1 RESUMEN DE DERECHO COMERCIAL I BOLILLA I: A)- Nocin del Derecho Comercial. Caracteres. Espritu del Derecho Comercial.

Fuentes del Derecho Comercial: la ley, usos y costumbres, la equidad, la analoga, la jurisprudencia, la doctrina y los tratados. Alfredo Rocco, en 1927, present una definicin: es derecho comercial el conjunto de normas jurdicas por el que se rigen las relaciones nacidas en la industria comercial; y agrega que esta materia comprende algo ms que el derecho de comercio y tambin algo menos. Para Fontanarrosa, el Derecho comercial es el conjunto de normas jurdicas que regulan la materia comercial. Y que todo elemento de hecho perteneciente al comercio (a sus negocios, objetos y sujetos) se llama materia de comercio. Cita la definicin de comercio de Siburu comercio es la actividad humana que tiene por objeto mediar entre la oferta y la demanda para promover, realizar o facilitar los cambios y obtener con ello una ganancia calculada sobre la diferencia de los valores en cambio; y agrega: no hay duda que el Derecho comercial regula las relaciones surgidas de esa actividad; pero adems regula otras actividades que no encuadran dentro de la definicin dada y que, sin embargo, la ley declara mercantiles por su afinidad mas o menos estrecha con las operaciones mercantiles. As, pues, la nocin econmica de comercio no basta para delimitar el mbito de la materia comercial, tal como la entienden generalmente los cdigos. Por lo tanto, la ciencia del Derecho Comercial debe operar no sobre la nocin econmica sino sobre la nocin jurdica de comercio, y sta slo puede y debe ser inducida del conjunto de las normas que determinan el campo de la materia comercial. Ahora bien, esta nocin jurdica unitaria no ha sido lograda todava, por lo que debemos contentarnos con decir que es comercio, en sentid jurdico, todo supuesto de hecho al que la ley califica de mercantil. El comercio es, por esencia, intermediacin en los cambios. Pero al lado de esa actividad intermediadora se desarrollan otras ms o menos vinculadas con sta. Y justamente por esa vinculacin, el legislador ha considerado necesario o conveniente someterlas a un rgimen jurdico comn. De lo que resulta que el contenido del derecho mercantil nunca ha coincidido con el concepto econmico de comercio. La materia de comercio es una categora legislativa. Su determinacin debe hacerse, por consiguiente, con relacin a cada derecho positivo. En consecuencia, constituye materia comercial todo supuesto de hecho al que la ley considera mercantil. Este modo de definir la materia mercantil ha suscitado reparos, argumentndose que al remitir a lo que el derecho considera comercial, y definir al derecho mercantil como el que regula la materia comercial, se incurre en una verdadera tautologa. Pero la objecin no es convincente porque, como observa Rocco, al definir el derecho mercantil en la forma indicada, se quiere expresar que es el conjunto de normas reguladoras de ciertos estados y relaciones que otras normas adecuadas (delimitativas) califican de comerciales y someten a su imperio. Ahora bien, Qu elementos o relaciones constituyen, segn la legislacin argentina, materia de comercio? El cdigo de comercio, aunque se refiere en alguna ocasin a las materias comerciales (art 207), no las define en ninguna parte. Por lo dems, est ya reconocida la dificultad (por no decir la imposibilidad) de definir jurdicamente al comercio, debido a la tendencia del derecho mercantil de invadir campos no especficamente comerciales. Por eso el cdigo, en lugar de definir, enumera (art 8) cierta cantidad de actos que declara sometidos a su rgimen. Tal enumeracin no es taxativa, el mismo cdigo en otras disposiciones y algunas leyes complementarias han aumentado la lista de actos a medida que las necesidades del trfico reclamaban la sumisin de ciertas actividades a la regulacin ms flexible, enrgica y garantizadora del derecho comercial. Caracteres del derecho comercial: 1 De 138

