Introduccin al sistema jurdico ambiental: bases materiales y conceptuales

Pierre Foy Valencia Introduccin El presente mdulo aborda aspectos previos orientados a la comprensin bsica del Derecho Ambiental, inclusive para quienes no son abogados. Ello obedece a que quienes se encuentran abocados a los temas y problemas ambientales y al desarrollo sostenible en general, requieren un mnimo de saber jurdico, no obstante provenir de especialidades extrajurdicas. En consecuencia, es necesario precisar algunas herramientas elementales para poder manejar el conjunto de los conceptos y contenidos de los siguientes mdulos. As por ejemplo, identificar la lgica general del ordenamiento legal a partir de las estructuras organizativas de los Estados en nuestra regin o subregin o de la norma jurdica en base a un sistema jerrquico en correspondencia con otras dinmicas de ordenacin normativo que lo complementan. De otra parte, se debe tener una aproximacin elemental referida a ciertos conceptos y problemas ambientales, que servirn de sustento para entender el por qu el Derecho o mejor an los sistemas jurdicos han incorporado en su seno de manera significativa e intensa la dimensin ambiental durante las ltimas dcadas. Competencias Al finalizar el presente mdulo, el participante lograr las siguientes competencias: Identificar las principales problemas ambientales como fuente material del Derecho Ambiental Reconocer conceptos bsicos sobre organizacin institucional del Estado para poder insertar la dimensin ambiental respectiva Reconocer conceptos bsicos sobre las estructuras normativas para luego aplicarlos a la dimensin ambiental correspondiente

Objetivos Al finalizar el presente mdulo, el participante comprender los aspectos conceptuales y problemticos previos para comprender de manera ms especfica en los mdulos posteriores los alcances del Derecho Ambiental. Esto es conceptos y problemas ambientales, estructura organizacional estatal y alcances de la norma jurdica Objetivos especficos Permitir que el alumno reconozca la relevancia de contar con conceptos bsicos relativos a la matera ambiental Posibilitar un acercamiento a la importancia de la realidad y problemas ambientales como fuente material del Derecho Ambiental Identificar la ambientalizacin en los conceptos organizativos institucionales bsicos del Estado

Advertir el rol de l norma jurdica al servicio de las preocupaciones ambientales

Contenidos 1. 2. 3. 4. Acerca de la ecologa, el ambiente y los recursos naturales Realidad y problemas ambientales Conceptos organizativos institucionales bsicos La norma jurdica al servicio de las preocupaciones ambientales

Tarea 1: Resuelva el caso prctico correspondiente al presente mdulo en el anexo respectivo Fuentes de Informacin (ex Bibliografa) BRAES, Ral. a) b) Manual de derecho ambiental mexicano. FCE, Mxico, 2003 "El Desarrollo del Derecho Ambiental en Amrica Latina durante las ltimas dos dcadas" (1972-1992). En Vladimir Serrano, Derecho, Ecologa y Sociedad. CEDECO, Quito, 1994

BRUNTLAND (Informe). Nuestro Futuro Comn. Comisin Mundial para el Medio Ambiente y el Desarrollo (CMMAD), 1987. El Desarrollo Sostenible: Una gua para Nuestro Futuro Comn. IICA - CATIE. Ginebra CNUMAD. La Agenda 21 (Desarrollo sostenible: un programa para la accin). En IDEA PUCP (Instituto de Estudios Ambientales de la PUCP, Lima, 1998 COMISION DE DESARROLLO Y MEDIO AMBIENTE PARA AMERICA LATINA Y EL CARIBE (CDMA-ALC) a) b) Nuestra Propia Agenda, 1991 Amanecer en los Andes. CAF /PNUD, 1995

FOY, Pierre En busca del Derecho Ambiental (I): Aproximaciones y Estimativas". En Derecho y Ambiente: Aproximaciones y estimativas". (IDEA-PUCP / Fondo Editorial PUCP / Facultad de Derecho PUCP, Lima, 1997)

UNEP GEO-3: GLOBAL ENVIRONMENT OUTLOOK

http://www.unep.org/Geo/geo3/spanish/index.htm RESTORING NATURES CAPITAL An Act ion Agenda to Sustain Ecosystem Sevices. WRI http://pdf.wri.org/restoring_natures_capital.pdf

Sitios Web de Inters

UNEP (PNUMA) http://www.unep.org/ PNUMA ORPALC http://www.pnuma.org/ ENLACES A SITIOS DE INTERS SOBRE MEDIO AMBIENTE http://www.pnuma.org/enlaces/gotowwwe.php UICN - Unin Internacional para la Conservacin de la Naturaleza www.iucn.org Comunidad Andina de Naciones www.comunidadandina.org CES: Portal de Conservacin y Equidad Social www.portalces.org

The Mountain Institute Inc Instituto de Montaa (TMI) www.mountain.org Instituto de Montaa Per Programa Andes (TMI-Per) www.mountain.org/work/andes/index.cfm UICN - Oficina Regional para Amrica del Sur www.iucn.org/sur The World Resources Institute (WR)I http://www.wri.org/ Consorcio para el desarrollo sostenible de la Ecorregin Andina CONDESAN http://www.condesan.org/ Tierramrica http://www.tierramerica.net/riomas10/noticias2808_11.shtml

Tema 1

ACERCA DE LA ECOLOGA, EL AMBIENTE Y LOS RECURSOS NATURALES

Introduccin

Los juristas suelen aludir con mucha frecuencia a la omnipresencia del Derecho. "El derecho, como el aire, est en todas partes", nos dir NINO. Esto desde ya representa un alentador punto de encuentro entre sistemas (as como discursos) jurdicos y sistemas ambientales (integracin entre sistemas socioculturales y sistemas naturales). Pero tambin conlleva un desafo, puesto que los procesos de construccin de las normas jurdicas requieren supuestos fcticos que hagan referencia a una generalidad de "acontecimientos o hechos que posean unas determinadas caractersticas y que pertenezcan a un determinado tipo". Por el contrario, para ciertas concepciones, lo ambiental, precisamente por ser holstico -o pretender serlo- se resiste a expresarse a travs de presupuestos que lo limiten, a riesgo de contrariar su propia condicin integradora. Con ello se genera un impasse o tensin respecto a los alcances y lmites de la "juridificacin de lo ambiental": de una parte, lo jurdico pretende reclamar para s -como lo denomina el propio Dez Picazo- "una tipicidad normativa"; de la otra, muchas de las acepciones de "lo ambiental" se resisten a asumir determinados corsettes jurdicos. En este contexto nos surge la interrogante acerca de qu es "lo ambiental", y esto a su vez cmo se relaciona o diferencia con lo "ecolgico", sobre todo considerando que con mucha frecuencia encontramos estas acepciones de modo casi indiferenciado en los discursos polticos y jurdicos contemporneos. En buena cuenta: a qu nos remite "lo ambiental" y cmo se relaciona con "lo ecolgico"?. Marco Terico - Conceptual

