OAB X EXAME DE ORDEM 2 FASE Direito Penal Geovane Moraes e Ana Cristina Mendona

SIMULADO V X EX AME DE ORDEM Roberta, ansiosa para a chegada do seu primeiro filho, Gabriel, arruma todas as sua s roupinhas ante s de ir ao hospital para dar a luz. Juntamente com Danilo, seu marido, do entrada no Hospital Eleonora Diamantina, na cidade de Alfa, Estado Gama. Aps um parto complicado, visto que seu filho estava entrelaado pelo cordo umbilical, Roberta dar a luz a Gabriel, nascido com 50 cm e 3,046 Kg de parto ce sariana. Aps o parto, Roberta volta ao quarto, ficando Gabriel no berrio. noite, seu filho levado ao quarto para ser amamentado, sendo observado sempre de perto por Danilo. Em uma das vi sita s do beb ao quarto para alimentao, Danilo entrega seu filho Roberta, enquanto v ai comprar sanduche na lanchonete do hospital. Nesse nterim, Roberta, ao amamentar Gabriel, acaba por sufoc-lo, matando a criana. Desesperada, comea a gritar pelo hospital, oca sio em que os enfermeiros ali de planto, chamam a polcia. Ao chegar ao local do crime, prendem Roberta em flagrante pela prtica do crime de infanticdio, nos termos do art. 123 do Cdigo Penal. Em sede de inqurito, Roberta e Danilo foram ouvidos, informando que sempre de sejaram ter a criana e que era uma lstima a sua perda, em virtude de um equvoco ao amamentar o beb. Apesar de no realizada percia na acusada, para comprovao do estado puerperal, o representante do Ministrio Pblico, denunciou-a como incursa s na s penas do crime de infanticdio, nos termos do artigo supracitado, ba seando a denncia nos depoimentos colhidos em sede inquisitorial. Recebida a denncia e apresentada defesa pelo advogado consti tudo por Roberta, foi realizada a instruo criminal, sendo ouvida s a s enfermeiras que cuidaram tanto da acusada quanto de Gabriel. Todas foram taxativas ao informar que Roberta, ao alimentar seu filho, sempre foi muito atenciosa e cuidadosa, justamente por ser me de primeira viagem. Em seu interrogatrio, Roberta informou que no tinha a inteno de matar seu filho e estava em estado de choque por todo ocorrido. Ao final da instruo probatria, foram realizadas as alegaes finais oralmente, tendo o representante do Ministrio Pblico requerido a pronncia nos termos da denncia, e a defesa a absolvio sumria nos molde s do art. 415 do Cdigo de Proce sso Penal. No mesmo dia, o juiz da 10 Vara do Tribunal do Jri da Comarca Alfa, Estado Gama proferi u deci so pronunciando a acusada, nos termos do art. 413 do Cdigo de Proce sso Penal, revogando a sua pri so preventiva para que ela pudesse continuar respondendo ao proce sso em liberdade. Ressalte -se que nos autos no h percia tanatoscpica que comprove a morte do feto, nem a realizao de percia comprovando o e stado puerperal da acusada na ocasio do crime. Sabendo que a deciso de pronncia foi proferida no dia 16 de janeiro de 2013, na qualidade de advogado da acusada, com base somente nas informaes de que di spe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima, redija a pea cabvel no intuito de impugnar me ncionada deciso, acompanhada das razes pertinentes, datando-a no ltimo dia do prazo para protocolo. PADRO DE RESPOS TA - Endereamento correto da pea de interposio e indicao do artigo 581, IV do Cdigo de Processo Penal. (Valor 0,25) - Pedido de retratao ao Juiz da 10 Vara do Tribunal do Jri da Comarca Alfa do Estado Gama e indicao do artigo 589 do Cdigo de Processo Penal. (Valor: 0,25) E XCE LENTSS IMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIRE ITO DA 10 VA RA DO TRIBUNAL DO JRI DA CIDADE ALFA DO ESTA DO GAMA Processo nmero:

