MANDADO DE SEGURANA COM PEDIDO LIMINAR CONTRA SECRETARIA ESTADUAL DE FAZENDA

Mandado de Segurana com pedido de liminar impetrado contra Chefe de Administrao Fazendria, sendo objetivo do impetrante a obteno de certido negativa de dbito, cuja expedio foi negada por Secretaria Estadual de Fazenda, sob argumento de dbitos pendentes com a Fazenda. Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da Vara Cvel da Comarca de So Loureno

(xxx), brasileiro, solteiro, gerente, portador da cdula de identidade n (xxx), expedida pelo IFP/RJ, inscrito no CPF sob o n(xxx), domiciliado e residente na rua (xxx), Cep.:(xxx), vem, por intermdio de seu advogado, com endereo no mesmo local, procurao em anexo, impetrar MANDADO DE SEGURANA COM PEDIDO LIMINAR contra ato do Chefe de Administrao fazendria de So Loureno, situada na rua RUA DR. OLAVO GOMES PINTO, 275, CENTRO, SO LOURENO, MG, Cep.: 37470000, pelos seguintes motivos de fato e de direito: DOS FATOS: O impetrante foi scio do LTDA., CNPJ, SITUADO NA RUA Minas Gerais, Cep.:

Em 30 de maio de 2003 o impetrante e seus scios venderam suas quotas na sociedade supra mencionada, conforme doc. em anexo. Em setembro de 2003 o impetrante, na Administrao Fazendria de So Loureno, requisitou sua certido negativa de dbitos com o estado de Minas Gerais. O mesmo ente, negou a expedio da mencionada certido sobre a alegao de que a sociedade da qual o impetrante era scio possua dbitos com a fazenda estadual. Assim, somente seria possvel a expedio de certido positiva. Acontece que nesta data o impetrante j havia vendido suas quotas para outra pessoa. Cabe, ressaltar, ainda, que o LTDA. possui bens em valor superior a dez vezes o dbito da pessoa jurdica junto a fazenda estadual (doc. Anexo). Os novos scios j ofereceram em garantia ao pagamento do dbito fiscal, Ttulos da dvida pblica, conforme doc. em anexo. Assim, vislumbra-se um ato, por parte do Chefe de administrao Fazendria de So Loureno, literalmente contra um direito liquido e certo do impetrante, qual seja, o de obter uma certido negativa de dbitos, j que o mesmo nada deve a Fazenda do Estado de Minas Gerais. "a negativa da expedio das certides requeridas violou direito lquido e certo, no possuindo a Ao carter meramente declaratrio. " (TJMG - Rel. Des. JOS FRANCISCO BUENO APELAO CVEL N 000.297.764-3/00 Pub. 28/03/2003) DA AUTORIDADE COATORA

Diz o pargrafo primeiro do art. 1 da Lei 1.533/51, que " consideram-se autoridades, para os efeitos desta lei, os representantes ou administradores das entidades autrquicas e das pessoas naturais ou jurdicas com funes delegadas do Poder Pblico, somente no que entender com essas funes. ", assim, coatora, a autoridade que deve praticar, emendar ou deixar de praticar o ato que feriu o

direito

liquido

certo

de

algum.

O Decreto 43.193/2003, regulamentou a Lei Delegada n 60/2003, que dispe sobre a organizao administrativa e funcional da Secretaria Estadual de Fazenda do Estado de Minas Gerais. Assim, revela a competncia do Chefe da Administrao Fazendria de So Loureno o art. 8, inciso I, H, da Lei delegada 60/2003 c/c art. 42 do Dec. 43.193/2003 c/c artigo 1, anexo II da Res. n 3.344/2003, que dizem o seguinte: Lei Delegada n 60/2003

"Art. 8 - Ficam transformados no Anexo I - Quadro Especfico de provimento em comisso, a que se refere o artigo 12 da Lei n6762, de 23 de dezembro de 1975, os seguintes cargos de recrutamento limitado I No Grupo de Chefia: h) 83 (oitenta e trs) cargos de Chefe de Administrao Fazendria I, cdigo CH-8, smbolo F4, grau B, em 83 (oitenta e trs) cargos de Chefe de Administrao Fazendria/3 nvel, cdigo CH-14, smbolo F4, grau B;" Decreto 43.193/2003:

"Art. 42 - A Administrao Fazendria de 1 ou 2 nvel tem por finalidade, na sua rea de abrangncia, orientar, executar e supervisionar as atividades administativo-tributrias de acordo com as orientaes da SRF a que estiver subordinada, competindo-lhe: I - executar, acompanhar e controlar as atividades relativas manuteno das informaes cadastrais e tramitao de Processo Tributrio Administrativo; II - atender e orientar o contribuinte quanto ao cumprimento de obrigaes tributrias, bem como proceder ao seu enquadramento e s autorizaes que se fizerem necessrias legalizao de seu funcionamento; VI exercer outras atividades correlatas. " Resoluo n 3.344, de 14 de maio de 2003