Autonoma: (Etcheverry) el derecho comercial naci como un sistema especial destinado a reglar la conducta y los negocios de los comerciantes en la Edad Media. Ante la carencia propia del rgimen civil, hubo que idear normas, instituciones y sistemas nuevos, que pudieran satisfacer aquella nueva modalidad operativa. El derecho comercial naci autnomo y as se mantuvo durante mucho tiempo en las legislaciones que siguieron la tendencia codificadora francesa. La especialidad del derecho comercial: (Fontanarrosa) en la doctrina moderna suele establecerse una distincin entre derecho singular y derecho especial. El derecho especial no contradice propiamente al derecho comn sino que simplemente aparta ciertas categoras de personas, actos y cosas, de la esfera de la regla general, que considerada en s misma sera tambin valedera para ellas, a fin de someterlas a una disposicin especial. Un derecho especial, esto es, un conjunto orgnico de principios y normas aplicables a determinadas relaciones, surge cuando las peculiaridades tcnicas de las relaciones regulables exigen la implantacin de principios jurdicos distintos de los imperantes sobre las relaciones comunes. Estos principios nacen para ser aplicados a determinadas materias, pero a veces, la fuerza de las cosas provoca su expansin, y de tal modo comienzan a regir fuera de su campo primitivo, extendindose cada vez ms hasta convertirse en normas generales. Con lo que se produce esta paradoja agudamente sealada por Ascarelli: que el derecho especial muere en el instante de su mximo triunfo, es decir, cuando adquiere la categora de derecho comn. El derecho especial es, por consiguiente, una categora histrica y no una categora dogmtica. Ello justifica la imposibilidad de definirlo en base a la materia regulada y la necesidad de contentarse con descripciones o enumeraciones ms o menos aproximadas. Estas consideraciones son estrictamente aplicables al derecho comercial. Fuentes del derecho comercial: (Fontanarrosa) La ley mercantil: la ley puede ser definida como el pensamiento jurdico deliberado y consciente, expresado por rganos adecuados que representan la voluntad preponderante en una multitud asociada. La ley es, pues, el pronunciamiento solemne del derecho, la expresin racional del mismo. La ley es conjuntamente pensamiento y voluntad, porque comprende una determinacin lgica y un acto de imperio. La ley se manifiesta, por tanto, como una norma jurdica obligatoria impuesta por la autoridad del Estado por medio de sus rganos competentes. Aplicando estas nociones a nuestra materia, puede decirse que ley mercantil es la norma jurdica emanada de los rganos competentes del Estado y destinada a regular la materia mercantil, esto es, todos aquellos supuestos de hecho a los que la propia ley considera mercantil, en cuanto ha sido dictada con el fin de regular principal y directamente dicha materia mercantil. En esta definicin caben dos categoras de leyes: a) Las que regulan exclusivamente la materia mercantil, aplicables nicamente a negocios comerciales y no susceptibles de ampliacin a relaciones civiles, ej. normas aplicables a letras de cambio, a los negocios martimos, etc. b) Las que regulan principal y directa, pero no exclusivamente, materias mercantiles y aplicables analgicamente a la materia civil. Dentro del sistema de nuestra constitucin, las facultades legislativas en materia de derecho privado sustancial corresponden al Gobierno Federal. En cuanto a la ley civil, la remisin que el cdigo de comercio hace al cdigo o al derecho civil (arts. I, tt. prel., y 207) no importa, pues, no confiere a ste la jerarqua de fuente del derecho comercial, sino le da la funcin integradora de las lagunas del derecho comercial mediante la determinacin de las normas subsidiarias aplicables. El cdigo de comercio constituye, desde luego, el ncleo fundamental de la legislacin mercantil. En l figuran las normas bsicas que delimitan la materia comercial (arts. 5, 6, 7 y 8) y a la que se refieren luego en detalle las dems normas reguladoras. Dentro de l deben considerarse

