Unidad 8

El cuerpo del delito

U N I DAD VIII EL CUERPO DEL DELITO

8.1. CONCEPTO DE CUERPO DEL DELITO
El concepto de corpus delicti es de vital importancia en el sistema penal mexicano, pues sobre l descansan necesariamente el proceso y los criterios que lo rigen; empero, resultara errneo negar la trascendencia que tienen con respecto al Derecho Penal Sustantivo, por ser el eje sobre el que gravita todo el sistema, dejando sentir su "impronta en la dogmtica del delito, y en esa forma especfica en el estudio de la tipicidad, como certeramente subrayan los profesores Gonzlez Bustamante y Franco Sodi cuando afirman que para madurar el concepto de cuerpo del delito es muy til el estudio de la teora de la tipicidad".

Establecer un concepto con vigencia universal sobre lo que debe entenderse como cuerpo del delito, es problema que an no ha sido resuelto por la discrepancia doctrinal existente, y que ha originado diversos criterios entre los que destacan tres: el primero considera que el cuerpo del delito debe identificarse con el hecho objetivo, o sea, con la accin punible que en forma abstracta se encuentra descrita en la norma penal; una segunda opinin lo hace consistir en el efecto material que los delitos de resultado dejan despus de su perpetracin; y el tercer criterio, que lo atribuye a cualquier huella o vestigio de naturaleza real que se obtenga como reliquia de la accin material perpetrada. Necesariamente resulta en el estudio del cuerpo del delito, analizar el tipo delictivo. Ernest Beling es quien primeramente sistematiza el estudio del tipo, sin que por ello se deje de reconocer que con anterioridad a dicho autor, estudiosos como Cristbal Carlos Stubel en 1805, Luden en 1840, Carcher en 1873 y Schaper, lo haban concebido como la conjuncin de todas las caractersticas tanto externas como internas de la norma, opinin que ms tarde, a decir de Jimnez Huerta, Antolisei recogi para estimar que el tipo o modelo del delito: . . .est constituido no solamente por el conjunto de los elementos materiales que se encuentran indicados en las diversas normas incriminadoras, sino por el complejo de los elementos tanto objetivos como subjetivos, que se deben comparar para la existencia de un determinado delito y que se derivan tambin de la parte general del Cdigo; concebido de esta manera el tipo penal se identifica

con la plenitud del tipo, sin que sea posible establecer una diferenciacin entre ambos conceptos'. En Alemania, antes de Beling, al teorizar sobre el tipo penal se incurra en errores al identificarlo con el objeto, con .el instrumento o bien con el resultado del hecho; en los inicios del presente siglo al referirse al tema; este autor admiti que el tipo estaba integrado por la suma de todos los caracteres del delito, o sea por los elementos materiales del hecho delictuoso y el resultado, excluyendo las notas concernientes a la culpabilidad. Posteriormente, Beling ratific su postura estimando necesario separar el tipo de la especie delictuosa; el primero integrado por un conjunto de elementos tanto objetivos como subjetivos orientados hacia una figura rectora en torno a la cual se agrupan los elementos de la especie, y sta reuniendo el tipo de lo injusto y de la culpabilidad. Esta posicin es analizada por Guillermo Coln Snchez, quien considera que: la posicin de Beling, aun ratificada al considerar como elementos del tipo solamente a los descriptivos, desconoce la existencia de otros conceptos jurdicos, como los que no tienen propiamente una funcin, sino ms bien normativa porque, para determinarse requieren de una valoracin como acertadamente afirma Mezger, al sostener que el tipo es el injusto descrito concretamente ponla Ley en sus diversos artculos y cuya realizacin va ligada la sancin penal".

