Informativo N: 0484 Perodo: 26 de setembro a 7 de outubro de 2011.

As notas aqui divulgadas foram colhidas nas sesses de julgamento e elaboradas pela Secretaria de Jurisprudncia, no consistindo em repositrios oficiais da jurisprudncia deste Tribunal.

Corte Especial
MS. RECLAMAO. TURMA RECURSAL. EXCEPCIONALIDADE. A Corte Especial, por maioria, concedeu a ordem em mandado de segurana, impetrado contra deciso de Ministro do STJ que indeferiu o processamento de reclamao ajuizada com base na Res. n. 12/2009- STJ por consider-la intempestiva. Para o Min. Relator, o incio da contagem do prazo nas intimaes realizadas por meio do dirio eletrnico acontece no primeiro dia til subsequente data da publicao; e no a partir do momento em que o acrdo impugnado tornou-se pblico. Tendo em vista que o procedimento da reclamao sui generis, com origem na jurisprudncia do STJ e normatizado por resoluo deste Superior Tribunal, que proclama expressamente a irrecorribilidade das decises do relator que indeferir o seu processamento, autorizar-se-ia a impetrao do writ, como nico remdio hbil a preservar direito lquido e certo do impetrante e lhe garantir o acesso prestao jurisdicional. MS 16.180-DF, Rel. Min. Castro Meira, julgado em 5/10/2011. COMPETNCIA. REPATRIAO. MENORES. CONVENO. HAIA. A Corte Especial, por maioria de votos, decidiu que da Primeira Seo (RISTJ, art. 9, 1, XIII) a competncia interna para as causas em que a Unio postula a repatriao de menores, em cumprimento a tratado internacional, com base na Conveno de Haia. In casu, dever ser examinado o pedido feito pela Unio, com base na solicitao da Repblica Alem, que atendeu pleito do genitor dos menores, com escopo de se perquirir sobre a alegada subtrao indevida e a pretenso do retorno deles ao pas de origem. AgRg no REsp 1.239.777-PE, Rel. Min. Maria Isabel Gallotti, julgado em 5/10/2011.

Primeira Seo
REPETITIVO. IR. JUROS MORATRIOS. Trata-se de REsp sob o regime do art. 543-C do CPC e Res. n. 8/2008-STJ, em que se discute a incidncia de imposto de renda (IR) sobre os juros moratrios pagos em decorrncia de deciso judicial devidos no contexto de resciso de contrato de trabalho. A Seo, ao prosseguir o julgamento, por maioria, negou provimento ao recurso por entender no incidir IR sobre os juros moratrios, isso porque o valor deles decorrente no representa necessariamente renda e, muito menos, renda tributvel. O caso, assim, de no incidncia tributria, sendo irrelevante a natureza do valor principal. Consignou-se, ainda, entre outros fundamentos, que as indenizaes por perdas e danos inerentes aos juros de mora devem ser entendidas em sentido mais amplo. A evoluo jurisprudencial, legislativa e doutrinria pertinente proteo dos direitos, sobretudo personalssimos, impe que tais indenizaes, para serem completas, abarquem os bens materiais e imateriais. Com isso, deve-se considerar que o contedo indenizatrio de tais juros previstos no CC em vigor (art. 407) abarca no s a reparao do perodo de tempo em que o credor, com profunda insatisfao, permaneceu privado da posse do bem que lhe seria devido por direito, mas tambm os possveis e eventuais danos morais, ainda que remotos, os quais no precisam sequer ser alegados, tampouco comprovados. Enfim, abrangendo os mencionados juros, em tese, de forma abstrata e heterognea, eventuais danos materiais, ou apenas imateriais, que no precisam ser discriminados ou provados, no se pode conceber que aqueles representem simples renda ou acrscimo patrimonial, no se enquadrando na norma do art. 43 do CTN. Registrou-se, ademais, que mesmo se esses juros se resumissem a simples renda, essa no seria, necessariamente, tributvel. Assim, sendo os juros em debate um substituto (indenizatrio) da renda que no se pde auferir diante da inadimplncia do devedor, a cobrana do IR dependeria da clara e induvidosa identificao do tipo de rendimento que estaria sendo substitudo (indenizado) pelos juros moratrios. REsp 1.227.133-RS, Rel. originrio Min. Teori Albino Zavascki, Rel. para acrdo Min. Cesar Asfor Rocha, julgado em 28/9/2011. REPETITIVO. RESP. LEGISLAO LOCAL. NO CABIMENTO. Trata-se de REsp sob o regime do art. 543-C do CPC e Res. n. 8/2008-STJ, em que a Seo, ao retomar o julgamento, decidiu pelo no conhecimento da impugnao ao reafirmar a orientao no sentido de ser incabvel, em sede de recurso especial, o exame da legislao local. No mrito, discute-se sobre reajustes concedidos aos

servidores do municpio ora recorrido, com base em legislao local. O cerne da controvrsia diz respeito unicamente interpretao e aplicao de leis municipais, seja para efeito de apurar o percentual de reajuste de vencimentos para o ms de fevereiro de 1995, seja para saber se os reajustes supervenientes atenderam adequadamente o objeto da condenao. Observou-se ser aplicvel, nesse caso, por analogia, o enunciado da Sm. n. 280 do STF. Frisou-se ser, na hiptese, soberana a palavra do tribunal a quo. REsp 1.217.076-SP, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, julgado em 28/9/2011.

