Chapitre 1er : lentreprise commerciale Ou Les commerants et leur statut

Les acteurs du commerce sont des entreprises individuelles -des personnes physiques- et des entreprises socitaires qui sont des personnes morales de droit priv -les socits commerciales- et de droit public, caractre industriel et commercial. Laccs lentreprise commerciale au Maroc comme dans tous les pays dinspiration librale, est caractris par la libert dentreprendre. Ce principe a t expressment consacr par la constitution. Ainsi, par exemple, la constitution de 1996, dispose dans son article 15 : Le droit de proprit et la libert dentreprendre demeurent garantis. La loi peut en limiter ltendue et lexercice si lexigence du dveloppement conomique et social de la nation en dicte la ncessit. Il ne peut tre procd exportation que dans les cas et les formes prvues par la loi . Par consquent, lactivit commerciale est ouverte, qui conque veut entreprendre. Il suffit alors de disposer de moyens ncessaires pour sy engager.

Section I : Laccs lentreprise individuelle ou les commerants

Le principe toute personne est libre dentreprendre ncessite dtre prcis. En effet, la profession commerciale, ayant un caractre spcial et mettant en jeu des intrts importants, le droit des affaires prvoie un ensemble de rgles pour organiser et rglementer les diffrentes questions relatives la cration de lentreprise individuelles, lexercice de la profession commerciale et au statut du commerant.

1er : les conditions dacquisition de la qualit de commerant

Avant danalyser les conditions dobtention du statut de commerant, qui peuvent tre gnrales ou particulires, nous commencerons, au pralable, par une esquisse de la notion de lentreprise.

A-

La notion dentreprise individuelle

En ralit, lentreprise individuelle se confond avec son propritaire et partant elle se caractrise par labsence de personnalit morale. Celle situation fait lobjet dune controverse en doctrine. Mais en fin de compte, le droit ne mconnat pas lentreprise. totalement cette notion, puisqu travers des dispositions sporadiques et appartenant des disciplines juridiques varies, se trouve exprime, quoique de manire partielle et timide, une notion de

a-Confusion entre lentreprise et son propritaire

Lentreprise individuelle peut tre dfinie comme tant celle qui nest pas constitue sous forme socitaire. Elle est constitue- et exploite par une seule personne physique qui en est le propritaire et en assume la

gestion et la direction sans partage. Sa structure repose sur une conception patrimoniale des lments matriels et incorporels qui constituent lentreprise . Dans ce sens encore, les rapports quelle tablit avec les salaris ou les tiens (clients, fournisseurs, diffrents cranciers) son en principe de nature contractuelle. Le propritaire de lentreprise rpond des dettes quil contracte loccasion de son commerce de la mme manire quil supporte les dettes relatives ses affaires prives ou de sa vie personnelle. En dfinitive lentreprise individuelle est dpourvue vue de la personnalit morale.

b-Absence de personnalit morale

Rappelons que le nation de personnalit morale est une technique juridique conue dans le but de confrer au bnficiaire une aptitude devenir sujet de droits et dobligations . Lutilit pratique de ce procd est de doter certains groupements et organisation de la personnalit juridique. Ce qui leur confre une certaine autonomie patrimoniale et extrapatrimoniale. Ces personnes sont appels personnes morales, exemples : lEtat, les socits commerciales, les partis politiques, les associations, les socits civiles etc. Cette notion a fait lobjet dune controverse doctrinal apposant la thorie de la fiction celle de la ralit.

1) La thorie de la fiction
Pour les incitateurs de cette thorie 1, la personnalit nest attribue qu une personne dote de discernement. Donc seul lhomme peut tre sujet de droits et dobligations. Cependant, lEtat souverain peut dcider daccorder cette personnalit morale des groupements de personnes ou de biens. Manifestant lacte de volont de lEtat lexistence dune loi est ncessaire pour lattribution de cette personnalit.

2) la thorie de la ralit
Selon le fondateur de cette thorie 2 la volont est le critre unique qui permet de rvler lexistence dune personne. Par consquent, cette volont suffit rvler lexistence dune groupe, sans besoin dintervention dune loi. Ainsi, on devrait reconnatre automatiquement la personnalit juridique tout groupement qui manifeste un intrt collectif distinct de ses membres et qui est dot dune certaine organisation. Contrairement la position des partisans de la thorie de la fiction, ici la reconnaissance de la personnalit morale ne dpend point de lintervention du lgislateur. En droit positif, la jurisprudence a tranch la discussion on optant, en principe, pour la thorie de la ralit. En ce qui nous intresse , il convient daffirmer que lentreprise individuelle ne jouit pas de la personnalit morale juridique-. Par consquent, elle na pas de patrimoine propre. Le patrimoine de lentreprise nest quune partie de tout le patrimoine de son propritaire et se confond avec lui. En somme, lentreprise individuelle na de
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-Ihering et Surgry, des juristes allemands du 18e sicle, ce sont aussi les fondateurs du positivisme juridiques. -F.Genuy, juriste franais clbre par son uvre sur lexgse.

vie juridique que par la personnalit de son propritaire. Ses engagements obligent aussi bien les liens affectes lentreprise que ceux personnels, qui nont aucun rapport avec lactivit commerciale. Cette mconnaissance de la personnalit juridique lentreprise individuelle et les consquences ngatives pour lentrepreneur- auxquelles elle donne lien ont provoqu une discussion interminable en doctrine.

c- Controverse doctrinale
Pour viter que lchec dune entreprise ne provoque la ruine de son propritaire, des auteurs ont propos certains mcanismes permettant de distinguer dans les liens formant le patrimoine du titulaire de lentreprise, ceux quil rserve ses affaires prives et ceux quil affecte lactivit commerciale. Ainsi, les dfendeurs de la thorie daffectation soutiennent que celle-ci est le mcanisme juridique adapt pour fonder lautonomie du concept de lentreprise. Selon cette thorie, le propritaire de lentreprise ne rpond des dettes contractes loccasion de son activit que dans la proportion du capital quil a affect son commerce. Mais en gnral, cest bien le principe de lunit de la personnalit et du patrimoine qui sapplique lentreprise individuelle ce qui donne lieu une confusion entre lentreprise et son propritaire. Lentreprise na de vie juridique que par la personnalit de son titulaire qui par ses engagements oblige indistinctement les biens affects lentreprise et ses biens personnels . Malgr ce qui prcde, force est de constater que le droit consacre une reconnaissance partielle de lentreprise.

d- Reconnaissance partielle par le droit

Il faut signaler dabord, quen droit compar, il existe des lgislations rares certes, qui reconnaissent pleinement la personnalit juridique lentreprise. Cest le cas de lItalie et de lAllemagne. Mais mme dans les systmes juridiques hostiles cette position, -comme Le Maroc et le France- nous trouvons par ci, par l, travers les diffrentes disciplines juridiques des dispositions consacrant lautonomie de lentreprise3. Nous en citons principalement, le droit fiscal et le droit du travail. Cependant, la conscration lgale de la SARL associ unique suscite une certaine apprhension au sein de la doctrine et dans les milieux daffaires. En effet, la socit unipersonnelle heurte, une donne irrductible du droit commerciale, protectrice de lintrt du crdit et des cranciers, une pareille immunit des dirigeants se rvlerait funeste lentreprise individuelle .

