SUCESION INTESTADA

Como hemos indicado, la naturaleza del llamamiento puede determinar distintas clases de sucesiones, ya sea que el ttulo creador de la vocacin reconozca su origen en las disposiciones legales o bien en la voluntad del causante.-De tal manera que corresponde distinguir la sucesin legtima o intestada de la voluntaria o testamentaria.Se denomina sucesin intestada o ab intestato aquella que opera en virtud de llamamientos legtimos, sin intervenir la voluntad del causante expresada en su testamento vlido.Ello ocurre: a) Cuando el causante no ha testado. b) Cuando no obstante haber testado, el testamento es ineficaz ya sea por ser nulo o anulable, o por haber sido revocado o, en su caso, por haberse producido la caducidad de las disposiciones testamentarias.c) Cuando el testamento no instituye herederos y se limita a disposiciones patrimoniales particulares a ttulo de legados.d) Cuando el causante instituye herederos y dispone que stos concurran con quienes tienen llamamiento legtimo.e) Cuando es ineficaz la disposicin testamentaria que instituye heredero.Adems conviene advertir que al hablar de sucesin intestada, dentro de ella debemos formular una distincin referida a la sucesin legitimaria esto es la sucesin que la ley defiere forzosamente en favor de determinados parientes y a quienes les adjudica porciones de las cuales no pueden ser privados por el causante sin justa causa de desheredacin (Art. 3714).El derecho sucesorio se organiza primordialmente sobre la base del llamamiento legtimo de los legitimarios, que nuestro Cdigo denomina herederos forzosos: son tales, los descendientes, los ascendientes y el cnyuge suprstite. Los parientes colaterales que tienen llamamiento o vocacin legtima, es decir dentro del cuarto grado no son herederos forzosos, ya que en nuestra ley no gozan de "un derecho de sucesin limitado a determinada porcin de la herencia", como dice el Art. 3591. Para estos el rgimen de la sucesin ab intestato es, realmente, supletorio de la sucesin testamentaria.Posible coexistencia de la sucesin legtima y la testamentaria Puede ocurrir que el causante haga un testamento que no agote el contenido de la herencia. As por ejemplo, si instituye legatarios, o si nombra herederos que deben concurrir con los legtimos. En este ltimo caso en la misma sucesin existiran vocaciones legtimas y testamentarias.La herencia dice nuestro Art. 3280, puede deferirse por voluntad del hombre en una parte, y en otra por disposicin de la ley. Si en el testamento el causante no instituye heredero, sus disposiciones deben cumplirse; "y en el remanente de sus bienes suceder como se ordena en las sucesiones intestadas" (Art. 3710) PRINCIPIOS GENERALES QUE RIGEN LA SUCESION LEGITIMA Vamos a tratar a continuacin los principios fundamentales que gobiernan el llamamiento ab intestato, esto es, la vocacin legtima. Tales principios fundamentales

son: 1) Jerarqua de los rdenes hereditarios. 2) Proximidad de grado dentro de cada orden. 3) Indistincin del origen y naturaleza de los bienes. 4) Ttulo universal del llamado.
Estos principios no son absolutos, y, como principios fundamentales, reconocen excepciones que oportunamente consideraremos. JERARQUIA DE LOS RDENES HEREDITARIOS La vocacin legtima se basa en la prelacin o sucesin de rdenes de llamamiento y dentro de cada orden, el grado de parentesco con el causante. Los rdenes hereditarios coinciden con las lneas de parentesco. Todo orden hereditario esta integrado por el conjunto de consanguneos del causante en referencia a lneas o ramas especificas de parentesco. Nuestro derecho de orientacin romanista, organiza el cmputo de parentesco sobre la base lineal. Y sobre esa misma base organizar mas tarde el orden del llamamiento hereditario. "La proximidad de parentesco se establece por lneas y grados" (Art. 346). Siendo el grado el vnculo jurdico dado por la generacin, "se llama lnea la serie no interrumpida de grados (Art. 347 in fine). Es as que el Art. 349 dice que hay tres lneas, la lnea descendente, la ascendente y la colateral y nosotros decimos que en realidad son dos lneas: la lnea recta: ascendente y descendente; y la lnea colateral, tomndose como base, claro esta la persona de cuyo parentesco se trata en relacin con los dems consanguneos. Tales son las bases del sistema hereditario lineal que se contrasta con el sistema parental predominante en el derecho germnico que "consiste en la vocacin jerrquica de diferentes linajes salidos del causante primero y luego de sus padres o antepasados".- As los descendientes legtimos del causante son los herederos legtimos del 1er. orden. Los padres del causante y descendientes de estos (hermanos, sobrinos,etc.) constituyen el 2do. orden. O sea, que los descendientes de los padres del difunto que en el cmputo lineal son colaterales de este, forman parte de la parentela. En nuestro derecho Argentino, manteniendo la coherencia del sistema lineal del parentesco, debemos concordar que, en el orden sucesorio, esos rdenes parentales se reproducen a los efectos de actualizar el llamamiento hereditario. As, dentro del parentesco por consanguinidad hay tres lneas (nos dos): Lnea recta: ascendente y descendente Lnea colateral.-. Tales son tambin los tres rdenes sucesorios fundamentales. Pero a su vez Vlez hizo del cnyuge suprstite un orden anmalo o atpico. En efecto el cnyuge suprstite no actualiza su vocacin, como lo veremos, excluyendo llamamientos ulteriores, sino en el caso de no existir descendientes o ascendientes (con quienes concurre), en cuyo caso es un orden excluyente de los parientes colaterales. Pero concurre con descendientes del causante (Art. 3570 y 3576) y ascendientes (Art. 3571). El Art. 3545 establece "Las sucesiones intestadas corresponden a los descendientes del difunto, a sus ascendientes, al cnyuge suprstite, y a los parientes colaterales dentro del cuarto grado inclusive, en el orden y segn las reglas establecidas en este Cdigo. No habiendo sucesores los bienes corresponden al estado nacional o provincial". Este artculo no pretende clasificar los rdenes sucesorios. Pero al enumerarlos y

confrontando luego las formas de concurrencia puede lograrse un criterio general de prelaciones. De all los rdenes hereditarios, en la jerarqua que las leyes les otorgan son los siguientes: 1.-Descendiente 2.-Ascendiente 3.-Cnyuge 4.-Colaterales De acuerdo a estas ideas este primer principio que rige la sucesin ab intestato puede enunciarse as: los rdenes hereditarios se excluyen entre si, segn la jerarqua, prioridad o preeminencia que la ley le asigna, salvo el cnyuge que siempre concurre, nunca es excluido y a su vez excluye. De acuerdo a las ideas expuestas puede elaborarse el siguiente cuadro de exclusiones y concurrencias:

JERARQUIA

ORDEN HEREDITARIO

Descendiente

EXCLUYE A: Ascendientes Y colaterales Colaterales

CONCURRE CON: Cnyuge y Nuera viuda Cnyuge y nuera viuda Descendientes Ascendientes y Nuera Viuda

ES EXCLUIDO POR: Nadie

Ascendiente

Descendientes

Cnyuge

Colaterales

Nadie *

Colaterales

Fisco

Nuera Viuda

Descendiente Ascendiente Cnyuge

Nuera Viuda sin hijos

Nadie

Todos

Nadie

PRINCIPIO DE LA PROXIMIDAD DE GRADO DENTRO DE CADA ORDEN

Ahora bien, dentro de cada orden "el pariente de grado ms prximo excluye al ms remoto salvo el derecho de representacin" (Art. 3546). Quiere decir entonces, que solo tienen vocacin o llamamiento actual, dentro de su orden hereditario, los consanguneos ms prximos al causante. As, si una persona muere dejando tres hijos y seis nietos ninguna duda cabe que todos tienen llamamiento dentro del primer orden hereditario, pero solo los hijos actualizan su vocacin excluyendo a sus hijos -nietos del causante- quienes gozan, mientras la herencia no hubiese sido aceptada por aquellos de un llamamiento eventual pero no concurrente. Esta norma enunciada como principio fundamental es absoluta "salvo el derecho de representacin".

A su vez, cada orden es excluyente de los ulteriores y ello interesa desde dos puntos de vista 1) nos permite afirmar que mientras existan parientes con vocacin actual o eventual que integran un orden preferente, no actualizan su vocacin los parientes del orden subsiguiente. As si muerto el causante le sobreviven solo nietos, pero adems sus padres, aunque estos se encuentren en 1er. grado de consanguinidad en lnea recta con respecto al causante y los nietos en 2do. grado, actualizan el llamamiento estos ltimos (en este caso por derecho de representacin) que integran el primer orden, excluyendo a los ascendientes que se hallan en un orden ulterior.

DERECHO DE REPRESENTACION
El derecho de representacin constituye una excepcin al principio segn el cual el pariente ms cercano en grado excluye al ms remoto. El ha sido definido por el Art. 3549 que reza: "la representacin es el derecho por el cual los hijos de un grado ulterior son colocados en el lugar que ocupaba su padre o madre en la familia del difunto, a fin de suceder juntos en su lugar a la misma parte de la herencia a la cual el padre o la madre habran sucedido. Esta situacin unida a las circunstancias que determinan el llamamiento ha permitido a la doctrina tradicional distinguir la sucesin por derecho propio y por derecho de representacin. Ocurre que cuando la herencia se defiere a los sucesores que fundan o reconocen su vocacin legtima en la circunstancia de ser todos los parientes del difunto mas cercanos en grado, el llamamiento es, por as decir, originario. Si en cambio, uno -o varios- de esos parientes ha prefallecido o por otra circunstancia resuelve su llamamiento, sus descendientes concurren con los otros parientes unificando su vocacin en la cuanta y extensin de su ascendiente, recibiendo un llamamiento derivado de la vocacin originaria inexistente o resuelta. As, el derecho de representacin es la facultad que la ley le concede a los descendientes de los hijos y de los hermanos del causante para acercarse al autor de la sucesin ocupando los lugares que hubieran quedado vacantes por: 1.- premoriencia 2.- ausencia con presuncin de fallecimiento. 3.- indignidad 4.- desheredacin, o 5.- renuncia; A fin de heredar juntos (por estirpe) ocupando la misma situacin jurdica que le hubiera correspondido al representado. Al conceptuar el Art. 3549 el derecho de representacin surge que la representacin equivale a un derecho sucesorio por estirpe desde que todos los hijos de una persona premuerta, cualquiera sea su nmero, reciben la misma parte de su progenitor (as surge del Art. 3563) y agrega: si esta ha producido muchas ramas la subdivisin tambin se hace por estirpe en cada rama y los miembros de la misma

rama.Se contrapone as, a la sucesin por cabeza -in capita- en la cual cada heredero goza de un llamamiento a la adquisicin hereditaria cuya cuota parte se determina en funcin del nmero de coherederos, concurriendo cada uno individualmente a recibir una cuota equivalente en extensin a las dems. 1) C+

Muerto C le sobreviven A, B y D, estos conforme al Art. 3565 heredan a C por derecho propio y por partes iguales correspondindoles una alcuota equivalente en valor a 1/3 del acervo.2) Supongamos en cambio que habiendo premuerto D, al momento de la apertura de la sucesin de C, le sobreviven sus hijos A y B y sus nietos N, M y (hijos de D) C+

D+

N M

Estos nietos actualizaran su vocacin en la sucesin de C, "representando" a su padre prefallecido y concurrirn con A y B a recibir la misma parte de la herencia a la cual su padre D habra sucedido. Entonces heredan por estirpe correspondindoles 1/9 a cada uno del tercio que constituye el contenido de la vocacin hipottica que se esta representando. 3) Pero el Art. 3563 agrega que si la estirpe ha producido muchas ramas, la subdivisin se hace tambin por estirpe en cada rama.

As

C+

D+

N M

X Y

Ocurre que tambin ha prefallecido al causante C. En este caso sus hijos actualizaran su vocacin recibiendo en conjunto, la parte que hubiera correspondido a su padre. Es decir 1/18 cada uno.

Condiciones para que funcione el derecho de representacin 1.- La representacin solo tiene lugar en la sucesin intestada, resultando extraa a la transmisin testamentaria. Dos razones justifican la exclusin (Maffias 1): a) el fundamento del instituto es la proteccin de la familia del causante y no de los descendientes de un extrao y b) si el deseo del causante hubiera sido beneficiar a los descendientes del instituido premuerto, pudo modificar la disposicin testamentaria en favor de aquellos. 2.- La representacin slo funciona en la lnea recta descendente; respecto de la descendencia de los hijos; y en la lnea colateral la representacin solo tiene lugar a favor de los hijos y descendientes de los hermanos (Art. 3557 -3560). No gozan de esta prerrogativa los ascendientes ni el cnyuge; tampoco los otros colaterales del muerto que no fueran descendientes de los hermanos del difunto. 3.- El representante debe ser hbil para suceder a aquel de cuya sucesin se trata. Esa habilidad ( Art. 3551) comprende un aspecto objetivo y otro subjetivo (Zannoni) Desde el punto de vista objetivo el representante debe gozar de vocacin legtima con relacin al causante, y, desde el punto de vista subjetivo, la vocacin del representante no debe estar sujeta a causas de resolucin (por haber incurrido el a su vez en indignidad respecto del causante, por ejemplo) El representante debe ser hbil para suceder al "de cuius", esto supone que debe tener vocacin hereditaria por derecho propio. As, entre los colaterales la vocacin hereditaria slo existe hasta el cuarto grado de parentesco; consecuentemente, solo los sobrinos (3) y los sobrinos nietos (4) pueden ir en representacin del hermano o del sobrino del autor de la sucesin cuya vocacin fallo por alguna de las causales que abren la representacin sucesoria. 4.- El representante No debe haber sido declarado indigno o ser excluido por desheredacin en la sucesin del representado (as lo dispone el Art. 3553) El representante debe ser hbil adems para suceder al representado. Esto significa, por ejemplo, que no se puede representar a aquel de cuya sucesin ha resultado excluido por indigno o desheredado, en cambio si se ha renunciado a la herencia del padre se lo podr representar en la sucesin del abuelo. 5.- Obligacin de colacionar a cargo del representante. El Art. 3564 establece que cuando los hijos vengan a la sucesin por derecho de representacin, deben colacionar a la herencia lo que el difunto ha dado en vida a sus padres, aunque estos hubiesen repudiado la sucesin, sin embargo el representante sucede directamente al "de cuius" (en virtud del Art. 3550 el representante tiene su llamamiento a la sucesin, exclusivamente de la ley y no del representado) no hay dos sucesiones, es decir, una del causante al representado y otra del representado al representante; sino que los bienes pasan directamente a estos ltimos.