Mezger, por su parte, afirma que el tipo se integra con elementos objetivos, subjetivos y normativos, indicando que los primeros son: "Los diversos tipos penales de la parte especial del Cdigo, tienen como punto de, arranque una descripcin objetiva de determinados estados y acontecimientos que deben de constituir la base de la responsabilidad criminal del agente. Se trata por tanto de estados y procesos externos susceptibles de ser determinados espacial y temporalmente, perceptibles por los sentidos fijados por la Ley y por el legislador en forma descriptiva y que han de ser apreciados por el Juez, mediante la simple actividad del conocimiento." Refirindose a los elementos tpicos subjetivos seala: la teora de los elementos subjetivos del injusto nos ha demostrado que sta depende en muchos casos de caractersticas subjetivas, es decir, situadas en el alma del autor. Ahora bien, como quiera que el tipo penal es slo injusto especial tipificado resulta que dichos elementos subjetivos del injusto, en tanto se refieran al injusto tpico, forman parte del tipo como elementos del mismo. A la vez son elementos descriptivos en el sentido antes mencionado, pues en ellos, como por ejemplo en el prrafo 139, en la accin impdica del nmero 3 del pargrafo 176, o en el nimo de enriquecimiento del pargrafo 263, describe el legislador ciertos estados

y procesos anmicos de la gente que el Juez ha de comprobar como caracterstica del injusto punible, sirviendo para ello del simple conocer. Los pargrafos a que aludi Mezger en la cita que antecede se refieren al homicidio y a la estafa, respectivamente. Asimismo expresa al aludir a los elementos normativos que: "Mientras que los elementos tpicos objetivos de que hasta ahora se ha tratado se refieran a aquellas partes integrantes del tipo penal fijadas por el legislador descriptivamente como determinados estados y procesos corporales y anmicos y, en consecuencia, han de ser comprobados caso por caso por el Juez cognitivamente, en los elementos tpicos se trata de presupuestos del injusto que slo pueden ser determinados mediante una especial valoracin de la situacin de hecho.

Antes de emitir una opinin sobre lo que a mi juicio es el cuerpo del delito, resulta necesario apreciar lo que establece el Cdigo de Procedimientos Penales vigente en el Distrito Federal, en su artculo 94, que a la letra dice: "Cuando el delito deja vestigios o pruebas materiales de su perpetracin, el Ministerio Pblico o el Agente de la Polica Judicial lo har constar en el acta que levante, recogindolos si fuere posible." Complementando lo anterior con lo estatuido en el artculo 122 del mismo ordenamiento el Cdigo Federal adjetivo seala que: "El cuerpo del delito se tendr por comprobado cuando se acredite la existencia de los elementos que integran la descripcin de la conducta o hecho delictuoso, segn lo determina la ley penal. Se atender. para ello, en su caso; a las reglas especiales que para dicho efecto previene este Cdigo."

Adems, el mismo numeral 168 indica que: "La presunta responsabilidad del inculpado se tendr por comprobada cuando, de los medios probatorios existentes, se deduzca su participacin en la conducta o hechos constitutivos del delito demostrado." De lo estatuido en los preceptos mencionados resulta necesario colegir que el legislador consider como cuerpo del delito a los elementos materiales de la propia infraccin, criterio que se adecua al de la Suprema Corte de Justicia de la

Nacin, que estableci que: . . .por cuerpo del delito se debe entender el conjunto de elementos objetivos y externos que constituyen el delito, con total abstraccin de la voluntad o del dolo que se refiera slo a la culpabilidad, pues as se desprende del captulo relativo a la comprobacin del cuerpo del delito". Tal criterio ha sido rechazado por la doctrina mexicana y autores como Manuel Rivera Silva y Guillermo Coln Snchez, entre otros, han expresado su inconformidad con el pensamiento, por lo que seala el primero de los mencionados que: . . .el cuerpo del delito es el contenido de un delito real que encaja perfectamente en la descripcin de algn delito, hecho por el legislador en la que muchas veces van elementos de carcter material".

