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Segundo Jos Joaquim Gomes Canotilho, jurista e professor de Direito, em oposio a Estado de no-Direito, o Estado de Direito deve ser

entendido como o Estado propenso e organizado ao Direito; um Estado ou organizao poltico-estatal com tarefas e atividades limitada pelo direito. O Estado no-Direito em suas palavras Aquele em que o poder poltico se proclama desvinculado de limites jurdicos e no reconhece aos indivduos uma esfera de liberdade ante o poder protegida pelo direito No Estado de Direito h uma estrutura estatal em que o poder pblico definido e controlado por uma Constituio, em que o poder pblico regido por normas jurdicas. As principais caractersticas do Estado de Direito so : Imprio da lei: Lei imposta a todos; o Estado possui personalidade jurdica; Separao dos poderes: No h anulao mtua, nem interrelaes nocivas, entre os Poderes Legislativo,Judicirio e Executivo; Prevalncia dos direitos fundamentais: Respeito ao direito do indivduo, sobretudo respeito aos direitos sociais e coletivos; DIREITO SUBJETIVO: O direito subjetivo pode ser definido como "a faculdade ou possibilidade que tem uma pessoa de fazer prevalecer em juzo a sua vontade, consubstanciada num interesse." (Jos Cretella Jnior). Ou, "o interesse protegido pela lei, mediante o recolhimento da vontade individual." (Ilhering). Em outras palavras, a capacidade que o homem tem de agir em defesa de seus interesses, invocando o cumprimento de normas jurdicas existentes na sociedade onde vive, todas as vezes que, de alguma forma, essas regras jurdicas venham ao encontro de seus objetivos e possam proteg-lo. O direito se exterioriza sob as formas de direito objetivo e subjetivo. O direito objetivo traa as normas de conduta que todos devem observar, a fim de que haja ordem e segurana nas relaes sociais. Os que obedecem a essas normas e desenvolvem suas atividades dentro das raias por elas traadas, ficam sob a proteo do direito e podem utiliz-lo em seu interesse; o direito torna-se assim seu direito. Tal poder conferido pelo direito para a realizao de interesses humanos o que constitui o direito subjetivo. a) Teoria da vontade (de Savigny e Windscheid): o direito subjetivo o poder da vontade reconhecido pela ordem jurdica; b) Teoria do interesse (de Ihering): o direito subjetivo o interesse juridicamente protegido por meio de uma ao judicial. A teoria de Ihering foi contestada pelo jurista alemo August Thon, que, entre outras crticas, ponderou que o direito subjetivo seria mais a proteo do interesse do que o interesse protegido. c) Teoria Mista (de Jellineck, Saleilles e Michoud): define o direito subjetivo como o poder da vontade reconhecido pela ordem jurdica, tendo por objeto um bem ou interesse. O direito subjetivo no seno uma expresso do dever jurdico, ou, por outras palavras, um reflexo daquilo que devido por algum em virtude de uma regra de direito. Para Bernhard Windscheid ( 18171892 ), jurisconsulto alemo, o direito subjetivo o poder ou senhorio da vontade reconhecido pela ordem jurdica. O maior crtico dessa teoria foi Hans Kelsen, que atravs de vrios exemplos a refutou, demonstrando qu e a existncia do direito subjetivo nem sempre depende da vontade de seu titular. Os incapazes, tanto os menores como os privados de razo e os ausentes, apesar de no possurem vontade no sentido psicolgico, tm direito subjetivo e os exercem atravs de seus representantes legais. Reconhecendo as crticas, Windscheid tentou salvar a sua teoria, esclarecendo que a vontade seria a da lei. Para Del Vecchio, a falha de Windscheid foi a de situar a vontade na pessoa do titular in concreto, enquanto que deveria considerar a vontade como simples potencialidade. A concepo do jusfilsofo italiano uma variante da teoria de Windscheid, pois tambm inclui o elemento vontade ( querer ) em sua definio: a faculdade de querer e de pretender, atribuda a um sujeito, qual corresponde uma obrigao por parte dos outros. Teoria do interesse Rudolf von Ihering ( 18181892 ), jurisconsulto alemo, centralizou a idia do direito subjetivo no elemento interesse, afirmando que direito subjetivo seria o interesse juridicamente protegido. As crticas feitas teoria da vontade so repetidas a qui, com pequena variao. Os incapazes, no possuindo compreenso das coisas, no podem chegar a ter interesse e nem por isso ficam impedidos de gozar de certos direitos subjetivos. Considerado o elemento interesse sob o aspecto psicolgico, inegvel que essa teoria j estaria implcita na da vontade, pois no possvel haver vontade sem interesse. Se tomarmos, porm, a palavra interesse no em carter subjetivo, de acordo com o pensamento da pessoa, mas em seu aspecto objetivo, verificamos que a definio perde em muito a sua vulnerabilidade.