1.1

Reencuentro de concepciones y reinterpretaciones de la realidad

Desde una perspectiva histrica, la compleja relacin hombre-ambiente se remonta a los orgenes de sociedades y culturas, relacin que se ha desarrollado de manera interactuante. De una parte, las actividades humanas permanentemente han estado condicionadas por el entorno natural y ecolgico (v.g., las sociedades hidrulicas o culturas como la andina). De la otra, dichos entornos han sido impactados de los modos ms diversos, como en el caso de la creacin de las ciudades y en general de todo el proceso de avance de la "tecnsfera" (esfera creciente de intervencin de la actividad humana expresada a travs de la tcnica). Para algunos, la crisis ecolgica contempornea representa -entre otros aspectos- el proceso por el cual la biosfera (capa de organismos vivientes) se retrae ante el avance de la tecnsfera (una suerte de "nueva capa planetaria" creada por el hombre) a expensas de aqulla. Esta tensin histrica no siempre es apreciada con la ponderacin debida, no faltando ciertos radicalismos crticos o puristas que denotan acerca del rol del progreso y las ventajas del bienestar. Ciertamente, no se trata de polarizar o satanizar determinadas respuestas tecnolgicas versus naturismos a ultranza, sino ms bien de limitar las conductas humanas para un adecuado manejo de la biosfera. Despus de todo, en cierto modo, despilfarrar o hacer un mal uso de los recursos puede representar una forma belicosa de atentar contra la base ecosistmica sobre la cual se sostiene el valor vida. Esta ruptura del vnculo hombre-medio expresa un estilo, una tcnica, finalmente una visin as como una forma de intervenir en el mundo (naturaleza y sociedad). Frente a ello,

hoy se alude a una nueva concepcin de la realidad, un enfoque interrelacionado, mxime considerando un entorno global e interconectado. En efecto, tras un largo perodo de extravo en el pensamiento oficial de Occidente, en los ltimos tiempos resurge de modo progresivo el paradigma de lo comprensivo y el reconocimiento acerca de las interrelaciones entre seres vivos y su entorno, que nos conducen a un equilibrio dinmico entre sociedad y naturaleza. El pensamiento positivista y fragmentario (sectorializado) se encontraba muy limitado para esta labor de integracin de saberes respecto a la unitariedad de la realidad. 1.2 Ecologa

Cuando Ernst HAECKEL (1869) acu el trmino ecologa como una rama de las ciencias biolgicas, su objeto de estudio originario apuntaba a las interrelaciones entre organismos vivos y su respectivo ambiente fsico. Podra decirse que en tanto ciencia organizada vendra a ser relativamente nueva, mientras que como perspectiva o saber cultural se pierde en la noche de los tiempos. Ser en los albores del siglo XX que la ecologa se convertir en una preocupacin epistemolgica y punto de partida interdisciplinario entre diversos saberes cientficos y sociales en general. Hacia los aos sesenta, fruto de la conciencia sobre los problemas globales que afectan al planeta, se enfatizar el estudio de la biosfera (manto vivo que envuelve el planeta) desde la perspectiva humana, es decir, donde la interpretacin acerca del rol del hombre pasar a ocupar una posicin preeminente o relevante al interior de los ecosistemas. A partir de entonces se desarrollarn con mayor nfasis conceptos -y prcticas- como los de ecologa social, ecologa poltica (y dems ecologismos), que buscarn articular los diversos componentes concernidos: ambiente humano (cultural) y ambiente natural, incluidos los recursos naturales. Sin embargo, se generar cada vez ms una tendencia diferenciadora entre el enfoque ecolgico propiamente dicho (que desde su visin integradora ubicar al hombre como parte del conjunto de elementos de un ecosistema) y el enfoque ambiental (que procurar similar pretensin integradora, slo que lo humano se convertir en el eje del ecosistema sin que ello implique necesariamente una desestimacin de los otros elementos, sino que en ltima instancia stos se concebirn al servicio de las necesidades humanas). Como refiere Mostaf K. TOLBA, " desde el decenio de 1960 las percepciones y actitudes con respecto a la cuestiones ambientales han cambiado considerablemente", surgiendo, como se ha dicho, diferentes tendencias o tipos de percepcin de "lo ambiental". 1.3 Ecologa hoy

En nuestros das el campo de la ecologa ha devenido tan extenso y envolvente que algunos se interrogan si se trata de una ciencia de la naturaleza o una ciencia humana; si es una tica, un sentimiento, una visin del mundo, una filosofa o un mito. Al parecer, tendra parte de todas estas facetas. Sin embargo, antes que nada vendra a ser una ciencia de la naturaleza que no excluye al hombre, y, a su vez, una ciencia (humanstica) del hombre que no excluye a la naturaleza. En resumen, a diferencia de las otras ciencias resultantes de la hiperespecializacin o desagregamiento, la ecologa se convertir en una convergencia de ciencias (ciencia de sntesis). 1.4 El ecosistema y los servicios ambientales

Se suele sostener que el concepto de "sistema" (ergo, el enfoque sistmico) contribuy a ensanchar la ciencia, as como la percepcin e identificacin del hombre contemporneo como parte conformante de un conjunto ms amplio que su mero entorno social.

Dicha nocin se ha convertido en la herramienta conceptual de mayor relevancia para muchas ciencias, sobre todo para la ecologa. Por ejemplo, segn la Unin Internacional para la Conservacin de la Naturaleza (UICN), los ecosistemas representan "los sistemas de plantas, animales y microorganismos, junto con los elementos inanimados de su entorno". La ley general del Equilibrio Ecolgico y la Proteccin al Ambiente, de Mxico (1988), lo entiende (?) como "la unidad funcional bsica de interaccin de los organismos vivos entre s y de stos con el ambiente, en un espacio y tiempo determinados" (art 3. X). Sin embargo, un ecosistema tambin representa una unidad de estudio y anlisis respecto de la estructura, funcin y organizacin de la naturaleza. As, al sistematizar en un todo los elementos que componen los organismos y variables ambientales (sean biticas o abiticas), la nocin de ecosistema ampliar progresivamente su objeto originario (de la "autoecologa" y la biologa) hacia las complejas conexiones con las otras ciencias naturales y sociales, convirtindose de este modo en una suerte de modelo (o desafo) para la interaccin, interdependencia y sntesis entre diferentes ciencias desconexas. En resumen, el uso actual de la nocin de ecosistema puede estar referido a cualquier orden o sistema natural o social debidamente organizado, ya desde el nivel ms nfimo (genes, clulas), hasta los ms complejos (como las poblaciones o la sociedad humana, etc). Esto ha permitido comprender adecuadamente las interrelaciones hombresociedad-energa-ambiente, derivando incluso hacia el mbito de las polticas y planes, por ejemplo, en relacin con el ordenamiento territorial o el desarrollo integral. En la lnea de lo anterior, se ha llegado a considerar la existencia de un ecosistema global -o ecsfera- que estara compuesto por tres grandes esferas, esto es, la gesfera, la biosfera y una tercera, denominada nosfera, que sera la dimensin en donde se inscribira la creacin y actividad humana, escenario de desenvolvimiento de los sistemas sociales y culturales, entre los que ciertamente se encuentran los sistemas jurdicos. Diferencia fundamental entre definicin de servicios ambientales con funciones ecolgicas de los ecosistemas1
La funcin ecolgica de un ecosistema es un criterio biolgico, e incluye entre otras: Asegurar la continuidad evolutiva de las poblaciones biolgicas. Mantener los procesos ecolgicos, como son la sucesin ecolgica (desde comunidad pionera a clmax), el ciclo de nutrientes, el equilibro de las redes trficas. Proveer diversidad de sitios y rutas a lo largo de la cual se llevan a cabo interacciones entre los componentes vivos y de estos con los componentes abiticos de los ecosistemas (agua, suelo, aire, etc.). Proveer de hbitat y nichos ecolgicos a la flora, fauna y micro organismos. Mantener la estructura de los ecosistemas, incluyendo la estratificacin, su bioarquitectura, etc. Mantener la interaccin con otros ecosistemas, a travs por ejemplo de
1