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Roberta, j qualificada nos autos do processo que lhe move o representant e do Ministrio Pblico, s fls.__, por seu advogado formalmente constitudo que esta subscreve, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, inconformado com a respeitvel deciso de pronncia, conforme fls.__, interpor tempestivamente o pres ente RECURS O EM S ENTIDO ESTRITO com fundamento no artigo 581, IV, do Cdigo de Processo Penal. Requer a realiza o do juzo de retratao, nos termos do artigo 589 do Cdigo de Proc esso Penal e, em sendo mantida a deciso atacada, seja o presente recurso encaminhado superior instncia para o devido processamento e julgamento. - Estrutura correta (divi so das parte s, indicao de local, data, assinatura) (Valor: 0,25) Termos em que, Pede deferimento. Alfa, Estado Gama, 21 de janeiro de 2013. Advogado, OAB

Endereamento correto das Razes do Recurso (Valor: 0,25) RA ZES DO RECURSO EM SENTIDO ESTRITO RECORRENTE: RECORRIDO: PROCESSO NMERO: EGRGIO TRIB UNAL COLE NDA CMARA NCLITOS DESEMBARGA DORES 1. Dos Fatos O recorrente foi pronunciado por t er s upostamente cometido o crime de infanticdio, nos termos do art. 123 do Cdigo Penal, perante o Juiz da 10 Vara do Tribunal do Jri da Comarca Alfa, Estado Gama, pois teria matado o seu filho, em estado puerperal. A exordial acusatria foi pautada pelos depoiment os colhidos em s ede policial, onde a acusada informou sempre ter desejado a criana e que no teve a inten o de mat-la. Recebida a denncia e processada a ao penal, na instruo criminal, foram ouvidas as testemunhas arroladas pela acusa o, quais sejam, as enfermeiras que cuidaram tanto da r quanto do beb, tendo estas informado que Robert a sempre teve o maior cuidado ao amament ar a criana, justament e por ser me de primeira viagem. Em seu int errogatrio, Roberta ratificou a informao dada em sede policial no sentido de que no tinha a inteno de matar Gabriel e que ainda estava em situao de choque com todo o ocorrido. Em sede de alegaes finais realizadas oralmente, o representante do parquet pugnou pela pronncia, nos termos da denncia, tendo a defesa requerido a absolvio sumria. O juiz, na prpria audincia, mesmo sem constar nos autos a percia tanatoscpica comprovando a morte do feto, nem a presena de percia comprovando o estado puerperal da acusada, prolatou deciso de pronncia pelo crime infanticdio, com fundamento no artigo 413 do Cdigo de Processo Penal.

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A respeitvel deciso proferida merece ser reformada pelos motivos de fato e direito a seguir aduzidos. Preliminares (Valor: 1,0) - Indicao da preliminar de ausncia do exame de corpo de delito , fundamento no art. 564, III, b em combinao com o artigo 158, todos do Cdigo de Proce sso Penal. (Valor: 0,6). - Indicao da preliminar de ausncia de justa causa, nos termos do art. 395, III do Cdigo de Processo Penal. (Valor: 0,4). 2. Das Preliminares Preliminarmente, cumpre destacar a ocorrncia manifesta de nulidade em virtude da ausncia do exame de corpo de delito, nos termos do art. 564, III, b em combina o com o artigo 158, ambos do Cdigo de Processo Penal. Ainda em sede de preliminar, no h que se falar em justa causa para o exerccio da ao penal, razo pela qual a denncia sequer deveria ter sido rec ebida, nos termos do artigo 395, III do Cdigo de Proc esso Penal. Mrito (Valor: 1,5) - De senvolvimento fundamentado acerca atipicidade da conduta, uma vez que inexiste a figura do infanticdio pela falta de comprovao do estado puerperal e pela ausncia do elemento subjetivo do tipo. (Valor: 1,0) - De senvolvimento fundamentado da nulidade do processo pela falta do exame de corpo de delito nos crime s que deixam vestgios, conforme previso nos artigos 564, III, b e 158, ambos do Cdigo de Proce sso Penal. (Valor: 0,2) - De senvolvimento fundamentado acerca da ausncia de justa causa para o exerccio da ao j que no h prova da materialidade do crime, com fundamento no artigo 395, III do Cdigo de Processo Penal. (Valor: 0,3)