3 comprendidas todas aquellas leyes especiales que por expresa voluntad legislativa se declaran incorporadas al mismo. Los usos y costumbres: la costumbre puede ser definida como la observancia constante y uniforme de una regla de conducta por los miembros de una comunidad social con la conviccin de que responde a una necesidad jurdica. Debe distinguirse la costumbre, por una parte, de los llamados usos convencionales o usos del comercio o del trfico, llamados tambin usos interpretativos; y por otra parte, de los usos legales. Estos usos o prcticas consisten en modos de comportamiento ms o menos generales que envuelven tcitamente la formacin de actos jurdicos, especialmente en materia de contratos, en que se tiene por objeto interpretar o completar la voluntad de las partes o la del autor del acto. La diferencia fundamental entre la costumbre y estos usos reside en que a stos ltimos les falta el elemento psicolgico, la conviccin en quienes los practican de que sea necesaria su observancia como derecho (opino iuris). En nuestros cdigos civil y de comercio, las expresiones usos y costumbres son empleadas indistintamente. El valor de la costumbre es de manifestacin espontnea del sentimiento jurdico popular. Para que la costumbre pueda ser considerada fuente formal del derecho y obligue por s con la misma fuerza que el derecho escrito, sus actos constitutivos deben reunir los siguientes caracteres: a) Uniformes: deben ser el resultado de una prctica unvoca compuesta de elementos homogneos; b) Frecuentes: repetidos en nmero apreciable; c) Generales: es decir, cumplidos por un nmero mas o menos grande de miembros de la colectividad social; d) Constantes: o duraderos en el tiempo y no meramente accidentales; e) Cumplidos con la conviccin de la necesidad de observar ese comportamiento como si se tratase de un derecho o de una obligacin jurdica. El art V del Ttulo Preliminar establece el principio general del valor interpretativo de los usos y costumbres: Las costumbres mercantiles pueden servir de regla para determinar el sentido de las palabras o frases tcnicas del comercio, y para interpretar los actos o convenciones mercantiles. Esta disposicin prev, simplemente, que cuando los trminos empleados en los actos y convenciones mercantiles sean oscuros o dudosos, se recurrir a los usos para aclarar su sentido. Y esta interpretacin de las palabras de las convenciones se har de acuerdo con el uso general, aunque el obligado pretenda que las ha entendido de otro modo (art 217). Por otra parte, cuando en el contrato se hubiese omitido alguna clusula necesaria para su ejecucin y hubiese desinteligencia entre las partes, la ley presume que se han sujetado a lo que es de uso y prctica en tales casos entre los comerciantes en el lugar de la ejecucin (art 219). La disposicin es importante porque acuerda a los usos y costumbres un valor, no ya simplemente interpretativo de trminos ambiguos u oscuros, sino complementario e integrador de la voluntad de los contratantes, ante el silencio de la convencin. Adems, el art II del Ttulo preliminar dice: en las materias en que las convenciones particulares puedan derogar la ley, la naturaleza de los actos autoriza al juez a indagar si es de la esencia del acto referirse a la costumbre, para dar a los contratos y a los hechos el efecto que deben tener, segn la voluntad presunta de las partes. Ante todo, la disposicin se refiere a todas las materias que no son de orden pblico, esto es, a la mayora de las relaciones obligacionales. En ellas, la naturaleza de los actos celebrados permite al juez (aun de oficio, ya que la autorizacin emerge de la propia ley) investigar si el acto realizado, por su esencia, puede ser referido a la costumbre. En todos los casos, una vez determinado por el juez que el acto tiende por esencia a referirse a la costumbre, dar al mismo y a los hechos que son su consecuencia, el valor que stos deben tener segn la voluntad presunta de las partes que, razonablemente, ha de haber sido la de ajustarse a las prcticas usuales, ya que de no ser as, lo hubieran declarado expresamente. 3 De 138

El cdigo de comercio prev de este modo, mediante normas generales, la aplicacin de los usos y costumbres, atribuyndoles una doble eficacia: meramente interpretativa, en algunos casos e integradora, en otros, de la voluntad de los contratantes. Estos usos interpretativos o integradores de la voluntad de las partes no tienen una fuerza vinculadora autnoma, sino que su vigencia depende de la ley. En todos los casos (tanto en el derecho civil como en el comercial) en que la ley remite la solucin a los usos y costumbres, ella seala una norma jurdica en blanco, una norma cuyo contenido es indeterminado y cuya determinacin confa a tales usos y prcticas, como en otros casos la confa al propio arbitrio judicial. Del hecho de que los usos y costumbres constituyen el