SUCESIN DEL CONYUGUE. CAUSAS DE EXCLUSIN. SUS CONCURRENCIAS

El Art. 3547 C.C. establece como principio fundamental que "en las sucesiones no se atiende al origen de los bienes que componen la herencia".1

MAFFIA, Jorge A..: Manual de Derecho Sucesorio. tomo II. ed. Depalma. Bs.As. 1989, pg.9

El patrimonio hereditario a la muerte del causante forma una unidad, en la que no se distinguen categoras de bienes para asignarles determinados herederos o sucesores. El principio constituye una consecuencia de la relacin contra los mayorazgos de la poca medieval que tanto conoci el derecho espaol y que import a Amrica. Parece que el origen debe encontrarse en el derecho de los francos, que originariamente llamaba a suceder en los feudos al primognito del causante, al hijo mayor, con vinculacin indefinida del patrimonio y del ttulo honorfico en la misma lnea de preferencia. Luego este primitivo mayorazgo se extendi con la permisin de las vinculaciones por las que la propiedad de ciertos bienes se perpetu segn las condiciones establecidas por su dueo. As el Cdigo Civil Argentino recoge similar espritu al que ya en 1813 motiv la enftica declaracin de la Asamblea General Constituyente a travs de la ley que prohibi "la fundacin de mayorazgos en las Provincias Unidas, como asimismo toda especie de vinculacin que no teniendo un origen religioso o de piedad trasmita la propiedad a los sucesores sin facultad de enajenarla. Tal el sentido ms profundo que trasunta el Art. 3547.Pero a pesar del principio de la unidad de la herencia, segn el cual no se atiende al origen de los bienes que la componen existen en el contexto del derecho sucesorio dos excepciones: 1) Derechos hereditarios del cnyuge suprstite sobre la parte de bienes gananciales que integran el acervo sucesorio, una vez liquidada la sociedad conyugal disuelta (art. 1291 C.C.2 ) o sea la que de acuerdo con esa liquidacin corresponda al prefallecido. El Art. 3576 establece "que en todos los casos en que el viudo o viuda es llamado a la sucesin en concurrencia con descendientes no tendr el cnyuge sobreviviente parte alguna en la divisin de los bienes gananciales que correspondieran al cnyuge prefallecido.2) Derecho hereditario del adoptante (en la adopcin simple) Establecido en el Art. 333 del C.C. (ley 24779) "el adoptante hereda al adoptado, salvo respecto de los bienes que este hubiera recibido a ttulo gratuito de la familia de sangre".En ambos supuestos, como se ve, la ley rompe el principio de la unidad de la herencia, distinguiendo el origen de ciertos bienes constitutivos del caudal relicto para excluir a determinados sucesores.As como vemos este principio tiene excepciones, es decir casos en donde s hay que tener en cuenta el ttulo o causa de adquisicin de los bienes. A) Cuando el fallecido estaba casado y subsista la sociedad conyugal. Aqu se diferencian los bienes propios de los gananciales ya que la forma de distribucin vara conforme a las concurrencias: As si concurre cnyuge con Descendientes, tenemos respecto de los bienes gananciales: se disuelve la sociedad conyugal, el suprstite retira la mitad de los bienes que le corresponden en calidad de socio de la sociedad conyugal y el resto se divide entre los descendientes. Respecto a los bienes propios, el cnyuge
2

Art. 1291 C.C.:La sociedad conyugal se disuelve por la separacin judicial de los bienes, p or declararse nulo el matrimonio y por la muerte de alguno de los cnyuges.

concurre como un hijo ms Bienes Gananciales para el cnyuge calidad de Para los Socio descendientes Bienes Propios el cnyuge concurre como un hijo ms

Cuando concurre con Ascendientes, se disuelve la sociedad conyugal, la mitad la retira el cnyuge en calidad de socio de la sociedad conyugal y el resto se divide por mitades.. Entonces: Bienes gananciales Bienes Propios

Cnyuge Cnyuge como socio cnyuge

Ascendientes

Ascendientes B) Sucesin del adoptado simple cuando el adoptante es llamado por la ley, ya que en este caso hay que determinar si el adoptado ha recibido bienes a ttulo gratuito de su familia de sangre. Estos bienes gratuitos de su familia biolgica, vuelven a la familia biolgica. Si se tratase de bienes adquiridos por l, prioridad adoptante. Bienes gratuitos de su familia adoptiva, vuelven a la familia adoptiva.

De ah que la ley establece que los bienes recibidos a ttulo gratuito de la familia de adopcin no sern heredados por la familia biolgica y viceversa, los bienes recibidos a ttulo gratuito de su familia biolgica no sern heredados por la familia de adopcin, en los dems bienes (o sea bienes personales del adoptado) hereda la familia de adopcin. TITULO UNIVERSAL DEL LLAMADO

La ley llama a herederos (no llama a legatarios) llama a herederos en el dominio. Parte de la doctrina dice que este principio admite excepciones como los casos del legatario legados en los supuestos de: a) Sucesin de la nuera viuda ( Art. 3576 bis) La viuda que permaneciere en ese estado y no tuviere hijos, o que si los tuvo no sobrevivieren en el momento que se abri la sucesin de los suegros, tendr derecho a la cuarta parte de los bienes que le hubiesen correspondido a su esposo en dicha sucesin.b) Derecho real de habitacin del cnyuge suprstite (Art. 3573 bis) Si a la muerte del causante este dejare un solo inmueble habitable como integrante del haber hereditario y que hubiere constituido el hogar conyugal, cuya estimacin no sobrepasare el lmite mximo a las viviendas para ser declaradas bien de familia y concurrieren otras

personas con vocacin hereditaria o como legatarios, el cnyuge suprstite tendr derecho real de habitacin en forma vitalicia y gratuita. Este derecho se perder si el cnyuge suprstite contrajera nuevas nupcias.-

SUCESION DE LA NUERA VIUDA

Vidal Taquini, Borda, Guastavino, Lopez del Carril, Azpiri. Para estos autores la nuera viuda es una heredera legitimaria. Parte de la base de que la nuera viuda tiene un llamamiento universal porque su derecho no se relaciona con bienes determinados sino con una parte alcuota del patrimonio del muerto. Recibe la cuarta parte de lo que le hubiere correspondido al marido, lo que debe ser tenido en cuenta en caso de concurrir con otros herederos. Si ella es la nica llamada por ley, siendo su ttulo universal, tiene derecho de acrecer que es inherente a la calidad de heredero.Requisitos: Debe permanecer en este estado de viuda a la muerte del suegro porque en ese momento opera la transmisin mortis causa. Luego de la muerte de uno de los suegros se puede casar pues ya ha adquirido su porcin hereditaria. Tiene este derecho cuando su matrimonio ha sido anulado despus de la muerte de los suegros y ella ha sido declarada cnyuge de buena fe. . si la nulidad es declarada antes de la muerte de los suegros, no tiene vocacin sucesoria porque la sentencia de nulidad se desplaza del estado de casada y la vuelve al estado anterior a las nupcias invlidas, por ello no es viuda.

Segunda exigencia: no tenga hijos o que si los tuviera, no sobrevivieran en el momento en que se abri la sucesin de los suegros. La razn es que si tuvieran hijos de ese matrimonio, ellos heredarn a sus abuelos en representacin de su padre premuerto. No debe estar incurso dentro de ninguna causa de exclusin de la sucesin ( Arts. 3573, 3574, 3575). Cumplidos estos requisitos la nuera recibir la cuarta parte que le corresponda al esposo muerto. Para el Dr. Fanzolato la forma de establecer la porcin que le corresponde es calcular la parte del marido y de ese se saca 1/4.-

CAUSAS DE EXCLUSION DEL CONYUGE SUPRSTITE.

El llamamiento del cnyuge suprstite esta subordinado a ciertas condiciones de eficacia. Los Arts. 3573, 3574 y 3575 prevn, precisamente, los casos en que aqul es excluido de la sucesin del premuerto. El Art. 3573 se refiere al matrimonio in extremis, el Art. 3574 a los casos de cnyuges separados personalmente, estableciendo adems la ausencia de vocacin de los divorciados vincularmente, y el

Art. 3575 se ocupa de la resolucin de la vocacin de los cnyuges separados de hecho. MATRIMONIO IN EXTREMIS. El Art. 3573, parte 1, establece que el derecho hereditario conferido al cnyuge suprstite no tendr lugar cuando hallndose enfermo uno de los cnyuges al celebrarse el matrimonio, muriese de esa enfermedad dentro de los treinta das siguientes. La ley 17.711 aadi la parte final: salvo que el matrimonio hubiere celebrado para regularizar una situacin de hecho La doctrina en general reprob desde el principio la latitud rgida surgida del Art. 3573. Por eso la jurisprudencia mayoritaria, antes de la reforma de la ley 17.711, consider que la exclusin del Art. 3573 slo debe operar cuando se prueba una maniobra de captacin hereditaria a travs de la celebracin del matrimonio. Y particularmente en los casos en que a la celebracin ha precedido una convivencia concubinaria anterior. La ley 17.711 ha venido a concluir con toda la problemtica que haba sido elaborada por la doctrina y la jurisprudencia. La terminologa del Art. 3573 con la adicin a estudio, debe ser entendida, es obvio, como refirindose al concubinato o unin irregular y el cnyuge que concurre a la sucesin invocando su calidad de heredero deber probar, el hecho del concubinato anterior a la celebracin de las nupcias in articulo mortis con los caracteres de estabilidad, publicidad y posesin de estado inherente a la situacin que cobra relevancia jurdica. CONYUGES SEPARADOS PERSONALMENTE. INEXISTENCIA DE VOCACION ENTRE DIVORCIADOS. Cuando la separacin personal se decret en razn de culpa exclusiva de uno de los cnyuges y en cualquiera de los supuestos del Art. 202, ste carece de vocacin hereditaria en la sucesin del otro. Obviamente si la separacin personal se decret por culpa de ambos esposos ninguno heredar al otro. Si la separacin personal fue promovida en razn de alteraciones mentales graves de carcter permanente, alcoholismo o adiccin a la droga de uno de los cnyuges en las condiciones del Art. 203- ste conserva vocacin hereditaria en la sucesin del que peticion la separacin, mas no ste en la sucesin de aqul.Finalmente cuando la separacin se decreta en razn de la constatacin objetiva de la separacin de hecho de los cnyuges, sin voluntad de unirse, sin probar uno u otro que la separacin es atribuible a slo uno de ellos, o cuando la separacin personal se obtiene por presentacin conjunta, ninguno de los esposos conserva vocacin hereditaria en la sucesin del otro. En todos los casos el cnyuge que conserva la vocacin la pierde si viviere en concubinato o incurriere en injurias graves contra el otro, solucin sta que se compadece en lo sustancial con la previsin del Art. 210.En cambio, el divorcio vincular hace cesar en todos los casos la vocacin hereditaria de los ex cnyuges. Ahora bien en los casos de separados personalmente que conservan la vocacin hereditaria, cabe aclarar que la perdern esto es la vocacin sucesoria cesar- si el vnculo matrimonial ms tarde se disuelve por conversin de la separacin personal en divorcio vincular.-

10

SEPARACION DE HECHO El Art. 3575, cesa tambin la vocacin hereditaria de los cnyuges entre s, si viviesen de hecho separados sin voluntad de unirse, o estando provisoriamente separados por juez competente. SUCESION DE LOS COLATERALES Estn en el cuarto orden de actualidad. No son herederos forzosos. Deben pedir su investidura judicialmente. No puede ser sujetos pasivos ni activos de la accin de colacin. Son llamados por la ley en forma supletoria de la voluntad del causante, esto quiere decir que si el fallecido ha redactado un testamento en el que haya instituido herederos, los colaterales no tienen vocacin sucesoria por ser excluidos por el heredero testamentario. Los parientes colaterales ms prximos excluyen a los ms lejanos, salvo el derecho de representacin que tienen los sobrinos del causante para concurrir con sus tos a la herencia de otro to. Este es el nico caso de derecho de representacin en lnea colateral en la actualidad. Aqu debemos diferenciar los supuestos de : Hermanos bilaterales: los padres de ambos hermanos son comunes, es decir hermanos de padre y madre. Hermanos unilaterales: solo tiene en comn al padre o la madre exclusivamente por ese se distinguen unilaterales paternos y unilaterales maternos. (Hermanastros o medio hermanos. ) Si el causante solo deja hermanos unilaterales sucedern de la misma manera que los hermanos de ambos lados. El hermano unilateral cuando concurre con hermanos de padre y madre, heredan la mitad de lo que le corresponde a stos. Ej. Fallece A y este tiene dos hermanos bilaterales ( B y C) y un medio hermano (D). Como concurren si los bienes de A ascienden a la suma de $ 150.000 Tenemos: B = 2 C=2 D=1 La suma de esto (5) la divido por el monto de los bienes o sea 150.0000 me da como resultado 30.000 esto le corresponde al medio hermano y el doble o sea 60.000 a cada hermano de doble vnculo. Si volvemos a sumar 60.000 de A mas 60.000 de B, mas 30.000 de D el resultado es 150.000 que es el total de los bienes pertenecientes al causante A.-

LIBERTAD TESTAMENTARIA Y LEGTIMA HEREDITARIA.

3. Restricciones a la libertad de testar

11

La vocacin hereditaria constituye una expectativa actual o, en todo caso, eventual, de suceder. En el tema de la legtima, antes de comenzar es importante hacer algunas consideraciones: 1. La primera es que la institucin de la legtima tiene importancia solamente en los casos en que el causante deja herederos forzosos, y ha hecho un testamento o efectuado una donacin, caso contrario el causante puede disponer de sus bienes libremente ya que no existe ningn heredero protegido con la legtima. 2.- La segunda cuestin que resulta necesario aclarar es que se pueden confundir la legtima o porcin legtima o cuota de legtima con la cuota hereditaria, por lo que daremos la definicin de legtima. La legtima o porcin legtima que nuestro Art. 3591 define como un derecho de sucesin limitada a determinada porcin de la herencia. El lmite a que se refiere la norma marca la distincin entre la porcin legtima y la porcin disponible del testador, con la cual el puede hacer los legados que estime conveniente o mejorar con ella a sus herederos legtimos (Art. 3605). La vocacin como llamamiento a la adquisicin, es imperativa en el sentido de que, salvo desheredacin, el causante no puede desvirtuarla mediante un llamamiento testamentario que mengue esa cuota. De ah que podemos definir la legtima: como la porcin de la herencia de la cual no pueden ser privados los herederos forzosos, salvo justa causa de desheredacin. Para el Dr. Fanzolato Es la porcin de la herencia de la cual determinados herederos, llamados forzosos, no pueden ser privados sin justa causa de desheredacin por actos a ttulo gratuito cumplidos por el causante GENERALIDADES. La legtima depender del orden sucesorio llamado a esa herencia. Sabemos que ese llamado puede ser imperativo o supletorio. Imperativo cuando se refiere a miembros de la familia que estn protegidos por la legtima (quienes son herederos forzosos); y tendr carcter supletorio cuando el llamamiento se defiere a los herederos colaterales. Y tenemos que ese llamamiento es imperativo pero siempre referido al causante pues no puede excluir a los herederos forzosos (salvo desheredacin)

Naturaleza Jurdica. Existen dos posturas segn su naturaleza jurdica: 1.- Posicin sostiene que la legtima parte de la herencia, pues para tener derecho a la legtima es necesario mantener vigente la calidad de heredero, sino no hay proteccin legal que emana de la legtima. 2.- La legtima es parte de los bienes, por lo tanto implica ello reconocer que el derecho a recibir la porcin de bienes que corresponden a la legtima es prescindiendo de la calidad de heredero.