O interesse, tomado no como o meuou o seuinteresse, mas tendo em vista os valores gerais da sociedade, no h dvida de que elemento integrante do direito subjetivo, de vez que este expressa sempre interesse de variada natureza, seja econmica, moral, artstica etc. Muitos criticam ainda esta teoria, entendendo que o seu autor confundiu a finalidade do direito subjetivo com a natureza. Teoria ecltica Georg Jellinek ( 1851-1911 ), jurisconsulto e publicista alemo, considerou insuficientes as teorias anteriores, julgando-as incompletas. O direito subjetivo no seria apenas vontade, nem exclusivamente interesse, mas a reunio de ambos. O direito subjetivo seria o bem ou interesse protegido pelo reconhecimento do poder da vontade. As crticas feitas isoladamente teoria da vontade e do interesse foram acumuladas na presente. Teoria de Duguit Seguindo a linha de pensamento de Augusto Comte, que chegou a afirmar que dia chegar em que nosso nico direito ser o direito de cumprir o nosso dever Em que um Direito Positivo no admitir ttulos celestes e assim a idia do direito subjetivo desaparecer, Lon Duguit ( 1859-1928 ), jurista e filsofo francs, no seu propsito de demolir antigos conceitos consagrados pela tradio, negou a idia do direito subjetivo, substituindo-o pelo conceito de funo social. Para Duguit, o ordenamento jurdico se fundamenta no na proteo dos direitos individuais, mas na necessidade de manter a estrutura social, cabendo a cada indivduo cumprir uma funo social.

Teoria de Kelsen Para o renomado jurista e filsofo austraco, a funo bsica das normas jurdicas a de impor o dever e, secundariamente, o poder de agir. O direito subjetivo no se distingue, em essncia, do Direito objetivo. Afirmou Kelsen que o direito subjetivo no algo distinto do Direito objetivo, o Direito objetivo mesmo, de vez que quando se dirige, com a consequncia jurdica por ele estabelecida, contra um sujeito concreto, impe um dever, e quando se coloca disposio do mesmo, concede uma faculdade.

Por outro lado, reconheceu no direito subjetivo apenas um simples reflexo de um dever jurdico, suprfluo do ponto de vista de uma descrio cientificamente exata da situao jurdica.

ESTADO DE DIREITO O estado de direito uma situao jurdica, ou um sistema institucional, no qual cada um submetido ao respeito do direito, do simples indivduo at a potncia pblica. O estado de direito assim ligado ao respeito da hierarquia das normas, da separao dos poderes e dos direitos fundamentais. Em outras palavras, o estado de direito aquele no qual os mandatrios polticos (na democracia: os eleitos) so submissos s leis promulgadas. A teoria da separao dos poderes de Montesquieu, na qual se baseiam a maioria dos estados ocidentais modernos, afirma a distino dos trs poderes (executivo, legislativo e judicirio) e suas limitaes mtuas. Por exemplo, em uma democracia parlamentar, o legislativo (Parlamento) limita o poder do executivo (Governo): este no est livre para agir vontade e deve constantemente garantir o apoio do Parlamento, que a expresso da vontade do povo. Da mesma forma, o poder judicirio permite fazer contrapeso s certas decises governamentais (especialmente, no Canad, com o poder que a Carta dos Direitos e Liberdades da pessoa confere aos magistrados). O estado de direito se ope assim s monarquias absolutas de direito divino (o rei no antigo regime pensava ter recebido seu poder de Deus e, assim, no admitia qualquer limitao a ele: "O Estado, sou eu", como afirmava Lus XIV) e s ditaduras, na qual a autoridade age frequentemente em violao aos direitos fundamentais. O estado de direito no exige que todo o direito seja escrito. A Constituio do Reino Unido, por exemplo, fundada unicamente no costume: ela no dispe de disposies escritas. Num tal sistema de direito, os mandatrios polticos devem respeitar o direito baseado no costume com a mesma considerao que num sistema de direito escrito. O poder do Estado uno e indivisvel. A funo do poder se divide em trs grandes funes: a funo legislativa, a funo judicial e a funo executiva.

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