contenido de una norma jurdica mercantil, se derivan dos consecuencias: a) El uso mercantil que forma el contenido de une norma de derecho comercial debe ser aplicado como parte integrante de la legislacin mercantil y, por consiguiente, con preferencia al cdigo civil. (art II tt. prel. Y 207) b) El uso mercantil que forma el contenido de un precepto legislativo comercial adquiere su fuerza obligatoria de la misma disposicin legal que lo invoca, y no de la voluntad de las partes. Pero nada obsta a que los contratantes se separen libremente del uso, no existen usos mercantiles imperativos. Clasificacin de los usos y costumbres: examinando las disposiciones particulares del cdigo de comercio puede observarse que algunas invocan tales usos para interpretar las clusulas contractuales; o integrar o suplir la voluntad de las partes frente al silencio de la ley o de la convencin. Se puede hacer tambin una distincin en base a su aplicacin territorial o material: En base a su vigencia territorial, los usos pueden ser generales, si se observan en toso el territorio de la nacin o en parte considerable de ella, o locales si slo se aplican en lugares determinados. En razn de su aplicacin a la materia, los usos pueden ser generales, si se cumplen en todas las relaciones referentes a una materia determinada; o especiales, si slo se observan respecto de ciertas relaciones o profesiones. Si bien el cdigo no ha previsto el caso, en el supuesto de conflicto deben privar los usos locales o especiales sobre los generales, por los mismos motivos que hacen privar la ley especial sobre la comn o general. Prueba: la prueba del uso no difiere sustancialmente de la prueba de la norma jurdica. Consecuencias: A) El uso, por su condicin de norma jurdica, debe ser examinado y aplicado por el juez, aun de oficio (iura novit curia) B) En lo relativo a la prueba de la existencia del uso, no rigen los principios pertinentes al onus probandi. Ello no impide que la parte interesada en demostrar la existencia de un uso, aporte al juicio los elementos ilustrativos que estime adecuados, sin perjuicio de que sea el juez quien determine el valor y alcance del mismo. C) En cuanto a los medios probatorios admisibles, debe tenerse presente que, tratndose de probar una norma jurdica y no un hecho, quedan excluidos aquellos medios fundados en las propias declaraciones de las partes, tales como la confesin y el juramento. La jurisprudencia: puede ser definida como el uso general, uniforme y de muchos aos, de una regla jurdica por parte de las autoridades judiciales en la esfera de aplicacin del derecho. Fontanarrosa dice que la sentencia judicial puede ser fuente creadora de normas jurdicas concretas o particularizadas que integran el ordenamiento jurdico general. Por su parte, Etcheverry agrega que una jurisprudencia que utiliza la costumbre, llena lagunas, es pacfica y est bien fundada, tiene un importante valor, apreciable jerrquicamente despus de la ley y la costumbre. La doctrina de los autores: para Fontanarrosa no es una fuente de derecho mercantil, sino un elemento auxiliar para la explicacin y aplicacin del derecho.

5 Etcheverry dice que la doctrina ha cumplido una misin trascendente: integrar, suplir y hacer progresar el Cdigo de comercio, que ha envejecido con el transcurso del tiempo, especialmente en los sectores no actualizados por leyes especiales. Los juristas que hacen ciencia del derecho, interpretando leyes, fallos y costumbres, influyen notoriamente en la formacin, modificacin e interpretacin del orden jurdico. Los jueces se refieren habitualmente en sus fallos a la doctrina; el valor intelectual y cientfico del jurista dar mayor o menor respaldo a una opinin doctrinaria. Por eso esta fuente cumple una fundamental funcin en la interpretacin y formacin del derecho positivo y en la creacin jurisprudencial. De ah que sea imposible prescindir de citas doctrinarias. Los principios generales del derecho: Dice Fontanarrosa que se ha dicho que los principios generales del derecho son los principios del derecho romano o comn, o bien los principios de la equidad, o los del derecho natural o los del derecho libre, o los principios generales del derecho positivo patrio. Este ltimo es el criterio ms adecuado: los principios generales del derecho son los fundamentales