3. Do Mrito Cumpre esclarecer aos doutos desembargadores a manifesta inexistncia de atipicidade na conduta praticada pela ora acusada, em virt ude da ausncia de elementar do tipo, qual seja, o elemento subjetivo, bem como a ausncia de comprovao do estado puerperal. Conforme ensinamento da doutrina majoritria, para a configurao do delito em anlise, faz-s e a necessidade que o crime seja cometido sob a influncia do estado puerperal, que tenha como objeto o prprio filho e que seja cometido durante o parto ou, pelo menos, logo aps este, no se admitindo a modalidade culposa. Pela casustica apresentada, notrio que a agente no agiu de maneira dolosa, no intuito de matar o prprio filho aps o parto, e sim que a morte do beb ocorreu de maneira culposa, quando da amamentao por parte de uma me de primeira viagem. Alm disso, notrio o equvoco por parte do representante do Ministrio pblico em denunciar a acusado pela prtica de infanticdio sem que haja a comprovao do estado puerperal da agente. mister destacar ainda, doutos desembargadores, a inequvoca nulidade pela ausncia do exame de c orpo d e delito, nos termos do artigo 564, III, b em c ombinao c om o artigo 158 do Cdigo de P rocesso Penal, pois o crime deixa vestgios e imprescindvel para a caracterizao deste a existncia de percia, a qual no foi acostada ao proc esso.

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Sendo assim, no h que se falar em justa caus a para o exerc cio da a o, pois, para a sua configurao, necessrio e imprescindvel o binmio prova da materialidade do fato mais indcios suficientes de autoria. A ausncia de qualquer um deles descaracteriza a justa causa. Como no caso concreto no h prova da materialidade, no h que se falar em justa causa, razo pela qual no deveria o juiz sequer ter recebido a exordial acusatria. Pedidos (Valor: 1,3) - Absol vio Sumria com indicao do a rtigo 415, III do Cdigo de Processo Penal (Valor: 0,6). - Pedido de impronncia pela inexistncia de justa causa para o exerccio da ao, j que no h prova da materialidade do crime. (Valor: 0,4) - Pedido de desclassi ficao, nos termos do art. 419 do Cdigo de Proce sso Penal, para o homicdio culposo e a remessa dos autos ao juzo competente. (Valor: 0,3) 4. Dos Pedidos Diant e do exposto, requer a recorrente, o provimento do recurso e a reforma da sentena para que seja absolvida sumariamente em virt ude do fato evidentemente no constituir infrao penal, nos termos do art. 415, III do Cdigo de Processo Penal. Apenas por cautela, no sendo acolhido o pedido de absolvio sumria, o que no s e espera, requer-se aos doutos desembargadores seja decretada a anulao de toda instruo probat ria em virtude da nulidade de ausncia do exame de c orpo de delito, nos termos do artigo 564, III, b combinado com o artigo 158, todos do Cdigo de Processo Penal. Caso no seja acolhido o pedido supracitado, requer -se a impronncia da acusada, com fundamento no artigo 414 do Cdigo de Processo Penal, ant e a inexistncia da prova da materialidade do crime. Por fim, caso no seja acolhido nenhum dos pedidos supracitados, seja o delito desclassificado, nos termos do art. 419 do Cdigo de Processo Penal, remetendo-se os aut os ao juzo compet ente. OBS: Caso o aluno tenha feito pedido feito de perdo judicial previsto no 5 do art. 121 do Cdigo Penal, no estaria equivocado o pleito, mas acreditamos que tal pedido no constaria no espelho. Estrutura correta (indicao de local, data, assinatura) (Valor: 0,2) Termos em que, Pede deferimento. Alfa, Estado Gama, 21 de janeiro de 2013. Advogado, OAB