Segunda Seo
REPETITIVO. DUPLICATA. ENDOSSO-MANDATO. PROTESTO. RESPONSABILIDADE. Trata-se de REsp sob o regime do art. 543-C do CPC e Res. n. 8/2008-STJ, no qual a Seo entendeu que s responde por danos materiais e morais o endossatrio que recebe ttulo de crdito por endosso-mandato e o leva a protesto, extrapolando os poderes do mandatrio em razo de ato culposo prprio, como no caso de apontamento depois da cincia acerca do pagamento anterior ou da falta de higidez da crtula. Precedentes citados: AgRg no Ag 552.667-RJ, DJ 23/8/2004; AgRg no Ag 1.161.507-RS, DJe 21/3/2011; AgRg no Ag 1.127.336-RJ, DJe 13/5/2011; AgRg no REsp 902.622-AL, DJe 26/11/2008; AgRg no REsp 866.748-PR, DJe 1/12/2010, e AgRg no Ag 1.101.072-SP, DJe 12/8/2011. REsp 1.063.474-RS, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 28/9/2011. REPETITIVO. DUPLICATA. ENDOSSO TRANSLATIVO. VCIO FORMAL. PROTESTO. RESPONSABILIDADE. Trata-se de REsp sob o regime do art. 543-C do CPC e Res. n. 8/2008-STJ, no qual a Seo entendeu que o endossatrio que recebe, por endosso translativo, ttulo de crdito contendo vcio formal, por no existir a causa para conferir lastro a emisso de duplicata, responde pelos danos causados diante de protesto indevido, ressalvado seu direito de regresso contra os endossantes e avalistas. Precedentes citados: AgRg no Ag 1.380.089-SP, DJe 26/4/2011; AgRg no Ag 1.211.212-SP, DJe 4/3/2011; AgRg no Ag 777.258-SP, DJe 8/6/2009; REsp 976.591-ES, DJ 10/12/2007, e AgRg no Ag 415.005-SP, DJe 12/8/2011. REsp 1.213.256-RS, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 28/9/2011. REPETITIVO. EXECUO. CONVERSO. MONITRIA. INADMISSIBILIDADE. Trata-se de REsp sob o regime do art. 543-C do CPC e Res. n. 8/2008-STJ, no qual entendeu-se inadmissvel a converso da ao de execuo em ao monitria, de ofcio ou a requerimento das partes, aps ocorrida a citao, em razo da estabilizao da relao processual a partir do referido ato. Precedentes citados: EREsp 575.855-ES, DJ 19/12/2006; AgRg no REsp 826.208-RS, DJ 15/10/2007, e AgRg no REsp 656.670-DF, DJe 15/12/2008. REsp 1.129.938PE, Rel. Min. Massami Uyeda, julgado em 28/9/2011.

Terceira Seo
COMPETNCIA. CLONAGEM. TELEFONE. JUSTIA ESTADUAL. A Seo entendeu que compete Justia comum estadual processar e julgar a ao em que se imputa a acusado a conduta de clonar telefones celulares, qual seja, reprogramar um aparelho de telefonia celular com nmero de linha e ESN de outro aparelho. Asseverou-se que a conduta do acusado de clonar telefone no se subsume ao tipo penal do art. 183 da Lei n. 9.472/1997, uma vez que no houve o desenvolvimento clandestino de atividades de telecomunicao, mas apenas a utilizao de linha preexistente e pertencente a outro usurio, com a finalidade de obter vantagem patrimonial indevida, s custas dele e das concessionrias de telefonia mvel que exploram legalmente o servio, tendo a obrigao de ressarcir os clientes nas hipteses da referida fraude, inexistindo quaisquer prejuzos em detrimento de bens, servios ou interesses da Unio a ensejar a competncia da Justia Federal. Precedentes citados: CC 109.456-SP, DJe 6/9/2010, e CC 50.638-MG, DJ 30/4/2007. CC 113.443-SP, Rel. Min. Marco Aurlio Bellizze, julgado em 28/9/2011. REMOO. SERVIDOR PBLICO. ACOMPANHAMENTO. CNJUGE. Trata-se da remoo de servidora em estgio probatrio no cargo de auditor fiscal do trabalho para acompanhamento de cnjuge, servidor ocupante do cargo de analista de controle interno do TCU, que participou de concurso de remoo, alterando sua lotao para o Rio de Janeiro. Assim, conforme o art. 36, III, a, da Lei n. 9.527/1997, a remoo, preenchidos os pressupostos legais, constitui direito subjetivo do servidor, independente do interesse da Administrao e da existncia de vaga, como forma de resguardar a unidade familiar. Nos casos em que se pretende o acompanhamento de cnjuge, a norma exige, obrigatoriamente, prvio deslocamento de qualquer deles no interesse da Administrao, no sendo admitida qualquer outra forma de alterao de domiclio. Da, no caso, o

interesse da Administrao surgiu no momento em que o TCU criou nova unidade de lotao no Rio de Janeiro e abriu concurso de remoo para os analistas de controle interno. O processo seletivo foi apenas o instrumento formal adotado, uma vez que a transferncia do servidor estaria condicionada ao juzo de convenincia da Administrao, que decidiria em observncia dos limites da legislao de regncia. Diante do exposto, a Seo concedeu a ordem para garantir a remoo da impetrante. Precedentes citados: AgRg no REsp 963.960-SC, DJe 13/12/2010, e AgRg no Ag 1.354.482-SC, DJe 18/2/2011. MS 14.753-DF, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 28/9/2011.

Primeira Turma
ICMS. COMPENSAO TRIBUTRIA. VALOR PAGO A MAIOR. Trata-se, originariamente, de mandado de segurana (MS) impetrado em face de omisso da Fazenda Pblica estadual na anlise do pedido de compensao tributria. Sustenta a impetrante, ora recorrente, que seu crdito decorre da comercializao de mercadorias por valor inferior quele considerado para efeito da tributao, de modo que a base de clculo real inferior presumida. A Turma reiterou ser cabvel o pedido de compensao tributria de ICMS cuja base de clculo seja superior ao valor da efetiva comercializao, tendo em vista que o estado federado, ora recorrido, no signatrio do Convnio ICMS n. 13/1997, bem como possui legislao que assegura ao contribuinte a restituio do ICMS pago antecipadamente no regime de substituio tributria. Portanto, no se aplica hiptese o entendimento do STF exposto na ADI 1.851-4/AL. Consignou-se, todavia, que, no caso, a recorrente no se desincumbiu do nus da prova cuja produo em MS se reconhece como naturalmente difcil a respeito da comercializao dos produtos por valores inferiores aos considerados para fins de tributao, limitando-se a colacionar planilhas elaboradas unilateralmente. Na verdade, cumpria-lhe acostar as notas fiscais representativas das aquisies e subsequentes vendas dos combustveis e lubrificantes, documentos imprescindveis comprovao da liquidez e certeza do direito pleiteado. Diante disso, deu-se parcial provimento ao recurso para conceder a segurana com o efeito de determinar autoridade impetrada que decida, no prazo de sessenta dias, sobre os pedidos administrativamente formulados pela recorrente. Precedentes citados: REsp 1.111.164-BA, DJe 25/5/2009; EREsp 773.213-SP, DJ 20/11/2006; AgRg no RMS 30.500-PE, DJe 18/10/2010, e RMS 30.379-PE, DJe 18/2/2010. RMS 32.725PE, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, julgado em 27/9/2011 (ver Informativo n. 394).