de nuestra legislacin positiva, que forman los presupuestos lgicos de los preceptos legales vigentes. Pero los principios generales del derecho no constituyen fuente formal, porque no son otra cosa que preceptos ya comprendidos en el sistema jurdico vigente, y descubiertos mediante un procedimiento de generalizacin. Las leyes extranjeras: son un importante material de estudio para la interpretacin del derecho patrio; pero carecen de imperio dentro de nuestro territorio, salvo los casos excepcionales en que la ley argentina autoriza su aplicacin (art 13 CC). Por consiguiente, ellas no constituyen fuente formal del derecho mercantil argentino sino en los contados supuestos en que integran el sistema jurdico positivo, por expresa remisin de la ley nacional. La equidad: para Fontanarrosa no es fuente formal de derecho comercial, pues no constituye un modo de exteriorizacin de la norma jurdica mercantil, sino un criterio de estimacin del juez, variable de caso a caso, para la solucin de un problema concreto. En todo caso, la sentencia ser la fuente de la norma y la equidad su fundamento. La analoga: es otro de los criterios a que remite el art 16 del CC para resolver los casos no expresamente previstos, cuando estatuye que se atender a los principios de leyes anlogas. Pero tampoco ella es fuente formal de derecho mercantil, sino un procedimiento de integracin de las lagunas del derecho. La naturaleza de los hechos: las relaciones de la vida, aun cuando mas o menos desarrolladas, llevan en s su medida y su ordenamiento. Este ordenamiento inmanente en las cosas se llama naturaleza de las cosas. Pero la naturaleza de los hechos es un elemento fundamental para el conocimiento y la interpretacin de las leyes, no es fuente formal del derecho mercantil. Clase del 29/08/11: fuentes del derecho comercial segn los autores: Ascarelli: para l las fuentes del derecho comercial son la ley y la costumbre. Ripert: para l las fuentes son la ley comercial (dentro estn los usos y costumbres y las normas comerciales de tribunales especiales) y la ley civil. Etcheverry: para l son la jurisprudencia, la costumbre, y la doctrina (aplicacin de la ley al caso concreto). Prescinde de la ley. Fontanarrosa: tiene dos etapas; primero seala como fuentes a la ley y a la costumbre y despus la ley, la costumbre y las sentencias judiciales. Rocco: para l las fuentes son la ley mercantil, los usos y costumbres (con fuerza creadora), la jurisprudencia, y la doctrina. 5 De 138

Dalicandro dice que nuestras principales fuentes son la ley mercantil (cdigo de comercio y leyes comerciales) y los usos y costumbres. Orden de prelacin de las fuentes segn Fontanarrosa: Ante todo, es evidente que la solucin del caso concreto, cuando est expresamente prevista por la ley mercantil se rige por sta. Los usos y costumbres, integran el contenido de la norma jurdica mercantil por lo que, cuando la ley se refiere a ellos, el juez debe investigar su existencia y aplicarlos como si se tratara de la ley misma. Si no se obtuviera la solucin por stos medios, ser el caso de recurrir a la analoga, ya que sta constituye un procedimiento de investigacin integradora de la ley. Si todava no se llegara a resolver el caso, a pesar de haber agotado la indagacin dentro de la ley mercantil, se plantea el problema de saber si debe recurrirse al derecho civil, o si previamente deben inquirirse los principios generales del derecho comercial. Pero como el derecho mercantil es un sistema de normas, del cual es posible extraer algunos principios generales, los que siendo propios de la materia comercial, deben ser aplicados con preferencia al derecho civil. Slo despus habr de recurrirse al derecho civil, a sus principios generales y, en ltima instancia, a los principios generalsimos del ordenamiento jurdico vigente . Orden de prelacin de las fuentes segn Dalicandro: Cdigo de comercio y leyes comerciales; Los principios generales del derecho comercial, por ej. todos los actos comerciales se presumen onerosos Las leyes comerciales anlogas, Los principios del derecho comercial; Usos y costumbres; El Cdigo civil; La ley extranjera; La naturaleza de los hechos (lo que verosmilmente entendieron las partes); La jurisprudencia; La doctrina. Orden de prelacin segn Etcheverry: Dice que en el orden de