Al explicar su definicin seala que: "Lo primero que se puede decir del cuerpo del delito, es que es la parte de un todo, de la misma manera que el cuerpo del hombre es una parte de la entidad hombre. En cuanto que el cuerpo del delito es parte de un todo se necesita conocer primero el todo, para despus entender qu proporcin corresponde a aqul. El todo a que se refiere el cuerpo del delito es el `delito real': el acto que presentndose con su complicadsima maraa de elementos (intencin, proceder, cambios en el mundo externo, etc.) una parte de ellos encaja perfectamente en la definicin de algn delito hecha por la ley. Para ilustrar lo que se debe entender por ese todo llamado delito real y del cual forma parte el cuerpo del delito, pinsese en cualquier acto delictuoso, como por ejemplo, un homicidio, y se encontrar, por una parte, determinado suceder que encaja perfectamente en la definicin que la ley da de homicidio (el hecho de que Juan, disparando un arma de fuego prive de la vida a Pedro) y, por otra parte, algunos aconteceres que rebasen la definicin que la ley hace del homicidio (el ruido producido por disparar el arma de fuego, la situacin en que se hallaba el infractor al dispararla, etc.). As pues, el `delito real', el todo que venimos explicando, se informa con un contenido positivo en el cual hay dos partes: una que puede hospedarse en el casillero de algn `delito legal' (de alguna de las definiciones que contiene la ley al referirse a los delitos en particular) y otra, que queda fuera de ese casillero. " Y complementa el autor con sus puntos de vista al considerar que en la descripcin legal se incluyen tambin no slo elementos materiales, sino elementos de carcter valorativo que por fuerza necesaria requieren de su

presencia al integrar el cuerpo del delito. Guillermo Coln Snchez considera que no es correcto el criterio que guardan los Cdigos de Procedimientos Penales, porque existen infracciones en las que al integrar el cuerpo del delito resulta necesario que se determinen los otros elementos del injusto punible, como son los subjetivos y los normativos, de donde resulta, segn este autor, que si nos atenemos en forma exclusiva a los criterios no aprobados quedarn necesariamente como elementos del cuerpo del delito nicamente aquellos que slo puedan ser conocidos por la aplicacin de los sentidos, y concluye en el sentido de que: . . .el tipo penal puede tener como contenido, segn el caso: a) Lo meramente objetivo. b) Lo objetivo y normativo. c) Lo objetivo, lo normativo y lo subjetivo. d) Lo objetivo y lo subjetivo Y agrega: en consecuencia, el cuerpo del delito se da cuando hay tipicidad, segn el contenido de cada tipo, de tal manera que, el cuerpo del delito corresponder segn el caso: a lo objetivo; a lo subjetivo y normativo; a lo objetivo, normativo y subjetivo; o bien a lo objetivo y subjetivo". Para demostrar lo anterior, basta pensar respectivamente en el delito de homicidio (objetivo); en el delito de estupro (objetivo y normativo); en el delito de robo (objetivo, normativo y subjetivo) y por ltimo, en el delito de atentado al pudor (objetivo y subjetivo).

En resumen, se puede afirmar que el cuerpo del delito corresponde en la mayora de los casos a lo que generalmente se admite como tipo, y en casos menos generales a lo que corresponde como figura delictiva, o sea: "el total delito" (robo, abuso de confianza, fraude, allanamiento de morada, etc.) La tesis de la accin finalista ha ganado adeptos en nuestro pas, por lo que Adato de Ibarra sostiene que el cuerpo del delito es: . . .el conjunto de presupuesto y elementos del delito que estn demostrados existencialmente y que nos permiten, por una parte, definir exactamente el delito dado y por otra, establecer su nota distintiva respecto de los otros delitos". Por su parte, el autor coincide con los autores antes mencionados en el sentido de que el legislador no consider, al hablar del cuerpo del delito, elementos que escapan al marco meramente material,

como son los normativos y los subjetivos; estos ltimos considerados por la doctrina, la que se encuentra acorde en darles el significado e importancia que merecen.

8.2. FORMAS DE COMPROBACIN DEL CUERPO DEL DELITO

Es necesario sealar primeramente que la legislacin nacional se refiere en forma indistinta a la integracin como a la comprobacin del cuerpo del delito, a tal grado que las considera sinnimos, tratndose de dos fases distintas; por integracin se entiende que dicho trmino hace alusin a una cosa con la totalidad de elementos, es decir, con sus partes integrantes, y que en el mbito procesal se encuentra referida a una actividad perfectamente sealada en la fase de averiguacin previa, que por lo mismo es de la exclusividad del Ministerio Pblico, ya sea federal o comn.