Terceira Turma
ALIMENTOS. NECESSIDADE. MESTRADO. Trata-se de recurso interposto contra deciso do tribunal a quo que reformou a sentena para julgar procedente pedido de alimentos feito por estudante maior de idade que cursa mestrado em universidade pblica contra seu pai (recorrente). consabido que o advento da maioridade no extingue, automaticamente, o direito percepo de alimentos, mas esses deixam de ser devidos em razo do poder familiar, passando a ter fundamento nas relaes de parentesco (art. 1.694 do CC), exigindo a prova da necessidade do alimentado. Por essa razo, presumvel (presuno iuris tantum) a necessidade de os filhos continuarem a perceber alimentos aps a maioridade, quando frequentam curso universitrio ou tcnico, porque se entende que a obrigao parental de cuidar dos filhos inclui a outorga de adequada formao profissional. Porm, o estmulo qualificao profissional dos filhos no pode ser imposto aos pais de forma perene, sob pena de subverter o instituto da obrigao alimentar oriunda das relaes de parentesco, que objetiva preservar as condies mnimas de sobrevida do alimentado. Em rigor, a formao profissional completa-se com a graduao, que, de regra, permite ao bacharel o exerccio da profisso para a qual se graduou, independentemente de posterior especializao, podendo assim, em tese, prover o prprio sustento, circunstncia que afasta, por si s, a presuno iuris tantum de necessidade do filho estudante. Assim, considerando o princpio da razoabilidade e o momento socieconmico do pas, depreende-se que a misso de criar os filhos se prorroga mesmo aps o trmino do poder familiar, porm finda com a concluso, pelo alimentado, de curso de graduao. A partir da persistem as relaes de parentesco que ainda possibilitam a busca de alimentos, desde que presente a prova da efetiva necessidade. Com essas e outras consideraes, a Turma deu provimento ao recurso para desonerar o recorrente da obrigao de prestar alimentos sua filha. REsp 1.218.510-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 27/9/2011. RESPONSABILIDADE CIVIL. MDICO. CIRURGIA ESTTICA E REPARADORA. Na espcie, trata-se de ao de indenizao por danos morais e materiais ajuizada pela recorrida em desfavor dos recorrentes. que a recorrida, portadora de hipertrofia mamria bilateral, foi submetida cirurgia para reduo dos seios operao realizada no hospital e pelo mdico, ora recorrentes. Ocorre que, aps a cirurgia, as mamas ficaram com tamanho desigual, com grosseiras e visveis cicatrizes, alm de ter havido retrao do mamilo direito. O acrdo recorrido deixa claro que, no caso, o objetivo da cirurgia no era apenas livrar a paciente de incmodos fsicos

ligados postura, mas tambm de resolver problemas de autoestima relacionados sua insatisfao com a aparncia. Assim, cinge-se a lide a determinar a extenso da obrigao do mdico em cirurgia de natureza mista esttica e reparadora. Este Superior Tribunal j se manifestou acerca da relao mdico-paciente, concluindo tratarse de obrigao de meio, e no de resultado, salvo na hiptese de cirurgias estticas. No entanto, no caso, trata-se de cirurgia de natureza mista esttica e reparadora em que a responsabilidade do mdico no pode ser generalizada, devendo ser analisada de forma fracionada, conforme cada finalidade da interveno. Numa cirurgia assim, a responsabilidade do mdico ser de resultado em relao parte esttica da interveno e de meio em relao sua parte reparadora. A Turma, com essas e outras consideraes, negou provimento ao recurso. REsp 1.097.955-MG, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 27/9/2011. DESCONSTITUIO. HIPOTECA. MODIFICAO. COMPETNCIA. In casu, a ao versa sobre a desconstituio parcial das hipotecas incidentes sobre os imveis de propriedade do recorrente. A controvrsia est em verificar se o fato de no ter sido dada oportunidade ao recorrente de rplica contestao causou-lhe algum prejuzo a autorizar a declarao de nulidade do processo desde ento e, tambm, qual o foro competente para julgamento da ao. Na hiptese, o litgio no versa sobre nenhum dos direitos reais mencionados na segunda parte do art. 95 do CPC (direito de propriedade, vizinhana, servido, posse, diviso, demarcao de terra e nunciao de obra nova), mas sobre a desconstituio parcial das hipotecas incidentes sobre os imveis de propriedade do recorrente. Assim, conclui-se que no h competncia absoluta do foro da situao dos imveis para seu julgamento, a competncia relativa, passvel, portanto, de modificao. Diante disso, o tribunal a quo, ao declinar sua competncia para o foro da comarca do recorrido, no violou o dispositivo mencionado. Ademais, na hiptese, no se vislumbra a existncia de continncia entre as demandas (art. 104 do CPC), mas apenas de conexo (art. 103 do CPC). Isso porque, ao considerar que as demandas relacionadas tratam, respectivamente, de execuo de cdula de crdito rural com garantia hipotecria e de ao visando desonerao parcial da hipoteca, no se visualiza como o objeto da primeira pode conter o objeto da segunda ou vice-versa (continncia). Assim, evidente uma relao de conexo entre elas, diante da identidade de partes e causa de pedir, alm da possibilidade do resultado de uma das aes comprometer o resultado da outra, tornando-se recomendvel a reunio dos processos, nos termos do art. 105 do CPC. Com isso, tratando-se de conexo, o critrio a ser utilizado para a determinao do juzo competente o da preveno (art. 106 do CPC). Portanto, o mrito da demanda deve ser decidido pelo juzo prevento. E, no caso, era desnecessria a intimao do recorrente para apresentao de rplica, porquanto a questo envolvida estritamente de direito competncia do juzo , estando nos autos todos os elementos necessrios formao do convencimento do juiz. Com essas e outras ponderaes, a Turma negou provimento ao recurso. Precedentes citados: REsp 681.097-SP, DJ 29/8/2005, e CC 38.045-MA, DJ 9/12/2003. REsp 1.051.652-TO, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 27/9/2011. RESPONSABILIDADE CIVIL. ACIDENTE. TRNSITO. Cinge-se a controvrsia em saber se o pai do condutor e proprietrio do veculo causador do acidente que vitimou a me e filha dos autores da ao responsvel civilmente pelo pagamento de indenizao pelos danos sofridos, se devida a reparao por danos materiais e se o valor fixado a ttulo de compensao por danos morais deve ser revisto. Embora o pai do condutor alegue que seu filho (maior de idade e legalmente habilitado) pegou o carro sem autorizao e que isso afastaria a sua responsabilidade pelo acidente, o tribunal a quo consignou que a culpa dele consiste ou na escolha impertinente da pessoa a conduzir seu carro, ou na negligncia em permitir que terceiros, sem sua autorizao, tomassem o veculo para utiliz-lo (culpa in eligendo ou in vigilando, respectivamente). No entanto, o tribunal a quo no reconheceu a obrigao de reparar os danos materiais sofridos em decorrncia da morte da vtima por causa da ausncia de comprovao de que ela contribua financeiramente para o sustento da famlia. Porm, a jurisprudncia ptria admite a reparao por danos materiais independentemente do exerccio de atividade remunerada ou de contribuio efetiva do menor com a renda familiar, utilizando como critrio a condio econmica do ncleo familiar. Assim, h o dever do pai do condutor do veculo de reparar os danos materiais sofridos pelos recorrentes em razo da morte da vtima. E, considerando que, na hiptese, alm dos seus pais, a vtima, j tinha um filho, ao qual tambm foi reconhecido o direito reparao por danos materiais, entende-se razovel reduzir o percentual adotado pela jurisprudncia, de 2/3 para 1/3 da remunerao da vtima, para clculo da indenizao devida aos seus ascendentes, desde a data do acidente, at a idade em que ela completaria 25 anos e, desde ento, reduzir-se- tal valor pela metade at a idade em que ela completaria 65 anos de idade. E, ao seu filho, o valor ser correspondente a 2/3 da remunerao da vtima desde a data do acidente at que ele complete a idade de 25 anos, devendo ser esse valor acrescido de correo monetria e juros de mora desde o evento danoso. Quanto condenao referente aos danos morais pela morte da vtima, a quantia, de acordo com a jurisprudncia deste Superior Tribunal e com as peculiaridades do caso, irrisria, a admitir a reviso da quantificao. Com essas e outras consideraes, a Turma conheceu em parte o recurso interposto pelo pai do autor do acidente e, nessa parte, negou-lhe provimento e conheceu em parte o recurso interposto pelo filho e pelos pais da vtima e, nessa parte, deulhe provimento para julgar procedente o pedido de condenao ao pagamento de reparao por danos materiais e