01. Joo Roberto da Silva, residente no Edifcio Pedro II, apartamento 1201, ao chegar a casa vindo do trabalho, deparou-se com uma caixa de dimenses consi derveis, colocada sobre a mesa da sala de jantar. Ao indagar a sua empregada domstica sobre a origem do pacote, a mesma informou que fora entrega mais cedo por funcionrios dos correios, que indagaram se ali residia o Sr. Joo da Silva. A empregada informou que aps re sponder afirmativamente a indagao dos funcionrios dos correios, os me smos colocaram a encomenda sobre a mesa, pediram que ela assi na sse o recibo de entrega e foram embora. Joo verificou o de stinatrio e endereo de entrega constante na caixa e

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percebeu que a encomenda destinava -se ao Sr. Joo Feliciano da Silva, residente tambm no Edifcio Pedro II, no apartamento 1102. Mesmo ciente do equvoco cometido por parte dos funcionrios, com animus de assenhoramento do bem, abriu a caixa, identificou que a mesma continha quatro garrafas de vinho, retirou-as, colocando tr s em sua adega particular e abriu a quarta garrafa para consumir, nad a falando para a sua empregada. Tomando exclusivamente os fatos narrados acima, tipifique a conduta praticada por Joo Roberto da Silva, indicando tambm o rito proce ssual cabvel em sede responsabilizao penal. (Valor: 1,25) PADRO DE RESPOS TA Joo Robert o da Silva responder pelo crime de apropriao de coisa havida por erro, caso fortuito ou for a da natureza, nos termos do art. 169 do Cdigo P enal, sendo os Juizados Especiais Criminais o competente para o processamento e julgamento do feito, uma vez tratar-se de crime de pequeno potencial ofensivo, j que a pena abstratamente prevista ao delito de deteno de um ms a um ano. Para a configurao do delito em anlise, necessria a conduta de se apropriar de coisa alheia e o fato de que a mencionada coisa tenha vindo ao poder do agente por erro, caso fortuito ou fora da nat ureza, estando consumado o crime a partir do momento em que tomar conhecimento de que a coisa alheia mvel chegou ao seu poder por erro, caso fortuito ou fora da natureza, mas ainda assim resolve com ela permanecer, agindo c omo se dono fosse. O rito para proc essar e julgar o crime em apreo o rito sumarssimo, conforme preceitua o art. 61 da Lei 9. 099/ 95 em virtude da pena abstratamente prevista ao delito, sendo de pequeno pot encial ofensivo. 02. Lucas, maior e capaz, foi arrolado pela acusao como testemunha em proce sso criminal instaurado contra Maria, por suposta prtica de crime de Receptao Qualificada, prevista no art. 180, 1 do Cdigo Penal. No dia e hora indicados para seu a comparecimento, Lucas apre sentou -se perante o Juiz da 4 Vara Criminal da Comarca X, Estado Y, para ser submetido oitiva, prestando o compromi sso aludido no art. 203 do Cdigo de Proce sso Penal. Ao ser indagado pelo magistrado como tinha conhecido Maria, Lucas respondeu que matinha com a mesma, h mais de um ano, uma relao afetiva e que, embora fossem muito di scretos em relao a isso, dormiam toda s as noites dos dia s tei s juntos, em um apartamento de propriedade de Maria, bem como passavam todos os finais de semana e feriados, em uma casa de campo de propriedade de Lucas. O magi strado deu-se por sati sfeito com esta informao e passou a indagar Luca s sobre os fatos e specficos que motivaram a denncia do Ministrio Pblico contra Maria. Embora tivesse pleno conhecimento que Maria efetivamente estava envolvida em receptao qualificada, conhecendo inclusive detalhes e mincias da prtica delituosa empenhada pela mesma, Lucas, com o intui to de defend -la, faz diversas afirmaes falsa s e cala sobre a verdade de fatos que notoriamente tinha conhecimento. Ao fim da oitiva, o magistrado questiona a Lucas se ele gostaria de alterar algo em seu depoimento. Lucas re sponde negativamente, assinando a reduo a termo da sua oitiva. Em ato contnuo, o juiz prolata ordem de priso em flagrante delito em desfavor de Luca s, por crime de falso testemunho, solicitando aos policiais militares que faziam a segurana da vara criminal, que realizassem a conduo de Luca s para a Delegacia de Polcia, com o objetivo de ser lavrado o auto de Priso em Flagrante Delito (APFD ). Tomando por base a situao hipottica narrada, responda os itens a seguir: I. O procedimento adotado pelo magistrado est correto? (Valor: 0,6) II. O que poderia ser alegado em favor de Lucas? (Valor: 0,65)