La comprobacin a que alude la legislacin est referida a evidenciar una cosa, o sea, a cotejarla con otra; aclarado as este punto, se puede colegir que la actividad referida a la comprobacin del cuerpo del delito consistir en determinar si el hecho imputado en el caso concreto se adecua a la hiptesis que se indica en la norma penal, que sirve como marco jurdico al inicio de un proceso; o como afirma Rivera Silva: . . .el cuerpo del delito se tendr por comprobado cuando est justificada la existencia de los elementos materiales que constituyen el hecho delictuoso, segn lo determine la ley penal".

La comprobacin del cuerpo del delito conduce a plantearnos las diversas formas en que debe hacerse tal comprobacin; los autores mexicanos no han logrado ponerse an de acuerdo sobre tal interrogante, ya que mientras unos sealan que los delitos pueden clasificarse en grupos, los referidos a su comprobacin en forma directa, y los que su comprobacin se realiza acreditando situaciones, o sea en forma indirecta, otros admiten una comprobacin por cualquiera de las dos formas enunciadas anteriormente. Existe tambin la opinin acerca de la forma de comprobar el cuerpo del delito. En este sentido operan dos reglas, una denominada general, que tiende a la reunin de elementos materiales contenidos en la definicin legal; y la regla especial, que opera para algunos delitos en forma exclusiva, criterio al cual nos adherimos por considerar que la legislacin mexicana vigente as lo establece.

En el Cdigo de Procedimientos Penales para el Distrito Federal, refirindose al delito de homicidio, se contemplan dos supuestos:

a) Cuando existe el cadver; integrndose el cuerpo del delito con la descripcin que haga el que practique las diligencias, as como la que realizarn dos peritos, quienes necesariamente practicarn la autopsia del cadver expresando detalladamente el estado en que lo encontraron y las causas que originaron la muerte (art. 105). Resulta por dems curioso el hecho a que alude el artculo 105, que indica que el juez podr dispensar la autopsia previo dictamen de los peritos mdicos, cuando es sabido que al tener el juzgador conocimiento de un delito de homicidio ha transcurrido un lapso considerable, quizs varios das, de donde resulta absurda tal disposicin; y por otra parte, que siempre en la fase de la averiguacin previa se practica la necropsia para efecto de poder determinar la causa de la muerte, otorgndole en esa forma elementos al Ministerio Pblico para su resolucin.

b) Un segundo supuesto se da cuando el cadver no puede ser encontrado, en cuyo caso se comprobar su existencia por medio de testigos que deben describir aqul, expresando las heridas que le apreciaron, su ubicacin, sus dimensiones y el arma con la que le fueron causadas, narrando, en caso de haberle conocido en vida, los hbitos y costumbres del occiso, as como sus enfermedades, a fin de que los peritos puedan emitir su dictamen sobre la causa de la muerte.

En materia Federal, la comprobacin del cuerpo del delito en el homicidio, establece tambin dos supuestos: a) Cuando existe cadver, comprobndose con la descripcin y la inspeccin que se haga del mismo, as como con el dictamen de los peritos mdicos, los que deben practicar la autopsia, expresando con minuciosidad el estado que guarda el cadver y la causa de la muerte (art. 171).

b) Cuando el cadver no se encuentre, bastar que los peritos, con los datos que obren en el expediente, declaren que la muerte fue consecuencia de las lesiones inferidas (art. 172). Por cuanto hace a las lesiones, stas se comprueban con los ordenamientos a que se ha hecho referencia por el carcter ya externo o interno de las mismas. Estatuye el Cdigo para el Distrito Federal, que el herido debe ser atendido por dos mdicos legistas o bien por dos mdicos de los sanatorios u hospitales penales, quienes se obligarn a rendir al Ministerio Pblico o al Juez un parte detallado de la situacin clnica en que se encontr al herido, de su tratamiento y del tiempo probable de su curacin.

Se faculta a los mdicos particulares para que atiendan en su domicilio a los lesionados y cuando una enfermedad se sospeche se origin por un delito, los peritos mdicos emitirn su opinin sobre esas causas (arts. 109-110-111 y 123). En materia federal se alude en la misma forma a las lesiones por su caracterstica externa o interna; en el primer caso se tendr por comprobado el cuerpo del delito con la inspeccin de las mismas, la que ser realizada por el funcionario que hubiere practicado las diligencias de Polica Judicial. Las internas se comprobarn con la inspeccin hecha por el funcionario de las manifestaciones externas que presente el sujeto pasivo, as como con el dictamen procesal que expresar los sntomas, y si han sido producidas por causas externas (arts. 169 y 170).