12

La mayora de los autores se inclinan por sostener la primera posicin, porque ser heredero es el requisito previo y necesario para ostentar la calidad de heredero legitimario o forzoso y si el heredero recibe la herencia, la legtima ineludiblemente debe ser parte de ella. Fundamento: La legtima al igual que los alimentos familiares tienen una raz tica comn basada en la solidaridad y en el deber moral de obrar en inters de la familia, tales deberes se traducen en el cuidado que debe tener una persona respecto de sus familiares ms prximos no solo durante la vida, dndole alimentos, sino tambin para despus de su muerte, resguardando los bienes que aseguren un adecuado mantenimiento. La sucesin en la legtima sustituye el derecho alimentario que durante la vida del causante les corresponda a los familiares ms cercanos que lo sobreviven. Pases que adoptan el sistema de legtima, Argentina, Brasil, Bolivia, Cuba, Ecuador, Paraguay, Per, Puerto Rico, Venezuela. 3.3.Legitimarios en nuestro derecho Segn el Art. 3714 son herederos forzosos, aunque no sean instituidos en el testamento aquellos a quienes la ley reserva en los bienes del difunto una porcin de que no puede privarlos, sin justa causa de desheredacin. Esa porcin es, precisamente, la legtima, definida en el Art. 3591 como un derecho de sucesin limitado a determinada porcin de la herencia. Si aceptamos que la legtima constituye pars hereditatis, corresponde definirla como el derecho de que gozan ciertos herederos sobre una determinada cuota de la herencia que garantiza la ley frente a las liberalidades que por actos entre vivos o por testamento hubiese efectuado el causante. De modo que la libertad de testar, ampliamente considerada en el Art. 3606, se encuentra restringida tambin a una cuota, llamada porcin disponible, de la cual el testador no puede exceder. Lo que ocurre es que, para el testador, la existencia de herederos con expectativa legitimaria le impide disponer a su arbitrio de la totalidad de los bienes. Pero no debe confundirse al heredero legitimario con el heredero legtimo. Heredero legtimo es todo aquel sucesible cuyo fundamento de la vocacin reside en el llamamiento ab intestato que hace la ley, independientemente de la vocacin testamentaria, o por voluntad del causante. Y si bien todo heredero legitimario es, a la vez, legtimo, puede no ser correcta a la inversa, hay herederos legtimos o sea sucesibles que tiene vocacin ab intestato, que pueden ser preteridos por el causante instituyendo a otras personas. En nuestro derecho, es el caso de los parientes colaterales que no tienen por la ley porcin legtima. Son herederos legtimos en la medida que si el causante fallece sin hacer testamento que instituya a extraos, gozan de vocacin ab intestato, pero el causante es libre de privarles del llamamiento legtimo, en todo o en parte, a travs del testamento. El Art. 3592: Tienen una porcin legtima, todos los llamados a la sucesin intestada en el orden y modo determinado en los cinco primeros captulos del Ttulo anterior Porcin legtima de los descendientes: 4/5 (Art. 3593)

13

Porcin legtima de los ascendientes: 2/3 (Art. 3594) Porcin legtima del cnyuge: (Art. 3595)

LEGTIMA: PORCIONES ASIGNADAS, CONCURRENCIA, PORCIN DISPONIBLE.

Concurrencia de legitimarios

CASOS

DE

Tomando como base la formacin de la masa de clculo de la legitima y el monto de las porciones legtimas establecidas por la ley, estaremos en condiciones de determinar, en concreto, tanto la porcin legtima de la herencia como la cuota de legtima del heredero, suponiendo que al recibir la herencia concurra ms de un legitimario. A tales efectos deben distinguirse las operaciones destinadas a calcular la legtima global, de las destinadas a repartir el caudal correspondiente entre los legitimarios. En cuanto a la porcin legtima de la herencia, se trata de establecer los 4/5, 2/3 o 1/2, sobre la masa de clculo. Establecida la legtima global, se estar en condiciones de saber si el causante en vida, ha realizado donaciones inoficiosas, o en su caso si los legados o mandas del testamento sobrepasan la diferencia, que se llama porcin disponible. En efecto, porcin disponible, o de libre disposicin del causante es aquella que se obtiene restando de la masa de clculo (activo lquido mas donaciones) la porcin legtima y que, en abstracto, se fija en 1/5 cuando a la herencia concurren hijos, 1/3 si concurren ascendientes y si se trata del cnyuge.En caso de concurrencia de rdenes con distintas legtimas, se respeta la legtima mayor. Por Ej. concurren descendientes (4/5) y cnyuge (1/2), las legtimas no se suman, no podra sumarse, porque solo hay una unidad para repartir. La herencia en su totalidad es una. En tal caso se respeta la legtima mayor que es la de los descendientes, o sea 4/5 y sobre esa base se determina la cuota que corresponde a quienes concurren. En caso de que el cnyuge concurra con ascendientes la legtima mayor es la de los ascendientes o sea 2/3. Porcin legtima y cuota de legtima Para determinar la cuota de legtima de cada heredero se aplicarn, entonces, las mismas normas de la sucesin ab intestato. As por Ej. si los hijos del autor de la sucesin (sea de un solo matrimonio o de varios) lo heredan por derecho propio y en partes iguales (Art. 3565), a efectos de fijar la cuota de legtima deber dividirse la porcin legtima global por el nmero de hijos que concurran. Si lo hacen legitimarios con distinta porcin legtima global, por Ej. hijos y cnyuge o ascendientes y cnyuge, es evidente que la legtima individual o cuota de legtima de cada heredero se obtendr conforme a las normas de concurrencia aunque el o los herederos con legtima menor se beneficiarn de la legtima global mayor. Porcin disponible Determinada la legtima sobre la masa de clculo contable integrada por el acervo, como activo lquido, sumadas las donaciones (Art. 3602) se habr reconstruido

14

en valores tiles la masa a los efectos de clculo de aquella porcin de la herencia de la que los herederos forzosos o legitimarios- tienen derecho a recibir libre de gravmenes y condiciones (Art. 3598): la diferencia constituye precisamente la porcin disponible. Con imputacin a la porcin disponible, el Art. 3605 establece que el testador puede hacer los legados que estime convenientes, o mejorar con ella a sus herederos legtimos (forzosos) ya que su capacidad para disponer libremente por testamento solo se extiende hasta la concurrencia de la porcin legtima que la ley asigna a sus herederos. Es decir, que con la porcin de libre disposicin, el causante goza de entera libertad para ejercer el derecho de testar, ya sea mediante la institucin de legatarios e, incluso, mejorando a cualquiera de sus herederos legitimarios.

CLCULO DE LA LEGTIMA.
La determinacin de la porcin legtima supone la formacin de una masa de clculo, integrada por el activo lquido con ms las donaciones que el causante hubiere hecho en vida tanto a cualquiera de sus herederos legitimarios, u otros sucesibles, como a extraos. En efecto dispone el Art. 3602 que para fijar la legtima se atender al valor de los bienes quedados por muerte del testador. Al valor lquido de los bienes hereditarios se agregar el que tenan las donaciones. Para la formacin de la masa de clculo se computan los bienes que integran el acervo en su valor al momento de la apertura de la sucesin. Pero este cmputo representa el activo bruto de la sucesin o de la herencia. Es menester adems establecer el pasivo, las deudas que gravan el activo. Se alude aqu a las deudas del causante o deudas de la sucesin (Art. 3475). El importe de esas deudas debe deducirse del activo bruto y esta deduccin puede ser puramente contable o en especie, separndose bienes suficientes para su pago (Art. 3474), de cualquiera de estos modos se obtiene el activo lquido. Al efecto del clculo de la legtima, el valor computable es el que tenan los bienes al momento de la apertura de la sucesin, es decir, de la muerte del causante. Idntico criterio debe aplicarse para establecer el valor de las donaciones (Art 3602 y 3477).Siendo as no es dudoso que tanto los bienes quedados por muerte del causante, como los bienes donados, deben valuarse en moneda con referencia al momento de la apertura de la sucesin ya que es entonces cuando deber apreciarse si sus donaciones excedieron la porcin disponible; las ulteriores alteraciones de valor de la moneda no pueden aprovechar ni perjudicar ni a legitimarios ni a donatarios, sin perjuicio de que la reduccin debida por el donatario se considere obligacin de valor. Imputacin de las donaciones La porcin legtima como cuota de la herencia, se integra eventualmente con bienes no hereditarios que haban salido del patrimonio del causante por donacin (Art. 3602). Es decir que la masa de clculo se forma con valores ficticios que se agregan al activo lquido una vez deducidas las deudas del caudal relicto. Cuando la donacin fuera hecha, en vida a uno de los herederos legitimarios, slo importa un

15

anticipo de su legtima (Art. 3474) si la donacin en cambio favoreci a terceros puede ser inoficiosa (Art. 1830) si es que su valor supera la porcin de que el causante poda disponer (Art. 1831 y 3605).De manera tal que la formacin de la masa a los fines de calcular la legtima, se atender a: a) la determinacin de los bienes en poder del causante. b) La deduccin de las deudas, c) La determinacin de los bienes donados por actos entre vivos, d) La valuacin de esos bienes.

Masa de Clculo de la legtima

Bienes Deudas = Activo + Lquido

Donaciones

ACCIONES DE PROTECCIN A LA LEGTIMA.

PROTECCION A LA LEGTIMA La porcin legtima a que tienen derecho los herederos legitimarios, segn la clase a la que pertenecen, es intangible, en el sentido de que tales herederos tienen derecho a reclamarla ntegramente. Cada uno, de acuerdo con la cuota de concurrencia, goza as de las acciones tendientes a obtener ntegramente su legtima (3600 y 3601) pues de ella no pueden ser privados por el causante sin justa causa de desheredacin (3714) La legtima constituye un derecho vigorosamente protegido por el legislador con diversos remedios, dentro de los cuales tenemos entre otros: a) la opcin conferida al heredero en el supuesto de legados de usufructo o de renta vitalicia, b) la presuncin de gratuidad de determinadas transmisiones hechas por el causante a favor de sus legitimarios, c) la accin de complemento y d) la accin abierta en el supuesto de pretericin de herederos legitimarios. ACCION DE COMPLEMENTO Segn el Art. 3600: el heredero forzoso, a quien el testador dejase por cualquier ttulo, menos de la legtima, solo podr pedir su complemento. Una vez efectuado el inventario de los bienes del donante fallecido, surge que esas donaciones fueron inoficiosas, sus herederos necesarios podrn demandar la reduccin de ellas, hasta que queden cubiertas sus legtimas (Art. 1831) El heredero forzoso a quien el testador dejase por cualquier ttulo menos de la legtima, slo podr pedir su complemento (Art. 3600). Las disposiciones testamentarias que mengen la legtima de los herederos forzosos, se reducirn, a solicitud de stos, a los trminos debidos (Art. 3601) LEGADO DE USUFRUCTO O DE RENTA VITALICIA

16

Puede ocurrir que el causante, en lugar de disponer la plena propiedad del bien, haya realizado un legado de usufructo o de renta vitalicia. El supuesto planteara el difcil problema de determinar si la disposicin lesiona o no la porcin legtima de los herederos, ya que resulta imposible precisar inicialmente el valor de una liberalidad sometida a un trmino de duracin incierto.Para resolver la dificultad nuestro cdigo ha apelado a una solucin tomada del derecho francs, consistente en otorgar al heredero una opcin en el cumplimiento de la manda. Dispone el Art. 3603: Si la disposicin testamentaria es de un usufructo o de una renta vitalicia, cuyo valor exceda la cantidad disponible por el testador, los herederos legtimos tendrn opcin a ejecutar la disposicin testamentaria, o a entregar al beneficiado la cantidad disponible. Va de suyo que si todos los herederos concuerdan en ejercer la opcin no se produce ninguna dificultad. Ellas surgen, cuando se enfrenta a la posibilidad de que unos herederos quieran ejecutar la disposicin testamentaria y otros se acojan a la opcin. La doctrina ha ensayado distintas respuestas: Unos sostienen que deber estarse a lo que decida la mayora. Otros deriva la decisin al juez; y Una tercera opina que debe dividirse la manda en proporcin a la parte de cada heredero y de esta forma unos cumplirn con el pago proporcional del usufructo o de la renta vitalicia, mientras que los otros se liberarn con la entrega de la parte correspondiente de la porcin disponible. Para otros no existiendo unanimidad desaparece la opcin conferida. Mafias3, compartiendo la opinin de Borda, piensa que no es posible la divisin del legado a menos que haya consentimiento del legatario, no es justo subordinar hasta tal punto los intereses de ste al arbitrio contradictorio de los legitimarios. Tampoco les parece aceptable entregar la decisin a la mayora o al juez, pues la opcin establecida en el Art. 3603 slo se concibe en caso de acuerdo de los herederos.

Opcin a favor de los legitimarios en caso del legado de un usufructo o de renta vitalicia. El Art. 3603 dice: si la disposicin testamentaria es de un usufructo o de una renta vitalicia, cuyo valor exceda la cantidad disponible por el testador, los herederos legtimos tendrn opcin a ejecutar la disposicin testamentaria, o a entregar al beneficiario la cantidad disponible. Esta norma exige varios requisitos para su aplicacin: a) que el legado de usufructo o renta vitalicia supere obviamente la porcin disponible. b) El heredero legitimario es el nico que goza del ejercicio de la opcin. c) Si los herederos fueran varios, la opcin y su ejercicio debern adoptarse por unanimidad.