2me : Lacquisition de la qualit de commerant

La notion de commerant a toujours t difficile cerner, bien que le droit positif lui en consacre une dfinition. Ainsi, larticle 6 du code de commerce dispose que : la qualit de commerant sacquiert par lexercice habituel et personnel des activits suivantes .
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-Dj depuis les annes cinquante que Michel Despax, lentreprise et le droit avait fouill dune manire systmatique tout le droit franais pour en dgager les lments favorables lautonomie de lentreprise sa thse est une excellente plaidoirie en faveur de la personnalit juridique de lentreprise.

A ce propos, nous constatons trs souvent que la doctrine soulve et discute deux principales interrogations : -Faudrait-il sintresser plutt dfinir le commerant considrant que le droit commercial est le droit des commerants (thorie subjective) ? Ou -devrait-on concentrer lintrt sur la notion dacte de commerce tant donn que le droit commercial est le droit des actes de commerce ? En fait, ces deux questions ne peuvent tre poses sparment. Cest dailleurs ce que consacre le code de commerce de 1986 qui combine les deux thories subjectives et objectives. Daprs cette affirmation, le commerant serait celui qui accomplit une activit commerciale des actes de commerce- et dont lexercice se fait titre personnel.

A- Laccomplissement dactivits commerciales

Le code de commerce de 1896 dfinit le champ du droit commercial partir des commerants la qualit de commerant sacquiert Et partir des actes de commerce, liste des actes de commerce cits par les art 6, 7 et 9 du code de commerce. Les activits commerciales se caractrisent par leur varit. Ainsi, on distingue les actes de commerce par nature (art 6, 7 et 9) les actes de commerce par accessoire -ou rattachement et les actes de commerce mixtes.

a-

Les actes de commerce par nature

Ils sont de deux sortes : -Les actes de commerce par leur objet. -Les actes de commerce par la forme.

I) Les actes de commerce par nature :

Ce sont les actes qui prsentent toutes les conditions et les signes de la commercialit. Il sagit alors des principales activits de la vie des affaires. Larticle 6 du code de commerce en donne une liste titre indicatif. Ces activits commerciales par nature peuvent tre classes en trois secteurs : Distribution ou ngoce Production Services : activits financire, activits dintermdiaires, activits sociales et de distraction.

I-Les activits de distribution

Le ngoce des produits et leur distribution constituent lexcellente manifestation du commerce. Celui-ci est fond normalement sur la spculation et lentremise des produits en vue de gnrer un profit. Cest dans ce sens que sinscrivent les cas qui sont cits ci-aprs : 1) Lachat de meubles corporels ou incorporels en vue de les revendre soit en nature soit aprs les avoir travaills et mis en uvre ou en vue de les louer ; Lacte est commercial sil runit les conditions suivantes : -Les biens mobiliers dont il sagit sont pralablement achets, c'est--dire choses dont la proprit est acquise en payant une contrepartie : argent ou change Par consquent, les biens mobiliers objets du commerce qui sont obtenus autrement que par lachat, nont pas le caractre commercial. Il en est ainsi pour la vente : *des produits de la terre un cultivateur *des uvres de lesprit *des biens hrits ou acquis suite un legs ou une donation. -Ils sont achets en vue de les revendre. -Lopration doit tre excute avec lintention de raliser un bnfice. Cest une condition ncessaire et la jurisprudence y fait expressment rfrence. Lacte gratuit est exclu du champ du commerce. Cest le cas des coopratives et des associations des consommateurs qui achtent avec intention de revendre au prix de revient.

2) La location de meubles corporels ou incorporels en vue de leur sous-location

Pour que cette activit soit commerciale, elle doit runir les mmes conditions exposes ci-dessus propos de lachat pour revendre : Il doit y avoir une location pralable la sous-location ; La location doit porter sur les meubles. Pour que la location ait caractre commercial, elle doit

porter sur les meubles matriels et incorporels. En effet louer des immeubles pour les sous-louer est interdit selon larticle 22 du dahir du 24 mai 1955. -Lexpression meubles matriels, dsigne les rcoltes et les marchandises. Concernant les rcoltes, elles consistent dans tout ce que produit la terre telles les crales, les lgumes, les fruits et les arbres.. etc. Quant aux marchandises elles sont constitues par divers types de produits, exemples : les denres alimentaires les tissus, les appareils lectriques et lectroniques mnagers, les voitures etc

-Tandis que les meubles incorporels se traduisent par toute chose abstraite et sans matrialisation concrte. Il en est ainsi des actions et de divers titres, des brevets dinvention, des marques, des modles et dessins, du fonds de commerceetc * Elle doit tre faite en vue de la sous-location. * Elle doit tre faite aussi avec intention de raliser un bnfice.

3) Lachat dimmeubles en vue de les revendre en ltat ou aprs transformation

Sous lancien code du commerce de 1913, cette activit ne constituait point un acte de commerce on appliquait donc la pense traditionnelle, selon le code de commerce de 1913 qui considre limmeuble comme une chose fixe dont la nature soppose lide de sa circulation, qui est le fondement de lacte commercial. En plus, le transfert de la proprit de limmeuble est lent cause du lourd formalisme, quil ncessite ce qui contredit le caractre rapide du droit commercial. Quelle ncessite. Mais depuis les annes soixante dix, les immeubles commenaient devenir lobjet dune forte spculation. Ce qui a t remarqu par la doctrine qui a appel lintgration de cette activit sous le couvert du droit commercial. Cest la jurisprudence qui a t la premire avoir confr le caractre commercial lacte immobilier et ce depuis les annes soixante dix. En 1986 le nouveau code de commerce a lgalis cette position. La mme volution a t enregistre dans le droit compar notamment en France.

II-2- Les activits industrielles et artisanales

Elles englobent les oprations de production et de transformation lexception de celles relatives lagriculture ou de celles attaches aux uvres de lesprit. Le nouveau code de commerce a tendu le commercialit de nombreuses activits nouvelles comme celle artisanale, celle des btiments et travaux publics, celle des minesetc.

a- La manufacture
Elle consiste transformer matires et produits en articles ou objet de consommation. Elle embrasse dans son champ tout acte de rparation ou dentretien ayant pour consquence dintroduire des changements substantiels sur la chose. En effet, cette activit relle souvent une spculation sur la main-duvre et la matire premire utilises. En somme, lindustrie est un acte de commerce par excellence parce quil : -se fonde sur la spculation et le profit ; -se fonde aussi sur llment de lintermdiation dans la circulation intermdiation entre salaris ou leur travail aboutissant la fabrication des marchandises et les consommateurs.