El artculo 112 del cdigo para el Distrito Federal, seala que el cuerpo del delito se comprobar en los casos de aborto e infanticidio con las mismas reglas que se aplican en el homicidio, aunque en el aborto los peritos legales reconocern a la madre, describiendo las lesiones que presentara, diciendo si pudieran ser la causa del aborto, adems de expresar la edad del feto, si naci viable y todo aquello que pueda servir para determinar la naturaleza del delito; para la materia federal se sigue el mismo principio en el numeral 173. Por cuanto hace a la integracin y comprobacin del cuerpo del delito, debe realizarse por los siguientes medios: I. Por la comprobacin de los elementos materiales del delito. II. Por la confesin del indiciado, aun cuando se ignore quin es el dueo de la cosa materia del delito. IIl. Por la prueba de que el acusado ha tenido en su poder alguna cosa que, por sus circunstancias personales, no hubiere podido adquirir legtimamente, si no justifica su procedencia. IV. Por las pruebas de la preexistencia, propiedad o falta posterior de la cosa materia del delito. V. Por la prueba de que la persona ofendida se hallaba en situacin de poseer la cosa materia del delito, que disfruta de buena opinin y que hizo alguna gestin judicial o extrajudicial para recobrar la cosa robada. Estas pruebas deben ser preferidas en el orden numrico que establece el numeral 115, o sea que slo las posteriores se aceptan a falta de las anteriores.

El cdigo federal en su numeral 114 establece que en los casos de robo, el cuerpo del delito podr comprobarse por alguno de los medios que enumera; cuando no es posible en los trminos del artculo 168 del mismo ordenamiento, que se refiere a que el cuerpo de los delitos quedar comprobado en los casos que se justifique la existencia de los elementos materiales, y los medios sealados son: "I. Cuando el inculpado confiese el robo que se le imputa, aun cuando ignore quin sea el dueo de la cosa objeto del delito. II. Cuando haya prueba de que el inculpado ha tenido en su poder alguna cosa que por sus circunstancias personales, no sea verosmil que haya podido adquirir legtimamente, si no justifica la procedencia de aqulla y si hay adems, quien le impute el robo. Se complementa lo anterior con lo establecido en el numeral 175 del mismo ordenamiento que a la letra dice: "Siempre que no fuere posible comprobar el cuerpo del delito de robo en la forma que determina el artculo anterior, se procurar desde luego investigar: I. Si el inculpado ha podido adquirir legtimamente la cosa robada. II. La preexistencia, propiedad y falta posterior de la cosa robada. III. Si la persona ofendida se hallaba en situacin de poseer la cosa materia del delito y si es digna de fe y crdito. Si de la comprobacin de todas estas circunstancias, as como de los antecedentes morales, sociales y pecuniarios, tanto de la vctima como del inculpado, resultan indicios suficientes, a juicio del tribunal, para tener por comprobada la existencia de robo, esto ser bastante para considerar comprobado el cuerpo del delito." En el robo de energa elctrica, de gas o de cualquier fluido, se dar por comprobado el cuerpo cuando . . .sin previo contrato con una empresa de energa elctrica, de gas o de cualquier fluido se encuentre una instalacin particular a las tuberas o lneas de la empresa respectiva, o cualquiera tubera o lnea particular conectada a las tuberas o lneas de dicha empresa. . ." situacin idntica regulada en ambos ordenamientos (arts. 117 y 176). En los casos de fraude, as como en los de abuso de confianza y peculado, el cuerpo del delito se comprobar por la confesin del indiciado o la comprobacin de los elementos materiales, en ambos ordenamientos, agregando la legislacin federal que el que cometa el delito de peculado deber estar encargado de un servicio pblico (arts. 116 y 117).