majorar o valor da compensao por danos morais para 300 salrios mnimos a cada um dos recorrentes. REsp 1.044.527-MG, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 27/9/2011. CONTRATO. CLUSULA PENAL. EFEITOS. In casu, trata-se de contrato de compra e venda de imvel, no qual o promitente-comprador (recorrente) obrigou-se a pagar o preo e o promitente-vendedor a entregar o apartamento no tempo aprazado. Porm, o promitente-vendedor no entregou o bem no tempo determinado, o que levou o promitente-comprador (recorrente) a postular o pagamento da clusula penal inserida no contrato de compra e venda, ainda que ela tenha sido redigida especificamente para o caso do seu inadimplemento. Assim, cinge-se a questo em definir se a clusula penal dirigida apenas ao promitentecomprador pode ser imposta ao promitente-vendedor ante o seu inadimplemento contratual. Na hiptese, verificou-se cuidar de um contrato bilateral, em que cada um dos contratantes simultnea e reciprocamente credor e devedor do outro, oneroso, pois traz vantagens para os contratantes, comutativo, ante a equivalncia de prestaes. Com esses e outros fundamentos, a Turma deu provimento ao recurso para declarar que a clusula penal contida nos contratos bilaterais, onerosos e comutativos deve aplicar-se para ambos os contratantes indistintamente, ainda que redigida apenas em favor de uma das partes. Todavia, cedio que ela no pode ultrapassar o contedo econmico da obrigao principal, cabendo ao magistrado, quando ela se tornar exorbitante, adequar o quantum debeatur. REsp 1.119.740-RJ, Rel. Min. Massami Uyeda, julgado em 27/9/2011. IMPUGNAO. ASSINATURA POR SEMELHANA. TTULO EXTRAJUDICIAL. A quaestio juris dirimida consistiu nos nus da prova na hiptese de contestao de assinatura que teve sua autenticidade reconhecida em cartrio por semelhana. Conforme jurisprudncia assente, incumbe ao apresentante do documento o nus da prova da autenticidade da assinatura quando impugnado pela parte contrria. Contudo, o art. 369 do CPC confere presuno de autenticidade ao documento quando o tabelio reconhecer a firma do signatrio, declarando que foi aposta em sua presena. Nesse caso, considera-se que o apresentante, ao exibir o documento cuja assinatura contm presuno de autenticidade, cumpre o seu nus, de modo que volta a prevalecer a regra geral de nus da prova (art. 389, j, do CPC). No caso, o recorrido instruiu a execuo com documento cuja assinatura foi reconhecida em cartrio, no por autenticidade, mas por semelhana. O art. 369 do CPC, ao conferir presuno de autenticidade ao documento, quando o tabelio reconhece a firma do signatrio, declarando que foi aposta em sua presena, no exclui a possibilidade de o magistrado considerar cumprido o nus do apresentante pela exibio de documento cuja firma tenha sido reconhecida por semelhana. O reconhecimento por semelhana possui aptido para atestar a similitude da assinatura apresentada no documento com relao quelas apostas na ficha de servio do cartrio, bem como o reconhecimento de firma por autenticidade tem a finalidade de atestar, com f pblica, que determinada assinatura de certa pessoa, ainda que com menor grau de segurana. Precedente citado: REsp 908.728-SP, DJe 26/4/2010. REsp 302.469-MG, Rel. Min. Villas Bas Cuevas, julgado em 4/10/2011. USO. MARCA. RAMOS COMERCIAIS DISTINTOS. POSSIBILIDADE. Trata-se, na origem, de ao indenizatria por perdas e danos objetivando, em sntese, a absteno de uso de marca comercial em razo da ocorrncia de prtica de concorrncia desleal. Nas instncias ordinrias no houve comprovao de que a marca detinha proteo especial por ser de alto renome, uma vez inexistente manifestao do INPI nesse sentido. Assim, qualquer concluso que contrarie tal entendimento demandaria o reexame de provas, o que vedado pela Sm. n. 7 deste Superior Tribunal. No caso, a marca foi registrada por sociedade empresria cujo objeto social gesto de planos de sade e hospitais bem como por sociedade empresria para fazer referncia a produtos de higiene domstica, tais como sabo em p, detergente, alvejante de roupa, dentre outros. Os ramos comerciais em que atuam so, portanto, distintos. Logo, como a utilizao da marca refere-se a diferentes classes de produtos, a Turma entendeu que no h colidncia de marcas capaz de gerar dvida no consumidor, motivo que leva a convivncia pacfica do uso da marca pelas duas sociedades empresrias. Precedente citado: REsp 550.092-SP, DJ 11/4/2005. REsp 1.262.118-RJ, Rel. Min. Massami Uyeda, julgado em 4/10/2011. FALNCIA. JUZO UNIVERSAL. DIREITO INTERTEMPORAL. Na hiptese dos autos, a discusso cinge-se seguinte questo de direito intertemporal: qual a lei aplicvel, tendo em conta que a arrematao do bem, na execuo individual, ocorreu sob a gide do DL n. 7.661/1945, mas antes que pudesse ser efetivado o levantamento do valor pelo exequente foi decretada a quebra da empresa executada, j na vigncia da Lei n. 11.101/2005. A propositura da ao de execuo, a alienao judicial do bem da recorrente, o pedido de levantamento da quantia depositada e o pedido de falncia da executada ocorreram na vigncia do DL n. 7.665/1945. A sentena que decretou a quebra da recorrente, por sua vez, ocorreu sob a gide da Lei n. 11.101/2005, que revogou expressamente, no seu art. 200, a antiga Lei de Falncias. Inicialmente, consignou a Min. Relatora, fazse necessria a identificao da norma aplicvel execuo da recorrida ao valor apurado com a alienao do bem.