prelacin no hay que utilizar todo el cdigo civil, sino su regla maestra de orden de aplicacin del derecho, el art 16. As, el orden de prelacin sera: Ley mercantil y costumbre, Espritu de la ley mercantil, Leyes mercantiles anlogas, Principios generales del derecho comercial, Ley civil. B)- Origen y evolucin del Derecho Comercial: antigedad, derecho romano, derecho estatutario y corporativo, derecho de la revolucin, poca moderna y contempornea. La materia mercantil existi siempre, desde los remotos orgenes humanos; tan pronto como se realiza un intercambio de cosas con un inters lucrativo, podemos decir que el hombre realiza comercio. En tanto lo regulan normas, hay un embrin de derecho. Pero la materia comercial como disciplina autnoma y diferenciada del resto del derecho privado, no se manifiesta hasta la poca medieval, segn coinciden en afirmar la mayora de los autores. All, con el florecer de las nuevas ciudades tras el perodo feudal, nace la acumulacin de capital

7 privado que determina la aparicin de una clase social que vive en las ciudades dndoles una novedosa actividad econmica: es la burguesa. poca anterior a Roma: Se encontraron rastros de derecho comercial en antiguos ordenamientos jurdicos. En el antiguo cdigo de Ur-Nam, que se remonta a 2050 aos antes de Cristo y es unos 300 aos anterior al de Hammurabi; ste regula formas precarias de sociedad, transporte (en especial martimo), prstamo, depsito, compraventa y comisin. Es habitual reconocer en las antiguas civilizaciones de Europa la confusin de conceptos jurdicos y religiosos. Con frecuencia las sanciones por la violacin de las normas comerciales se las consideraba castigos por irregularidades religiosas. Pases de Oriente como China e India contaron con antiguas disposiciones mercantiles; en China se conoci la contabilidad antes que en Occidente. En tanto existe comercio, aparecen reglas escritas o se conservan normas verbales que lo reglamentan. Pero el ordenamiento lega diferenciado no aparecera hasta bastante despus. En Grecia y roma se desarrolla el comercio, pero desenvolvindose por dos carriles diversos: el pequeo comerciante, que no es ciudadano y es mal mirado por quienes lo son; y el comercio extrazonal, manejado desde los niveles gubernamentales. Por su ubicacin sobre el mar mediterrneo y en atencin al medio de transporte de mercaderas generalmente empleado, se desarrolla el trfico martimo y con l, importantes reglas mercantiles. En Grecia fue muy importante la banca, tanto privada como estatal, que realizaba operaciones de cambio, depsito y prstamo; tambin all se conocieron la carta de crdito y la transferencia. En el derecho griego, el derecho mercantil goz de cierta autonoma, aunque no se crean instituciones con slido apoyo doctrinario. El derecho martimo, diversas figuras negociales, la utilizacin de principios consuetudinarios bien arraigados y un especial procedimiento para resolver los litigios referentes al comercio, son pruebas fehacientes de la existencia de un derecho mercantil diferenciado. Civilizacin romana: No hubo en Roma un derecho comercial, tal como se lo concibe actualmente, pese a la intensidad de la vida mercantil y la existencia de instituciones comerciales; ellas estaban contenidas en el derecho comn. Dentro del sistema romano es el pretor el que vitaliza y flexibiliza el derecho civil, aplicando adems reglas adecuadas al caso, la buena fe, el reconocimiento de las costumbres. Las reglas mercantiles directas o indirectas fueron, en Roma, numerosas; algunas tomadas de Grecia o de pueblos conquistados, otras de propia creacin. En Roma se conocieron estructuras asociativas, como la sodalitas, el colleguim, la universitas y el corpus; en ellas aparece una nocin aproximada de personalidad. Haba tambin dos figuras de sociedad: la societas bonorum, en la cual los socios aportaban la totalidad de sus patrimonios (bienes presentes y futuros) y la societas alicuius negotii, en la cual los aportes se realizaban para una sola operacin o una serie determinada de negocios. Tambin en el mundo romano existieron las corporaciones y asociaciones de mercaderes y navieros, esencialmente privadas, pero protegidas por el Estado, aunque la civilizacin romana, formada por propietarios, agricultores, artistas y polticos, consideraba el comercio como algo subalterno. En cuanto a las personas, merece destacarse que en la etapa cristiana de Roma se produce el nacimiento de cierta aristocracia mercantil (la orden de los caballeros), pero ella no alcanza una valoracin social por el desprecio de la aristocracia terrateniente, de mayor tradicin, y la influencia del cristianismo, que condenaba la usura y el agio. Edad media: 7 De 138