En los casos en que el delito de dao en propiedad ajena se cause por incendio, se comprobar por el dictamen de los peritos en incendio, como lo establece el artculo 118 del Cdigo del Distrito Federal. Es necesario sealar que no es la Polica Judicial quien solicitar el dictamen a los tcnicos en la materia para que lo rindan, ya que stos, como la misma Polica Judicial, son auxiliares del Ministerio Pblico y por lo tanto slo a l le incumbe el ordenarlo o no; se debe recordar que a tal autoridad compete la correcta integracin del expediente por ser el representante de la sociedad, a efecto de averiguar si el incendio fue intencional o no, y determinar as el mayor o menor peligro para la vida y propiedad de las personas. Por su parte, la legislacin federal no hace referencia al delito de dao en propiedad ajena por incendio y slo alude en el numeral 179 al de ataques a las vas de comunicacin, en donde seala que no slo la posible prctica de la inspeccin ocular sirve para la comprobacin del cuerpo del delito, ya que pudo ser arreglado el dao en forma inmediata a fin de no entorpecer el servicio, por lo que se podr admitir cualquier otro elemento para tenerlo por comprobado.

En el delito de falsedad, o bien en el de falsificacin de documentos, seala el Cdigo de Procedimientos Penales para el Distrito Federal, en su numeral 119, que: . . .se har una minuciosa descripcin del instrumento argido de falso y se depositar en lugar seguro, haciendo que firmen en l, si fuere posible, las personas que depongan respecto a su falsedad; en caso contrario, se harn constar los motivos".

El Cdigo Federal de Procedimientos Penales, seala en su numeral 178 al referirse a los casos de posesin de droga, sustancia, semilla o planta enervante que: . . . siempre que no haya sido posible comprobar el cuerpo del delito en los trminos del artculo 168, se tendr por comprobado con la simple demostracin del hecho material de que el inculpado las tenga o haya tenido en su poder, sin llenar los requisitos que sealan las leyes y dems disposiciones sanitarias, ya sea guardadas en cualquier lugar o trayndolas consigo, aun cuando las abandone o las oculte o guarde en otro sitio".

Guillermo Coln Snchez expresa que: "Aten dien do a t odo l o ex puesto y co nsid erando que los C digos de Procesamientos Penales para el Distrito Federal sealan una duplicidad de formas para la comprobacin del cuerpo del delito (elementos materiales del delito en unos casos y reglas especiales en otros), sera aconsejable adoptar un solo criterio, que podra ser el que hemos sealado en pginas anteriores, para as, de

esa manera, corregir los errores a que da lugar un sistema casustico y errneo como el adoptado en nuestras leyes." La verdad es que en el campo prctico el juzgador al comprobar el cuerpo del delito de las figuras tpicas sometidas a su consideracin, lo hace examinando elementos objetivos, subjetivos y normativos, sin que por ello se viole la norma penal; es lgico considerar que si la ciencia evoluciona, el Derecho Procesal, como parte de ese saber, tiene necesariamente que evolucionar tambin, otorgndole as una mayor dinmica.

8.3. COMPROBACIN DEL CUERPO DEL DELITO EN LA TENTATIVA

En el mbito penal se sanciona la conducta que se da en forma integral; si bien en ocasiones la conducta se lleva a cabo de manera incompleta, se castiga en tales casos la intencin delictuosa del agente y, en tales supuestos, nos encontramos dentro del dominio de la tentativa. Es para Mariano Jimnez Huerta: . . .un dispositivo amplificador del tipo de norma que los cdigos penales contienen en orden a la tentativa delictuosa, ya que a travs de ella se torna punible una conducta humana que de otra manera quedara impune, la norma sobre la 'tentativa no integra por s sola una figura tpica, pues carece de los especficos caracteres autnomos consubstanciales a los tipos delictivos. Es accesoria su naturaleza y rango jurdico penal. Ontolgicamente slo entra en funcin cuando se conecta con un determinado tipo.