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PADRO DE RESPOS TA O posicionamento adotado pelo magistrado foi feito de maneira equivocada, uma vez que, pela inteleco das respostas iniciais do depoent e ficou claro que o mesmo era companheiro da ac usada, no podendo ser submetido obrigao caracterizadora da prova testemunhal constante ao teor do art. 203 do Cdigo de Proc esso Penal. Ressalte-se que, embora a lei faa referncia a conjugue, o enten dimento doutrinrio e jurisprudencial dominante no sentido de que essa iseno se estende tambm aos companheiros. O magistrado deveria ter informado a Lucas que o mesmo estava desobrigado de depor como testemunha e que sua oitiva poderia ser continuada passando ele a qualidade de informant e. Por tratar-se de testemunha arrolada pelo Ministrio Pblico caberia tambm ao magistrado cientificar ao representante do parquet sobre o fato de que Lucas no mais poderia ser ouvido a tt ulo de testemunha para que a acusao se manifestasse quanto inteno ou convenincia de dar prosseguimento oitiva, tendo o depoente doravante assumido a figura de informante. Estando desobrigado ao c ompromisso aludido no art. 203 do CPP, no seria possvel a caracterizao de falso testemunho, visto que tal crime no imputvel aos que depem como informant e. Logo, descabida foi a ordem de priso em flagrante delito prolatada pelo juiz e a consequente conduo do mesmo presen a a autoridade da policia judiciria. A alegao primais a ser feita em favor de Luc as de manifesta atipicidade da sua conduta, o que suscitaria, cons equentemente a ilegalidade mat erial da s ua captura em flagrante delit o. 03. Fabio, maior e capaz, convenceu Mrcio, adolescente de 17 anos a acompanh -lo at o encontro de Marcela, adolescente de 13 anos, com quem Fbio mantinha troca de mensagens por uma rede social. O encontro tinha sido acertado para a praa de alimentao de um grande centro de compras. L chegando, Fbio e Mrcio rapidamente identificam Marcela e os tr s sentam para conversar. Durante o dialogo, Marcela confirma para ambos que iria completar 14 anos dentro de doi s dia s e que queria comemorar antecipadamente a data festiva. Fabio prope ento, irem os tr s para sua casa e deixa claro que desejava praticar ato sexual com Marcela, desde que ela no fosse mais virgem. Marcela declara no ser mais virgem desde os 12 anos, que costuma praticar regularmente atos sexuais com parceiros que conhece atravs da s redes sociais e que aceitaria a proposta, de sde que Mrcio tambm participasse da prtica dos referidos atos sexuais. Inicialmente, Mrcio rejeita a proposta, mas Fbio acaba o convencendo a participar da empreitada, seguindo os trs para ca sa de Fbio. L chegando, Mrcio retira do bolso um pequeno pacote contendo doi s cigarros de maconha e oferece um deles, de forma gratuita Marcela, induzindo-a a consumir, que prontamente aceita, consumindo, juntos, o entorpecente. Em ato contnuo, Mrcio pratica ato sexual consi stente em conjuno carnal com Marcela. No momento seguinte, Fabio tambm pratica ato sexual consi stente em conjuno carnal com Marcela. Tomando por ba se exclusivamente a situao hipottica acima na rrada e partindo da premissa que a idade de todos os envolvidos foi confirmada mediante identificao civil, que a prtica do ato sexual e a natureza da substncia entorpecente fo ram auferidas por prova pericial e que em sede policial todos confirmaram os fatos, quando submetido as oitivas, pergunta-se: I. Quais as poss veis imputae s cabveis a Fbio, M rcio e Marcela? (Valor: 1,25) Fundamente todas as sua s re sposta s.