Justement dans lancien code de commerce, la spculation sur le travail dautrui tait une condition ncessaire parce quelle permettait de distinguer le manufacture relevait du droit civil. On supposait que llment spculatif tait absent chez lartisan qui exerait son activit en ne comptant que sur sa force de travail et son talent. Mme dans les cas o lartisan fait appel quelques salaris ou il utilis certaines machines, sa situation devant normalement rester inchange. Le fait que le nouveau code du commerce confre le caractre commercial lactivit artisanale signifie soit que la spculation nest pas le seul critre de la commercialit soit que la spculation devient une notion trs large (ex coiffeur).

b- Le btiment et les travaux publics

Ils consistent transformer la matire premire et augmenter sa valeur. En plus, cette activit est souvent ralise dans le cadre dune entreprise do il y a spculation sur la main-duvre. Mais les oprations excutes sous forme artisanale ne peuvent pas avoir le caractre commercial, ex : un maon aid par des main-uvres qui prsentent ses prestations directement aux clients. Il y a absence dintermdiation et de spculation sur la main-duvre.

c-La recherche et lexploitation des mines et carrires (art 6 al 4 code commerce)

Il sagit de lextraction et lexportation du sol de toutes les matires comme les mines, le sable, les eaux minrales et le sel etc A lorigine cette activit tait qualifie civile parce quelle nest pas prcde par une opration dachat et quelle consiste tout simplement extraire du sous sol des richesses provenant de la nature. Mais constatant les capitaux importants, les moyens techniques sophistiqus et les comptences humaines varies qui sont investis dans cette industrie, le lgislateur a commenc par confrer le caractre commercial aux entreprises minires en vertu du dahir du 16 avril 1951. Mais ce texte ne concernait que les mines extraites dans le cadre dune entreprise. Ce nest qu partir de 1996, que le nouveau code de commerce a tendu la commercialit cette activit dune manire absolue et gnrale. Ainsi, la notion de lindustrie extractive est largie au point quelle englobe en plus de lextraction et lexportation, la recherche et intresse toutes les richesses minires sans exception. Il nest plus aussi exig la ralisation de lactivit par une entreprise. Il suffit quelle le soit de manire rptitive et habituelle.

d- Limprimerie et ldition
A lorigine, cest la doctrine qui a confr le caractre commercial aux activits de limprimerie et de ldition. En effet, elles utilisent des techniques industrielles et commerciales trs avances pour la ralisation de leurs publications et leur distribution (Ex : dition simultane dans plusieurs points du monde).

Limprimerie consiste transformer des matires premire littrature, art et sciences- en produits consommables et ce en engageant une main-duvre et en se servant des moyens techniques dvelopps. Quant ldition, elle consiste acqurir les droits dauteur de leurs titulaires et exploiter leurs uvres en les publiant et en les commercialisant. Lditeur joue alors le rle dintermdiaire dans la circulation de ces uvres. Aussi bien pour limprimerie que pour ldition, elles constituent des actes de commerce ds quelles sont ralises avec intention de gnrer un profit. A dfaut, ces activits conservent leur caractre civil. Il en est ainsi de limprimerie appartenant un parti et qui se charge de raliser et distribuer diffrents produits journaux, livres en vue de faire la propagande ce dernier. De mme, lassociation qui publie des uvres littraires, artistiques ou scientifiques dans le seul but de diffuser la culture, est considre comme excutant un acte civil. Pour tre plus nuanc, il convient de souligner la diffrence entre limprimerie et ldition du fait que la premire appartient la catgorie production tandis que la seconde fait plutt partie des achats des meubles ou leur location en vue de les vendre ou sous-louer (ainsi lart 44 relatif aux droits dauteur et voisin dispose)

I-3.Les activits de services

On peut distinguer les diffrents actes de commerce mentionns par le nouveau code de commerce ce propos en trois catgories : les services dintermdiation les services financiers et les services sociaux et de distraction.

a- Les services dintermdiation (art 6, al 9, 10, 13, 16)

Ici le rle de lintermdiaire consiste rapprocher les parties producteurs distributeurs et consommateurs en vue daccomplir lopration commerciale. Lintermdiaire nest ni producteur, ni acheteur, ni vendeur. Cest ce quon retrouve dans les hypothses suivantes. Le courtage, la commission et le mandat commercial.

1) Le courtage (art 6, al 9 du code de commerce)

Le courtage est selon larticle 405 du nouveau code de commerce la convention par laquelle le courtier est charg par une personne de rechercher une autre personne pour les mettre en relation, en vue de la conclusion d'un contrat. Le courtage constitue un acte de commerce ds quil est exerc titre habituel et professionnel. Il est indiffrent quil porte sur un acte commercial ou civil. Mais il doit tre licite et ne doit pas heurter lordre public. Si le contrat dorigine est illicite, seraient nuls et ce contrat et le contrat de courtage, exemple courtage pour vendre une matire interdite ou pour lexercice dune activit illicite, prostitution, jeux, oprations bancaires en

dehors du cadre lgal . En revanche, si lopration de courtage est ralise par des moyens illicites, elle serait nulle mais le contrat dorigine restera valide. Par ailleurs, le courtage est interdit par la loi dans certaines activits dites nobles : officiers ministriels, auxiliaires de justice, membres des professions mdicales Le courtage est constamment commercial pour celui qui lexerce, mais concernant les autres parties : il peut tre commercial ou civil selon les cas (ex : courtage entre deux agriculteurs (Rcolte vendues par lintermdiaire dune commission)

2) La commission
Elle est dfinie comme tant le fait de mandater un commerant pour quil contracte pour autrui en son nom propre, mais pour le compte de son mandant et ce, en contrepartie dune commission Il est responsable vis--vis du contractant mais sauf faute personnelle, cest le mandant enfin de compte qui supporte la responsabilit de lopration. Le contrat de commission est un acte autonome par rapport lacte dorigine. La commission se distingue du courtage par le fait que dans la premire le commandant fait partie du contrat qui est conclu en son nom mais pour le compte de son client, alors que le courtier ne signe pas la convention et se contente de rapprocher les points de vue, des protagonistes en vue de conclure lopration. Dailleurs, la ncessit de recouvrir la commission apparat lorsquune personne ne peut pas, pour une raison ou une autre signer soi-mme (ex : les tiers ne lui font pas confiance).

3- lAgence commerciale
Elle est dfinie par larticle 393 du code de commerce comme tant "un mandat par lequel une personne, sans tre lie par un contrat de travail, s'engage ngocier ou conclure d'une faon habituelle, des achats,des ventes ou, d'une manire gnrale, toutes oprations commerciales au nom et pour le compte d'un commerant, d'un producteur ou d'un autre agent commercial, lequel s'engage, de son cot, le rmunrer." Elle est donc un acte dentremise en vertu duquel, lagent commercial se charge de la ngociation et de la conclusion du contrat au nom et pour le compte du commerant (ou producteur ou reprsentant commercial) en recevant une contrepartie. A prciser quaucun contrat de travail ne lie les deux parties.

4) Les bureaux et agences daffaires, de voyage, dinformation et de publicit.

Il sagit en gnral, de tous les bureaux qui, moyennant une contrepartie ralise, au profit des tiens, des services varis exemples : bureaux de suivi des formalits de constitution des socits, de le tenue de la comptabilit, de consultation juridiques diverses, de gestion de biens et recouvrement (des dettes) les bureaux demploi Les actes de ces bureaux et agences sont toujours commerciaux quelque soit leur objet. En dcidant ainsi, la loi vise protger la clientle, une fois ce souci de protection na pas de fondement, lactivit na pas le caractre commercial. Il en est ainsi pour les auxiliaires de justice par exemple.