MAFFIA, Jorge A.:Ob.cit. T.II, pg.119

17

Ejercido el derecho de opcin por el heredero, el legatario no deja por ello de ser un sucesor del causante: la opcin no lo transforma en sucesor del heredero legitimario.-

ACCION DE REDUCCION La Reduccin, segn el Art. 3601: las disposiciones testamentarias que mengen la legtima de los herederos forzosos, se reducirn, a solicitud de stos, a los trminos debidos. Esta accin prev el modo de lograrse el complemento mediante la reduccin de las disposiciones testamentarias contenidas en legados, o en su caso, de las donaciones hechas por el causante en la medida que estn sujetas a declaraciones de inoficiocidad, y su consecuencia fundamental. La reduccin solo se ejerce hasta lograr el complemento de la legtima. Orden en que debe operar la reduccin El Art. 3602 dispone: no se llegar a las donaciones mientras pueda cubrirse la legtima reduciendo a prorrata o dejando sin efecto, si fuere necesario, las disposiciones testamentarias. Es decir que en primer trmino se debe integrar la porcin legtima reduciendo los legados, en cuanto su imputacin sobrepase la porcin disponible. El Art. 3795 establece que si los bienes de la herencia o la porcin de que puede disponer el testador no alcanzan a cubrir los legados, se observar lo siguiente: 1.- Primero se pagarn (deducidas las cargas comunes de la porcin legtima y los gastos funerarios de la porcin disponible) los legados de cosa cierta. 2.- Despus los hechos en compensacin de servicios (legados remunerativos) 3.- Y el resto de los bienes o de la porcin disponible, en su caso, se distribuir a prorrata entre los legatarios de cantidad (de cuota).La reduccin opera al revs de la forma en que fueron pagados los legados.Reduccin de las donaciones: El Art. 1831 se limita a establecer que si por el inventario de los bienes del donante fallecido se conociere que fueron inoficiosas las donaciones que haba hecho, sus herederos forzosos podrn demandar la reduccin de ellas, hasta que queden cubiertas las legtimas. El Art. 923 establece que: cuando haya lugar a la reduccin (de las donaciones) se har comenzando por la ltima donacin y as sucesivamente remontndose de las ltimas a las ms antiguas. Legitimacin para demandar la reduccin: Principio Evidentemente la accin de reduccin, como que constituye una defensa de la porcin legtima, se otorga en cabeza de los herederos forzosos o legitimarios. El inc. 1 del Art. 1823 alude a los herederos forzosos que existan a la poca de la donacin empero si existieren descendientes que tuvieren derecho a ejercer la

18

accin, tambin competer el derecho de obtener la reduccin a los descendientes nacidos despus de la donacin.Respecto de los legados, se estn legitimados para ejercer la reduccin los herederos existentes concebidos o nacidos- al momento de la apertura de la sucesin, conforme a la directiva general del Art. 3287.Efectos de la reduccin El heredero forzoso que ve menoscabado su derecho a la legtima puede iniciar la que re la inofficiosae donationis (para reducir la donacin inoficiosa) Por lo tanto al exceder la porcin disponible la donacin se resuelve en la parte que exceda la porcin disponible. La cosa o su fraccin debe ser restituida en especie. a) Cosa donada es divisible: el heredero forzoso tomar la parte que le falta para completar su legtima. b) Cosa donada indivisible: la restitucin se cumple devolviendo todo (si por otras liberalidades ya estuviera cubierta la porcin disponible) o quedado en condominio entre el heredero y el donatario cuando la donacin slo sobrepasa parcialmente la porcin disponible. Prescripcin de la Accin La prescriptibilidad de la accin resulta de lo dispuesto por el Art. 3955. Se aplicar la prescripcin ordinaria de 10 aos, establecida por el Art. 4023, a falta de disposicin especial. El plazo comienza a correr a partir de la muerte del donante o sea, desde la apertura de la sucesin. La accin de reduccin o de complemento implica la existencia de donacin o legado que mengen la legtima de los herederos forzosos y se reducen hasta quedar intacta la legtima. ACCION DE PRETERICION Los herederos legitimarios o forzosos, segn el Art. 3714- tienen una vocacin legtima. Pues aunque la libertad de testar que este goza no puede exceder en tales casos de su porcin disponible (Art. 3605), podra ocurrir que, no obstante el causante instituyese herederos en su testamento omitiendo a uno o ms herederos forzosos. Como la institucin de herederos, por su carcter universal y su llamamiento potencial a toda la herencia, llevara a excluir al legitimario omitido, la ley ha venido a tutelar los derechos de ste confirindole una accin tpica en defensa de su vocacin: la accin de pretericin. Cuando el causante instituye herederos en su testamento omitiendo a uno o ms herederos forzosos, la ley tutela los derechos de ste confirindole una accin tpica en defensa de su vocacin: la accin de pretericin. Esa omisin debe ser de entidad tal que excluya o crece una incompatibilidad necesaria entre la vocacin que tiene su fuente en el testamento, y la vocacin hereditaria legitimaria (o forzosa).-

19

El Art. 3715 del cdigo despus de la reforma dice que: la pretericin de alguno o todos los herederos forzosos, sea que vivan a la fecha del testamento o que nazcan despus de otorgado, no invalida la institucin hereditaria, salvada que sea la legtima y pagadas las mandas el resto debe entregarse al heredero instituido.- a) en primer lugar al referirse a herederos forzosos sin agregar en lnea recta involucra tambin al cnyuge, tambin legitimario en nuestro derecho. b) al variar el legitimario que vivan a la fecha del testamento o nazcan, muerto el testador, por que vivan a la fecha del testamento o que nazcan despus de otorgado, comprende a todos aquellos que nazcan antes del fallecimiento del testador y no solo a los que nazcan despus.c) Finalmente no invalida la institucin. La pretericin por testamento de herederos forzosos podr en funcionamiento, a favor del preterido, una tpica accin de peticin de herencia, en la cual el o los herederos instituidos asumen el carcter de herederos aparentes, en los trminos del Art. 3423. Sabemos que toda accin de peticin de herencia supone o exige como presupuesto procesal y sustancial un heredero aparente. Y a tales efectos, heredero aparente no es slo aquel que goza de vocacin hereditaria legtima y que responde a un llamamiento legal ab intestato, como pareciera surgir de la definicin del Art. 3423, sino que tambin puede serlo el heredero instituido en un testamento hecho valer judicialmente y cuya aprobacin se ha obtenido en la instancia sucesoria.Todo esto quiere decir que la accin del heredero preterido por el testamento del causante ser el contenido a sustancia de la peticin de herencia cuando dicho testamento haya sido aprobado, lo que implica uno o ms herederos que gozan del ttulo de tales, y que, por lo tanto gozan tambin del reconocimiento de la propiedad de la herencia. El preterido controvierte la calidad misma de heredero del demandado heredero instituido- o, al menos, lo supone coheredero ante la existencia de ste frente al sujeto pasivo de la peticin.-

PROTECCIN A LA IGUALDAD DE LOS LEGITIMARIOS.

ACCION DE COLACION La colacin es la imputacin de las donaciones realizadas en vida por el causante a cualquiera de los herederos forzosos que concurren a la sucesin respecto de la parte que al beneficiario de la donacin (donatario) corresponde en la herencia. En virtud de ella, se aaden en la masa hereditaria todos los valores donados por el causante a cualquiera de los legitimarios que tienen llamamiento a la herencia, los que deben sumar el valor total constitutivo del caudal relicto. Fundamento La colacin pretende mantener dentro de lo posible la igualdad entre los herederos legitimarios. De ah surge el anticipo de herencia. Que es toda donacin entre vivos segn el Art. 3476 hecha a heredero forzoso que concurre a la sucesin legtima del donante, slo importa una anticipacin de su porcin hereditaria.

20

Dicha igualdad se obtendr incorporando el valor colacionable al caudal relicto, acreciendo la masa hereditaria como si el bien existiese realmente en el patrimonio del causante en el momento de su muerte, y adjudicando ese mismo valor al heredero afectado a quien se le da menos, figurando en su hijuela como ya recibido. Colacionar es, por lo tanto, poner o agrupar ciertas donaciones al relictum a fin de formar la masa a dividir. La colacin consiste en computar en la masa hereditaria partible, el valor de las donaciones hechas por el causante a un heredero forzoso, calculado a la fecha de la apertura de la sucesin, y en imputar dicho valor en la hijuela del donatario con la finalidad de lograr la igualdad de los herederos forzosos en la particin de la herencia, conforme disposiciones legales. Objeto de la colacin Principio general: segn el Art. 3476 la colacin comprende toda donacin entre vivos hecha a heredero forzoso, o sea todo contrato por el cual el causante hubiere transferido, a ttulo gratuito, de su libre voluntad, la propiedad de una cosa. De ah resulta que solo las liberalidades que tienen por objeto trasmitir la propiedad de una cosa son colacionables. Slo las liberalidades. Liberalidades no sujetas a colacin El Art. 1791: no son donaciones: la repudiacin de una herencia o legado con miras a beneficiar un tercero. La renuncia de una hipoteca, o la fianza de una deuda no pagada aunque el deudor est insolvente. El dejar de cumplir una condicin a que este subordinado un derecho eventual, aunque en la omisin se tenga la mira de beneficiar a alguno. La omisin voluntaria para dejar perder una servidumbre por el no uso de ella. El pago de lo que no se debe con miras de beneficio al que se llame acreedor. El servicio personal gratuito, por el cual el que lo hace acostumbra pedir un precio. Todos aquellos actos por los que las cosas se entregan o se reciben gratuitamente, pero no con el fin de transferir o de adquirir el dominio de ellas. (podemos citar como Ej. el comodato, pero en caso del usufructo, cuando el usufructuario percibe los frutos naturales, civiles o industriales, esos frutos constituyen una donacin colacionable. Formas de colacionar Esta reunin en la masa hereditaria de los bienes, puede hacerse de dos formas: 1.- Sistema de la Colacin real: propicia el aporte de los bienes in natura, devolvindose a la masa y sufrir la suerte de la particin como sino hubiese salido del patrimonio del difunto. Es decir que en esta forma, se lleva efectivamente a la masa hereditaria el bien donado. Es decir el donatario debe restituir a la herencia la cosa donada.

21

2.- Sistema de la colacin del Valor: este, en cambio parte de la base de que el bien donado, el crdito transferido, etc. se consideran definitivamente adquiridos por el beneficiario , se trata tan solo de referirlo, en una reunin ficta con el caudal relicto para computar su valor y acreditarlo en la hijuela del heredero (se descuenta de su porcin, que ya recibi) En el Cdigo Civil se exige la reunin de la masa hereditaria de los valores dados en vida por el difunto (Art. 3477 4) Cuando la colacin es ficta: en la masa partible se debe computar el valor de la cosa donada, como si estuviera presente, e imputar en la hijuela del heredero donatario (que a su vez fue beneficiario de un anticipo de herencia), el valor de los bienes recibidos en vida del causante. De esta manera no se deja sin efecto la donacin sino que se imputa a la hijuela del beneficiario el valor de lo donado. En los hechos el donatario recibe menos que los dems herederos, porque se descuente de su hijuela el valor de los bienes recibidos con anterioridad a la muerte del causante. Cuando el valor de lo donado supere la porcin legtima individual del heredero forzoso donatario, el excedente ser reducido con efectos reipersecutorios. CALCULO DEL VALOR COLACIONABLE No existe en el C.Civil ninguna norma que provea a qu momento debi referirse el clculo del valor colacionable: si cuando se efectu la donacin; en el momento de la apertura de la sucesin o cuando se realizan las operaciones particionales. La ley 17.711 que reforma el Art. 3477 expresa que los valores colacionables deben computarse al tiempo de la apertura de la sucesin, sea que existan o no en poder del heredero. Tratndose de sumas de dinero o de crditos, los jueces pueden determinar un equitativo reajuste segn las circunstancias del caso. Esto unifica los criterios En caso de mejoras logradas por el donatario, no se computan y quedan a su favor, no as en el caso de mejoras naturales del bien, pues del mismo modo habra ocurrido al encontrarse el bien en poder del causante (o donante) En caso de deterioros provocados por el donatario, queda ese obligado por ello, salvo cuando hubieren ocurrido tambin en poder del donante. Sujetos de la colacin El Art. 3477 extiende la obligacin de colacionar respecto de todo legitimario: Los ascendientes y descendientes sean unos y otros legtimos o naturales, que
4

Art. 3477C.C.: Los ascendientes y descendientes, sean unos y otros legitimos o naturales, que hubiesen aceptado la herencia con beneficio de inventario o sin l, deben reunir a la masa hereditaria los valores dados en vida pro el difunto. Dichos valores deben computarse al tempo de la apertura de la sucesin, sea que existan o no en oder del heredero. Tratndose de crditos o sumas de dinero, los jueces pueden determinar unequitativo reajuste segn las circunstancias del caso.

22

hubieren aceptado la herencia con beneficio de inventario o sin l, deben reunir a la masa hereditaria los valores dados en vida por el difunto. Derechos de los Acreedores y Legatarios El Art. 3478 establece que: la colacin es debida por el coheredero a su coheredero, no es debida ni a los legatarios, ni a los acreedores de la sucesin. Respecto de los acreedores, la norma comprende a los acreedores de la sucesin o sea acreedores hereditarios. En cuanto a los acreedores del heredero pueden demandar la colacin en nombre de su deudor ( por va subrogatoria) Los acreedores hereditarios, son al mismo tiempo, acreedores del o de los herederos. El inters desaparece cuando el heredero acepta con beneficio de inventario. el caso de los legatarios: slo si los bienes quedados a la muerte del testador no alcanzasen a cubrir el legado y el heredero ha aceptado puramente la herencia (ya que as esta obligado personalmente al pago del legado en proporcin de su parte hereditaria, el legatario como acreedor de la manda podr demandar la colacin en caso de inactividad del heredero ejerciendo una accin subrogatoria.

Casos en que no puede proceder. El Art. 3488: no estn sujetos a estar colacionados, los gastos de alimentos, curacin, por extraordinarios que sean y educacin, los que los padres hagan en dar estudios a sus hijos, o para prepararlos a ejercer una profesin o al ejercicio de algn arte, ni los regalos de costumbre, ni el pago de deudas de los ascendientes y descendientes, ni los objetos muebles que sean regalo de uso o de amistad. No colaciona el titular de la vocacin que renuncia a la herencia: Art 3355: pueden retener la donacin entre vivos que el testador le hubiere hecho. Tampoco el declarado indigno, ni el desheredado, ni en general, todo aquel que por resolver su vocacin no participa con los dems coherederos en la liquidacin del caudal relicto. Colacin por otro. El Art. 3482 dispone que cuando los nietos suceden al abuelo en representacin del padre, concurriendo con sus tos y primos, deben traer a colacin todo lo que deba traer el padre si viviera, aunque no lo hubiesen heredado. En cambio los padres no estn obligados a colacionar en la herencia de sus ascendientes, lo donado a un hijo por aquellos. Tampoco estn obligados a colacionar el esposo/a lo donado a su consorte por el suegro o la suegra en todos los casos aunque el donante disponga lo contrario Dispensa de colacionar El Art. 3484: la dispensa de la colacin solo puede ser acordada por el testamento del donante y en los lmites de su porcin disponible. Quiere decir que las donaciones que el causante hubiese hecho en vida al legitimario que acepta la herencia se imputan en principio a su porcin hereditaria, como anticipo de herencia, pero si en el testamento (solo puede acordarse en el) del

23

donante se le dispensare de colacionar el valor de la donacin, este se imputar a la porcin disponible a ttulo de mejora. Debe formularse de modo tal que no deje dudas de la intencin de mejorar al donatario. Colacin de deudas. Corresponde imputar las deudas del heredero legitimario para con el causante, en la hijuela, compensando dicha deuda en la adjudicacin a favor de los dems coherederos. Esto es importante cuando el deudor es insolvente. Si se admite la colacin de la deuda en la liquidacin, los coherederos no soportarn su eventual insolvencia, porque adquirirn un derecho de preferencia para satisfacer el crdito que adquieren en su carcter de sucesores del causante acreedor, descontando en la hijuela del deudor el importe de la deuda.Si la colacin no fuese admitida, los coherederos debern concurrir a cobrar a prorrata al heredero deudor, o bien soportar su insolvencia. Nuestro Cdigo no alude a la colacin de las deudas en ningn dispositivo expreso, pero acudiendo a los Arts. 3469 y 3494, la colacin de las deudas entre los coherederos, es totalmente viable. Ej. ACCION DE COLACION + A

B Donatario

C le pide Colacin

A = le don a B $ 9000 Bienes que quedan a la muerte de A son $ 30.000. El hijo C solicita a B, la colacin de lo donado por su padre. La colacin solo beneficia a quien lo solicita ya que la donacin efectuada es un anticipo de herencia. Hay que efectuar dos clculos diferentes para distribuir la herencia. Masa de clculo $ 30.000 bienes existentes $ 9.000 donacin a B. $ 39.000 masa de clculo Ahora bien, como concurren tres hijos a la sucesin de A, la masa se divide en tres partes: B = $ 13.000 C = $ 13.000 D = $ 13.000 Pero como D no solicito la colacin de la donacin a B, no se va a beneficiar con ella, conservando B lo donado por A en la porcin que le hubiese correspondido a D, mientras que C (el que solicit la colacin recibir un tercio del total de la masa de clculo. Por lo que la hijuela de B se conformar

24

Anticipo de herencia $ 9. 000 De la masa de clculo Hasta completar su porcin $ 4.000 $ 13.000

Colacin no solicitada por D Hijuelas B recibido de la donacin Recibido de la masa de clculo (se obtiene de Suma 4000 + 3000)

$ 3000 $ 9. 000 $ 7.000 $ 16.000

Hijuela de C (el que pidi la colacin) Recibe de la masa Recibe por colacin solicitada $ 10.000 $ 3.000 $ 13.000

Hijuela de D. Recibe de la masa

$ 10.000

TRANSMICIN DE BIENES A LOS LEGITIMARIOS EN VIDA DEL CAUSANTE.