El fundamento de la tipicidad es el verdadero principio de afectacin a la norma penal, al poner en peligro el bien jurdicamente tutelado; desde los Feurbach, en Alemania, se consideraba que el fundamento de la punicin de la tentativa radicaba en su objetiva peligrosidad, siendo para ese autor castigable nicamente el acto que objetivamente fuese peligroso. Hippel, por su parte, considera que la tentativa representa el peligro objetivo, o sea la concretacin del ilcito. Mezger afirma que el castigo a tal conducta encuentra su razn de ser en la puesta en peligro del bien jurdicamente tutelado; por su parte, Sauer aprecia que el orden jurdico protege tanto los bienes jurdicos cuando son lesionados, como cuando se les pone en peligro; Carrara la estimaba como un delito de los que denomin imperfectos, y Ranieri considera que la tentativa es punible, desde un punto de vista objetivo, porque pone en peligro un bien tutelado por la norma penal; Manzini y Pannain coligen que la tentativa es

punible por la voluntaria violacin de un precepto, independientemente del criterio poltico criminal aceptado en la formacin de la ley, apreciacin que ha sido fuertemente criticada por Maggiore y Antolisei, fundamentndose en la manera de plantear y de resolver el problema, que consideran incorrecta. Resumiendo lo expresado por los diversos autores mencionados, se fundamenta la sancin de la tentativa en la violacin que se hace de la norma penal que sanciona toda conducta que ponga en peligro los bienes que la materia penal protege, para la coexistencia pacfica de las personas dentro de una colectividad, ya que no es concebible que puedan ser toleradas las conductas cuyo aspecto psicolgico se encuentra encaminado a producir un resultado contrario a derecho.

Sin entrar al estudio detallado de las diversas formas de la tentativa, generalmente es admitida en forma doctrinal la opinin que considera nicamente dos formas, la acabada y la inacabada; el primer supuesto se refiere a lo que se conoce como delito frustrado, que es cuando el resultado deseado por el sujeto no se produce por causas ajenas a su voluntad; y en el segundo caso, el delito intentado se produce cuando se verifican todos los actos encaminados a la consecucin del resultado, pero se omiten uno o varios actos, al haber una incompleta ejecucin.

Escapa a los mbitos del presente trabajo abordar los diversos problemas que ha originado este tema, como pueden ser el saber si en atencin a las figuras de peligro puede darse el dispositivo de la tentativa o si por el contrario, necesariamente se excluye. Esta situacin ha originado, entre otros muchos problemas, que autores como Rocco y Ratiglia expresen conceptos y teoras contrarias entre s acerca de la tentativa, que los adeptos de uno y del otro, acrecentan. Baste por el momento sealar nicamente que para los efectos del presente trabajo, la tentativa es una forma jurdica que surge en atencin al tipo general que se objetiviza en virtud de que carece de sustancia propia, ya que de no ser as se sancionaran hechos atpicos. Necesariamente tiene que darse como figura adjunta a una conducta concreta y real que se encuentre regulada y sancionada en la norma penal como delito, a efecto de que se fundamente en el mismo y, con los ojos puestos en el resultado intentado, se sancione el grado de ejecucin alcanzado por el activo; asimismo se debe determinar la causa por la que el resultado no se dio, a efecto de aplicar la penalidad adecuada en cada caso. Coln Snchez ha sealado que en la tentativa necesariamente tiene que agotarse el campo del delito, criterio que no comparte nuestro autor, ya que el slo pensar en l excluira la tentativa, pues es error comn de los estudiosos del Derecho

considerar que en la misma deben darse todos los elementos del delito, sin pensar que al agotarse el segundo, como ya se explic, se impedira el nacimiento de la primera. Por ello, el criterio de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin se refiere a la tentativa en el sentido de que: "Cualquiera que sea la posicin que se adopte respecto a la tentativa, ya sea que se le considere como un estado inferior a la violacin tpica, o como figura autnoma, posicin esta ltima doctrinariamente poco defendible, debe de sostenerse que lo caracterstico de ella es el principio de ejecucin, acompaado necesariamente de la puesta en peligro; simplemente no hay lesin jurdica y para que haya, el sujeto debe de hacer algo encaminado en forma unvoca de una residencia, y al ver la altura de los muros que la protegen y cerciorarse de que le es imposible salvarlos, desiste de su empeo, no por otra razn, sino porque se encuentra en condiciones de imposibilidad material de llevar a cabo el escalamiento; sin embargo, si el escalamiento se intenta, y por las dificultades materiales fracasa el presunto delincuente, su conducta es ya de ejecucin, y la mayor o menor puesta en peligro servir de criterio para cuantificar la pena, puesto que se determina el grado en que se lleg a la ejecucin, pero la tentativa existir. "

La comprobacin del cuerpo del delito en la tentativa tendr que hacerse necesariamente con los elementos materiales, objetivos y subjetivos que se integren con la conducta del agente, a fin de poderla encuadrar dentro de lo dispuesto por el numeral 12 del Cdigo Penal, que seala que la tentativa es punible cuando en forma directa se dan hechos que tienden a la realizacin de un delito.