5) La vente aux enchres publiques

Cest lopration par laquelle une personne se charge de vendre aux enchres publiques des meubles neufs ou doccasion, moyennant une contrepartie qui consiste souvent en un pourcentage du prix de la vente. Elle est commerciale parce quelle vise la ralisation dun profit.

6) Lexploitation dentrepts et de magasins gnraux (art 6 al 10)

Ce sont des lieux permettant la mise en gage de marchandises en dpt, moyennant une contrepartie. Elles constituent des entreprises commerciales. Les principaux magasins connus se trouvent dans les ports, les aroports et les stations des gares.

b) Les services financiers :

Le nouveau code -comme le faisant dj lancien code art2, al 4 et 5-, mentionne parmi les actes de commerce : la banque, le crdit et les transactions financires Il ajoute aussi les oprations dassurance primes fixes.

1) Les oprations de banque

Cette activit prend des aspects trs diversifis : Le change quelle que soit sa nature, (change manuel ou change par vivement) ; La rception des fonds ; Louverture des comptes ; Loctroi de crdits ; Lescompte des effets de commerce La circulation des valeurs mobiliresEtc. Toutes les transactions lies au crdit et aux transactions financires ont le caractre commercial. Cest le cas du crdit-bail ou leasing et du factoring (cession des crances). Les oprations de bonne sont aussi commerciales pour les intermdiaires de bourse.

2) Les oprations dassurance primes fixes

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On distingue, du point de vue de la forme, diffrents types dassurance : lassurance mutuelle ou cooprative et lassurance primes fixes. Lassurance mutuelle est constitue par un groupement de personnes ayant convenu de rparer les dommages pouvant affecter lun deux suite un risque (danger) dtermin. Lindemnisation a pour source lensemble des cotisations verses mensuellement ou annuellement par les membres de cette association. Etant donn que ce type dassurance a pour fondement un intrt social et non la ralisation dun profit, elle ne constitue pas un acte de commerce. Quant lassurance primes fixes, cest une activit commerciale par excellence. Dabord elle a pour but la spculation et donc la gnration dun profit, ensuite, elle est exerce dans le cadre dune socit anonyme.

c) Les services sociaux et de distraction

Parmi lesquels le nouveau code mentionne : le transport, la distribution deau dlectricit et de gaz, les postes et tlcommunications, la fourniture de produits et services et lorganisation des spectacles.

1) Le transport (art 6 al 6 code de commerce)

Le transport constitue un acte de commerce des quil est accompli titre onreux dans le cadre dune entreprise dune manire habituelle et professionnelle. Le terme transport est trs gnral, il englobe la terre la mer et lair. De mme, il prend en charge le dplacement des personnes ou des marchandises. Il intgre aussi les entreprises de transport du mobilier pour dmnagement les entreprises touristique de transport tlfrique etc Lentreprise de transport acquiert la qualit de commerant quelle que soit sa forme, personne physique ou morale et quelque soit son caractre priv ou tatique, exemples, la R.A.M., lONCF Mais lorsque cest lEtat lui-mme qui se charge ce service, il nest pas considr commerant. Cest le cas du transport urbain (Bus) pas de profit mais satisfaction dun besoin dintrt gnral. Dun autre ct, en labsence de lentreprise, qui est une condition pour confrer le caractre commercial au transport, on peut considrer que les petits taxi exercent une activit civile. Il nen serait autrement, que dans le cas de cration dune entreprise avec plusieurs vhicules et chauffeurs recevant un salaire en contrepartie de leur travail.

2) La distribution deau, dlectricit et de gaz

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Cette activit constituer un acte de commerce pour une double raison : Dabord parce quelle est accomplie travers des contrats dabonnement entre des tablissements de distribution et les consommateurs, ce qui fait partie de la fourniture de produits et services qui est un acte de commerce si elle vise la ralisation dun bnfice. Ensuite, parce quelle consiste distribuer des produits pralablement achets leurs producteurs. Donc, il existe une intermdiation entre distributeurs, producteurs et consommateurs au bnfice. Ce sont des activits nouvellement commercialises par le code de commerce de 1996 comme consquence de loption par lEtat de lorientation librale dans le cadre de la rforme de lconomie marocaine -- mondialisation --privatisation et gestion des tablissements de lEtat par logique du bnfice. Certes, la distribution de leau et de llectricit est ralise en grande partie par des rgie (Agences) autonomes, mais il ne faut pas oublier que depuis 1995, on a autoris le secteur priv produire llectricit, exemple : la socit amricaine Jorf Alasfar. De mme quon a cd la distribution de leau et de llectricit au secteur priv, Casablanca (1997) et Rabat (1998). Il tait prvu que cette politique stende dautres villes. Cest peu prs le mme itinraire qui a t emprunt par la S.N.P.P (Socit Nationale Des Produits Ptroliers). Cette dernire avait le monopole de la distribution de gaz jusquau 8 avril 1993. A partir de cette date, elle est autorise participer au capital des socits ralisant oloduc du gaz maghrebo-europen dont lexploitation permet demmagasiner, transporter et distribuer les hydrocarbures.

3) Les postes et tlcommunications (art 6 al 18)

Cette activit a revtit le caractre commercial tout rcemment par le nouveau code de commerce de 1996. Cest une autre consquence de la politique de libralisation provoqu par la mondialisation de laquelle rsulta la privatisation. La mise en uvre de cette commercialisation a commenc par lautorisation de crer les tlboutiques et les diverses entreprises en tlcommunications : Internet, GSMElle sest concrtise aussi par la cration de BARID AL MAGHRIB sous forme dtablissement public prsentant des prestations postales et aussi par la socit de tlcommunication Maroc, sous forme de socit anonyme spcialise en tlcommunication

4) La fourniture de produits et services art6 al 14

Activit consiste en des prestations chelonnes de biens ou de services moyennant un prix : enlvement dordures mnagres, fourniture de la restauration la RAM, fourniture de ptrole une usine ou dun produit dtermin un htel etc Cette prestation est fournie souvent une collectivit ou une administration En gnral, le fournisseur achte les biens ou les produits quil livre commercialit de lacte = achat pralable + habitude et rptition.

5) Lorganisation de spectacles (art6, al 15)

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Toute prestation de distraction prsente, ou public, sous toutes les formes, est commerciale des linstant que le spectacle est payant : cinma, thtre, musique, dense, cirque, les jeux lectroniques ; le zooetc Pour la commercialit de lacte, les conditions suivantes sont ncessaires : -Lacte doit tre rpt a titre habituel ; - Lacte dit tre public. Le but doit tre la ralisation dun profit non gratuit (confrence, filons culturel ou prsentation but charitable). -Lexistence dune spculation sur le travail dautrui entremise entre lartiste et le public soit directement ou indirectement travers lachat des droits des uvres de ces artistes suivant cette logique, ne tombent pas sous le coup du droit commercial les acteurs qui prsentent eux-mmes, leurs uvres au public et partagent les recettes entre eux. Les spectacles publics sont commerciaux et le propritaire ou titulaire de ces lieux est commerant Enfin, par analogie, la commercialit sapplique de nombreuses activits conomiques non mentionnes par le code. En effet, la liste ci-dessus est considre titre indicatif et non limitatif.