TRASMISION DE LOS BIENES A LOS LEGITIMARIOS Casos en que se presume la gratuidad Solucin del Art. 3604 5 La posibilidad de maniobras del causante, que con el objeto de beneficiar a alguno de sus herederos, ocultare la gratuidad de la transmisin de bienes bajo el velo de una apariencia onerosa, no escapa a las previsiones de Vlez La norma presume de iure que las enajenaciones efectuadas por el causante, en vida a su herederos legitimarios en la medida que lleva anexa el cargo de una renta vitalicia en su favor o la reserva de usufructo, encubren una liberalidad que debe imputarse sobre la porcin disponible a ttulo de mejora. Agrega el Art. 3604 que si tal mejora presumida por la ley exceda esa porcin, el excedente debe ser trado a la masa o acervo, ello es, est sujeto a colacin.

Art. 3604 C.C.:Si el testador ha entregado por contrato, en plena propiedad, algunos bienes a uno de los herederos forzosos, cuando sea con cargo de una renta vitalicia ocon reserva de usufructo, el valor de los bienes ser imputado sobre la porcin disponible del testador, y el excedente ser trado a la masa de la sucesin. Esta imputacin y esta colacin no podrn ser demandadas por los herederos forzosos que hubiesen consentido en la enajenacin, y en ningn caso por lo que no tengan designada por la ley una porcin legitma.

25

En su 2da. Parte dicho artculo agrega que: tanto la imputacin a la porcin disponible del testador como la colacin (del excedente) no pueden ser demandadas por el coheredero legitimario que hubiese prestado su consentimiento al acto. As las enajenaciones hechas por el causante a cualquiera de los sucesibles en lnea recta (legitimarios) en las condiciones expuestas son reputadas a ttulo gratuito. La ley sospecha y presume la intencin de mejorar al heredero. Esta presuncin legal persiste solo si los coherederos del beneficiario del acto del causante no presten su consentimiento expresa respecto de este.

INSTITUCIN DE HEREDEROS.
La institucin de heredero es la disposicin testamentaria por la cual el causante llama a una persona para sucederlo en la universalidad de los bienes o en una parte de ellos con vocacin eventual al todo. Requisitos de la institucin de herederos La institucin de herederos esta condicionada a la observancia de los siguientes requisitos: a) empleo de la forma testamentaria, b) designacin por el testador y c) determinacin inequvoca del instituido. a) Empleo de la forma testamentaria Tal como lo dispone el Art. 3710, la institucin de herederos puede ser hecha slo por testamento. b) Designacin por el testador (Art. 3711) El testador debe nombrar por s mismo al heredero. Si se refiere al que otro nombrar por encargo suyo, la institucin no vale. c) Determinacin inequvoca del instituido (Art. 3712) El heredero debe ser designado con palabras claras, que no dejen duda alguna sobre la persona instituida. Si la institucin dejare duda entre dos o ms individuos, ninguno de ellos ser tenido por heredero. Esta disposicin rige igualmente para los legados. Institucin indirecta de herederos Son tres los supuestos que importan instituciones indirectas de herederos: a) disposicin de nuda propiedad y de usufructo, b) institucin en el remanente y c) legados con derecho de acrecer.a) Disposicin de nuda propiedad y de usufructo El Art. 3717 establece que, la disposicin testamentaria por la cual el testador da a una o muchas personas la universalidad de los bienes que deja a su muerte, importa instituir herederos a las personas designadas, aun cuando segn los trminos del testamento, la disposicin se encuentre restringida a la nuda propiedad y que separadamente el usufructo se haya dado a otra persona. Como se observa nada impide la existencia de un sucesor universal en la nuda

26

propiedad; en cambio, aunque el usufructo se extienda a la totalidad de los bienes, el carcter temporario de aqul no permite que el beneficiario adquiera la calidad de heredero. b) Institucin en el remanente Dispone el Art. 3720: Si despus de haber hecho a una o muchas personas legados particulares, el testador lega lo restante de sus bienes a otra persona, esta ltima disposicin importa la institucin de heredero de esa persona, cualquiera que sea la importancia de los objetos legados respecto a la totalidad de la herencia. La solucin del precepto es lgica, ya que el favorecido es un sucesor universal, puesto que recibe una universalidad de la que solamente se han exceptuado cosas individualizadas. En cambio, si los legados en lugar de ser de cosa cierta son de cuota o parte proporcional, es evidente que ya no se tendra la universalidad dentro del sistema del Cdigo, sino simplemente un legado de cuota.- Por Ej. dejo un cuarto de mis bienes a Pedro, otro cuarto a Juan y el remanente a Diego, no hay duda de que este no es un heredero, puesto que su llamado se enmarca en los lmites de su porcin: ser un legatario de cuota, en los dos cuartos de la herencia. c) Legados con derecho a acrecer El Art. 3718: Si las disposiciones testamentarias absorbieran en legados la universalidad de los bienes del testador, slo se tendrn por institucin de herederos, cuando exista entre los diversos legatarios una conjuncin que pueda dar lugar al derecho de acrecer entre ellos. El derecho de acrecer viene a caracterizar a los legados como institucin de herederos, por que esos diversos ttulos que aparecen singulares son expansivos, y uno solo de ellos puede llegar a absorber el patrimonio del difunto o la universalidad hereditaria en virtud de la voluntad implcita o explcita del testador, que es el alma del derecho de acrecer y dems derechos hereditarios. Situacin del heredero instituido Art. 3713: Los herederos instituidos gozan, respecto de terceros y entre s, de los mismos derechos que los herederos legtimos, menos en cuanto a la posesin hereditaria. Pueden ejercer todas las acciones que podra ejercer un heredero legtimo: pueden entablar las acciones que competan al difunto, aun antes que tomen posesin de los bienes hereditarios; pero no estn obligados a colacionar las donaciones que, por actos entre vivos, les hubiere hecho el testador. Institucin de los herederos forzosos Ocurre con frecuencia que el causante nombra a sus herederos forzosos, adjudicndoles la totalidad de la herencia o llamando en su porcin disponible a otras personas.- Esto permite conferir al testamento el gobierno total de la sucesin y que sta se tramite por el procedimiento de las testamentarias, haciendo innecesaria la publicacin de edictos y la declaratoria de herederos. Coexistencia de herederos testamentarios y forzosos El causante puede llamar a la sucesin en carcter de herederos a los forzosos y a quienes no lo son. Estos ltimos en concurrencia con aquellos, slo recibirn la porcin disponible, pero si de los trminos de la institucin surge un llamamiento eventual a la universalidad, deben reputarse herederos. En otras palabras, si los herederos forzosos no quieren o no pueden aceptar la herencia, el heredero instituido para recibirla con ellos extender su porcin hasta absorber toda la universalidad.-

27

 DERECHO DE ACRECER
El Art. 3811 define: El derecho de acrecer es el derecho que pertenece en virtud de la voluntad presunta del difunto a un legatario o heredero, de aprovechar la parte de su colegatario, cuando este no la recoge.El codificador en la nota al Art.3812 dispone: Hay una gran diferencia entre el acrecimiento que tiene lugar en la institucin de herederos y el que sucede en los legados particulares. En estos ltimos el acrecimiento esta subordinado a las condiciones rigurosas de conjuncin puestas por la ley; pero entre los herederos universales estas condiciones especiales no son necesarias. El acrecimiento se causa en virtud de la universalidad del ttulo que absorbe todo, por lo mismo que es universal.La definicin limita el derecho de acrecer a la sucesin testamentaria.Requisitos Cinco requisitos tipifican el derecho de acrecer: a) Unidad de objeto. Debe tratarse de un legado nico, aunque l pueda traducirse en objetos o prestaciones plurales.b) Llamamiento plural. Los sujetos beneficiarios del legado deben ser varios.c) Conexin entre los sujetos, que derivar de la voluntad del testador o de las presunciones de la ley.d) Desaparicin de uno o m s colegatarios. Es necesario que el colegatario no recoja su parte, sea por fallecimiento, renuncia, etc.e) Voluntad del causante. Es menester la voluntad del causante, ya sea que este manifestada o que la ley la presuma. El derecho de acrecer no podr funcionar si el causante expresamente se ha opuesto a l.Casos en que tiene lugar El derecho de acrecer tiene lugar cuando as lo establece expresamente el testador. La ley determina su procedencia en los siguientes casos: a) Conjuncin "re et verbis" El Art. 3812: habr acrecimiento en las herencias y legados, cuando diferentes herederos o legatarios sean llamados conjuntamente a una misma cosa en el todo de ella.Esta norma queda completada por la disposicin contenida en el Art. 3813: "La disposicin testamentaria es reputada hecha conjuntamente, cuando el mismo objeto es dado a varias personas, sin asignacin de la parte de cada uno de los legatarios o herederos en el objeto de la institucin o legado.b) Conjuncin "re tantum" La conjuncin re tantum se presenta cuando por clusulas distintas se da el mismo objeto a varios legatarios.El Art. 3816 dispone: El legado se reputa hecho conjuntamente en todos los casos en que un solo y mismo objeto, susceptible o no de ser dividido sin deteriorarse, ha sido dado en el testamento a muchas personas, sea por disposiciones separadas del mismo acto o sea por actos diversos.-

28

Efectos del acrecimiento El efecto natural del acrecimiento esta contenida en la ltima parte del Art. 3811: la porcin no recogida por el legatario aprovecha a sus otros colegatarios.El Art. 3820 dispone: Cuando tiene lugar el derecho de acrecer, la porcin vacante de uno de los colegatarios se divide entre todos los otros, en proporcin de la parte que cada uno de ellos esta llamado a tomar del legado.-

DIFERENCIAS LEGADO PARTICULAR 1.- Solo se hace por disposicin testamentaria 2.- solo produce efectos despus de la muerte. 3.- Es un acto unilateral (solo se integra con la sola voluntad del testador) 4.- El legado puede ser revocado por el testador hasta su fallecimiento. LEGADO 1.- Es una disposicin independiente DONACION 1.- la donacin es un acto entre vivos. 2.- Produce efectos desde le mismo momento en que se otorga. 3.- Es un contrato bilateral 4.- La donacin irrevocable. en principio seria

CARGO 1.- Es una modalidad que afecta a otras disposiciones testamentarias 2.-Debe ser cumplido por todos los 2.- El cargo solo debe ser cumplido por herederos. quien resulta afectado (herederos o legatarios). 3.- Siempre tiene un contenido patrimonial 3.- puede no tener ese contenido patrimonial y estar referido a una accin o inaccin del gravado. 4.- Si no se cumple con un legado, no hay 4.- el incumplimiento del cargo puede sancin solo ser compelido a hacerlo. hacer caducar la disposicin testamentaria a la cual se impuso. CARGO Es una obligacin accesoria a una disposicin testamentaria, que pesa sobre el heredero o legatario. DIFERENCIAS ENTRE

CARGO Es accesorio porque modifica, en parte, una disposicin general. Es indirecto: su cumplimiento puede ser reclamado al heredero o legatario al que se le impuso la obligacin Si el cargo es la causa final de la disposicin.

LEGADO. Disposicin autnoma Disposicin directa.

Su incumplimiento no acarrea la caducidad del instituto.

29

Incumplimiento: ocasiona la caducidad. El cargo puede pesar sobre uno de los Se extrae de la masa hereditaria. herederos o legatarios.

POSESION HEREDITARIA
Es el acto de autoridad pblica en cuya virtud se reconoce el traspaso mortis causa a favor de cierta y determinada persona de los bienes hereditarios, a quien otorga por ste medio el ttulo correspondiente. En virtud de la aceptacin, el llamado adquiere la herencia. Esa adquisicin lo sabemos- es atribuida por la ley desde el momento mismo de la muerte del causante, sin solucin de continuidad (art 3344). Pero el problema que surge es si el que adquiere la herencia puede ejercer desde ese mismo instante los derechos que la ley le atribuye, si pueden los terceros a su vez, exigir el cumplimiento de las obligaciones que como heredero le corresponden, es decir: basta la aceptacin de la herencia para que el heredero sea, ipso iure, considerado en el pleno ejercicio de los derechos y responsable del cumplimiento de las obligaciones que la herencia contiene? Como vemos, la cuestin radica en determinar de qu modo y con qu recaudos el heredero opone su carcter de tal. Pues bien, en nuestro caso lo que el heredero adquiere es el todo o una parte alcuota de una universalidad del patrimonio del causante. Sucede, pues, al de cuius y, para los terceros, debe ser considerado en lo sucesivo, como titular de las relaciones jurdicas de que l era titular. Requiere para ello de un ttulo o instrumento en el que conste que es heredero?? En caso afirmativo, quien otorga ese ttulo? A estas preguntas se dan, fuera de todo marco legislativo, dos posibles respuestas: a) Una posibilidad es que cuando la vocacin o llamamiento a la herencia es atribuida directamente por la ley, en razn de un vnculo de parentesco con el causante (por ej. el caso de los hijos), se considera que la prueba de ese vnculo mediante el titulo de estado correspondiente- es suficiente para que el llamado sea considerado, sin otro trmite, heredero. a) Otra posibilidad es que la ley exija al llamado el reconocimiento previo de su vocacin ante un juez u oficial pblico competente para que stos declaren que el llamado es, efectivamente, heredero. En este caso el juez o el oficial pblico competente examinarn el vnculo de parentesco de quien se considera llamado a la herencia con el causante o, si se tratara de instituidos en el testamento de ste, analizarn ese testamento, adems se cerciorarn, mediante un adecuado sistema de publicidad, que no hay otros llamados preferentemente. Finalmente declararn quines son los herederos, y slo a partir de ese momento, ellos podrn ejercer como tales los derechos hereditarios. Vlez Sarsfield en el Art. 3410 dispuso que ellos entran posesin de la herencia desde el da de la muerte del autor de la sucesin, sin ninguna formalidad o intervencin de los jueces e, incluso, aunque ignorasen la apertura de la sucesin y su llamamiento. La ley 17.711 coloc al cnyuge suprstite en igual situacin.

30

As, el Art. 3410 dispone: cuando la sucesin tiene lugar entre ascendientes, descendientes y cnyuge el heredero entra en posesin de la herencia desde el da de la muerte del causante, sin ninguna formalidad e intervencin de los jueces, aunque ignorase la apertura de la sucesin y su llamamiento a la herencia En cambio los otros parientes llamados por la ley a la sucesin, no pueden tomar posesin de la herencia, sin pedirla a los jueces y justificar su ttulo a la sucesin. Cuando Vlez Sarsfield incorpor al cdigo la posesin hereditaria quiso, de esa forma, establecer la publicidad de la transmisin y as el reconocimiento judicial cumplira con esos fines.