El concepto de funciones o servicios ambientales, pertenece al mbito de la economa ambiental. Constanza (1998) identifica los siguientes servicios ambientales: Regulacin de gases atmosfricos Regulacin climtica, especialmente de los gases que producen efecto invernadero Proteccin contra desastres ambientales, por ejemplo control de inundaciones, tormentas, ciclones por la presencia de vegetacin. Provisin de agua a travs de su retencin y almacenamiento. Control de la erosin, prevencin de la prdida de suelo por el viento, agua e escorrenta, etc. Formacin de suelo, por medio de la acumulacin de material orgnico. Ciclo de nutrientes, incluyendo fijacin de nitrgeno y otros qumicos importantes. Tratamiento de desechos, control de la contaminacin. Polinizacin, provisin de polinizadores para

FUNCIONES AMBIENTALES VS. FUNCIONES ECOLOGICAS. SERVICIOS AMBIENTALES. SEMINARIO TALLER MEDIO AMBIENTE Y DESARROLLO SOSTENIBLE. 24 al 26 de Marzo de 2004 Patricia Molina Carpio Coordinadora Nacional FOBOMADE http://www.fobomade.org.bo/bioytrans/docs/servc_ambient.pdf

transportar y reciclar sedimentos que mantienen humedales y zonas estuarinas. Proveer refugios para especies migratorias.

favorecer la reproduccin de poblaciones de plantas. Control biolgico, usando los enemigos naturales de pestes. Produccin de alimentos, por ejemplo animales de caza, pesca. Materia prima para obtener fibras, combustibles. Recursos genticos para obtener nuevas medicinas, cosmticos, semillas, etc. Los recursos genticos pueden ser objeto de propiedad intelectual individual, a favor de empresas transnacionales. Recreacin, sobre todo con fines de ecoturismo

1.5

Ecosistemas humanos, ambiente y recursos naturales

Al aplicar el enfoque sistmico a la dimensin humana suele emplearse el trmino medio ambiente para referirse a la relacin entre el hombre y sus componentes fsico, biolgico, social o cultural, en donde la nocin de sistema, en tanto abstraccin en ltima instancia, operara como unidad de anlisis para interpretar un determinado aspecto de la realidad humana que articula tanto los elementos y relaciones hacia el interior (intra sistema), como hacia su exterior o entorno (extra sistema). Se define, pues, en funcin del universo -o conjunto de referencia humana- con el cual se quiere establecer una diferenciacin. As, el medio ambiente de un sistema humano en especfico vendra a ser otro sistema que influye en el sistema de referencia y recibe la influencia de ste. Como se ha dejado entrever, el ulterior desarrollo de la ecologa la conducir a encrucijadas y definiciones como las de tener que afincarse -reducirse- a una dimensin meramente biolgica o naturista, o expandirse hacia nuevas dimensiones (ecologa poltica, ecologa social, ecologa econmica, etc.). Ms an, en este proceso de bsquedas y afirmaciones provisorias aflorar la confrontacin acerca del rol y posicin de lo humano al interior de los ecosistemas, en donde las corrientes denominadas ecologistas situarn al hombre como un elemento ms dentro de la cadena o ciclo de vida (cosmocentrismo o naturocentrismo). Por su lado, las corrientes ambientalistas -grosso modo-, sin apartarse de una visin sistmica, ubicarn al ambiente como una esfera que rodea al hombre para la satisfaccin de su necesidades (cosmocentrismo), lo cual -como se indic anteriormente- no necesariamente tiene por qu conllevar a prescindir de un valor tico, expresado ya sea en el respeto a la naturaleza o en los postulados al reconocimiento de los derechos intergeneracionales. Ciertamente, en la base de estas consideraciones circularn diversos planteamientos en el orden poltico, econmico o filosfico acerca de hombre, el trabajo o la naturaleza, respecto de lo cual no es posible establecer consensos, ni mucho menos pontificar desde una posicin en desmedro de otras, toda vez que se ingresa en el terreno de las mltiples opciones y confesionalidades. Tales confrontaciones entre lo ecolgico y lo ambiental, a su manera tendern a reproducirse a travs de diversos fundamentos y discursos jurdicos. Es el caso, por ejemplo, cuando se postulan ciertos cuerpos jurdicos (v.g., cdigos y leyes ambientales o ecolgicas) o se plantea la necesidad de reconocerle derechos a la naturaleza para que se defienda de los hombres, pretendiendo conferirle un standing jurdico y otras deferencias y reconocimientos.

Asimismo, cuando se sugieren mecanismos de mercado a ultranza o estatismos intervencionistas, que no representan sino versiones radicales y temerarias de un antropocentrismo, carentes de una perspectiva de interconexin sistmica. No obstante, existen posiciones escpticas, acaso en exceso, que cuestionan esta crisis y peligrosidad ambiental contempornea de parte de la humanidad. Ahora bien, como puede colegirse de ciertas definiciones doctrinales, incluso contenidas de modo operativo en algunos cuerpos legales, la nocin de ambiente carece de consenso. De suerte que cabrn acepciones que desde un extremo reduccionista considerarn exclusivamente que el aire y el agua vendran a ser los elementos centrales que reconducen a todo el sistema de vida, toda vez que seran los vehculos bsicos de transmisin, soporte y factores esenciales para la existencia del hombre sobre la tierra, como lo postulan Martn MATEO y algunos otros europeos. De otra parte, habrn quienes asumen una posicin ms amplia, involucrando el ambiente natural en su conjunto (recursos naturales y fenmenos naturales que, al decir del jurista argentino CANO, sin ser tiles -por no ser recursos- pueden tener consecuencias decisivas en la vida y entorno humano). Otra extensin incluye el ambiente cultivado o inducido por el hombre para la producin de la naturaleza, como seran los cultivos o la produccin silvcola. Para finalmente arribar a la anchurosa, imprecisa y difusa acepcin de ambiente creado por el hombre (tecnsfera), que abarcara aspectos materiales y culturales, incluido el denominado ambiente sensorial, como los ruidos, olores, paisajes culturales, llegando a extremos que consideran la calidad de vida, el bienestar, la educacin, el desarrollo, entre otros. En buena cuenta, con miras a una ulterior fundamentacin jurdica, el concepto de ambiente, conforme a su evolucin en los ltimos tiempos, se tiende a caracterizar por: el nfasis en la calidad de vida y del ambiente en general; la reordenacin de valores sociales e individuales (vg., lo esttico o solidario, que no excluyen lo econmico); la nocin de desarrollo sostenible; el enfoque holstico; la dimensin ambiental de la poblacin y la salud; el reconocimiento a escala global, y una institucionalizacin y juridificacin ms elaborada. En este marco de consideraciones, se presentan consabidas acepciones un tanto prosaicas o limitativas de medio ambiente (v.g., como su equivalencia con la naturaleza, los recursos naturales o la contaminacin), que no resultan necesariamente desacertadas, siempre que se tenga claridad suficiente acerca de la dimensin o alcances empleados. A pesar de todo, siempre persistir un doble riesgo en los extremos: a) que definiciones tan amplias puedan reconducirnos a una inseguridad jurdica debido a sus contornos latos o difusos, y b) que definiciones tan limitadas -acaso sectorializadas- no contribuyan adecuadamente a una regulacin tutelar o de promocin sostenible para una determinada realidad e integridad ecosistmica. De otra parte, el enfoque o tratamiento normativo de los recursos naturales -tal vez uno de los elementos ambientales de mayor relevancia- hoy en da adquiere un rol tcnico, una funcin ms dinmica, as como una dimensin y caracterizacin sociocultural propia. Como consecuencia de ello se tender a enfatizar la discusin disciplinaria -y normativa- en relacin con los lmites regulatorios al momento de la intervencin humana en los procesos productivos al interior de los ecosistemas. De suerte que -para algunos- se tender a denominar Derecho de los recursos naturales a la regulacin jurdica al inicio del proceso productivo, es decir, cuando el hombre usa o dispone del recurso; en tanto que el Derecho ambiental responder a la normativa jurdica de las conductas afectantes del ambiente, subsecuentes a dicho proceso productivo, es decir, cuando el hombre genera impactos en el entorno como consecuencia de su actividad productiva. Esta dicotoma, que procede del campo de la economa y es adoptada por muchos autores y juristas, no nos resulta satisfactoria, al menos en lo referido a la drstica diferenciacin respecto de los momentos regulatorios. En efecto, se podra igualmente afectar el ambiente desde el mismo momento en que se inicia, por ejemplo, una actividad productivo-extractiva.