Isso porque, enquanto a lei nova determina que ele deve ser revertido em favor da massa e o credor dever habilitar seu crdito na falncia, a lei antiga permite primeiro a satisfao do credor, revertendo em favor da massa apenas o eventual remanescente. A Lei n. 11.101/2005 tratou de especificar que, tendo sido decretada a falncia da empresa na vigncia da lei nova, so os dispositivos desta que devero ser aplicados (art. 194, caput), feita uma ressalva, contudo. Naquelas hipteses em que a decretao da quebra ocorrera sob a vigncia da Lei n. 11.101/2005, mas o pedido de falncia foi feito sob a gide do DL n. 7.661/1945, de acordo com o art. 194, 4, da nova lei, at a decretao da falncia devero ser aplicadas as disposies da lei anterior. Assim, foroso concluir que, na hiptese analisada, devero ser aplicadas as disposies do DL n. 7.661/1945 at a data da decretao da falncia da recorrente. Considerando que a alienao judicial do bem ocorreu antes do decreto de quebra, o valor apurado dever ser destinado, primeiramente, satisfao do crdito do recorrido e, aps, se houver remanescente, reverter em favor da massa. Diante desses argumentos, entre outros, a Turma negou provimento ao recurso. REsp 1.063.081-RJ, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 4/10/2011. CONSUMIDOR. EXTRAVIO. CARTO DE CRDITO. A quaestio iuris consiste em determinar os limites da responsabilidade do titular e do banco pelo extravio de carto de crdito. Na hiptese, o recorrente props, na origem, ao declaratria de inexistncia parcial de dbito cumulada com consignao em pagamento contra instituio financeira. O recorrente era titular de carto de crdito disponibilizado pela recorrida (instituio financeira) tendo o utilizado pela ltima vez em 10/1/2004, para efetuar compra em loja de roupas. Cinco dias depois, tentou utilizar o carto novamente, desta vez para aquisio de passagem area, momento em que constatou estar na posse de carto de terceiro, inferindo que a troca s poderia ter ocorrido na loja de roupas. O recorrente afirma ter entrado em contato imediatamente com o banco recorrido, tendo sido informado de que seu carto havia sido utilizado para compras no valor total de R$ 1.450,00. Alegou ter mantido entendimentos com a instituio financeira visando o cancelamento desses dbitos, porm sem xito, no lhe restando alternativa seno a adoo da via judicial. O tribunal a quo julgou improcedente o pedido para afastar a responsabilidade do banco recorrido pelo extravio do carto de crdito, por entender que caberia ao titular guard-lo de forma segura e, inclusive, checar se a loja, aps o pagamento, o devolveu corretamente, acrescentando que somente seria possvel responsabilizar a instituio financeira se tivessem ocorrido dbitos aps a comunicao de extravio. Quanto ao fato de a assinatura lanada no canhoto de compra no corresponder quela existente no carto, o tribunal a quo entendeu no ser possvel responsabilizar solidariamente a instituio financeira, pois o procedimento de conferncia seria uma obrigao exclusiva da loja. Inicialmente, a Min. Relatora observou que a melhor exegese dos arts. 14 e 18 do CDC indica que todos aqueles que participam da introduo do produto ou servio no mercado devem responder solidariamente por eventual defeito ou vcio, isto , imputa-se a toda a cadeia de fornecimento a responsabilidade pela garantia de qualidade e adequao. No sistema do CDC, fica a critrio do consumidor a escolha dos fornecedores solidrios que iro integrar o polo passivo da ao. Poder exercitar sua pretenso contra todos ou apenas contra alguns desses fornecedores, conforme sua comodidade e/ou convenincia. Dessa forma, no subsiste o argumento do tribunal a quo, de que somente a loja poderia ser responsabilizada pela falha na prestao do servio. Ainda que a conferncia da assinatura aposta no canhoto de compra seja uma obrigao imputvel diretamente loja, qualquer fornecedor que integre a cadeia de fornecimento do servio pode ser demando por prejuzos decorrentes da inobservncia deste procedimento de segurana. E que a circunstncia de o uso irregular do carto ter-se dado antes do titular comunicar o extravio no tem o condo de afastar a responsabilidade da instituio financeira, pois o aviso tardio de perda no pode ser considerado um fator decisivo no uso irregular do carto. At porque, independentemente da comunicao, se o fornecedor cumprisse sua obrigao de conferir a assinatura do titular no ato de utilizao do carto, a transao no teria sido concretizada. Concluiu que, conforme precedentes deste Superior Tribunal, so nulas as clusulas contratuais que impem exclusivamente ao consumidor a responsabilidade por compras realizadas com carto de crdito furtado ou roubado, at o momento da comunicao do furto administradora. Diante desses argumentos, entre outros, a Turma deu provimento ao recurso. Precedentes citados: REsp 348.343-SP, DJ 26/6/2006, e REsp 970.322-RJ, DJe 19/3/2010. REsp 1.058.221-PR, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 4/10/2011. HABILITAO. CRDITO. EXECUO POSTERIOR. MESMO TTULO. In casu, o banco, ora recorrente, com lastro na escritura pblica de confisso de dvida com garantia de hipoteca e fiana outorgada pelos devedores, entre os quais a ora recorrida, requereu, em 3/9/2003, a habilitao do respectivo crdito nos autos do inventrio do codevedor, o que teve, de plano, a concordncia do esplio. No obstante, em 2/8/2005, o recorrente promoveu ao de execuo, tambm com lastro no referido ttulo executivo, contra a recorrida. Portanto, a controvrsia centra-se em saber se, a despeito da habilitao de crdito oriundo da escritura pblica de confisso de dvida com garantia de hipoteca e fiana outorgada pelos devedores, nos autos do inventrio do primeiro devedor, ao credor conferida a possibilidade de ajuizar, posteriormente, execuo com lastro no referido ttulo executivo, agora, em face do cnjuge suprstite, codevedora. Inicialmente, salientou o Min. Relator que a habilitao de crdito no contm carga litigiosa, j que fica condicionada concordncia do esplio. Trata-se, na