Nuestro cdigo establece dos Formas de adquirir la Posesin hereditaria

1.- de pleno derecho 3410 2.- Conferida judicialmente 3412 (Suc. Testamentaria 3413)

EFECTOS DE LA POSESION HEREDITARIA (Arts 3415 3417) Establece el Art. 3417 el heredero que ha entrado en la posesin de le herencia o que ha sido puesto en ella por juez competente, contina la persona del difunto, y es propietario, acreedor o deudor de todo lo que el difunto era propietario, acreedor o deudor, con excepcin de aquellos derechos que no son transmisibles por sucesin. Los frutos y productos le corresponden. Se transmiten tambin al heredero los derechos eventuales que puedan corresponder al difunto. * la transferencia se opera por el solo hecho de la muerte, momento en el cual se produce la mutacin del dominio y en que el heredero adquiere la titularidad de todos los derechos sucesorios. * contina la persona del difunto y es propietario, acreedor o deudor de todo lo que el difunto era propietario acreedor o deudor, con excepcin de lo que no es transmisible por herencia (3417) * Posee los frutos y productos de la herencia, los derechos eventuales del difunto. * Posee no solo en la propiedad sino en la posesin con todas sus ventajas y vicios. * Puede ejercer las acciones posesorias, an antes de haber tomado de hecho la posesin, sin otras pruebas que las exigibles al difunto. (3418) O sea la sola muerte del causante produce ipso iure la continuacin de su persona por el sucesor y no es necesaria la posesin de la herencia. Pero para ejercer las acciones de la sucesin y continuar las que contra la sucesin se hagan debe entrar en posesin de la herencia por juez competente.

PETICION DE HERENCIA.
31

La peticin de herencia, es la accin conferida a quien considerndose pretendiente del acervo en calidad de sucesor universal, reclama de aquellos que han tomado posesin de los bienes invocando esa misma calidad el reconocimiento de sus derechos y la entrega de todo lo que forma parte de la sucesin. El Art. 3423 alude a ella diciendo que: la accin de peticin de herencia se da contra un pariente del grado ms remoto que ha entrado en posesin de ella por ausencia o inaccin de los parientes ms prximos; o bien, contra un pariente del mismo grado, que rehsa reconocerle la calidad de heredero o que pretende ser tambin llamado a la sucesin en concurrencia con l Es la accin que tiene un heredero para desplazar a otra persona que tambin dice revertir la calidad de heredero, o para concurrir con ella en la sucesin del difunto y as obtener la entrega de los bienes hereditarios. La controversia se plantea, entonces, entre dos personas que invocan la calidad de heredero del causante, lo que deber resolverse es quien ser el que tenga un mejor derecho que el otro (denominado llamamiento preferente) o si tienen igual derecho por lo que tendrn que compartir la condicin de heredero. La accin de peticin de herencia solo se plantea cuando existe esa controversia y no es el caso de si hubiera un heredero de grado ms prximo que busca la modificacin de la declaratoria de herederos pues se han presentado otros de grado mas lejano, ya que en este caso no hay conflicto sino que se debe dictar el auto ampliatorio de la declaratoria, que corrige el anterior acogiendo el pedido del pariente ms prximo. Es decir, debe discutirse quien es el autntico heredero del causante. Luego de que aquel sea determinado se proceder a la entrega de los bienes hereditarios. NATURALEZA JURIDICA a) Es una accin personal: porque lo que se pretende es demostrar quin es el verdadero heredero del causante y luego de ello se procede a la entrega de los bienes hereditarios. Critica a esta postura: del texto de los arts. 3421, 3422 y ss. , surge que lo que se busca es la restitucin de los bienes hereditarios. b) Es una accin real (postura mayoritaria) porque se parte de que la herencia es el conjunto de bienes que se transmiten por causa de muerte. Adems, los arts. 3421 y 3422 expresan en forma clara que lo que se pretende es la devolucin de todas las cosas que componen la herencia. Critica: se ha soslayado el primer requisito que se exige, el cual es la previa determinacin de la calidad de heredero. C) Es una accin mixta. Es personal : se pretende la declaracin de la calidad de heredero y es real porque persigue la entrega de los bienes. Critica: se la descarta por la nota al Art. 4023, donde Velez Sarsfield explica que no se reconocen en el Cdigo acciones mixtas, reales y personales. Postura Azpiri 6: Conglomerado de acciones que tramitan en un solo pleito, fundado en un ttulo, el actor reclama el reconocimiento de ste, a la vez que procura un beneficio econmico dentro del acervo sucesorio dejado por el causante.
6

AZPIRI, Jorge O.: Ob.Cit., pg. 172.

32

Postura Zannoni7: Accin tpica del derecho de sucesiones, que tiene como objeto la herencia como unidad patrimonial de carcter universal. SUJETOS ACTIVOS DE LA ACCION Los sujetos a quien se otorga el ejercicio de la accin de peticin de herencia: a) Al titular de una vocacin legtima actual contra quien le niega llamamiento preferente y ha obtenido posesin de la herencia. Por ej. el hijo extramatrimonial no reconocido que pretende excluir a los parientes colaterales del causante., quienes, a su vez le niegan el carcter de hijo del causante. En este caso deber obviamente acumular a la accin de peticin de herencia la de reclamacin de la filiacin extramatrimonial (Art. 254) b) Al titular de una vocacin legtima actual contra quien le niega llamamiento concurrente. En el caso anterior se dara este supuesto si por ej. la vocacin del hijo extramatrimonial fuere controvertida por los hijos matrimoniales del causante con quienes aqul concurre (3565) c) Al titular de una vocacin testamentaria contra quien opone una vocacin legtima insubsistente. Es el caso de los herederos instituidos en el testamento del causante que hacen valer su llamamiento contra los parientes colaterales que no son herederos forzosos y que, por lo tanto, son excluidos por aqullos. EJERCICIO DE LA ACCION POR EL TITULAR DE UNA VOCACION EVENTUAL ANTE LA INACCION DEL LLAMADO PREFERENTEMENTE. Siempre respecto de los sujetos de la accin el Art. 3424 plantea y resuelve la hiptesis en que el titular de la vocacin actual no ejerciera la peticin de herencia contra quien ha obtenido ttulo hereditario. Para tal situacin, prev: En caso de inaccin del heredero legtimo o testamentario, la accin corresponde a los parientes que se encuentran en grado sucesible, y el que la intente no puede ser repulsado por el tenedor de la herencia, porque existan otros parientes ms prximos La interpretacin literal de la norma, lleva a concluir que el demandado por peticin de herencia no puede alegar que el actor ostenta una mera vocacin eventual. Claro, que con una alegacin de esa naturaleza, corresponder citar a quienes gozan de llamamiento actual pese a su inaccin, a los efectos de hacerles conocer la existencia del pleito. Si a pesar de ello, mantienen su inaccin, la accin de peticin de herencia proseguir y el juez har lugar a ella, en su caso, a favor de los titulares de un llamamiento eventual. Lo cual no impedir que, en lo sucesivo, stos no deban restituir los bienes a los titulares del llamamiento actual siempre que no los hubieren adquirido por prescripcin.

OTROS TITULARES DE LA ACCION Tambin gozan de la accin de peticin de herencia. a) los cesionarios de quienes tienen vocacin excluyente o concurrente contra quienes han obtenido posesin de la herencia. La cesin de los derechos hereditarios importa aceptacin de la herencia (3322) y coloca al o a los cesionarios en la misma situacin
7

AZPIRI, Jorge O. Ob.cit. pg. 173: sostiene: para Zannoni la peticin de herencia es un a accin tpica del derecho de sucesiones que mal puede pretender encuadrar en el catlogo de las acciones que tutelan el ejercicio de derechos personales o reales a ttulo singular cuando la relacin que las presume la relacin jurdica sucesoria- tiene por objeto la herencia como unidad patrimonial de carcter universal.

33

jurdica que los herederos cedentes en lo atinente a los derechos patrimoniales comprendidos en la cesin. b) los acreedores del titular de una vocacin preferente o concurrente que no acciona, en este caso por ejercicio de la accin subrogatoria que les otorga el Art. 1196 . c) los legatarios de cuota, respecto de su llamamiento a una parte alcuota de la universalidad, si ste fuera controvertido por los herederos o por el albacea.

CONTRA QUIENES SE OTORGA LA ACCION. (SUJETOS PASIVOS) La accin de peticin de herencia es conferida contra quien posee los bienes de la herencia a ttulo de sucesor universal del causante (3422, 1era.p. 3423) La peticin de herencia, se da contra un pariente: - mas remoto en posesin de la herencia por ausencia e inaccin de los ms prximos. - del mismo grado que rehsa reconocer al solicitante la calidad de heredero o que pretende ser llamado a la sucesin en concurrencia con l (3423) EFECTOS. - si quien ejerce la peticin de herencia triunfa en su pretensin obtendr la restitucin de todo lo que compone el acervo hereditario (3425), ya que el HEREDERO puede: reclamar la herencia al tenedor de ella con todo lo que esta en su poder, accesorios y mejoras, an causadas por el hecho del poseedor. El tenedor de la herencia: - de buena fe: no debe ninguna indemnizacin de perdida o deterioro, sino le aprovecho, y si es as, hasta la concurrencia del provecho. - de mala fe esta obligado = a reparar todo dao de su hecho, a responder de la perdida o deterioro, salvo si el deterioro hubiese tambin llegado en poder del heredero (3426) - ser considerado = como poseedor de buena fe, en cuanto a los frutos y a las mejores (3427) - es de buena fe = cuando por error de hecho o de derecho se crea legtimo propietario de la sucesin que posee. - no es de mala fe: si es pariente ms lejano que tenia la posesin de la herencia por inaccin de los parientes ms prximos aun conociendo sus derechos. - es de mala fe = si conociendo la existencia del pariente ms prximo, sabe que no se ha presentado por ignorar que la herencia le fue deferida (3428) PRESCRIPCION DE LA ACCION DE PETICION Se debe determinar es si la accin prescribe o es imprescriptible. a) La accin prescribe a los veinte aos de haber estado en condicin de reclamar (3313), pues pasado ese lapso no se puede optar entre la aceptacin y la renuncia. b) La accin es imprescriptible pero puede caducar cuando ante la demanda e peticin de herencia: b.a) se le opone la prescripcin adquisitiva de los bienes por parte del que comenz poseyendo como heredero pero que en algn momento reverti su ttulo y posey como mero poseedor durante veinte aos. En este caso podr lograrse la declaracin de heredero a favor del accionante pero no se obtendr la entrega de los bienes porque se le opone un nuevo derecho del que ha usucapido.

34

b.b) Cuando la accin de peticin se fundamenta en la indignidad del heredero de grado ms prximo, la indignidad no puede ser declarada si ha sido purgada por la posesin hereditaria durante tres aos; luego de ese lapso, habr caducado la posibilidad de intentar la accin de peticin de herencia por ese motivo. . b.c) Tambin es posible oponer el reconocimiento expreso o tcito hecho por el accionante de la calidad de heredero del demandado, aplicndose en este supuesto la doctrina de la responsabilidad or los actos propios (3313, 3360, 4020, 3298) La accin de peticin de herencia es imprescriptible, pues tiende el reconocimiento de la calidad de heredero, es decir de un ttulo el cual no puede perderse por el transcurso del tiempo. La tesis de la imprescriptibilidad es sostenida por la mayora de la doctrina. Fue planteada inicialmente, considerando que la peticin de herencia es la reivindicacin de un patrimonio, y que no est sujeta a extinguirse por el mero transcurso del tiempo, aunque pudiera operarse la prescripcin adquisitiva con respecto a cada uno de los bienes particulares. Es decir que el poseedor no podra oponer al actor la prescripcin de la accin de peticin de herencia, como tal, pero s podra oponer, en su caso, la prescripcin adquisitiva de los bienes singularmente posedos.

ACCION POSESORIA HEREDITARIA.

El Art. 3421 despus de otorgar al heredero la accin de peticin de herencia para que se le entreguen todos los objetos que la componen, alude a una accin posesoria para ser mantenido o reintegrado en la posesin de la herencia. La disposicin a primera vista resulta inexplicable. El codificador cre al lado de la accin petitoria (equivalente a la reivindicatoria) una accin posesoria (equivalentes a las posesorias comunes), entendiendo que en la primera slo esta en juego el ttulo a la herencia y en la segunda la posesin de ella. Pro olvida que la posesin hereditaria es precisamente el ttulo, la investidura. En virtud de la posesin de la herencia, el heredero es propietario, acreedor o deudor de todo lo que el difunto era propietario, acreedor o deudor, con excepcin de aquellos derechos que no son transmisibles por sucesin (3417) El heredero adems, no sucede slo en la propiedad sino tambin en la posesin del difunto. la posesin que ste tena (3418) se le transfiere con todas sus ventajas y sus vicios. El heredero puede ejercer las acciones posesorias del difunto, aun antes de haber tomado de hecho la posesin de los objetos hereditarios, sin estar obligado a dar otras pruebas que las que se podran exigir al difunto. En consecuencia el heredero puede hacer valer los derechos que le competen por medio de las acciones posesorias o petitorias que correspondan al causante si estuviese vivo (3421)

HEREDERO APARENTE
Nuestro cdigo no define, estrictamente al heredero aparente. Pero es posible proponer una definicin que surge del Art. 3423 al mencionar al sujeto pasivo de la accin de peticin. Segn este Art. Asume el carcter de heredero aparente el pariente de grado ms remoto que ha entrado en posesin de la herencia por ausencia o inaccin de los parientes ms prximos, o un pariente del mismo grado que rehsa reconocerle la calidad de heredero pretendiendo ser tambin llamado a la sucesin en concurrencia con l.