Sin embargo, no menos relevante ser la relacin ambiente y desarrollo -como veremos posteriormente-, consagrada actualmente bajo la conceptualizacin del desarrollo sostenible (v.g. Informe Bruntland y otros), incluso incorporado en los marcos constitucionales contemporneos. Importa destacar dicho concepto, mxime si hoy en da empieza a germinar la formulacin de una nueva disciplina jurdica, esto es, el Derecho del desarrollo sostenible. Sin embargo, en el fondo se tratara, a nuestro modo de ver, de la ampliacin de un concepto lato o extensivo de ambiente.

Tema 2

1. 3 La movilidad colectiva vs la movilidad individual Introduccin Marco Terico - Conceptual 2.1 Aproximacin a la realidad ambiental

Realidad y problemas ambientales

Los problemas ambientales no slo comprometen el objeto de las ciencias naturales y dems relacionadas con el ambiente fsico o cultural, sino tambin, en ltima instancia, implican cuestiones de principios, de valores y de actitudes, o sea, de opciones de conducta que se inscriben en el marco del control de los comportamientos humanos. Sin que el Derecho aparezca como el mecanismo condicionante de las conductas, representa un medio que coadyuva a reconducir comportamientos. En tal sentido, conviene identificar el carcter de los problemas ambientales con el objeto de enmarcar adecuadamente los trminos -y lmites- de intervencin y regulacin de las conductas humanas. Si bien es cierto, diversos mensajes ecumnicos nos inscriben con mucha firmeza en una realidad global, no lo es menos el que sta requiere ser enfocada de manera diferencial, es decir, desde el prisma de su propio proceso histrico y ambiental y local. La propia Declaracin de Ro, en su principio N 7 seala que: En vista que han contribuido en distinta medida a la degradacin del medio ambiente mundial, los Estados tienen responsabilidades comunes pero diferenciadas. Esto supone asumir una perspectiva particular y funcional en relacin con los estilos de desarrollo a travs de la historia republicana de los pases de la regin, sin perder el contexto de globalidad y humanidad que hay que tener presente en todo momento. En este marco de interrelacin global, se derivar una percepcin regional para Amrica latina y el Caribe en relacin con los grandes temas ambientales a escala planetaria -y dimensiones menores-, lo cual a su vez contar con sus respectivas t raducciones o expresiones jurdico regionales, ya sea en el mbito de la normativa internacional, como al interior de los Estados. 2.2 Las fuentes materiales del Derecho Ambiental La realidad ambiental como fuente del derecho ambiental. El concepto fuente se refiere a aquello de lo que emana algo. Proveniente de esta concepcin obtenemos la referencia a las fuentes materiales que son aquellas vinculadas a la realidad socioambiental contempornea basadas en tramas y problemas socio ambientales, a diferentes niveles. (global, internacional, regional, subregional, nacional, subnacional o local).. Los problemas ambientales contemporneos, ms que resultados representan sntomas, de diversas actuaciones:

 Estilos, modelos y concepciones de desarrollo: visiones Antropocntricas versus Cosmocntricas (o naturocntricas)?. Uso y aprovechamiento de los recursos naturales. tica de responsabilidad por y para la vida humana y su entorno. Cada una de estas dimensiones pueden ser ledas o interpretadas desde la perspectiva jurdica. 2 A) DIMENSION GLOBAL / INTERNACIONAL

Cambio Climtico3.
Reduccin de la Capa de Ozono Prdida y deterioro de tierras, bosques y biodiversidad4 (ecosistemas, especies y recursos genticos) Contaminacin por emisiones de nitrgeno Riesgos por productos qumicos (pesticidas) Desastres naturales y lo antropognico. El Nio Recurso dulceacucola reas costeras y marinas Polucin Atmosfrica Impactos Urbanos Degradacin de Espacios comunes de la humanidad Antrtida, Fondos Marinos y Espacio Ultraterrestre Traslado transfonterizo de sustancias peligrosas Modelos de consumo Pobreza Crecimiento poblacional

2 3

Global Environmental Outlook / GEO 2000 PNUMA

El cambio climtico es la mayor amenaza ambiental del siglo XXI, con consecuencias econmicas, sociales y ambientales de gran magnitud. Todos sin excepcin; los ciudadanos, las empresas, las economas y la naturaleza en todo el mundo estn siendo afectadas. El clima siempre ha variado, el problema del cambio climtico es que en el ltimo siglo el ritmo de estas variaciones se ha acelerado mucho , y la tendencia es que esta aceleracin va a ser exponencial si no se ponen medidas. Al buscar la causa de esta aceleracin se encontr que exista una relacin directa entre el calentamiento global o cambio climtico y el aumento de las emisiones de gases de efecto invernadero (GEI) provocado por las sociedades humanas industrializadas. Si el desarrollo mundial, el crecimiento demogrfico y el consumo energtico basado en los combustibles fsiles, siguen aumentando al ritmo actual, antes del 2050 las concentraciones de CO 2 se habrn duplicado con respecto a las que haba antes de la revolucin industrial. En el siglo actual se prev que la temperatura global se incremente entre 1 y 5C. Incrementos de la temperatura por encima de 2C pueden inducir respuestas rpidas, imprevistas y no lineales que podran desencadenar importantes daos en los ecosistemas http://www.wwfperu.org.pe/que_hacemos/cclima/index.htm 4 La Diversidad Biolgica constituye fuente importante de sustento directo y ocupacin para gran parte de la poblacin, tiene vital importancia para la cultura, la ciencia y la tecnologa. Asimismo, presta servicios ambientales esenciales para la fertilidad de los suelos, la descontaminacin del aire y el abastecimiento de agua de su propio territorio e, inclusive, del planeta. La globalizacin, de la que somos parte, cada vez mas reconoce la importancia de contar con un capital natural como es la diversidad biolgica, lo que ha permitido la suscripcin de importantes convenios internacionales, regionales y nacionales sobre las condiciones y protocolos para conservar la diversidad biolgica. Justamente la alta competitividad que demanda tal globalizacin en pases en desarrollo, requiere el desarrollo de estrategias locales de alcance global. () Para ello, la creacin de una conciencia ambiental sobre la conservacin de la diversidad biolgica es un paso clave en la construccin de una sociedad peruana que aprecie la importancia que posee su capital natural y tenga la capacidad para decidir cmo utilizar los intereses de ese capital aunado a una alta diversidad cultural. El inicio de un nuevo milenio, la madurez actual de comprensin del problema de deterioro del ambiente y prdida de la Diversidad Biolgica, as como el consenso internacional para formular acuerdos que contribuyan a un modelo de desarrollo sostenible, se hizo evidente con la suscripcin del Convenio sobre Diversidad Biolgica (CDB - en Brasilia el 12 de julio de 1992). http://www.conam.gob.pe/endb/index.htm