verdade, de mero procedimento incidental, nos autos do inventrio, cuja iniciativa consiste numa faculdade do credor. Contudo, ressaltou que, uma vez eleita essa via judicial pelo credor, com a efetiva habilitao do crdito no bojo do inventrio, no dado a ele a possibilidade de se valer de nova via judicial para obter o mesmo crdito, seja em relao ao prprio esplio, seja em relao ao codevedor, pois, em ambos os casos, a habilitao de crdito anteriormente intentada e judicialmente homologada j atingiu tal finalidade, tornando a adoo de outra medida judicial (seja executria ou de cobrana), por conseguinte, absolutamente incua, e, mesmo, desnecessria. Observou que isso redundaria, na prtica, na existncia de duas execues concomitantes para cobrar a mesma dvida, o que no se afigura lcito, e ainda ter-se-ia duplicidade de penhora para satisfazer o mesmo dbito, bem como de condenaes s verbas sucumbenciais, o que, inequivocamente, onera em demasia o devedor, contrariando o art. 620 do CPC. Assim, de se reconhecer, na hiptese, a carncia da ao executiva, ante a ausncia de interesse de agir, na modalidade necessidade. Diante disso, a Turma negou provimento ao recurso. Precedentes citados: REsp. 921.603-SC, DJe 26/10/2009, e REsp 615.077-SC, DJe 7/2/2011. REsp 1.167.031-RS, Rel. Min. Massami Uyeda, julgado em 6/10/2011. AO. COBRANA. ESPLIO. LEGITIMIDADE. Trata-se de REsp em que a controvrsia centra-se em saber se, a despeito da no abertura do inventrio do falecido, o esplio, ora recorrido, tem legitimidade para responder a ao de cobrana ajuizada pelo banco, ora recorrente (credor do de cujus), ou se faz necessria, tal como decidido nas instncias ordinrias, a citao de todos os herdeiros. A Turma entendeu que o fato de inexistir inventrio aberto (e, portanto, inventariante nomeado), no faz dos herdeiros, individualmente considerados, partes legtimas para responder pela obrigao, objeto da ao de cobrana. Portanto, enquanto no h partilha, a herana que responde por eventual obrigao deixada pelo de cujus e o esplio, como parte formal, que detm legitimidade passiva ad causam para integrar a lide. Assim, deu-se provimento ao recurso para reconhecer a legitimidade passiva ad causam do esplio representado pelo cnjuge suprstite, determinando-se, por conseguinte, a remessa dos autos origem para o prosseguimento da ao, na esteira do devido processo legal. Precedente citado: REsp 777.566-RS, DJe 13/5/2010. REsp 1.125.510-RS, Rel. Min. Massami Uyeda, julgado em 6/10/2011 (ver Informativo n. 432).

Quarta Turma
PRAZO. PRESCRIO. EXECUO INDIVIDUAL. AO COLETIVA. Trata-se, na origem, de pedido de cumprimento individual de sentena proferida em ao civil pblica que condenou instituio financeira a pagar poupadores com contas iniciadas e/ou renovadas at 15/6/1987 e 15/1/1989, os expurgos inflacionrios referentes aos meses de junho de 1987 a janeiro de 1989, e juros de 0,5% ao ms. O Min. Relator afirmou que para a anlise da quaestio juris deve-se ater aos seguintes aspectos: I na execuo, no se deduz pretenso nova, mas aquela antes deduzida na fase de conhecimento, com o acrscimo de estar embasado por um ttulo executivo judicial que viabiliza atos expropriatrios, consubstanciando a sentena marco interruptor do prazo prescricional, da por que a execuo deve ser ajuizada no mesmo prazo da ao (Sm. n. 150-STF); II as aes coletivas fazem parte de um arcabouo normativo vocacionado a promover a facilitao da defesa do consumidor em juzo e o acesso pleno aos rgos judicirios (art. 6, VII e VIII, do CDC), levando sempre em considerao a vulnerabilidade do consumidor (art. 4 do CDC). Assim, o instrumento prprio de facilitao de defesa e de acesso do consumidor no pode voltar-se contra o destinatrio de proteo, prejudicando sua situao jurdica; III as aes coletivas inseridas em um microssistema prprio e com regras particulares, sendo que das diferenas substanciais entre tutela individual e coletiva mostra-se razovel a aplicao de regras diferenciadas entre os dois sistemas. Do exposto, concluiu que o prazo para o consumidor ajuizar ao individual de conhecimento, a partir do qual lhe poder ser aberta a via da execuo, independe do ajuizamento da ao coletiva, e no por essa prejudicada, regendo-se por regras prprias e vinculadas ao tipo de cada pretenso deduzida. Porm, quando se tratar de execuo individual de sentena proferida em ao coletiva, como no caso, o beneficirio se insere em microssistema diverso e com regras pertinentes, sendo necessria a observncia do prazo prprio das aes coletivas, que quinquenal, conforme j firmado no REsp 1.070.896-SC, DJe 4/8/2010, aplicando-se a Sm. n. 150STF. Da o beneficirio de ao coletiva teria cinco anos para o ajuizamento da execuo individual, contados a partir do trnsito em julgado de sentena coletiva, e o prazo de 20 anos para o ajuizamento de ao de conhecimento individual, contados dos respectivos pagamentos a menor das correes monetrias em razo dos planos econmicos. REsp 1.275.215-RS, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 27/9/2011. SEGURO. TRANSPORTE. MERCADORIA. RELAO MERCANTIL. INAPLICABILIDADE. CDC. Trata-se, na origem, de ao de reparao de danos contra seguradora e empresa de transporte, na qual a autora (tambm seguradora) afirma que celebrou com sociedade empresria contrato de seguro de transporte de mercadoria por ela vendida e que no curso do trajeto o veculo transportador da r tombou, espalhando a carga na