35

Se llama heredero aparente a quien se encuentra en posesin de la herencia y por haber obtenido declaratoria de herederos a su favor o la aprobacin de un testamento, acta como heredero real. Luego los hechos demostrarn que no lo es, que no tenia ttulo para suceder al causante: ser vencido en la accin de peticin de herencia o quiz, sin necesidad de pleito, har entrega de los bienes cuando otra persona le demuestre su mejor derecho a la sucesin. El desplazado debe devolver los bienes, y se tendr en cuenta su buena o mala fe en lo que atae a su responsabilidad, restitucin de los frutos, etc. Durante el tiempo que el heredero aparente se encontraba en posesin de la herencia, ha podido contratar con terceros, quiz haya enajenado bienes. Son nulos dichos actos? Una aplicacin estricta de la regla nemo plus juris (nadie puede transmitir un derecho mejor ni ms extenso del que posee, Art. 3270) obligara a contestar afirmativamente esta pregunta. Pero esta solucin, por dems simplista, no es prcticamente admisible. Una razn de seguridad en los negocios, de estabilidad jurdica, de orden obligara a convalidar tales actos. (ms teniendo en cuenta la buena fe del tercero). Los arts. 3429 y 3430 consagran esta solucin que significa una importante excepcin a la regla nemo plus juris. Actos de disposicin de bienes inmuebles. Segn el Art. 3430, los actos de disposicin de bienes inmuebles a ttulo oneroso efectuados por el poseedor de la herencia, tengo o no buena fe, son igualmente vlidos respecto al heredero, cuando el poseedor ha obtenido a su favor declaratoria de herederos o la aprobacin judicial de un testamento y siempre que el tercero con quien hubiese contratado sea de buena fe, debe slo restituir el precio percibido. Si fuese de mala fe, debe indemnizar a los herederos de todo perjuicio que el acto haya causado. Ser considerado tercero de buena fe quien ignorase la existencia de sucesores de mejor derecho o que los derechos del heredero aparente, estaban judicialmente controvertidos. Veamos cuales son los requisitos que la ley exige. a) El poseedor debe haber obtenido a su favor declaratoria de herederos o la aprobacin judicial de un testamento. Exige declaratoria de herederos: instrumento mediante el cual el juez afirma esa calidad, una vez comprobado el mismo requisito, con la debida publicidad y contralor del Ministerio Pblico. El mismo efecto surte la aprobacin judicial del testamento que luego puede ser revocado o declarado nulo. Mientras ello no ocurra el heredero instituido asume su papel con el auto aprobatorio dictado asimismo con todas las garantas. b) Buena fe del tercero adquirente. Este es el elemento esencial para juzgar la validez o nulidad del acto. En cambio la buena o mala fe del heredero aparente ninguna influencia tiene sobre la suerte del acto, segn el Art. 3430c) Acto oneroso. Se ha juzgado que tratndose de enajenaciones a ttulo gratuito, no se justifica mantener en pie el acto. En esa hiptesis el inters del heredero es mas respetable que el del adquirente. d) Enajenacin de cosas determinadas. Esto el cdigo no lo establece. Pero si se tratase de una cesin o venta de derechos sucesorios, en otras palabras, si el adquirente no se defendiera ya contra la accin de reivindicacin sino contra la de peticin de herencia no puede pretender conservar la herencia, invocando su buena fe. Actos de disposicin de bienes muebles. El Art. 3430 alude solamente a la enajenacin de inmuebles. La exclusin de los muebles no significa que no sea vlida su enajenacin por el heredero aparente, sino que tales actos estn protegidos por una disposicin ms amplia y de carcter ms general, con es la regla del Art. 2412, la posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la presuncin de tener la propiedad de ella, y el

36

poder de repeler cualquier accin de reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada o perdida. . Actos de Administracin El Art. 3429 dice de modo muy general que el heredero est obligado a respetar los actos de administracin que haya celebrado el poseedor de la herencia a favor de terceros, sea aqul de buena o mala fe.

PARTICION
Es el acto mediante el cual, normalmente ha de concluir la comunidad hereditaria. Por medio de ella se opera la materializacin de la cuota hereditaria, traducida en bienes determinados sobre los cuales cada heredero adquirir derechos exclusivos. Zanoni8 la define diciendo "la particin es el negocio jurdico que impide o pone fin a la comunidad hereditaria mediante la distribucin entre los coherederos de las titularidades activas contenidas en la herencia. En el Art. 3452 se establece que los interesados en la particin podrn pedirla en todo tiempo, no obstante cualquier prohibicin del testador o convenciones en contrario. Remarcando la solucin agreg, en el precepto siguiente, que aunque una parte de los bienes hereditarios no pueda ser objeto de divisin inmediata, se puede demandar la particin de aquellos que son actualmente partibles. As tambin podemos definirla como la operacin tcnica, jurdica y contable que pone fin al estado de indivisin hereditaria. De esta manera los herederos ven concretada su porcin ideal en bienes determinados de los que resultan ser propietarios exclusivos. Se necesita un perito especializado para llevarla a cabo, y ste es el PARTIDOR. CARACTERES Integral: abarca todos los bienes indivisos para poner fin a la comunidad hereditaria. Obligatoria. Puede ser pedida por todos lo que tengan en la sucesin algn derecho declarado por las leyes y este pedido se puede realizar en cualquier momento. Imprescriptible: an cuando pueda oponerse ese pedido, la prescripcin adquisitiva sobre todo o parte de los bienes hereditarios. Declarativa: y no atributiva de derechos, se limita a establecer que los bienes asignados a cada heredero los han tenido desde el mismo momento de la muerte del causante. Efecto retroactivo. A la muerte del causante. Velez Srsfield no toleraba la situacin de indivisin de los bienes quedados a la muerte de una persona, consideraba que era muy peligroso mantener los bienes de un difunto en cabeza de varios herederos en forma prologada, de all la razn de ser del Art. 3452.

Bienes: En principio, todos los bienes indivisos que comprenden la comunidad hereditaria, habrn de ser objeto de la particin. Ello no obstante deben establecerse ciertas
8

ZANNONI, Eduardo A. : Manual de derecho de las sucesiones. 4 edicin actualizada y ampliada, 1 reimpresin. Ed. Astrea Bs.As. 2000. pg.324.

37

limitaciones impuestas por la naturaleza de determinados bienes. Excepciones: 1) Art. 3473 --> ttulos y cosas comunes a toda herencia (la nota aclara a que denomina ttulos o cosas comunes; y dice que la misma comprende los ttulos honorficos del causante, su correspondencia, los manuscritos que deje; retratos de familia, etc.-) 2) Sepulcros-->excepcin que a falta de textos legales expresos, proviene de la jurisprudencia que ha atendido a la naturaleza de esos bienes.-Y as se ha establecido que por la naturaleza y fin de los sepulcros constituyen bienes sui generis sujetos a indivisin forzosa cuando no medie alguna de las siguientes caractersticas: a)conformidad de todos los comuneros, b)que el bien este totalmente desocupado c)que pueda ser materialmente dividido entre sus propietarios sin desvalorizacin en su estructura arquitectnica. Principio de Indivisin forzosa: La ley 14394 en los arts. 51 a 55 establece cinco casos de indivisin forzosa.- Ley 24.441 1.-indivisin impuesta por el causante (plazo no mayor 10 aos) 2.- indivisin pactada por los herederos (10 aos) 3.- indivisin de un bien determinado o de un establecimiento impuesta por el causante. 4.- indivisin establecimiento impuesta por el cnyuge suprstite (10 aos) 5.- indivisin de la casa habitacin impuesta por el cnyuge suprstite (10 aos) Puede ser dispuesta por distintas personas. La indivisin ocurrir cuando la ha dispuesto el causante, cuando la han acordado todos los herederos o cuando la impone el cnyuge suprstite. Prescripcin de la Accin de particin --> es imprescriptible mientras dure el estado de indivisin (3460) pero es susceptible de prescripcin cuando la indivisin ha cesado de hecho porque alguno de los herederos obrando como nico propietario ha comenzado a poseerla de manera exclusiva.- En tal caso la prescripcin tiene lugar a los veinte aos de comenzada la posesin.- (Norma reproducida por el Art. 4020) Dicho plazo debe computarse a partir del momento en que el heredero ha comenzado a poseer en forma exclusiva, intervirtiendo su ttulo. Ahora bien, el Art. 3461, establece que = Cuando la posesin de que habla el Art. 3460. ha sido slo de una parte alcuota de la herencia, o de objetos individuales, la accin de particin se prescribe por veinte aos respecto de esa parte o a esos objetos, y continua existiendo respecto a las partes u objetos que no han sido as posedos. Legitimacin activa para ejercer la accin de particin y modo de ejercerla Segn el Art. 3452 todos los que tengan en la sucesin un derecho declarado por las leyes pueden pedir en cualquier tiempo la particin de la herencia. Entonces y de conformidad al Cdigo Civil, la Particin de la Herencia

Puede ser pedida |por los herederos, sus acreedores y los que

38

y admitida

|tengan un derecho legal, en cualquier tiempo |y no obstante prohibicin del testador o |convenio en contrario (Art. 3452) | |en cuanto a lo divisible, si una parte de los |bienes se encuentra indivisible por el |momento (Art. 3453) | |con un tutor especial por cada uno de los |menores o incapaces nombrados al efecto, si |aquellos incapaces tienen el mismo tutor o |curador con intereses opuestos en la |particin (Art. 3455) | |por un curador nombrado al efecto para los |menores emancipados (Art. 3456) (norma tacita|mente derogada por ley 17.711= nuevo rgimen |de capacidad -> Art.135 basta el |consentimiento del otro cnyuge si fuere | mayor, o autorizacin judicial | |Por los parientes que tengan la posesin de |los bienes del ausente con presuncin de |fallecimiento | |por un representante nombrado por el juez, si |el ausente es slo presunto no habiendo el |ausente constituido un representante |y si no fuera posible citarlo |(Art. 3457) | |por los coherederos del heredero condicional, |asegurando ellos el derecho de aqul, y no |ser ms que provisional hasta que se sepa si |ha faltado o no la condicin.Legatario de cuotas Cesionarios de derechos hereditarios Los beneficiarios de un cargo impuesto por el testador a un heredero, cuando su derecho depende de la particin. El Albacea testamentario

No puede ser pedida | por el heredero bajo condicin, hasta que |se cumpla (Art. 3458)

39

Si antes de la particin

| muere alguno de los herederos dejando varios |herederos, bastar que uno de ellos pida o |intervenga en la particin, pero si lo hacen |todos, deber n obrar bajo una sola |representacin (Art. 3459)

MODOS DE HACERLA 1) Particin definitiva: se le atribuye la propiedad exclusiva de los bienes a los herederos adjudicatarios de los mismos. 2) Particin provisional: solo atribuye el uso y goce de los bienes, manteniendo la propiedad en estado de indivisin. Tiene lugar cuando es pedido por un heredero existiendo otro condicional. Los herederos dividen el goce y uso de las cosas hereditarias y mantienen indivisa la propiedad. (Art. 3464) 3) Total: comprende todos los bienes indivisos. 4) Parcial: algn bien queda excluido por voluntad de los interesados o porque no es posible partirlo. La particin definitiva, ya sea total o parcial debe ser hecha, por lo general, en especie. (Art. 3475 bis) De lo anterior se desprende que en cuanto al modo de dividir y Adjudicar los Bienes: El Art. 3475 bis, incorporado por la ley 17.711 ha hecho referencia al modo de divisin y adjudicacin de los bienes. Dispone: Existiendo posibilidad de dividir y adjudicar los bienes en especie, no se podr exigir por los coherederos la venta de ellos. A rengln seguido se agrega: La divisin de bienes no podr hacerse cuando convierta en antieconmico el aprovechamiento de las partes, segn lo dispuesto por el Art. 2326. Formas de la particin La particin puede operarse en distintas formas, esto es, puede ser privada, judicial o mixta. 1.-Privada: procede cuando existe unanimidad entre los herederos y todos ellos son capaces ( Art. 3462)

Puede hacerse

|si todos los herederos estn presentes y son |capaces, por el acto y en la forma que por |unanimidad juzguen convenientes (Art. 3462)

La norma exige tres requisitos para que sea posible su procedencia: presencia de todos los herederos, capacidad y decisin unnime.Debe instrumentarse en escritura pblica o en su defecto en instrumento privado presentado al juez de la sucesin (Art. 1184) 2.-Judicial El Art. 3465 contempla tres casos en que la particin debe necesariamente ser judicial.- Ellos son:

Ser Judicial con tasacin judicial

| haya menores no emancipados, (ojo 135) | incapaces e interesados o ausentes cuya | existencia sea incierta

40

y retasa judicial si se observa la primera (3466), cuando ...

| | haya terceros con inters jurdico que | se oponen a la particin privada. (ej. | acreedores) | |los herederos mayores y presentes no / |estn de acuerdo en hacerla privadamente |(Art. 3465)

3.-Mixta ->es la que realizada privadamente debe someterse a la aprobacin judicial.Supuestos Art. 3515, donde se establece que los ascendientes que nombren tutores a sus descendientes menores, pueden autorizarlos para que hagan los inventarios, tasaciones y particiones de sus bienes extrajudicialmente, presentndolas despus a los jueces para su aprobacin.

PROCEDIMIENTO DE LA PARTICION JUDICIAL

El proceso de particin esta constituido por una secuencia cuyos pasos, van desde el inventario hasta la aprobacin de las cuentas particionarias. Diligencias Previas : Inventario Constituye una reconstruccin del relictum y consiste en la enumeracin de los bienes que componen la herencia. Implica una descripcin de los bienes; puede hacerse antes de la declaratoria de herederos o aprobacin del testamento a peticin de parte interesada. Se lo denomina inventario provisional. Despus de la declaratoria y aprobacin del testamento se hace el inventario definitivo (con citacin por cdula a los herederos, legatarios, acreedores y representantes del fisco) En el inventario se deben individualizar todos los bienes de la herencia, incluidos los crditos y deudas, aunque respecto a stos hay que sealar que pueden no formar parte del lquido partible, a causa de su divisin de pleno derecho. Debe ser realizado por un escribano (a propuesta de todos los herederos, caso contrario lo nombra el juez). En determinados casos el inventario judicial podr ser dejado de lado y suplido por la denuncia de bienes hecha por los herederos. Avalo El paso siguiente al inventario es la tasacin de los bienes, que determinar los valores de los bienes que han sido inventariados para la adjudicacin a los comuneros. Si hubiere conformidad de las partes se podrn tomar para los inmuebles la valuacin fiscal y para los ttulos y acciones, la cotizacin del mercado de valores, al da del fallecimiento del causante (Art. 723). Si son bienes muebles de la casa habitacin del causante, la valuacin por peritos podr ser sustituida por declaracin jurada de los interesados. Impugnaciones y reclamacin contra el inventario y avalo Agregados al proceso, el inventario y avalo, se los pondr de inmediato en la
41

secretara por cinco das, vencidos los cuales sin haber deducido oposicin, se aprobarn ambas operaciones sin ms trmite. Las reclamaciones sobre inclusin o exclusin de bienes en el inventario se sustanciarn, por el tramite de los incidentes. Si ellas versaren sobre el avalo, se convocar a audiencia a los interesados y al perito para que se expida sobre la cuestin planteada resolviendo el juez lo que corresponda. Retasa -> el Juez puede ordenar una retasa particular o general cuando alguno de los herederos demuestre que la tasacin no es conforme al valor que tienen los bienes (Art. 3466) Licitacin -> Si todos los herederos estn presentes y son capaces pueden resolver por unanimidad, que un bien de los que integra la comunidad, sea adjudicado a aquel que ofrezca el mayor valor en la puja que entre ellos realicen, ya que el supuesto encuadrara dentro de las previsiones del Art. 3462.

Designacin y funciones del partidor 3469 3475

La particin de la herencia se har por peritos nombrados por las partes. (3468) Debe ser abogado (generalmente es el mismo letrado patrocinante). Para llevar a cabo su tarea tendr un plazo designado por el juez y puede ser ampliado a pedido del propio partidor o de los herederos. Para la designacin se tendr en cuenta el propuesto por la mayora o en su defecto la designacin la har el juez. Naturaleza de sus funciones y forma en que debe proceder Tanto la tasacin como la particin se harn por peritos nombrados por las partes.El tasador se desempea como un verdadero perito en sentido procesal o sea como un auxiliar del juez en la funcin tcnica de valuacin de bienes. El partidos obra por delegacin jurdica a tenor de las normas de fondo y procesales, proponiendo el contenido del acto particional que aprobar u homologar el juez, y tambin cumple la funcin de inventariador pues, debe formar la masa de los bienes hereditarios, reuniendo las cosas existentes, los crditos, tanto de extraos como de los mismos herederos, a favor de la sucesin y lo que cada uno de stos deba colacionar a la herencia (Art. 3469) El tasador o perito avaluador puede ser el inventariador ya que en ambos casos se requiere que sea escribano, pero pueden nombrarse contadores, ingenieros, etc, segn la naturaleza de los bienes a valuar. El partidor en cambio debe tener el ttulo de abogado. La masa partible es distinta de la que forma objeto de la indivisin hereditaria, puesto que habr de integrarse con las liberalidades que hubiese realizado el causante y que deban ser colacionadas por los coherederos. Para formar la masa, el partidor, adems, deber incluir los bienes gananciales que pudieran corresponderle al cnyuge suprstite y que le sean adjudicados como consecuencia de la disolucin de la sociedad conyugal. Por ltimo, debern separarse los bienes suficientes para afrontar el pago de las deudas y cargas de la sucesin.