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B) DIMENSIN REGIONAL AMBIENTAL (AMRICA LATINA Y EL CARIBE 5 Tres problemas sobresalen en la regin Medio Urbano: 75% de la poblacin. Megalpolis. Problemas: calidad de aire, salud, escasez de agua, etc. Agotamiento y destruccin de recursos forestales Impacto regional del cambio climtico (vg. incendios forestales, desastres, etc.) C) DIMENSIONES NACIONALES SEGUN LOS PAISES A modo de ejemplo en el caso del Per conforme a un reciente Diagnstico de la realidad ambiental6 El capital natural Diversidad biolgica Sistema Nacional de reas Naturales Protegidas por el Estado Tierras de aptitud para la agricultura y la ganadera, Agua Pesca responsable y la acuicultura Bosques, Petrleo y gas - minera potencial Desarrollo hidroenergtico, biocombustibles o agrocombustibles, renovables Deterioro del ambiente y de los recursos naturales Contaminacin del aire extradomiciliaria Suelos de aptitud agropecuaria Ambientes urbanos Diversidad biolgica Extincin de grupos y culturas aborgenes Degradacin ambiental Deterioro de los recursos naturales y los desastres provocados Eficiencia ambiental

energas

En su momento el Proyecto GEO PER7 sistematiz las preocupaciones ambientales mediante un enfoque de Frentes o escenarios.
FRENTE VERDE (Recursos Naturales) 1. Tierra 2. Bosques 3.Biodiversidad 4. reas Naturales Protegidas 5.Turismo 6. Agua Dulce 7. Marino Costero y Recursos Pesqueros. 1 reas Urbanas: a) Territorio; b) Agua; c) Aire; d) reas verdes; e) Resduos Slidos 2. Contaminacin Pesquera 3. Contaminacin Minera 4. Contaminacin Manufacturera 5. Desastres Naturales y Antropognicos Cambio climtico; b) Movimientos telricos; c) Fenmeno El Nio. 1. Certificacin ambiental 2.Ecoetiquetado 3. Conciencia Ambiental 1.Biocomercio

FRENTE MARRON (Calidad Ambiental)

FRENTE AZUL (Formacin Ambiental) FRENTE DORADO

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7

Global Environmental Outlook / GEO 2000 PNUMA Comisin Brack. DIAGNSTICO AMBIENTAL DEL PER. RESUMEN EJECUTIVO, Lima 2008. http://www.conam.gob.pe/geo/proyectoGEO.htm

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Tema 3

Organizacin estatal en perspectiva ambiental

Introduccin Las complejas y variables estructuras estatales de los pases en nuestra regin progresivamente van asumiendo el compromiso de incorporar dimensiones, criterios y funciones ambientales en su interior, como exigencia que caracteriza a las gestiones pblicas en todos sus niveles de actuacin, es decir de gobernanza ambiental.
La gobernanza ambiental, trmino que se ha puesto ahora de moda en la arena internacional, se refiere a re-pensar las funciones del Estado, dados los cambios globales ambientales que se estn produciendo. Implica que los poderes pblicos deben dar paso a otros sectores de la sociedad (sociedad civil, iniciativa privada) e incluirlos ms decisivamente en la toma de decisiones. Se cuestiona entonces la representatividad. Asimismo, implica que las autoridades ambientales no pueden quedarse ya en la funcin tradicional de vigilante y polica. Deben tener una funcin proactiva en el medio ambiente. El Estado conserva su papel rector, pero ahora tambin debe ser promotor, ms all de gestor, en cuestiones ambientales. Implica pasar de una democracia representativa a una democracia "deliberativa". En este contexto se plantea la idea de "Estado verde", como aquel que busca el consenso de los actores sociales en la toma de decisiones (gobernanza) y la modificacin de las tradicionales formas de gestin por otras ms eficaces8.

Marco Terico - Conceptual 4.1 Estado Social y Democrtico de Derecho y Estado Ambiental Social y

Hoy en da se afirma un cierto paradigma contemporneo referido al Estado Democrtico de Derecho en el sentido que:

no niega los principios y derechos bsicos del Estado de derecho, tales como la libertad, la seguridad, la propiedad privada y la igualdad ante la ley, sino pretende hacerlos ms efectivos, dndoles una base y un contenido material y partiendo del supuesto de que individuo y sociedad no son categoras aisladas y contradictorias, sino dos trminos en aplicacin recproca. De modo que, siendo la dignidad humana el presupuesto de todos los derechos fundamentales, su reconocimiento es una condicin para el ejercicio de la libertad, entendida como aquella condicin humana segn la cual ninguna persona se halla sujeta a coaccin derivada de la voluntad arbitraria9.

En este contexto surge el enfoque o modelo del Estado Ambiental de Derecho10, que en sntesis alude a la incorporacin de criterios de sostenibilidad a partir del pacto social y las bases constitucionales de los Estados, de modo que se exprese en su estructura y racionalidad aquello que el pensador francs denominaba un nuevo pacto social con la naturaleza. Ello supone que la estructura econmica, poltica, social y de reconocimiento de derechos se sustente en criterios ambientales. Es decir disear polticas, organizarse, gobernar en general en base a una concepcin de desarrollo sostenible que se plasme en todas las manifestaciones de actuacin del poder pblico y de la vida social en su conjunto.
8 9

http://www.cetrade.org/v2/multimedia/audio/2008/dominguez_serrano http://www.tc.gob.pe/notas_prensa/nota_097.html 10 Jess Montoro Chiner Estado Ambiental de Derecho: Bases constitucionales en El derecho administrativo en el umbral del siglo XXI : homenaje al profesor Dr. D. Ramn Martn Mateo / coord. por Francisco Sosa Wagner, 2000, p. 3437-3466.