"Art. 1. Ficam definidas as reas de abrangncia das Superintendncias Regionais da Fazenda, Delegacias Fiscais e Administraes Fazendrias nos Anexos I e II desta Resoluo. Anexo II: SRF IX Sede: Varginha AF/2 nvel/So Loureno rea de abrangncia : Carmo de Minas, Cristina, Dom Vioso, Jesunia, Lambari, Olmpio Noronha, Soledade de Minas " Portanto, claro est que compete ao chefe da Administrao fazendria de So Loureno a emisso de certido negativa de dbitos, e que ao no fornec-la, este feriu direito liquido e certo do impetrante. Por conseqncia, So Loureno o foro competente para conceder o mandado pleiteado. DO Dizem os DIREITO arts. 40, 44, LIQIDO 45 e 47 E do Cdigo CERTO civil:

"Art. 40. As pessoas jurdicas so de direito pblico, interno ou externo, e de direito privado. Art. 44. So pessoas jurdicas de direito privado: I as associaes; II as sociedades; III as fundaes. Art. 45. Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo. Art. 47. Obrigam a pessoa jurdica os atos dos administradores, exercidos nos limites de seus poderes definidos no ato constitutivo."

Assim, vislumbra-se claramente que a pessoa Fsica se diferencia completamente da pessoa jurdica. Ou seja, o scio no pode ser confundido com a sociedade, tendo, estes, sobrevivncia distintas. "Carvalho Santos ensina que as pessoas jurdicas tm existncia distinta da dos seus membros, como uma conseqncia imediata da personificao da sociedade, que passa a ser uma unidade, no obstante a pluralidade de membros; havendo, portanto, uma individualidade, de um lado, e muitas outras individualidades isoladas, de outro lado, as quais congregadas formam aquela outra unidade. Frisa que a caracterstica fundamental da pessoa jurdica encontra- se na separao da universitas do particular, ou seja, de cada pessoa, universitas distat a singulis: quod universitati debetur, singulis non debetur: quod debet universitas, singuli non debent. dessa separao que resulta a constituio de um patrimnio, que no pertence aos particulares, mas universitas. Vale dizer: se a sociedade tem personalidade distinta da dos seus membros, os bens dela sero da sociedade e no dos seus membros isoladamente. A personalidade da pessoa jurdica assim firmada exclui, por completo, qualquer idia de condomnio ou de comunho ". (MARMITT, Arnaldo. A Penhora: doutrina e jurisprudncia. 2.ed. Rio de Janeiro: Aide, 1992, p. 335.). Segundo os arts. 134 e 135 do Cdigo Tributrio Nacional:

"Art. 134. Nos casos de impossibilidade de exigncia do cumprimento da obrigao principal pelo contribuinte, respondem solidariamente com este nos atos em que intervierem ou pelas omisses de que forem responsveis: VII os scios, no caso de liquidao de sociedade de pessoas. Pargrafo nico. O disposto neste artigo s se aplica, em matria de penalidades, s de carter moratrio. Art. 135. So pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a obrigaes tributrias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos: I as pessoas referidas no artigo anterior; II os mandatrios, prepostos e empregados; III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado. " At o presente momento, nenhuma deciso judicial ou administrativa reconheceu ter o impetrante, na gerencia da sociedade agido com excesso de poderes ou com infrao a Lei. Assim, por ser a responsabilidade do scio subjetiva, somente aps o reconhecimento de ter o sciogerente atuado contrrio a Lei ou excesso de poder poder ser falado em responsabilidade pessoal. de se notar que no registro da dvida ativa, somente consta a sociedade, e no processo de execuo fiscal no foi requerida, em nenhum momento a citao ou intimao deste para a pratica de nenhum ato, como pessoa fsica, nem como representante da pessoa jurdica. Assim, o autor no se encontra enquadrado a nenhuma das excees da Lei Tributria para que possa ser responsabilizado pessoalmente por dbitos da sociedade da qual j exerceu cargo de gerncia. Neste sentido encontra-se a unanimidade das decises do TJMG, STJ, e outros Tribunais, seno vejamos: "jurisprudncia da Primeira Seo firmou-se no sentido de que no se admite a responsabilidade objetiva, mas subjetiva do scio,no constituindo infrao lei o no-recolhimento de tributo, sendo necessria a prova de que agiu o mesmo dolosamente, com fraude ou excesso de poderes, excepcionando-se a hiptese de dissoluo irregular da sociedade comercial. 3. No se tratando de responsabilidade objetiva, tem o scio, na qualidade de pessoa fsica, direito a certido negativa de dbito." (STJ - Rel. Min. ELIANA CALMON RESP 439198 / ES - DJ DATA:23/06/2003 PG:00323) "No se configura hiptese de recusa expedio de Certido Negativa de Dbito ao scio da pessoa jurdica, o fato de a sociedade estar em dbito com a Fazenda Pblica. " (STJ - Rel. Min. GARCIA VIEIRA RESP 333267/ES DJ DATA:19/11/2001 PG:00244)