8.4. OPININ DEL AUTOR

A efecto de concluir sobre el cuerpo, del delito, recordando la premisa de la cual se parti y considerando a ste como la reunin de elementos objetivos, subjetivos y normativos que en cada figura delictiva sirvan para integrarlo, resulta lgico suponer que esos mismos elementos servirn para tener por comprobado el cuerpo del delito en la tentativa, siempre con la mira puesta, como elemento principal, en la intencin delictuosa del agente, independientemente de la dificultad jurdica y prctica que representa objetivizarla.

En resumen, considero desde mi particular punto de vista que el cuerpo del delito

no es otra cosa ms que la objetivizacin de la conducta descrita en la norma; es por ello que en algunos casos se requieren de elementos objetivos, en otros de subjetivos o bien normativos, dependiendo del tipo. De tal suerte que en el homicidio el cuerpo del delito es la privacin de la vida, que es el bien que tutela la norma penal, y el cadver y los otros elementos que puedan servir para objetivizar esa conducta, son elementos de apoyo nicamente; por lo tanto, en el robo lo es el apoderamiento de la cosa robada y, en el delito del disparo de arma de fuego lo constituye la accin de disparar un arma de fuego en contra de una o un grupo de personas. Al respecto existen en la doctrina las ms encontradas opiniones de diversos autores, como ya se ha sealado, por lo que es necesario conocer la opinin de nuestro ms alto Tribunal.

CUERPO DEL DELITO, CONCEPTO DE. Por cuerpo del delito debe entenderse el conjunto de elementos objetivos, subjetivos o externos que constituyan la materialidad de la figura delictiva descrita concretamente por la ley penal. CUERPO DEL DELITO, AMPLITUD DE LA PRUEBA. El juez natural goza en principio de las ms amplias facultades para la comprobacin del cuerpo del delito, aun cuando se aparte de los medios especficamente sealados por la ley, con tal de que los empleados no impugnen con la propia ley, con la moral o con las buenas costumbres. Importante es la jurisprudencia antes mencionada, toda vez que si bien es cierto que existen tanto la regla general como la especfica para la comprobacin del cuerpo del delito, es tambin cierto que por la naturaleza en que se desarrollan los ilcitos, es dable facultar al juzgador para allanarse los medios necesarios que cada caso concreto requiera para que, utilizando los diversos recursos a su alcance, logre reunir los estrictamente necesarios y con ello comprobar el cuerpo del ilcito. CUERPO DEL DELITO Y RESPONSABILIDAD. El concepto de cuerpo del delitose refiere a cuestiones impersonales, independientemente de la autora de la conducta; comprobar que hubo alteracin en la salud a virtud de conducta humana, es acreditar la materialidad del hecho; atribuir la acusacin del resultado a una persona es problema de responsabilidad.

8.5. PROBABLE RESPONSABILIDAD PENAL

Una vez que se ha tenido por comprobado el cuerpo del delito, o sea, se han

reunido los elementos materiales, subjetivos y normativos del ilcito en cuestin, se debe atender sobre la probable responsabilidad penal del acusado; siendo sta probable, porque la responsabilidad penal como tal surge en el momento mismo de la sentencia, que es cuando se determina si el hecho imputado al procesado constituye o no delito a efecto de que el juzgador dicte la resolucin que corresponda; por lo tanto, en esta fase del procedimiento basta con que el juez de la causa establezca una relacin lgica jurdica entre el resultado y la conducta desarrollada por el acusado; y si sta fue capaz de producir el resultado delictivo, se ha establecido con ello la probable responsabilidad.