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En ese contexto, la incorporacin de la dimensin ambiental en la gestin pblica contempornea se convierte en una tendencia cada vez ms irrefrenable, en todos los niveles de gobierno, indistintamente se trate de modelos federativos o no. Ya sea desde las dinmicas congresales, hasta las de los poderes ejecutivos nacionales (Secretaras, Ministerios), las organizaciones subnacionales y locales e inclusive otros mbito ms autnomos como los Poderes Judiciales y Fiscalas, advertiremos que bajo distintos ritmos y procesos se van organizando instancias de direccin control, fiscalizacin, supervisin y sancin en temas ambientales conforme las atribuciones de competencias respectivas. Asistimos en innumerables experiencias ministeriales ambientales en la regin. En Mxico, Brasil o Per se cuentan con fiscalas ambientales, surgen organismos y funciones contraloras ambientales, diversas agencias policiales ambientales, por mencionar al alimn algunas experiencias. 4.2 Sobre la Gestin ambiental en Amrica Latina y el Caribe Evolucin, tendencias y principales prcticas11

La gestin ambiental ha avanzado notablemente en la Amrica Latina y el Caribe en la ltima dcada, particularmente despus de haberse celebrado la Conferencia de Ro de Janeiro sobre Medio Ambiente y Desarrollo. Existe una mayor conciencia pblica sobre los problemas ambientales y se cuenta con una mejor comprensin de las complejas relaciones existentes entre medio ambiente y desarrollo, hecho que se refleja en la ampliacin de la agenda ambiental que paulatinamente ha ido perneando hacia los diversos sectores de la actividad econmica, social y poltica de los pases. Casi todas las naciones disponen de una amplia legislacin sobre el medio ambiente, han establecido derechos y obligaciones ciudadanas, y han definido las funciones del Estado y de los organismos pblicos responsables en materia ambiental. Asimismo, se han realizado progresos en la formulacin y aplicacin de las polticas ambientales, tanto a nivel nacional, como subnacional y local, y en el desarrollo de diversos planes e instrumentos para la proteccin ambiental. Los pases cuentan con autoridades ambientales que hoy presentan diversos grados de desarrollo y, en su mayora, disponen de un organismo ejecutivo nacional especializado, ya sea en forma de ministerio, comisin de medio ambiente u otra entidad equivalente. A pesar de la debilidad que hoy acusan muchas instituciones, la gestin ambiental presenta un importante avance con relacin al decenio de 1980 cuando en la casi totalidad de los pases la autoridad ambiental contaba con una menor jerarqua poltica dentro de la administracin pblica, y las competencias ambientales presentaban una mayor atomizacin a travs de diversos rganos sectoriales (por ejemplo, salud, agricultura, etc.). Adems, en la ltima dcada, el ministerio pblico y la rama judicial de algunos pases han logrado avances significativos, particularmente en lo referente a la defensa del derecho ciudadano a un ambiente sano, convirtindose en protagonistas claves de la accin del Estado. A pesar del progreso registrado, an persisten graves problemas de contaminacin, destruccin y degradacin de los recursos naturales renovables y del medio ambiente, los cuales estn asociados a los desafos planteados para preservar territorios que an mantienen sus valores ambientales intrnsicos. Cmo se explica esta paradoja de afirmar que los progresos registrados en la regin, en cuanto a la formulacin de polticas ambientales, creacin de instituciones, actualizacin de las legislaciones y puesta en marcha de proyectos de prevencin, restauracin y conservacin, no han sido todava suficientes para revertir tendencias inerciales de destruccin del capital natural? Ello se explica en gran medida porque la regin ha estado instalando las bases de los procesos de gestin influida en gran medida por los estilos de desarrollo prevalecientes en la regin. La efectividad misma de la gestin ambiental se ve condicionada por estas formas de
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Introduccin al libro Gestin ambiental en Amrica Latina y el Caribe Evolucin, tendencias y principales prcticas Manuel Rodrguez-Becerra Guillermo Espinoza. David Wilk, Editor Banco Interamericano de Desarrollo Departamento de Desarrollo Sostenible. Divisin de Medio Ambiente Diciembre de 2002 p. 1 - 2 del Captulo1. Ver tambin en http://www.iadb.org/sds/publication/publication_3351_s.htm

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desarrollo, tal como se manifiesta en los lmites que impone la pobreza a la proteccin ambiental, o las negativas presiones causadas sobre los recursos naturales por muchos de los patrones de produccin y consumo dominantes. Pero al reconocer estos hechos, que en esencia no se pueden resolver desde el mbito de la gestin ambiental propiamente dicha, se reconoce que existen amplias oportunidades para que mediante sta se resuelvan muchos de los problemas ambientales hoy existentes y se incida en la erradicacin de muchas de las causas subyacentes del deterioro. Se requiere entonces una movilizacin de recursos y de capacidades para fortalecer la gestin ambiental y buscar un mayor cumplimiento de las legislaciones y polticas ambientales, adems de crear los mecanismos de control ambiental y de mercado que incidan en las actividades productivas en la regin. Muchas veces los pases no cuentan con la voluntad poltica y las capacidades necesarias para formular y poner en marcha las polticas ambientales en forma eficaz y eficiente, aun cuando estn contenidas en mandatos formales explcitos.

Tema 4 La norma jurdica en perspectiva ambiental

Introduccin En la vida en sociedad nos encontramos regulados por una variedad de normas culturales, sociales, tcnicas, cientficas y las de carcter jurdico o legal. Se dice que una norma es jurdica o legal porque ha sido expedida por una autoridad legtima y debidamente reconocida. Por ende se puede exigir ante las autoridades respectivas el cumplimiento de tales normas, invocando inclusive el uso legtimo de la fuerza pblica. Ciertamente en la vida social y desde una perspectiva ambiental encontraremos una diversidad de normas como parte del control social ambiental como es el caso de las normas consuetudinarias, las tcnicas, las sociales y tambin las jurdicas. Existen mltiples mecanismos por los cuales la sociedad (global, regional o nacional), orienta pautas ambientales de conducta social e individual, sean estas positivas o negativas. Ejemplos a) La Familia: b) La Educacin; c) Los Medios de Comunicacin; d) Las Costumbres; e) El trabajo; f) La ciencia y la tecnologa; g) La tica y la Moral; h) La Religin; i ) El Derecho; etc. El derecho o sistema jurdico solo representa uno de los mecanismos de orientar conductas (en ste caso desde una perspectiva ambiental), en el marco ms amplio y pluridimensional de los mecanismos del sistema de control social ambiental.

Marco Terico - Conceptual 4.1 La norma jurdico ambiental como parte de un sistema legal

El mundo del Derecho se puede interpretar como una constelacin normativa que tiene un orden y secuencia conformado por diversos subordenes que se complementan e interrelacionan, por ejemplo el derecho administrativo, el derecho civil, el derecho penal entre otros. Sin embargo cuentan con un elemento o unidad mnima que lo caracteriza. Esto es la norma jurdica, que representa el discurso o enunciacin mediante al cual se formula el mandato jurdico. La norma jurdica tiene un ciclo de vida es decir forma parte de un proceso de gestacin, nacimiento (o aprobacin), crecimiento -mediante su aplicacin y modificaciones- y finalizacin o muerte (por cumplimiento de sus objetivos, derogacin,