6- Les actes de commerce par la forme

Ces actes revtent un caractre exceptionnel puisquils ne se soumettent pas aux conditions prcdemment analyses. Ils doivent leur commercialit une dclaration de la loi. Ils sont commerciaux quelle que soit la qualit de la personne qui les excute. Il sagit de la lettre de change, des socits commerciales

1) La lettre de change (art8 code du code de commerce)

Il sagit dun titre de crdit en vertu duquel un crancier le tireur- donne ordre son dbiteur le tir-, de payer un tiers bnficiaire-, une somme dargent dtermine, une date prcise. Le dlai de son exigibilit ne peut pas dpasser trois mois. Elle est cessible par endossement. Elle est commerciale quel que soit son objet civil ou commercial et quelle que soit la qualit de celui qui la signe, commerant ou pas : tireur, endosseur, tir accepteur, donneur daval etc Au contraire, le billet ordre ne constitue un acte de commerce titre absolu que lorsquil est cre ou transmis loccasion dune transaction commerciale.

2) Les socits commerciales

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Le lgislateur a expressment dclar commerciales raison de leur forme la socit anonyme, la socit responsabilit limite, la socit en nom collectif, la socit en commandite, la socit en commandite par actions.

II-Les actes de commerces relatifs

Dans la catgorie des actes dont la commercialit prsente moins de force et de teneur, mentionnons : les actes de commerce par accessoire et les actes mixtes.

II-

1) Les actes de commerce par accessoire ou par rattachement

Cest par respect la cohrence du rgime juridique4 quon soumet aux mmes rgles du droit commerciallensemble des oprations accomplies par un commerant ou une socit commerciale pour les besoins de son commerce (art 10 code du code de commerce). Ainsi, en raison de ce qui prcde un acte civil devient commercial. Il est indiffrent que lautre partie soit commerante ou non commerante. Par ailleurs, la jurisprudence prsume que, sauf preuve contraire, tout acte fait par un commerant est commercial par accessoire, exemple : achat du vhicule pour le personnel ou de marchandises, location dun immeuble pour y exercer son activit commerciale etc Mais le contraire est aussi vrai des actes de commerce par nature peuvent tre qualifis dactes civils sils sont accomplis par un non commerant pour les besoins de son activit civile. Par consquent, cest le but recherch par le commerant qui sert de critre pour qualifier juridiquement lacte quil accomplit. Cette commercialit par accessoire est tendue mme aux engagements extracontractuels des commerants. Cest le cas lorsquils sont engags loccasion et pour les besoins de leur commerce. La responsabilit dlictuelle et quasi-dlictuelle en est une bonne illustration. Exemples : - Quasi contrats : obligation de restituer une somme reue indment dun client ; -Dlit : rparation dun acte de concurrence dloyale ; -Quasi-dlit : rparation du dommage caus par une machine du commerant. A rappeler ici, que la jurisprudence prsume sauf preuve contraire, que tout dlit ou quasi dlit commis par un commerant est commercial par accessoire. Par contre, les dettes fiscales et les amendes pnales ne sont jamais considres des dettes commerciales.

-cf.Didier R Martin, droit commercial et bancaire marocains, S.E.D Al MADARISS, Casablanca, 1999, p121.

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IIIrecouvrir 5.

Les actes de commerce mixtes

Il ne sagit pas, proprement parler, dune catgorie dactes, mais des modalits que ceux-ci peuvent

On dnomme ainsi les actes juridiques qui sont commerciaux pour lune des parties et civils pour lautre, exemple : le contrat de transport (commercial pour lentreprise de transport et civil pour le passager), le contrat bancaire, le contrat dassurance, tous les actes de commerce par nature ou par accessoire qui interviennent entre commerants et consommateurs (non-commerants). Se pose alors le problme du rgime juridique applicable ? En principe, on applique les rgles du droit commercial celui pour lequel il sagit dun acte commercial, et les rgles du droit civil celui pour lequel il sagit dun acte civil.

-C.Yamin, L.Lacour, droit commercial, techniplus, Paris, 1994, p :15.

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Chapitre II : Le fonds de commerce

Section I : Prsentation du fonds de commerce INotion du fonds de commerce (art 79 code de commerce)

A- dfinition
En fait, le fonds de commerce nest pas bien dfini par la loi, cest une notion plutt jurisprudentielle. Mais le nouveau code de commerce lui donne une dfinition larticle 79. On peut alors le dfinir comme tant un ensemble dlments corporels et incorporels affects une exploitation commerciale et dont la clientle constitue llment fondamental. Le fonds de commerce ne constitue donc pas un bien dtermin dans le patrimoine dune personne. Mais cest un ensemble dlments qui forme un tout. Le fonds de commerce est un bien qui peut avoir une valeur conomique et financire trs importante. En effet, les transactions dont fait lobjet le fonds de commerce reprsentent des sommes trs grandes. Cependant, le fonds de commerce na pas de personnalit juridique propre. Dailleurs, lentreprise na pas lgalement cette personnalit juridique. De mme que le fonds de commerce se distingue de la notion de socit. Celle-ci jouit lgalement dune personnalit juridique. Par consquent, elle a un patrimoine, un nom, un domicile, une nationalit et tous les es attributs que possde une personne physique. Cest donc un sujet de droit. Parfois ces deux notions se superposent mais sans nanmoins se confondre. Cest le cas dun entrepreneur individuel qui opre seul mais dans le cadre dune SARL associ unique ( Art 44 Dahir 13/02/1997).

B- nature juridique du fonds de commerce.

Le fonds de commerce est traditionnellement considr comme une universalit de fait. En vrit si le fonds tout entier peut faire lobjet dun contrat, chaque lment du fond peut aussi tre trait sparment . Ex : une personne est propritaire dun poste de tabac de limmeuble dans lequel le fonds est exploit. Cette personne peut : vendre son fonds compos seulement de la clientle et du matriel (sans la vente de la cession) et

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donner bail lacqureur la licence de vente de tabacs et limmeuble dans lequel est exploit le fonds. En plus, les crances et les dettes nes de lexploitation du fonds ne sont transmises avec le fonds que si les parties lont voulu expressment. le fonds de commerce est gnralement class dans la catgorie des biens meubles incorporels (art 79 du code de commerce), en raison des lments incorporels qui entrent dans sa composition et qui en forme souvent une partie importante (ex : la clientle). Etant un bien mobilier, il est donc soumis au rgime des biens mobiliers, mais avec une protection renforce en cas de vente et de nantissement (hypothques pour les immeubles). En outre la rgle en fait de meubles, possession vaut titre qui sapplique aux meubles corporels individualiss nest pas applicable au fonds de commerce. Par contre, le fonds de commerce ne comprend jamais dimmeubles. Limmeuble dans lequel est exploite lactivit commerciale, ne fait pas partie du fonds, mme si le commerant est propritaire de limmeuble. Ainsi en cas de vente du fonds de commerce, deux hypothses peuvent se prsenter : le vendeur est propritaire de limmeuble et veut vendre le tout, il devra tablir deux actes de vente distincts : la vente du fonds et la vente de limmeuble. Sil ne veut vendre que le fonds, il restera propritaire de limmeuble. Le nouvel acqureur devra conclure avec lui un contrat de location. Le vendeur du fond est propritaire de limmeuble tant donn que le droit au bail fait partie du fonds, il sera cd (vendu) avec le fonds, le propritaire de limmeuble ne pourra refuser de reconduire le bail avec le nouvel acqureur.