La cada del Imperio romano de Occidente es un proceso que dura siglos y que obedece a diversas causas histricas. Pueblos venidos del medio y lejano Oriente, empujados por los hunos, penetran en lo que queda de las ciudades y de la organizacin romana y comienzan una transferencia cultural que altera las condiciones de vida, hbitos y costumbres. Esto incide tambin en el ordenamiento jurdico integral. Con la invasin de los brbaros se opera un cambio en el centro de poder; de los pases mediterrneos pasa a los francos (norte de Galia y riveras del Rin); de all surgieron las principales novedades econmicas, polticas, culturales, sociales y jurdicas. La ciudad romana se ve disminuida en poblacin, la actividad general se traslada al campo. En la baja Edad Media el comercio llega a su mnima expresin, el trfico mercantil por tierra en largas distancias se hace imposible, y el martimo ve grandemente menguada su actividad anterior. Despus de la decadencia, hacia el siglo IX aparece un paulatino reordenamiento de labores, roles y normas, que se conoce histricamente como feudalismo, cuyo fundamento econmico es la organizacin agrcola-pastoril. La inseguridad del habitante en general, lo impulsa a buscar su proteccin en caudillos fuertes, a quienes se llama seores, que edifican castillos o fortalezas y tienen el don de la organizacin y el mando. As, se organizan regiones, de dimensiones variables, en las que existe el poder total del amo y la obediencia absoluta del vasallo. La economa es en esta etapa eminentemente agrcola y su control y verdadera propiedad estn en manos del seor feudal. Esto acaece en la Europa central; antes, en las ciudades italianas, se aprecia otra realidad. A partir del siglo IX se abre en ellas el desarrollo y progreso del sector terciario (actividades comerciales e intelectuales). Desde la gran Venecia, Amalfi, Pisa y Gnova. Hasta el siglo XVI, son las ciudades-puertos las que impulsan el comercio medieval; sirven ellas de modelo para el resto de Europa en cuanto a regulaciones jurdicas comerciales. Miln y Florencia eran centros internos de gran actividad mercantil. En el siglo XI se produce un cambio: empieza una era de prosperidad en Europa central. Se ha logrado la paz y un status quo, entre los detentadores del poder regional; aumenta la riqueza agrcola y crece la poblacin. Y se produce un fenmeno que despus se repite mucho ms adelante con el advenimiento de la industrializacin: la migracin del hombre de campo, que poco a poco se va instalando en las ciudades. El sector primario (agricultura) cede su puesto al artesanado (sector secundario). El mercader es una nueva figura que resalta entre las que viven en ciudades: acumula riqueza y stas le dan poder. Ese poder es el que le permitir, desafiando el de los seores, exigir y crear un nuevo derecho que regule su actividad. Los burgueses, habitantes de las nuevas ciudades, son los porters o los portmen de Flandes e Inglaterra; nombre que se relaciona con el vocablo puerto (port), que designaba el lugar o centro, no siempre martimo, desde donde partan o hacia donde se dirigan las mercaderas. El portus era un verdadero centro comercial. Los burgueses desean conquistar un nuevo orden jurdico que los beneficie; quieren el poder poltico y tribunales propios segn la dinmica de las transacciones; desean libertad de residencia, seguridad de la persona y de los traslados personales y de las mercaderas; libertad para negociar. Todo ello se logra con el tiempo, cuando se acepta una lex mercatoria, basada en usos, costumbres y normas que regulan la actividad de grandes y pequeos mercaderes. Este conjunto de normas de contenido jurdico es el estatuto del comerciante, que tiene un neto matiz subjetivo y profesional. Seala Guynot que el derecho comercial se forma a partir de las costumbres, edictos y ordenanzas reales, decisiones reglamentarias de los parlamentos y de las normas de derecho romano. Atribuye a dos razones la formacin de un derecho propio de los comerciantes: 1- Necesitaban ellos reglas mas simples que las del derecho comn, demasiado formalista, que facilitaran la celeridad de las operaciones del comercio;