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PADRO DE RESPOS TA Fbio comete o crime de estupro de vulnervel em relao Marc ela, nos termos do art. 217-A do Cdigo Penal em concurso material, conforme previso do art. 69 do mesmo diploma legal, com o crime de corrupo de menores em rela o a Mrcio, nos termos do art. 244-B da Lei 8.069/90. Mrcio, por sua vez, comet e ato infracional anlogo ao estupro de vulnervel, ato infracional equiparado a trfico de drogas, alm de at o infracional equiparado a consumo de drogas. Tambm possvel se caracterizar, em rela o a Mrcio, ato infracional equiparado corrupo de menores nos moldes do art. 244 -B da Lei 8.069/90, visto ter ele induzido Marcela ao consumo de substncia de substncia ent orpecente. Ressalte-se que, em relao a Mrcio, no caberia a caracterizao de ato infracional equiparado modalid ade privilegiada de fornecer drogas de forma gratuit a e eventual pessoa de seu convvio, objetivando juntos consumirem, pois ele, conforme fica claro pela inteleco da narrativa apresentada, tinha conhecido Marcela naquele dia, logo a elementar - pessoa de seu convvio - no est presente no caso concreto, devendo a conduta ser equiparada a modalidade do caput do art. 33 da lei de drogas - fornecer ainda que gratuitament e. mister destacar que em relao Marcela, por sua vez, pratica o ato infracional equiparado ao consumo de drogas, j que consumiu com Mrcio o entorpecente levado por ele. 04. Victor foi condenado em sentena irrecorrvel a uma pena de 9 anos, 4 me se s e 12 dias, como incurso no crime de latrocnio, previsto no art. 157, 3, in fine do Cdigo Penal. Desde a fa se de resposta, em sede inicial da instruo probatria, at o momento anterior de intento dos pleitos recursai s, a defe sa sustentou a te se de negativa de autoria, no obtendo xito em sua te se. A condenao baseou -se no depoimento de duas te stemunhas e no laudo da percia tcnica que atestou ser Victor o responsvel pela prtica do delito efetivamente ocorrido. Aps o trnsito em julgado da sentena condenatria e com o incio efetivo do cumprimento da pena por parte de Victor, escuta s telefnicas realizadas com autorizao judicial, objetivando apurar prtica de crime de corrupo ativa por parte de servidore s pblicos, foi de sarticulada uma quadrilha especializada em fornecer exames de corpo de delito e demais percias fraudule nta s, objetivando ocultar os reais autore s de delitos, bem como aliciar, mediante pagamento, testemunha em processos criminais para que esta s mentissem durante sua s oitiva s, com o intuito de responsabilizar terceiros que nenhuma ligao tinham com os fatos delituosos. Re stou cabalmente comprovado que o latrocnio imputado a Victor, enquadrava-se nesta si tuao. Conforme concluses obtida s ne sta inve stigao, o real respons vel pelo crime de latrocnio que ensejou a condenao de Victor contratou esta quadrilha para furtar-se a responsabilizao penal. Tomando por base exclusivamente os fatos acima narrados, indique qual o procedimento privativo de advogado poss vel de ser realizado em favor de Victor, com o devido fundamento normativo e a indicao da competncia, sabendo que originariamente a condenao foi prolatada e transitou em julgado perante a Justia Estadual. (Valor: 1,25) PADRO DE RESPOS TA O procediment o privativo de advogado possvel de ser realizado em favor de Victor o intento da Reviso Criminal, c om fundament o no art. 621, II e III do Cdigo de Processo Penal, sendo a competncia para o processamento e julgamento do feito o Tribunal de Justia, conforme previso no art. 624, II do Cdigo de Processo Penal.

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No cas o concreto analisado, a ao de impugnao de reviso criminal cabvel por j ter sido a senten a transitada em julgado, no sendo possvel o intento de nenhum pleito de natureza recursal. Ressalte-se que se trata de ao privativa de advogado, conforme entendimento jurisprudencial dominante baseado em interpretao do art. 1, II, 2 da Lei 8906/94, alm de ser pleito exclusivo de defesa, sendo a competncia jurisdicional para apreciar t al reviso no caso concreto do Tribunal de Justia por fora do art. 624, II, do Cdigo de Processo Penal.

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