26/02/13

Empresrio e comerciante Direito Comercial e Direito Empresarial: Apenas uma diferena terminolgica? - Migalhas de Peso

Tera-feira, 26 de fevereiro de 2013

Empresrio e comerciante Direito Comercial e Direito Empresarial: Apenas uma diferena terminolgica?
M arcelo Tadeu Cometti* comum ouvirmos, em nosso dia-a-dia, o emprego dos vocbulos empresrio e comerciante como sinnimos. At mesmo o ramo do Direito Privado que disciplina as relaes jurdicas que envolvem tais sujeitos chamado ora de Direito Comercial, ora de Direito Empresarial. Muito embora possa parecer irrelevante, sob o aspecto econmico, para ns, operadores do Direito, fundamental conhecer a distino entre essas expresses, na medida em que no podemos empregar esses termos sem nos atentarmos para a real diferena existente entre eles. O ponto de partida para a identificao da diferena entre empresrio e comerciante, empresa e comrcio, estabelecimento empresarial e comercial est na teoria adotada pelo nosso ordenamento jurdico para a identificao do sujeito de certas normas especficas do Direito Privado, como a Lei de Falncia e Recuperao de Empresas (clique aqui). Inicialmente, com a promulgao do Cdigo Comercial de 1850 (clique aqui) e com a necessidade da adoo de uma teoria capaz de apresentar os elementos necessrios para a identificao do sujeito de tais normas, o ordenamento jurdico brasileiro, inspirado no Cdigo Comercial Francs de 1808, adotou a Teoria dos Atos de Comrcio. Para essa teoria, a identificao do sujeito das normas do Direito Comercial se d em funo da atividade por ele exercida. Assim, todo aquele que explore uma atividade considerada como um ato de comrcio um comerciante, submetendo-se s normas prprias do Direito Comercial. Ressalte-se que, embora o Cdigo Comercial de 1850 no tenha identificado em seu texto os atos de comrcio, o Regulamento n. 737/1850, os especificou taxativamente. Desse modo, nos termos do revogado art. n. 19 do Regulamento n. 737/1850, eram considerados atos de mercancia, ou seja, atos de comrcio, ou simplesmente comrcio, as seguintes atividades: compra e venda ou troca de bens mveis ou semoventes; operaes de cmbio, banco e corretagem; fabricao, depsito, expedio e transporte de mercadorias; realizao de espetculos pblicos, seguros, fretamentos; e a armao e expedio de navios. Todo aquele, portanto, que explorasse qualquer uma das referidas atividades seria considerado um comerciante pelo simples fato de explorar um ato de comrcio, submetendo-se s normas do Direito Comercial. Nesse sentido, sob a vigncia da Teoria dos Atos de Comrcio, nada mais correto do que designar o seu sujeito como comerciante; a atividade por ele explorada como comrcio; o conjunto de bens por ele organizado para explorao de sua atividade como estabelecimento comercial; e o ramo do Direito Privado composto por normas a ele destinadas como Direito Comercial. previsvel o insucesso de uma teoria cujo sujeito seja identificado em funo do exerccio de determinadas atividades previamente estabelecidas em lei, excluindo-se do mbito de sua incidncia todos aqueles sujeitos que venham a explorar novas atividades no existentes ou relevantes poca. Diante da evidente limitao da Teoria dos Atos de Comrcio s novas atividades que, no incio do sculo XX, passaram a ter maior importncia para a economia mundial, Cesare Vivante desenvolveu uma nova teoria para a identificao do sujeito das normas do Direito Comercial, recepcionada inicialmente
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pelo ordenamento jurdico italiano, no Cdigo Civil de 1942. Trata-se da Teoria da Empresa, que inspirou a reforma da legislao comercial de inmeros outros pases de tradio jurdica romana. No Brasil, muito embora as inovaes trazidas pela Teoria da Empresa j inspirassem tanto o legislador ptrio na edio de leis esparsas quanto os Magistrados em seus julgamentos, somente com a entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002 (clique aqui) a citada teoria foi definitivamente incorporada em nosso ordenamento jurdico. Para a Teoria da Empresa, a identificao do sujeito das normas do Direito Comercial no se d mais em razo da atividade por ele explorada, tal como era na vigncia da Teoria dos Atos de Comrcio, mas sim em razo da forma como o sujeito explora a sua atividade. Desse modo, ser considerado empresrio, ou seja, sujeito das normas do Direito Comercial aquele que exercer profissionalmente uma atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios (art. n. 966 do CC). Note-se que, para a Teoria da Empresa, pouco importa a atividade explorada pelo sujeito, podendo ser tanto a produo ou circulao de bens como a de servios. O que caracterizar o empresrio a forma pela qual ele explora essa atividade. Assim, se o sujeito atuar com profissionalismo, visando ao lucro (atividade econmica) e organizando os fatores de produo (atividade organizada), ser considerado um empresrio, submetendo-se a certas normas que somente a ele sero aplicadas, como a Lei de Falncia e Recuperao de Empresas. Sob a vigncia da Teoria da Empresa, portanto, nada mais correto do que designar o seu sujeito como empresrio; a atividade por ele explorada como empresa; o conjunto de bens por ele organizado para explorao de sua atividade como estabelecimento empresarial; e o ramo do Direito Privado composto por normas a ele destinadas como Direito Empresarial. Nota-se, assim, que a diferena existente entre os vocbulos empresrio e comerciante, empresa e comrcio, estabelecimento empresarial e comercial no meramente terminolgica. Isso porque nem todo aquele que era considerado um comerciante pela Teoria dos Atos de Comrcio pode ser hoje considerado um empresrio pela Teoria da Empresa. A diferena entre esses sujeitos e demais expresses relacionadas est nos critrios estabelecidos em cada uma dessas teorias para a sua devida identificao. ______________

*Advogado e professor do CJDJ - Complexo Jurdico Damsio de Jesus

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