II- Composition du fonds de commerce

Il y a lieu de distinguer les lments incorporels et les lments corporels les lments incorporels Ces derniers forment lessentiel de la valeur du fonds de commerce. Les uns sont essentiels par la loi, les autres ayant un caractre accessoire.

1- la clientle et lachalandage
La clientle est lensemble des personnes qui sont en affaires suivies avec une maison de commerce. Lachalandage est laptitude du fonds, par son emplacement surtout attirer des clients occasionnels, exemple magasin situ dans une station routire ou autre Cest llment fondamental du fonds de commerce sans lequel, ce dernier nexisterait pas. En vrit, la clientle offerte au libre jeu de la concurrence et non susceptible dapprobation ne peut tre considre comme un bien ni, par consquent comme une composante du fonds de commerce.

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Elle nen constitue pas moins un critre dexistence et de transmission du fonds et sous forme de potentiel de chiffre daffaires, une valeur accroche aux signes de reconnaissances et dattraction du fonds (Didier R et Martin, Droit commercial et bancaire, page 132) Mme Un petit nombre de clients peut constituer dans certaines hypothses une clientle. Exemple des petites entreprises sous-traitantes dune grosse entreprise (tribunaux souverains pour apprcier lexistence dune clientle).

2- le droit au bail
Cest aussi un lment trs important du fonds. En effet pour lexploitation du fonds de commerce un local est ncessaire. Or, souvent le commerce dtient ce dernier en qualit de locataire. Donc, le droit au bail est le droit de locataire sur les locaux dans lesquels il exerce son activit. En raison de limportance de cet lment le lgislateur lui rserve une protection spciale. Ainsi cette protection lgale est assure dans deux cas : Au terme du contrat, le locataire a droit au renouvellement de son bail. Certes le propritaire peut refuser, mais limportance de lindemnit dviction que ce dernier est tenu de payer au locataire, le dissuade souvent de le faire. A la vente du fonds de commerce le droit au bail est transfr au nouvel acqureur sans possibilit pour le propritaire de sy opposer. Plus prcisment, lacheteur jouit des clauses du contrat que le vendeur avait pass avec le propritaire de limmeuble aux mmes conditions que lui. Exemple : AMR commerant a conclu avec le propritaire Zaid du local o il est install, un bail de six ans, le 1-1-2008, AMR vend son fonds Ali le 30-08-2009. Ali jouira du bail en question entre le 1-1-2008 et le 31-122013 aux mmes conditions qui auraient t appliques AMR.

3- le nom commercial
Cest le nom sous lequel un commerant exerce son activit. Il peut sagir du : nom propre du propritaire (nom patronymique) en cas o le nom est dj utilis, le juge peut ordonner ladjonction du prnom pour viter la confusion. un nom de fantaisie : il faut choisir un nom qui nest pas dj utilis. Lutilisation dun nom commercial enregistr peut donner lieu une action en concurrence dloyale. De mme quune action en publicit mensongre pourra tre intente si le nom commercial est susceptible dinduire en erreur le public. Peut tre aussi interdit lusage dun nom commercial notoire, sur le fondement dune action en abus de droit. Parfois le nom commercial se confond avec lenseigne, mais ils constituent tous les deux le signe de ralliement de la clientle.

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4- lenseigne
Lenseigne est le signe distinctif, sous lequel le commerce est connu du public. Lenseigne est toute inscription ou forme ou image qui sert individualiser le fonds de commerce.

5- les droits de proprit industrielle

La proprit industrielle est constitue par le droit exclusif dont jouit le commerant ou lindustriel, ayant accompli la procdure requise dexploiter un brevet dinvention, une marque de fabrique ou de commerce, des dessins et modles. (Voir les dtails C. Jamin er L. Lacour Droit commercial page 33 et s).

B- les lments corporels

Ils se constituent en deux catgories principales Le matriel, loutillage et le mobilier servant lexploitation du commerce. Au cas o certains de ces biens sont devenus immeubles par destination, ils sont exclus du fonds. Les marchandises Elles constituent la matire mme qui fait lobjet du commerce (stock de matires premires et produits destins la vente). Pour des raisons pratiques, elles ne sont pas comprises dans le nantissement du fonds.

III- Le droit au bail ou la proprit commerciale

Comme on lavait dj mentionn prcdemment, le commerant exerce souvent son activit dans un immeuble en qualit de locataire. Sa situation en tant que telle a ncessit une protection lgale particulire. Celleci agit en sorte que le commerant ne soit pas la merci du bon vouloir du propritaire du local. Le rattachement de la clientle au fonds de commerce peut dpendre de nombreux facteurs dont principalement : lemplacement de lentreprise, de la rputation et de la confiance construites au fil des jours, au prix de beaucoup de peine et defforts. Cest pourquoi le risque de perdre la jouissance du local pourrait signifier la ruine du commerant. Cest dans cette optique quest intervenu le dahir du 24 Mai 1955 instituant en faveur du commerant locataire un droit renouvellement du bail dont il est titulaire. Ce que la pratique dsigne par la dnomination : proprit commerciale .

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Le droit au renouvellement

Bnficient de ce droit : les locataires, leurs cessionnaires ou ayants-droit justifiant quils exploitent personnellement ou par lintermdiaire de leur propos et de deux (2) ou quatre (4) ans suivis le fonds dont ils sont propritaires. Dans cette situation, le prix est dbattre avec le propritaire. En cas de renouvellement du bail et en labsence dun accord explicite la dure du nouveau contrat est la mme que la prcdente, sans que cette dure

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dpasse 5 ans. Si le bail coul tait dure indtermine, le nouveau bail est gal la dure effective du contrat ancien sans que cette dure dpasse 3 ans. Le locataire qui, dfaut de cong, veut renouveler son bail, doit en prsenter la demande, soit dans les six mois qui prcdent lexpiration du bail, soit tout moment, au cours de sa reconduction. Cette demande doit emprunter un formalisme spcial, elle doit tre signifie au bailleur par acte extrajudiciaire ou par lettre recommande avec accus de rception. Le locataire qui, aprs avoir reu cong rgulier, veut obtenir le renouvellement de son contrat, il doit en prsenter la demande dans 30 jours partir de la rception du cong. Cette demande doit respecter la mme procdure ci-dessus dcrite (elle doit reproduire larticle 8 du dahir du 29 mai 1955). Le bailleur auquel la demande en renouvellement a t signifie, doit, en utilisant les mmes formes prcites, informent le locataire sil refus le renouvellement et prciser les motifs de son refus (la rponse doit reprendre les termes de larticle 27). Le bailleur qui ne rpond pas dans le dlai de 3 mois de la demande de renouvellement, est rput avoir accept le renouvellement dans les mmes conditions de contrat antrieur. Sil y a accord de principe sur le renouvellement mais dsaccord (contestations) sur la fixation du prix du bail renouvel, la dure et autres conditions, le litige est soumis au prsident du tribunal du commerce du lieu de la situation de limmeuble --- possibilit de dsigner un expert qui doit dposer un rapport dans un dlai ne dpassant pas 3 mois au maximum. Le juge fixe les conditions du nouveau bail par ordonnance motive susceptible dappel.