"Ora, o excesso de poderes ou infrao de lei no se presumem, ou seja, sempre que houver dbito tributrio no se pode inicialmente entender que ocorreu uma das duas hipteses, devendo estas restarem comprovadas. Assim, se a obrigao pelos dbitos em aberto, a princpio, to-somente da empresa, no h razo para a administrao fazendria no expedir certido negativa de dbitos para o impetrante, visto que a responsabilidade solidria s ocorre nas hipteses acima." (TJMG - Rel. Des. KILDARE CARVALHO - APELAO CVEL N 254.406-2/00 Pub. 06/12/2002 - no mesmo sentido APELAO CVEL N 282.932-3/00 - pub. 14/03/2003 APELAO CVEL N 281.541-3/00 - Pub. 22/11/2002 - APELAO CVEL N 320.023-5/00 Pub. 23/05/2003 APELAO CVEL N 301.978-3/00 Pub.18/06/2003 - APELAO CVEL N 332.2344/00 pub.29/08/2003 - APELAO CVEL N 289.032-5/00 pub.25/02/2003 - APELAO CVEL N 305.366-7/00 Pub.30/05/2003 - APELAO CVEL N 254.174-6/00 pub. 28/05/2003) Expostas as razes de fato e de direito, na forma dos itens acima, cumpre ao impetrante demonstrar a necessidade de obter, liminarmente e inaudita altera parte, o deferimento da segurana, a fim de evitar a ocorrncia de danos irreparveis. O cerceio da liberdade do impetrante de dispor de seus bens, conquistados as duras penas, per se, acarreta um prejuzo incalculvel, posto que, como se sabe, qualquer transferncia de imvel necessita de certido negativa de dbitos junto a fazenda estadual. Alm do mais, conforme comprovam documentos em anexo, no caso especfico do impetrante o perigo clamoroso, uma vez que ele j no mais scio da empresa que esta em dbito. Assim, o impetrante esta sendo punido por uma situao que j no mais responsvel. Smula 547 do STF : NO E LICITO A AUTORIDADE PROIBIR QUE O CONTRIBUINTE EM DEBITO QUIRA ESTAMPILHAS, DESPACHE MERCADORIAS NAS ALFANDEGAS E EXERA SUAS ATIVIDADES PROFISSIONAIS. "O decurso do prazo de validade da Certido Negativa de Dbito, expedida por fora de liminar, no acarreta a perda do objeto do mandado de segurana, por persistir interesse processual do recorrente em obter pronunciamento definitivo acerca da questo de fundo objeto da controvrsia. " (STJ - Uniformizao de entendimento - Jurisprudncia Comprada - 1T - RESP 294147 RS Deciso:05/02/2002 DJ:18/03/2002 - 1T - RESP 248861 SC Deciso:23/05/2000 DJ:19/06/2000 1T - RESP 216139 SC Deciso:23/11/1999 DJ:08/03/2000 - 1T - RESP 216037 SC Deciso:16/09/1999 DJ:03/11/1999) Muito bem resumiu o Min. MILTON LUIZ PEREIRA na relatoria do REsp. 322073/RS, pub. 06/05/2002, ao descrever como DELRIO FISCAL a atitude da Fazenda ao negar a emisso de certido negativa ao scio de empresa em dvida como fisco, j que no pode o Fisco, a sua vontade, sem o devido processo legal, imputar dvida ao scio da empresa. seno vejamos: "A pessoa jurdica, com personalidade prpria, no se confunde com a pessoa de seus scios. Constitui, pois, delrio fiscal, matroca de substituio tributria, atribuir-se a responsabilidade substitutiva (art. 135 - caput - CTN) para scios antes de apurado o ato ilcito." Do Pedido Ante o exposto, com base no artigo 7o, II, da Lei n. 1.533/51, presentes os requisitos do fumus boni jris e do periculum in mora, requer digne-se vossa excelncia em determinar ao Chefe da Administrao Fazendria de So Loureno que entregue ao impetrante certido negativa de dbito junto a Secretaria de Fazenda do Estado de Minas Gerais , liminarmente e inaudita altera parte. Requer a notificao da autoridade coatora para que, no prazo de dez (10) dias, preste as informaes que achar necessrias.Requer, por fim, seja confirmada a liminar, com a concesso definitiva da segurana pleiteada, ratificando o direito do impetrante em receber a certido negativa de dbitos para com a Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais, tudo de conformidade com o objeto deste mandamus. Assim, atribuindo causa o valor de R$ 2.000,00 (dois mil reais), meramente para efeitos fiscais.

So

Loureno

13

de

outubro

de

2003

Adelmar OAB/RJ

Sodr

Filho 92.881