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inviabilidad, entre otras razones), pero en s se puede hablar de un ciclo dinmico vital de las normas jurdicas en el seno de otro no menos dinmico cual es el sistema jurdico. En la perspectiva ambiental igualmente se valida este ciclo con sus propias singularidades o caractersticas entre las que mencionamos. a. Componente tcnico reglado. Como refiere el ilustre jus ambientalista Martn Mateo, el Derecho Ambiental se surte de un conjunto indispensable de herramientas tcnicas y es precisamente para garantizar la seguridad jurdica y advertir acerca de cules son los lmites y alcances en que se pueden llevar a cabo las actividades humanas a fin de garantizar a su vez la seguridad ambiental. As por ejemplo no bastar con normar que sern responsables quienes atenten contra el ambiente o los valores ecolgicos esenciales sino que resultar indispensable tomar como referente las aspectos tcnicos y cientficos que nos permitan precisar en qu circunstancias se atentan contra tales valores, reduciendo o eliminando el subjetivismo la arbitrariedad y afirmando la equidad a la hora de imputar una infraccin ambiental. Por ejemplo desarrollando en reglamentaciones tcnicas los parmetros de contaminacin, estndares de calidad, patrones de ocupacin del suelo, ndices de sostenibilidad de los bosques, por mencionar algunos referentes mtricos segn los temas a regular y conforme a las terminologas y conceptualizaciones tan variadas que suelen usar los diversos sistemas jurdicos ambientales. b. La dimensin interdisciplinaria que la alimenta. La normativa contempornea en la medida que pretende servir a la tarea regulatoria de las complejas actividades del desarrollo y sus secuelas tecnolgicas, productivas, consumistas y ambientales, no puede estar exenta de insumir las diferentes consideraciones y lecturas interdisciplinarias de la realidad. El enfoque sistmico y holstico ayuda en esa direccin. Resultara francamente absurdo, adems de petulante, que una norma jurdico ambiental sea diseada o concebida principalmente por abogados, por muy ambientalista que sean, por ejemplo para normas sobre radiaciones no ionizantes, biotecnologa o ndices de captura para garantizar la sostenibilidad de los recursos hidrobiolgicos. En consecuencia las mltiples miradas de la realidad que es una sola complejidad, permite construir un discurso jurdico ms idneo o adecuado que a su vez pueda ser asumido realistamente por los sujetos involucrados ya sea en trminos de acatar o exigir (afectados, terceros intereses difusos- o agentes del control) su cumplimiento. c. Enfoque teleolgico sostenible. La norma jurdico-ambiental tiene una direccionalidad, esto es la bsqueda de los fines del desarrollo sostenible, concepto que veremos ms adelante, pro ms que en algunas ocasiones se disfracen o enverdezcan sin embargo hay que estar atentos a estas tendencias simulatorias de la normativa ambiental. Al respecto el jurista hispano Atienza12 seala que las normas jurdicas deben estar estructuradas en base a ciertas racionalidades a las que aadimos la mirada ambiental, para lo cual postula cinco modelos, ideas o niveles de racionalidad fin de contemplar la legislacin: R1 Racionalidad Lingustica, capaz de transmitir un mensaje - ley- a los receptores R2 Racionalidad Jurdico-formal, que se inserte armnicamente en un sistema jurdico preexistente R3 Racionalidad Pragmtica, que permita a los destinatarios adecuarse a lo que prescribe la ley
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"Contribucin para una Teora de la Legislacin", En Sentido y Razn del Derecho. Enfoques socio-jurdicos para la sociedad democrtica (Cor. Roberto Bergalli); Editorial Hacer, Barcelona, 1992, p. 115-147.

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 4.2

R4 Racionalidad Teleolgica, para que la ley alcance los fines sociales (aadimos, ambientales) que se persiguen R5 Racionalidad tica, puesto que las conductas prescritas y los fines de la ley presuponen valores ticamente justificables (tica ambiental). Jerarqua de las normas jurdicas

Una de las caracterstica de nuestros sistemas jurdicos es la de organizar las normas legales en base a una lgica de ordenamiento jerrquico teniendo como eje la regulacin constitucional, a partir de la cual se desprendern distintos niveles normativos, en donde los infraniveles deben acatar a los superiores, manteniendo as un principio de jerarqua y subordinacin jurdica. Para los legos en Derecho esto tradicionalmente se conoce como la Pirmide Kelseniana. Cada sistema jurdico al menos en nuestra regin cuanta la respecto con sus propias precisiones y reglas sobre la base de esta matriz conceptual. Por ejemplo, en el caso del Per y aplicado en una perspectiva ambiental, podramos graficar lo siguiente:

Jerarqua de las Normas Jurdicas Ambientales

Primer Rango

CONST. Arts 22 inc. 22 y 66 al 69, etc.

Segundo Rango

v.g LEY GENERAL DEL AMBIENTE; LOARSN CONV. DIV. BIOLOGICA; CONV. MARCO CAMBIO CLIMATICO; LEY CONAM; LEY DE SEIA; LEY FORESTAL Y FAUNA SILVESTRE; DECISION 391, ORD ENAZA REGIONALES Y LOCALES

Tercer Rango

vg. Decretos Supremos Reglamentos Ambientales: Minera, Hidrocarburos, Electricidad, Industria, etc./ Decretos Regionales / Decretos de Alcalda Resoluciones Ministeriales, Regionales y de Alcalda

Cuarto Rango

Quinto Rango

Resoluciones Directoriales

En el caso peruano el Tribunal Constitucional se ha pronunciado afirmando13:

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http://gaceta.tc.gob.pe/sentencia-normativa.shtml?x=1275

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Las fuentes de derecho reguladas por la Constitucin: modos de produccin jurdica El sistema de fuentes regulado por la Constitucin consagra diversos tipos normativos. Principalmente, las normas con rango de ley y aquellas de rango reglamentario. Fuentes normativas o formas normativas 1. Fuentes normativas o formas normativas con rango de ley Las leyes: ley de reforma constitucional, ley ordinaria, Ley de Presupuesto de la Repblica, Ley de la Cuenta General de la Repblica y ley orgnica. Resoluciones legislativas Tratados: tratados con habilitacin legislativa, tratados ordinarios y convenios internacionales ejecutivos. Reglamento del Congreso Decretos Legislativos Decretos de urgencia Las ordenanzas regionales Las ordenanzas municipales 2. Fuentes normativas con rango distinto a la ley El Presidente de la Repblica es el rgano constitucional encargado de producir los reglamentos, decretos y resoluciones, para lo cual requiere de la intervencin de sus ministros (art. 120 de la Constitucin). Ahora bien, es necesario considerar que en nuestro modelo constitucional algunos rganos constitucionales tambin expiden reglamentos, y si bien, en rigor no son aquellos a los que alude el inciso 8 del art. 118 de la Constitucin, es evidente que tales reglamentos tambin constituyen fuente normativa porque desarrollan diversos mbitos de sus leyes orgnicas o leyes de creacin.