pista. Argumenta, ainda, que diante da sub-rogao do direito de sua segurada (sociedade empresria), est habilitada a promover em relao empresa de transporte (r) e sua seguradora (corr), a cobrana dos prejuzos ocasionados. No caso, trata-se de relao comercial entre a seguradora e a transportadora, na qual celebraram contrato de transporte rodovirio de mercadoria a ser entregue a cliente, no existindo relao de consumo, conforme o disposto no art. 2 do CDC. A relao jurdica existente entre seguradora e transportadora de carter mercantil, no podendo, em regra, serem aplicadas as normas inerentes s relaes de consumo, pois as mercadorias no tinham como destinatria final qualquer das partes da relao contratual. Ademais, conforme as instncias ordinrias, a seguradora utilizou a prestao do servio da r transportadora como insumo dentro do processo de transformao, comercializao ou na prestao de servio a terceiros, no se coadunando, assim, com o conceito de consumidor propriamente dito, mas to somente a explorao de atividade econmica visando o lucro. No transporte rodovirio de carga realizado sob a gide do CC/1916, ausente relao de consumo, afasta-se o CDC e se aplica o Cdigo Comercial e legislao especial. Logo, conforme o art. 9, do Dec. n. 2.681/1912, o prazo prescricional aplicvel ao caso nuo. Da a Turma no conheceu do recurso. Precedentes citados do STF: RE 90.265-SP, DJ 11/12/1978; RE 31.922-DF, DJ 16/11/1956; do STJ: REsp 1.196.541-RJ, DJe 15/3/2011, e REsp 1.038.645-RS, DJe 24/11/2010. REsp 982.492-SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 27/9/2011. INDENIZAO. SERVIO. PACOTE TURSTICO. Trata-se, na origem, de ao de indenizao por danos materiais e morais contra empresa de turismo, uma vez que os autores-recorrentes sofreram transtornos e aborrecimentos durante viagem internacional, face ao no cumprimento de termos do contrato de pacote turstico para assistir a Copa do Mundo de Futebol realizada na Frana. O tribunal a quo afastou a responsabilidade objetiva do fornecedor do servio ao entender que haveria culpa exclusiva de terceiro quanto ao fornecimento dos ingressos para o jogo inaugural da seleo brasileira de futebol e, quanto aos demais fatos narrados na inicial, no caracterizariam dano moral, mas simples aborrecimentos, desconfortos insuscetveis de indenizao. Segundo as instncias ordinrias, a recorrida deixou os recorrentes sem assistncia e tendo que adotar providncias eles prprios quando ocorreram transtornos na parte area do pacote em razo de greve dos aerovirios. Tambm houve mudana de itinerrios e hospedagem em hotel de categoria inferior contratada. A Turma, entre outras questes, assentou que a jurisprudncia do Superior Tribunal no sentido de que a agncia de turismo que comercializa pacotes de viagem responde solidariamente, nos termos do art. 14, 3, II, do CDC, pelos defeitos na prestao dos servios que integram o pacote. Assim, inquestionvel o dano moral sofrido pelos autores recorrentes. A perda do jogo inaugural da seleo brasileira de futebol no referido torneio, a mudana unilateral de roteiro, com troca de cidades e a hospedagem em hotis de categoria inferior ao contratado sendo os autores acomodados em hotel de beira de estrada so circunstncias que evidenciam a m prestao do servio, situaes que no se restringem a um simples aborrecimento de viagem, configurando, sim, um abalo psicolgico ensejador de dano moral. Da a Turma conheceu do recurso e deu-lhe parcial provimento para reconhecer a ocorrncia de dano moral, fixando o valor de R$ 20.000,00 para cada um dos autores, com correo monetria e juros de mora incidindo a partir da data de julgamento neste Superior Tribunal, vencido parcialmente o Min. Luis Felipe Salomo, que fixava os juros a partir da citao. REsp 888.751-BA, Rel. Min. Raul Arajo, julgado em 27/9/2011. COMPETNCIA. VARA DE FAMLIA. JULGAMENTO. UNIO ESTVEL. A quaestio iuris saber qual o juzo competente para ao de dissoluo de unio estvel. Na origem, o juzo da vara de famlia declinou de sua competncia, determinando a redistribuio do feito para uma das varas cveis, por entender que a matria litigiosa versa sobre aspectos patrimoniais advindos da sociedade de fato. O juzo da vara cvel determinou o retorno dos autos ao juzo de origem, manifestando que o caso no guarda simetria com o concubinato impuro ou com a unio civil entre pessoas do mesmo sexo, abordadas nos precedentes que embasaram a deciso que ordenou a redistribuio. O juzo da vara de famlia suscitou conflito negativo de competncia ao tribunal de justia. O tribunal a quo, aps a anlise dos fatos e observando que a convivncia foi pblica, contnua e duradoura, preenchendo assim as exigncias do art. 1.723 do CC, declarou competente o juzo da vara de famlia. Inconformado com a deciso colegiada o Ministrio Pblico interps recurso especial, alegando divergncia jurisprudencial, pois o conceito de unio estvel no se subsume ao caso, pois o relacionamento havido entre as partes no tinha por objetivo a constituio de famlia. Afirma que o ru mantinha relao h mais de 36 anos com outra mulher, havendo entre autora e ru apenas concubinato impuro. Sustenta que a pretenso autoral exclusivamente patrimonial, no havendo prole da relao. Nesse contexto, o Min. Relator entendeu que o art. 226, 3, da CF estabelece que a famlia se constitui tambm pelas unies estveis, por isso que no cabe a controvrsia sobre se a matria relativa ao concubinato de direito de famlia ou meramente obrigacional. Afirmou, ainda, que o art. 9 da Lei n. 9.278/1996 explicita que toda a matria relativa unio estvel de competncia do juzo da vara de famlia, aplicando-se ao caso a regra contida na parte final do art. 87 do CPC. Diante desses argumentos, entre outros, a Turma negou provimento ao recurso. REsp 1.006.476PB, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 4/10/2011. PROCURAO. AUSNCIA. LITISCONSRCIO. MITIGAO.

Cuida-se de agravo de instrumento no qual figuram como agravados mais de oito centenas de litisconsortes, todos representados pelos mesmos advogados. No caso, portanto, a eventual ausncia de duas das mais de 858 procuraes no acarreta prejuzo parte agravada, devidamente intimada nos autos. Admite-se o temperamento da regra de que a juntada dos instrumentos de mandatos de apenas parte dos agravados no cumpre o disposto no art. 544, 1, do CPC, sendo necessria a juntada das procuraes outorgadas por todos. Destarte, dada a quantidade de agravantes no polo ativo, o excesso de rigorismo deve ceder passo, diante do notrio equvoco ao fotocopiar o feito originrio. Precedente citado: AgRg no Ag 553.871-GO, DJ 3/10/2005. AgRg no AREsp 13.359-GO, Rel. Min. Maria Isabel Gallotti, julgado em 6/10/2011.