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Le refus de renouvellement

Le bailleur peut refuser le renouvellement du bail condition de payer une indemnit dviction, pour rparer le prjudice caus par le non-renouvellement. Il nen serait exonr que sil justifie de motifs graves et lgitimes lencontre du locataire. Ces motifs graves et lgitimes peuvent tre notamment : le non paiement des loyers, les injures ou service du locataire contre le propritaire ou sil est tabli que limmeuble doit tre totalement ou partiellement dmoli. Les motifs graves et lgitimes sont apprcis par le tribunal de commerce.

Section II : Les oprations portant sur le fonds de commerce

Le fonds de commerce peut faire lobjet de nombreuses oprations. Les principales et les plus frquentes intressent :

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I- La transmission de la proprit
Vente du fond de commerce Apport du fonds en socit

II le mode dexploitations
Mise en grance Grance salarie : un grant salari conduit le commerce, mais le propritaire commerant supporte tous les risques de lexploitation. Grance libre ou exploitation grance : un locataire-grant exploite le fonds ses risques et prils, moyennant le paiement dune redevance au propritaire.

III- lobtention du crdit

Nantissement du fond de commerce.

Iprsente:

la vente du fonds de commerce (art 81 151 du code de commerce)

La vente du fond de commerce est bien encadre par le lgislateur en raison des caractres particuliers quelle

Ce bien constitue un actif important. Donc il est rare quun acqureur puisse payer le prix comptant. Toujours, en raison de son importance, le fond de commerce forme le principal gage des cranciers du commerant. Il arrive aussi que le vendeur cherche tromper lacheteur sur la valeur relle du fonds. Il convient danalyser les mesures prises en faveur du vendeur, de ses cranciers puis de lacqureur. Le bnfice de ces dispositions protectrices, exige quil soit tabli un acte de vente rdig par crit, enregistr et complet des mentions lgalement requises.

A- Rgles prises en faveur du vendeur

Le nouveau code de commerce, en reprenant le dahir du 31 Dcembre 1914 prvoit en faveur du vendeur du fonds de commerce une double garantie. un privilge : celui-ci permet au vendeur impay de se faire payer par priorit sur le prix du fonds de commerce en cas de cession (vente). Il lui est possible de suivre le fonds de mains en mains lorsque ce dernier fait lobjet de cessions successives. Bref, le vendeur bnficie dun droit de prfrence sur le prix du fonds saisi et dun droit de suite en cas de revente du fond (en droit commun, il nexiste pas de droit de suite pour les privilges mobiliers). La garantie couvre sparment chacun des prix des lments incorporels et sexerce sparment aussi sur les prix ventuels de revente de ces lments (art 91 du code de commerce).

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Une action rsolutoire : celle-ci donne au vendeur impay la possibilit de faire anantir rtroactivement la vente. La rsolution remet les parties dans la situation davant la conclusion de la vente. La publicit est obligatoire, elle implique la rdaction dun crit. En outre la vente du fond doit tre inscrite au registre du commerce, publie au BO, et faire lobjet de deux insertions dans un journal dannonces lgales. Ces deux insertions doivent tre spares par un dlai de 8 jours au moins et de 15 jours au plus (art 83). Son but est de la protger les tiers notamment, les cranciers (art 81 code du commerce) du vendeur qui, en tant aviss, peuvent user des droits que leur accorde la loi. Concernant le privilge, il doit tre inscrit dans les 15 jours de la vente au registre de commerce.

B- Rgles prvues en faveur des cranciers

Il sagit ici des cranciers chirographaires : les cranciers non inscrits. Ils nont aucune garantie sur un lment prcis du patrimoine de leur dbiteur. Ces cranciers courent le risque dtre victimes : dune vente clandestine du fonds ; dune dissimulation du prix. On la dit prcdemment, ils sont protgs par la publicit de la vente du fond. La loi leur confre deux droits : Droit de faire opposition au paiement du prix de vente Dans les 15 jours qui suivent la seconde insertion effectue dans un journal dannonces lgales, tout crancier du prcdant propritaire - que sa crance soit ou non exigible- peut faire opposition, par lettre recommande la remise du prix au vendeur (art 84 code de commerce). Droit de surenchre du sixime Si le crancier estime insuffisant le prix de vente dclar, il peut demander la vente du fonds en justice, en faisant surenchre du sixime du prix des lments incorporels. Rgles institues en faveur de lacqureur Lacqureur est protg par : Certaines garanties quil doit ce denier Mettre le fonds la disposition de lacheteur, conformment aux clauses de contrat Garantir lacheteur contre : son fait personnel : ne pas se rtablir..., ne pas faire concurrence lacqureur garantir son acheteur contre les vices cachs

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tre responsable de toute inexactitude dans ses dclarations concernant la valeur du fonds. Protection contre une tromperie ventuelle du vendeur, notamment par linsertion dans lacte de vente de certaines mentions essentielles (art 81 code de commerce).

II- La grance libre ou location grance

Cest le contrat en vertu duquel, le propritaire dun fonds de commerce loue ce dernier un preneur dit grant ou locataire grant qui lexploite ses risques et prils (art 151 du code de commerce) moyennant le paiement dune redevance. Le grant acquiert la qualit de commerant (art 153 code de commerce). Ce contrat est aussi soumis une publicit rigoureuse. Il doit tre publi dans 15 jours de sa conclusion au bulletin officiel et dans un journal dannonces lgales. Jusqu la publication du contrat et pour un dlai de 6 mois subsquents, le bailleur du fonds est solidairement responsable avec le grant des dettes contractes par celui-ci loccasion de lexploitation du fond de commerce. Si les cranciers du fonds objet de la location grance, ont des craintes, ils peuvent saisir le tribunal qui va dclarer exigibles les crances antrieures nes de lexploitation du fonds en question (art 152 du code de commerce). La cessation de la grance rend immdiatement exigibles les dettes nes de lexploitation de la grance libre (art 157 du code de commerce).

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Chapitre III : les moyens de paiement

Les entreprises disposent de plusieurs moyens pour payer leurs cranciers : le paiement en espce est peu utilis en matire commerciale, en raison de lobligea qui est faite aux commerants de rgler par chque toute somme suprieure 10.000 Dhs. La lettre de change, et le billet ordre des instruments de crdit ; Le chque On peut ajouter dautres procds comme : Le virement, des cartes bancaires La compensation, la subrogation, la dlgation et la cession de crance. Section I : la lettre de change Dfinition la lettre de change est un effet titre qui confre son bnficiaire (ou preneur) le droit de se faire payer une date dtermine une somme dargent par une personne (le tir) sur lordre dune tierce personne (le tireur) . cest un titre par lequel une personne appele tireur donne lordre une deuxime personne appel tir, de payer lordre dune 3me personne appele bnficiaire, une somme dtermine, une chance fixe . Le tireur donne au tir lordre de payer car il est son crancier raison de rapports prexistants Le bnficiaire acquiert le droit de se faire payer sur le tir parce quil est le crancier du tireur. La crance prexistante du tireur contre le tir sappelle provision. Celle du bnficiaire vis vis du tireur (ou dun endossataire postrieur contre son endosseur) sappelle valeur fournie.