La jurisprudencia La solucin por la va pacfica los conflictos jurdicos que se susciten entre los particulares y entre stos y el Estado, est encomendada fundamentalmente al Poder Judicial, al Tribunal Constitucional y, con sus particularidades, al Jurado Nacional de Elecciones en materia electoral. Cabe apuntar, sin embargo, que el Tribunal Constitucional "es el "rgano de control de la Constitucin, no es uno ms y esa es su principal funcin. Slo el Tribunal Constitucional, en sede jurisdiccional, declara la constitucionalidad o inconstitucionalidad de las normas con rango de ley con efectos generales para todos (art. 204 de la Constitucin), y resuelve los casos relativos a derechos constitucionales, confirindole el sistema jurdico una primaca a travs del precedente de la jurisdiccin constitucional. De ah que en el mbito de sus competencias, el Tribunal Constitucional es un primus inter pares en relacin a los Poderes del Estado y los dems rganos constitucionales. En ese sentido, resulta ser claro que para la Constitucin tanto el Poder Judicial como el Tribunal Constitucional son rganos constitucionales productores de la fuente de derecho denominada jurisprudencia. Esta afirmacin se confirma cuando la propia Constitucin, en el inciso 8 del art. 139, reconoce el principio de no dejar de administrar justicia por vaco o deficiencia de la ley. En efecto, es inherente a la funcin jurisdiccional la creacin de derecho a travs de la jurisprudencia. La costumbre Esta nocin alude al conjunto de prcticas polticas jurdicas espontneas que han alcanzado uso generalizado (elemento objetivo) y conciencia de obligatoriedad en el seno de una comunidad poltica (elemento subjetivo). Los principios generales del derecho

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Esta nocin alude a la pluralidad de postulados o proporciones con sentido y proyeccin normativa o deontolgica que, por tales, constituyen parte de ncleo central el sistema jurdico. Insertados de manera expresa o tcita dentro de aqul, estn destinados a asegurar la verificacin preceptiva de los valores o postulados tico-polticos, as como las proporciones de carcter tcnico-jurdico . El contrato El contrato, al expresar la autonoma de la voluntad como fuente de derecho tiene su fundamento en las siguientes disposiciones constitucionales: inciso 14 del art. 2, art. 62, inciso 3 del art. 28. De otro lado, la convencin colectiva tiene fuerza vinculante en el mbito de lo concertado. La doctrina Esta nocin alude al conjunto de estudios, anlisis y crticas que los peritos realizan con carcter cientfico, docente, etc. Si bien no podemos afirmar que esta fuente derive de la Constitucin, el Tribunal Constitucional y los diversos niveles jerrquicos del Poder Judicial recurren a la doctrina, nacional y extranjera, para respaldar, ilustrar, aclarar o precisar los fundamentos jurdicos que respaldarn los fallos que se sustentan en la Constitucin, en las normas aplicables al caso y en la jurisprudencia. Principios de ordenacin del sistema de fuentes El ordenamiento jurdico implica un conjunto de normas vigentes vistas en su ordenacin formal y en su unidad de sentido. Por ello existen principios o criterios para subsanar estos conflictos. Desde el punto de vista del momento en que se realiza la coherencia, se distingue: 1. Criterios que realizan la coherencia en el momento de produccin del Derecho (es el caso de los criterios de competencia y de jerarqua). 2. Criterios que realizan la coherencia en el momento de aplicacin del Derecho, especialmente en la aplicacin judicial (es el supuesto de los criterios de especialidad, cronolgico y de prevalencia).

4.3

Eficiencia y eficacia de las normas jurdico ambientales

Uno de los aspectos centrales relativos a la norma jurdica desde una perspectiva y preocupacin ambiental es precisamente el referido a su eficiencia y eficacia. Esto ciertamente se conecta con las racionalidades a las que se refera Atienza. De otra parte, los conceptos convencionales de la teora del Derecho y la sociologa jurdica se ven igualmente sometidos al desafo ambiental. As, la cuestin de la eficacia o eficiencia adquiere particular dimensin y controversia. Por ejemplo los juristas chilenos Braes y Valenzuela disienten de modo inverso en cuanto a los contenidos de la eficacia y eficiencia de las normas. Para el primero, la eficiencia estara relacionada con el grado de idoneidad de la norma, en tanto que la eficacia tiene que ver con el grado de acatamiento por los destinatarios. Para Valenzuela, los contenidos de tales conceptos son exactamente inversos. Todo se ello se complica si consideramos los criterios referidos a la insercin del control jurdico al interior de los controles sociales, as como los atributos y principios del Derecho ambiental. Como dice NINO, los socilogos jurdicos suelen formular algunas condiciones necesarias para que una norma jurdica pueda tener xito en su empeo por alterar los hbitos arraigados en una sociedad. Esto ciertamente representa un enorme desafo para las pretensiones del Derecho ambiental, o -para emplear los trminos de Jos Luis SERRANO- para los procesos de ecologizacin de los sistemas jurdicos.

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Sin embargo, al margen de las distintas acepciones, no deja de ser relevante la interrelacin existente entre el proceso de construccin de la norma ambiental, la idoneidad tcnica y su capacidad para impactar o incidir sobre las conductas ciudadanas, ni dejan de serlo las tendencias por efectivizar una suerte de ingeniera social del Derecho en materia ambiental. En relacin con los progresos relativos de la eficiencia y eficacia de la legislacin ambiental Ral Braes seala en sus conclusiones del estudio sobre el Informe sobre el Desarrollo del Derecho Ambiental en Amrica Latina14

Cap. VI Conclusiones Una tercera consideracin que cabe tener presente para matizar la conclusin general sobre la importancia del desarrollo de la legislacin ambiental y su aplicacin en la regin, apunta al hecho de que, ms all de sus problemas de desarrollo, en muchos pases perduran otros que conspiran contra su eficiencia y eficacia, es decir, contra lo que la Conferencia (de Ro 92) denomin efectividad de la legislacin ambiental. En efecto, los progresos que se han hecho en Amrica Latina en materia de aplicacin de la legislacin ambiental son relativos, en tanto estn referidos por lo general slo a ciertos pases y a ciertos temas. En cambio, en la generalidad de los casos subsisten los problemas de ineficiencia, como por ejemplo la escasa presencia de la idea del desarrollo sostenible en la legislacin econmica, incluso en los pases donde esta idea ha sido consagrada constitucionalmente. Lo anterior se refleja incluso en las prcticas gubernamentales, que al enfrentar las crisis que de manera recurrente son vctimas nuestros pases siguen confundiendo lo urgente con lo importante y postergando el desarrollo sostenible para tiempos mejores. Otro problema de ineficiencia que sigue estando presente con mucha fuerza en nuestros pases es el voluntarismo con que se combaten algunos problemas ambientales por la insuficiente o equivocada consideracin de las causas sociales que estn presentes en su generacin. Esto acarrea, entre otras consecuencias, que incluso algunos de los destinatarios de una determinada norma jurdica se encuentren en la imposibilidad de acatarla por razones que ajenas a su voluntad, lo que plantea problemas frente a los cuales no se puede cerrar los ojos. Algunos de ellos afectan a personas cuya precaria situacin econmico-social los orilla a infringir normas establecidas para la conservacin de los recursos naturales, mientras que otros alcanzan a empresas que atraviesan por una situacin difcil. A este problema de ineficiencia se vincula muchas veces la carencia de los mecanismos necesarios para la aplicacin de la legislacin ambiental o lo inapropiado de los mecanismos existentes. En efecto, es habitual que exista una estrecha relacin entre la inadecuacin social de la norma jurdico-ambiental y los mecanismos previstos para su aplicacin, porque la falta de consideracin del dato social que es indispensable tener en cuenta para regular de una manera apropiada una determinada situacin ambiental, lleva a que se ponga el acento en los mecanismos correctivos antes que en los preventivos, sin que se establezcan previsiones para remover las causas que generan las situaciones ambientales indeseables. Estas insuficiencias determinan que las respectivas normas no se acaten y que tampoco se apliquen las sanciones, porque en definitiva el tratamiento meramente represivo de ciertas conductas es eficaz slo para corregir desviaciones individuales y no desviaciones masivas del orden jurdico establecido, como son las que con ms frecuencia ponen en peligro al medio ambiente.

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PNUMA ORPALC, Mxico Primera edicin: 2001 Cap. VI ps 6-7.)

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