Quinta Turma
MAUS ANTECEDENTES. CONDENAO. PROCESSO CONEXO. INADMISSIBILIDADE. Tendo em vista que uma mesma sentena julgou dois processos conexos, mostra-se inadmissvel a considerao da condenao oriunda de um desses para fins de exasperar a pena-base do outro processo, como maus antecedentes, seja porque julgados numa mesma oportunidade, englobada e indissociadamente, seja porque a condenao no cumpriu, at ento, o requisito do prvio trnsito em julgado. HC 143.026-RJ, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 27/9/2011. COMPETNCIA ORIGINARIA. TRIBUNAL. INSTRUO PRVIA. PRODUO. PROVA. IMPOSSIBILIDADE. Nos procedimentos de competncia originria dos tribunais no h possibilidade de uma fase instrutria prvia ao recebimento da denncia, sendo defeso ao acusado requerer produo de provas nesse momento processual, tendo em vista que no existe ainda processo criminal instaurado contra ele. Antes do recebimento da ao penal, somente cabvel o oferecimento de defesa prvia. HC 198.419-PA, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 27/9/2011.

Sexta Turma
HC. GESTO FRAUDULENTA. INSTITUIO FINANCEIRA. AO PENAL. TRANCAMENTO. POSSIBILIDADE. Trata-se de habeas corpus em que se pretende o trancamento de ao penal referente ao crime de gesto fraudulenta de instituio financeira. Segundo a denncia, o paciente, operador de mesa de corretora de valores, realizou uma nica operao denominada day trade, juntamente com um dirigente de determinado fundo de penso, em prejuzo deste ltimo. A Turma entendeu que o crime do art. 4o, caput da Lei n. 7.492/1986 (gesto fraudulenta) de mo prpria e somente pode ser cometido por quem tenha poder de direo, conforme expressamente previsto no art. 25 da citada lei. Ademais, exige para a sua consumao a existncia de habitualidade, ou seja, de uma sequncia de atos perpetrados com dolo, na direo da instituio financeira, visando obteno de vantagem indevida em prejuzo da pessoa jurdica. A descrio de um s ato, isolado no tempo, no legitima denncia pelo delito de gesto fraudulenta, como ocorre na espcie, onde o ora paciente est imbricado como mero partcipe, estranho aos quadros da instituio financeira, por ter efetivado uma operao na bolsa de valores, em mesa de corretora. Com essas consideraes, entre outras, a Turma concedeu a ordem. HC 101.381-RJ, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 27/9/2011. DEPUTADOS ESTADUAIS. VERBAS INDENIZATRIAS. INCORPORAO. PROVENTOS. PENSES. IMPOSSIBILIDADE. Trata-se de recurso em mandado de segurana interposto por ex-deputados estaduais, aposentados e pensionistas da extinta caixa de previdncia parlamentar, visando reviso da base de clculo dos seus proventos e penses, com fundamento no art. 6o da Lei estadual n. 4.274/1984, que reestrutura a caixa de previdncia dos parlamentares. A Turma entendeu que a Lei estadual n. 7.244/1997, ao extinguir a caixa de previdncia dos parlamentares, sucedida pela Assembleia Legislativa, facultou aos segurados o ressarcimento das contribuies pagas com o cancelamento da inscrio ou a inscrio no Plano de Seguridade Social dos Parlamentares, vedando expressamente o pagamento de benefcio cujo valor mensal exceda remunerao dos membros da Assembleia Legislativa. Assim, composta a remunerao dos parlamentares estaduais exclusivamente pelo subsdio em parcela nica, os proventos ou penses pagos aos inativos no podero exceder tal subsdio, sob pena de violao do art. 8o da Lei estadual n. 7.244/1997 e ao art. 37, inciso XI, da CF. A ajuda de custo e quaisquer verbas pagas aos parlamentares a ttulo de auxlio-moradia, gasolina, entre outras, que tm natureza evidentemente indenizatria, no integram a remunerao e no se incorporam aos proventos da inatividade. Com essas consideraes, entre outras, a Turma negou provimento ao recurso. RMS 27.872-BA, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 27/9/2011. ADICIONAL. QUALIFICAO. DISCRICIONARIEDADE ADMINISTRATIVA.

In casu, a recorrente pretende o recebimento de adicional de qualificao pela concluso de curso de ps-graduao em matemtica superior. O acrdo recorrido, entre outras questes, consignou que em matria de adicional de qualificao, somente haver direito subjetivo do servidor nas hipteses expressamente enumeradas na lei e nos regulamentos administrativos, sendo que, nos demais casos, o juzo da Administrao assumir carter nitidamente discricionrio no que se refere avaliao da presena, ou no, de interesse do servio. A Turma entendeu no se tratar de hiptese de discricionariedade administrativa relacionada ao juzo de convenincia e oportunidade da Administrao. Havendo a demonstrao de que o curso realizado seja de rea de interesse do Poder Judicirio da Unio e tenha pertinncia com as atribuies do cargo, ter o servidor direito subjetivo ao recebimento do adicional de qualificao. Diante disso, deu-se provimento ao recurso para determinar o retorno dos autos ao tribunal a quo para que aprecie se, no caso, h relao de pertinncia entre o cargo ocupado pela recorrente e o curso de psgraduao realizado. Precedente citado: AgRg no REsp 1.210.640-SC, DJe 15/8/2011. REsp 1.181.822-SC, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 4/10/2011. PORTADORA. DEFICINCIA. ACESSO. SALA. AULA. IMPEDIMENTO. PROFESSORA. In casu, trata-se de saber se a conduta praticada pela recorrente, na condio de professora, qual seja, impedir o acesso de aluna portadora de deficincia auditiva sala de aula, preenche o comando incriminador descrito no art. 8, I, da Lei n. 7.853/1989. A Turma entendeu que, na hiptese, no se demonstrou a conduta tpica, pois, consoante os autos, no se verifica ter a recorrente recusado, suspendido, procrastinado, cancelado ou feito cessar, sem justa causa, a inscrio da aluna. Observou-se que em se tratando de professora, a menos que cumule tambm atividades de diretoria do estabelecimento educacional, o que no restou descrito, no teria a recorrente condies de praticar a conduta tpica, a qual est intrinsecamente relacionada inscrio da educanda. Portanto, no se demonstrou de nenhuma forma a prtica da conduta tpica, a possibilidade de a recorrente ser sujeito ativo do delito em questo, haja vista cuidar-se de crime prprio. Ademais, no se identificou eventual prejuzo inscrio da aluna na escola. Assim, deu-se provimento ao recurso para restabelecer a deciso de 1 grau, que entendeu ser atpica a conduta da recorrente. REsp 1.022.478-RN, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 4/10/2011.