42

Cuando los fondos existentes en el sucesorio no fueren suficientes para satisfacer el pago de las deudas y cargas, ser necesario formar la hijuela de bajas que se integrar con bienes que, realizados sern destinados a ese fin. Convendr recordar que los acreedores de la herencia reconocidos como tales, pueden exigir que no se entreguen a los herederos sus porciones hereditarias, ni a los legatarios sus legados hasta no quedar ellos pagados de sus crditos. Una vez establecido el liquido partible, el partidos deber proceder a adjudicar las porciones correspondientes a cada heredero, debiendo tener en cuenta la divisin en especie de los bienes, impuesta por el Art. 3475, dividir el dinero en proporcin del derecho de cada heredero; adjudicar los lotes a cada heredero y si no hubiese acuerdo entre ellos, se proceder al sorteo de aquellos.

FORMA DE LA CUENTA PARTICIONARIA: La cuenta particionaria se divide en cuatro partes. Ellas son: a) Los prenotados, tambin llamado supuesto ->se realiza una relacin suscinta del expediente sucesorio, hacindose constar la fecha del fallecimiento del causante, quienes son sus herederos, el auto de declaratoria o de aprobacin del testamento que les reconoce ese carcter, la cuota parte que corresponde a cada uno de ellos, etc. Es decir una sntesis que vuelque todas las constancias necesarias del expediente. Aqu entonces el partidor hace un resumen del expediente sucesorio, individualizando al causante, la fecha de su fallecimiento, la iniciacin del expediente judicial, su trmite hasta la declaratoria de herederos o aprobacin del testamento y la determinacin de los herederos. b) El cuerpo general de bienes-> enumeracin detallada de los bienes que componen el patrimonio sucesorio y la indicacin de sus respectivos valores.-(todo esto en partidas numeradas).- La suma de los valores dar , como conclusin, a cunto asciende el cuerpo general de bienes.-) En esta segunda etapa ser necesario individualizar el total de los bienes que deben ser computados a los efectos de la particin. El Art. 3469 establece como debe formarse, por lo tanto adems de los bienes inventariados y valuados deber computarse el valor de los bienes colacionables. c) Bajas generales.--> todos los crditos que existan contra la sucesin y los legados que deban satisfacerse.- Esto se detallar tambin en partidas numricas.- La suma de los valores que integran las bajas generales se restan del total del cuerpo general de bienes, determinando as el saldo partible.Aqu deben incluirse no slo las deudas dejadas por el causante, sino tambin los legados particulares y las cargas de la sucesin. (3474). Una vez individualizadas las deudas en su totalidad, ya que deben ser solventadas con los bienes hereditarios, es preciso formar la hijuela de bajas que consiste en la Determinacin de un lote de bienes destinado a la cancelacin de dichas deudas. d) Divisin y adjudicacin--> obtenido el saldo liquido partible y fijada la cuota de cada heredero, se procede a la formacin de los lotes que se adjudican a cada heredero.Al formularse lo que se denomina hijuela de cada heredero se consigna: 1) el monto de su haber y 2) los bienes que se adjudican en pago.

43

Esta etapa es el resultado de las dos anteriores, porque se traduce en la formacin de la masa de particin. Esta masa de particin se forma por todos los bienes dejados por el causante, incluidos los crditos, ms el valor de los bienes colacionables, menos las bajas comunes, es decir las deudas y cargas de la sucesin. Tambin en esta etapa en partidor debe determinar la cuota ideal que le corresponde a cada heredero y su transformacin en un valor monetario. Se van a formar lotes con los bienes en el lquido partible cuyo resultado numrico coincida con la porcin ideal que le corresponde a cada heredero. Cada uno de estos lotes se llama HIJUELA. En cada hijuela entonces, el partidor detallar los bienes y su valor, su resultado final debe coincidir con la cuota determinada en la divisin. Se asigna a cada heredero en forma individual los bienes evitando que queden en copropiedad. Una vez realizado esto, si no hay oposicin, el juez procede a su aprobacin.

NATURALEZA Y EFECTOS DE LA PARTICION

Dos son las caractersticas sustanciales que muestra la particin: es declarativa y es esencialmente igualitaria. A) Carcter Declarativo: Como ensea Josserand 9: no desplaza, no transfiere nada, su papel de orden distributivo, consiste en situar, en localizar los derechos preexistentes, en sustituir partes alcuotas, fracciones, nmeros, por cosas, Una vez efectuada la reparticin, los copartcipes no son mas ricos que antes, pero sus derechos se presentan bajo forma concreta y exclusiva, se han materializado en bienes determinadas, cada uno ha recibido lo que le corresponda y se considera que tiene la propiedad exclusiva de ese lote, y que jams tuvo derechos en los lotes de sus coherederos, como consecuencia si uno de los herederos ha constituido antes de la particin un derecho de hipoteca sobre un inmueble de la sucesin y ese inmueble es dado por la divisin de la herencia a otro de los coherederos, el derecho de hipoteca se extingue. B) Carcter Igualitario: Es un dato sustancial de la particin. Dos de su corolarios obligados son: garanta por eviccin y por los vicios redhibitorios.

Carcter declarativo: Art. 3503

Cada heredero |haber sucedido slo e inmediatamente en su adjuse Juzga |dicacin con derecho adquirido del difunto y no |de los coherederos (Art. 3503) |no haber tenido nunca derecho en los dems, que |han correspondido a sus coherederos.-

MAFFIA, Jorge A.: Manual de derecho sucesorio. Ed. Depalma. Bs.as.1989, pg 389

44

Consecuencias del carcter declarativo

Si un Heredero

|antes de la particin, ha constituido derecho de |hipoteca sobre un inmueble de la sucesin y que |este inmueble se adjudique a otro, la hipoteca |se extingue (Art. 3504)

La consecuencia se traduce entonces, en que las relaciones jurdicas anudadas por cada uno de los herederos durante el estado de indivisin estn condicionadas al resultado de la particin. Y as, si uno de los herederos hubiese gravado un inmueble, el derecho quedar consolidado si dicho inmueble le es adjudicado en su hijuela, pero se extinguir si en la particin es incluido en el lote de otro coheredero. Carcter igualitario es un dato sustancial de la particin. Dos de su corolarios obligados son: garanta por eviccin y por los vicios redhibitorios. Garanta de eviccin El Art. 3505, establece, los coherederos son garantes los unos hacia los otros, de toda eviccin de los objetos que le han correspondido por la particin, y de toda turbacin de derecho en el goce pacifico de los objetos mismos, o de las servidumbres activas, cuando la causa de la eviccin o turbacin es de una poca anterior a la particin. Concuerda la doctrina en los tres requisitos requeridos para la procedencia de la garanta: que la eviccin o turbacin sea de una poca anterior a la particin, que no sea imputable al heredero y que el acto de particin no contenga alguna clusula de exoneracin de garanta. Los alcances de la garanta de eviccin, estn dados por el Art. 3506: La garanta de los coherederos es por el valor que tenia la cosa al tiempo de la eviccin. Si a los coherederos no les conviniese satisfacer este valor, pueden exigir que se hagan de nuevo las particiones por el valor actual de los bienes, aunque alguno de ellos estuviesen ya enajenados.

|de los defectos ocultos de los objetos |adjudicados que disminuyesen su valor por la |cuarta parte de su tasacin (Art. 3510) Los coherederos |y si no quieren satisfacer el valor de la son garantes |eviccin, pueden exigir que se hagan nuevas entre si... |particiones por el valor rectificado aunque |algunos bienes ya estuviesen enajenados |(Art. 3506) |y responden de la eviccin en proporcin de |su haber hereditario comprendida la parte que |ha sufrido la eviccin y, si entre ellos hay |insolventes, la prdida ser igualmente |repartida entre el garantizado y los otros |(Art. 3508)

45

La Garanta

|cesa slo cuando ha sido expresamente renunciada |en la particin y respecto a un caso determinado, |sin que sea vlida la clusula general de |librarse de la eviccin (Art. 3511) |no es menor exigible, si sucede la eviccin |cuando el heredero hubiese conocido el peligro al |tiempo de la particin (Art. 3512) |se prescribe por diez aos desde el da de la |eviccin (Art. 3513)

Vicios Redhibitorios Art. 3510 Los herederos se deben garanta de los defectos ocultos de los objetos que les han correspondido, siempre que por ellos disminuyan stos una cuarta parte del precio de la tasacin. El plazo para ejerce la accin derivada por los vicios redhibitorios ser de tres meses. Reforma de la Particin Puede ocurrir que los defectos de la cuenta particionaria puedan salvarse sin llegar a su invalidacin y aparece as la reforma como un sucedneo de la nulidad. La demanda por reforma se apaga exclusivamente en los principios de igualdad y as, la cuenta particionaria aprobada puede ser rectificada por comn acuerdo de partes para salvar un error. Nulidad de la Particin Aunque no hay normas al respecto, se considera que la particin puede ser anulada, acudiendo a las reglas generales para la nulidad de actos jurdicos. Sern causas suficientes para sustentar la invalidez del acto: - la incapacidad de las partes - la inobservancia de las formas - la omisin de uno de los herederos - la existencia de vicios de la voluntad Accin Revocatoria Los acreedores del heredero estn legitimados para ejercer la accin pauliana y obtener la revocacin del acto prejudicial, cuando se den los requisitos del Art. 962, que son: a)que el deudor se halle en estado de insolvencia b)que el perjuicio de los acreedores resulte del acto mismo del deudor, o que antes ya se hallase insolvente. c)que el crdito, en virtud del cual se intenta la accin, sea de fecha anterior al acto del deudor.-

PARTICION POR EL ASCENDIENTE : FORMAS

46

El padre, |pueden hacer, por donacin entre vivos o por la madre y |testamento, la particin anticipada de sus los ascendientes |bienes entre sus descendientes y tambin por (Art. 3514 a |actos especiales, de los bienes que obtuviesen 3538) |los descendientes de otras sucesiones (Art. 3514) |que nombran tutores a sus descendientes, |pueden autorizarlos para que hagan inventarios |y particiones de sus bienes extrajudiciales, |presentndolos a la aprobacin del juez (Art. 3515)
El Art. 3514 dice: el padre y madre y los otros ascendientes pueden hacer, por donacin entre vivos o por testamento, la particin anticipada de sus propios bienes entre sus hijos y descendientes y tambin por actos especiales de los bienes que los descendientes obtuviesen de otras sucesiones. Es decir que la particin puede ser por donacin o por testamento.Ventajas e inconvenientes: es un medio para prevenir las diferencias a que podra dar lugar la particin, despus de la muerte de los ascendientes, evita tambin gastos de divisin que podra necesitar la minoridad de uno de los hijos y los padres pueden atribuir a cada uno de los hijos el bien que le convenga a su carcter, a su profesin o a su posicin pecuniaria. Las dificultades son provocadas por la interpretacin de las normas legales, el espritu de favoritismo posibilitado por la institucin y los inconvenientes derivados de la inestabilidad de las adquisiciones por las numerosas causas de anulacin o rescisin. Reglas particulares de la particin por donacin El Art. 3523 establece: la particin por donacin debe hacerse en las formas prescriptas para las dems donaciones de esa clase, ante escribano pblico, en la forma ordinaria de los contratos, bajo pena de nulidad, las donaciones de inmuebles, en cuanto a los muebles no hay requisito formal alguno. Efectos el Art. 3516 la particin por donacin solo podr hacerse por entrega absoluta de los bienes que se dividen transmitiendo irrevocablemente la propiedad de ellos. Esta particin necesita sea aceptada por los herederos. El Art. 3522: la particin por donacin es irrevocable por el ascendiente, pero puede revocarse por inejecucin de las cargas y condiciones impuestas o por ingratitud. El Art. 3519: ...los descendientes estn obligados al pago de las deudas del ascendiente, cada uno por su parte y porcin sin perjuicio de los derechos de los acreedores para conservar su accin contra el ascendiente. El Art. 3520: la responsabilidad de los descendientes por las deudas del ascendiente, no tiene lugar cuando los acreedores encuentran en poder del ascendiente bienes suficientes para satisfacer sus crditos. El Art. 3521 establece: que la particin por donaciones entre vivos puede ser revocada por accin de los acreedores del ascendiente, con las solas condiciones requeridas para revocar los actos por ttulo gratuito.

47

La particin por donacin entre vivos no puede ser hecha bajo condiciones que dependan de la sola voluntad del disponente, ni con cargo de pagar otras deudas que las que el ascendiente tenga al tiempo de hacerla, ni bajo la reserva de disponer mas tarde de las cosas comprendidas en la particin. Reglas particulares de la particin por testamento El Art. 3531 establece: la particin hecha por testamento esta subordinada a la muerte del ascendiente, el cual durante su vida puede revocarla. La enajenacin que el hiciera en vida de alguno de los objetos comprendidos en la particin, no la anula si quedan salvas las legtimas de los herederos a quienes esas cosas estaban adjudicadas. El Art. 3528 dice que: si la particin no es hecha entre todos los hijos legtimos y naturales, que existan al tiempo de la muerte del ascendiente y los descendientes de los que hubiesen fallecido y el cnyuge suprstite, ser de ningn efecto. Y el Art. 3529 : el hijo nacido de otro matrimonio posterior a la particin y el hijo pstumo anulan la particin. La exclusin de un hijo existente al tiempo de la particin, pero muerto sin sucesin antes de la apertura de la sucesin no invalida el acto. La parte del muerto se divide entre los otros herederos. La particin debe comprender todos los bienes propios del causante, sin incluir en ella los gananciales. El Art. 3533: la particin por testamento tiene los mismos efectos que las particiones ordinarias. Los herederos estn sometidos, los unos a los otros, a las garantas de las porciones recibidas por ellos. La particin por testamento hace cargar a los herederos con todas las obligaciones del testador. En lo que respecta a la revocacin, la misma podr hacerla el causante en cualquier momento mediante un nuevo testamento o por la enajenacin de las cosas comprendidas en ella.Reglas comunes a ambas clases de particin A) El Art. 3524: sea la particin por donacin entre vivos o por testamento, el ascendiente puede dar a uno o alguno de sus hijos, la parte de los bienes de que la ley le permite disponer pero no se entender que les da por mejora la parte que le permite disponer con ese objeto, si en el testamento no hubiera clusula expresa de mejora. El exceso sobre la parte disponible ser de ningn valor. En la particin por donacin no puede haber clusula de mejora. B) El Art. 3536 establece: la particin por donacin o testamento puede ser rescindida cuando no salva la legtima de alguno de los herederos. La accin de rescisin slo puede intentarse despus de la muerte del ascendiente. Y el Art. 3537 prev que: los herederos pueden pedir la reduccin de la porcin asignada a uno de los participes, cuando resulte que este hubiese recibido un excedente de la cantidad de que la ley le permite disponer al testador. Esta accin solo debe dirigirse al descendiente favorecido.

48

49