1er. La cration de la lettre de change A- conditions de validit

Etant un acte de commerce, il faut tre capable pour pouvoir signer, un titre quelconque, la lettre de change. Mais il rsulte du principe de iindpendance des signataires que lincapacit ventuelle de certaines signataires nentrane pas la nullit du titre lgard des signataires capables. Il faut en plus : un objet, une cause et un consentement. Cependant, labsence dun de ces lments est en principe inopposable un porteur de bonne foi de la lettre de change. (Thorie de linopposabilit des exceptions). Il faut en outre respecter les conditions de forme qui sont essentielles : la dnomination de la lettre de change insre dans le texte.

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lordre de payer une somme dtermine, le nom de celui qui va payer (le tir), comme il peut tre le tireur lui-mme ; le nom du bnficiaire lindication de la date de cration. (intrt informations sur la capacit et les pouvoirs du tireur) la signature du tireur ; En labsence dune de ces conditions, le titre ne vaudrait pas comme lettre de change mais seulement comme un titre tablissant la crance quil constate.

B- conditions complmentaires
Dautres mentions sont ncessaires la validit de la lettre de change, mais on peut suppler leur absence (art 160 code de commerce). On cite ce propos lomission de : la date dchance : dans ce cas on considre quelle est payable vue. Le lieu de cration : on considrera que la lettre de change est cre dans le bien indiqu ct du nom du tireur au cas o ce lieu est dsign. Certaines mentions bien importantes sont dites facultatives. Il en est ainsi de laval, lacceptation, et lendossement )

2me. Les garanties de la lettre de change

Elles sont constitues par lexigence dune provision, renforce parfois par la mention dune acceptation. Une autre garantie supplmentaire est assure par lexigence de la signature de la traite par un avaliseur.

A les garanties fondamentales

La provision et lacceptation la provision est la crance du tireur sur le tir. Cest lexistence dune provision lchance qui justifie la cration dune lettre de change (Ex : livraison pour 200.000 DH de pices auto). La provision doit tre au moins gale ou montant de la traite. Donc : elle doit tre constitue par le tireur elle doit exister au plus tard au jour de lchance de la lettre. Le porteur lchance a un droit exclusif sur la provision. il appartient au tireur, en cas de difficult, de garantir son existence au porteur de la traite.

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Effet juridique Traite de complaisance Parfois, une traite est tire sur une personne qui na aucune dette lgard du tireur. le tirage a lieu sur une personne consquente qui apporte ainsi une aide au tireur prouvant des difficults financires passagres. Le tireur sengage fournir les fonds au tir au moment de lchance pour permettre ce dernier de payer. La jurisprudence a admis cette pratique, car elle est souvent assimile une ouverture de crdit ou a une simple facilit de caisse . De telles traites sont valables lgard du porteur de bonne foi. lacceptation Dfinition : lacceptation est la signature (prcde de la mention accept de la lettre de change par le tir. Cest donc la reconnaissance par le tir de lexistence dune dette lgard du tireur : le tir sengage payer. Lacceptation suppose la provision cest une prsomption lgard des endosseurs. Mais cest une prsomption simple, admettant la preuve contraire, dans les rapports tireur tir. 2- Refus dacceptation Le tireur peut refuser de donner son acceptation. Mais il existe une exception : lacceptation est obligatoire en cas de fournisseurs de marchandises, et entre commerants. Si le tir refus son acceptation, ce refus rend exigible la crance reprsente par la lettre. Le tireur (ou le porteur peut faire constater le refus dacceptation en faisant dresser un constat appel prott ou faute dacceptation . Ce prott permet au porteur diligent dagir contre tous ceux qui ont tir, accept, endoss une lettre de change. Tous ces derniers sont tenus solidairement envers le porteur. le mme droit appartient tout signataire dune lettre de change qui a pay celle-ci. B- laval ou la garantie supplmentaire Laval est la garantie donne par une personne que la traite sera paye lchance. Cest un engagement de caution solidaire Avant la circulation de leffet, laval est donn au profit du tir, ou au profit du tireur. Lavaliseur entend gnralement sengager pour le tir. Cependant laval doit indiquer par le compte de quil est donn. En cas de sitences, il est rput donn pour le tireur (art 180 code de commerce). En cours de circulation, laval peut tre donn au profit dun endosseur quelconque.

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Forme : sur la lettre de change, laval sexprime par la formule : bon pour aval ou par toute formule quivalente suivie de la signature de lavaliste.

2me : la circulation de la lettre de change

La lettre de change est en principe un titre ordre c'est--dire quelle peut tre transmise par endossement sauf si elle porte la clause non ordre .

A- forme de lendossement
Lendossement peut se faite sous plusieurs formes : il peut se faire au nom dune personne dtermine Payez lordre de OMAR avec signature et date. Il peut se faire en blanc : il suffit que lendosseur signe Le verso de la lettre de change doit prsenter une suite rgulire dendossement.

B- But de lendossement
Par lendossement de la lettre de change on peut viser : Soit transfrer la provision lendossement, la formule est payez lordre de Soit lui donner procuration dencaisser la lettre de change (endossement titre de procuration). Il sexprime par valeur en recouvrement ou pour encaissement ou par procuration . Soit la lui remettre en gage (garantie). Lendossement a pour but le nantissement de la traite. Les formules utilises sont valeur en garantie ou valeur en gage .

C- le paiement de la lettre de change

Le paiement de la lettre de change a lieu normalement sur prsentation du titre. Concernant la lettre de change payable jour fixe ou un certain dlai de date ou a vue, elle doit tre prsente au paiement soit la date fixe, soit lan des 5 ouvrable suivant, le porteur retardataire est dclar porteur ngligent.

1- forme du paiement
le tir peut proposer un paiement partiel, le porteur peut faire dresser un prott pour le surplus. Le porteur qui a t intgralement pour la lettre de change oppose sur la lettre de change la mention bon pour acquit et sign.

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2- le non paiement de la lettre de change

Lorsquil y a refus de payer, la lettre doit tre recouvre par voie force. Alors un prott est dress qui donne droit des recours. Les prott Le prott se traduit par un acte authentique dress par un agent du secrtariat-greffe du tribunal qui constate le refus du tir daccepter une lettre de change ou de la payer. En effet, il existe deux types de prott : le prott faute dacceptation de le prott faute de paiement. Les recours Le porteur, peut exercer ses recours soit lchance, une fois non pay, soit avant lchance, en cas de refus dacceptation. Mais le porteur ngligeant, celui qui na pas prsent la lettre de change dans les dlais lgaux et na pas fait dresser plutt dans les mmes dlais (sil ne sagit pas deffet sans frais) perd tout recours contre les effets sans frais) perd tout recours contre les endosseurs successifs, contre le tireur et lavaliste (sauf si la provision na pas t forme). Il ne conserve sont droit de recours que contre le tir condition quil ait accept la lettre de change. la prescription des recours contre laccepteur est de trois ans compter de la date de lchance. Contre laccepteur, elle est de trois ans partir de la date de lchance. Contre les endosseurs et le tireur, si toutes les formalits ont t respects, se prescrivent par un an compter du prott ou de lchance en cas de clause de retour sans frais.

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