9 2- Desde aquella poca, el comercio adquiere un carcter internacional muy marcado: mercaderes y negociantes tenan que disponer de un conjunto de reglas jurdicas que le fuesen comunes. Con los mercaderes se produce el notable desarrollo de la economa mobiliaria; por eso, el nuevo derecho no se ocupa de inmuebles, ni de actividades agrcolas: se basa en el intercambio y en la intermediacin de cosas muebles, estos rastros todava perduran en nuestra legislacin, como se lo puede ver, por ej. en el contrato de compraventa mercantil que regula nuestro Cd. de comercio y en el sistema de actos de comercio (art 8 inc. 1 y 2 cd. de comercio). Ferias y mercados: los mercaderes pertenecen a una ciudad; operan en ella o preparan caravanas para llevar cada vez ms lejos sus productos. Los mercados son su mbito permanente de trabajo, las ferias, el discontinuo. En ambos se intercambian o venden productos, se rinden las cuentas y se liquidan las deudas, la venta al menudeo se produce principalmente en los mercados, donde la poblacin concurre a surtirse. A las ferias van los mercaderes profesionales: all se intercambian los distintos productos; como requieren una larga preparacin, se las celebra anualmente o a lo sumo dos veces al ao. El mercader hallaba un sinnmero de obstculos en su desplazamiento hasta las ferias. En vez de vender de ciudad en ciudad, se van organizando reuniones permanentes, que con el correr del tiempo se hacen famosas: son las ferias. En ellas, los comerciantes intercambian experiencias recprocas, a la vez la poblacin en general se beneficia con la mayor disponibilidad de productos y mas variedad en cantidad y calidad. Las ferias de Champagne se desarrollaron en gran medida por la accin de los condes de Champagne, que advierten los beneficios de regular y gravar ese intercambio que comienza en el siglo XII por la iniciativa de los mercaderes de Arras (Flandes), que vienen con sus animales cargados de paera fina. As se da el fomento y la promocin continua con la creacin de la proteccin de los comerciantes en los caminos (los salvoconductos de feria), la organizacin de un cuerpo especial de guardias de vigilancia para lo que acontece en esas reuniones y de un hospital para los comerciantes enfermos. El ius mercatorum nace en las ferias y en los mercados; el vnculo entre ciudad y mercado es evidente. Aparece un nuevo derecho ciudadano, frente al derecho feudal, tradicional y jerarquizado: es el derecho de los bienes, del crdito, del intercambio, del dinero. Es un sistema legal reglamentado por nuevos estatutos. Es el derecho comercial naciente, uno de cuyos aspectos es la reglamentacin real de la polica de las ferias. Las casas de comercio: la evolucin del derecho mercantil marce una nueva etapa, con la superacin de la figura personal del comerciante y la aparicin de la casa comercial. No se llega en los comienzos a una objetivizacin total de la figura, a un reemplazo de la persona por la casa, la firma, el fondo de comercio. Mas con el tiempo, ciertas firmas comerciales (sean o no sociedades) se desarrollan de tal modo que se presentan con un nombre que adquiere importancia propia objetivada. Mas all de la casa comercial, aparecen las organizaciones: figuras asociativas, descentralizacin por medio de ,matrices y filiales, el uso de marcas especficas para los productos, organizaciones mas complejas a las cuales se suman toda clase de empleados y auxiliares, as como contabilidades que intentan reflejar todo esto. El dinero se utiliza cada vez ms, pero con l tambin se genera una forma de multiplicacin de la moneda: es la llamada moneda de banca, de tanto mayor cotizacin cuanto mas importante es la casa bancaria que la produce. Las organizaciones crecen, a medida que crecen los negocios. Estas estructuras de derecho comercial se expanden de las ciudades italianas a los puertos europeos sobre el Mediterrneo y a las ms progresistas ciudades interiores. Las corporaciones: nacen como centros de autorregulacin, como proteccin contra el poder gubernamental, y tambin en concepto de agrupaciones profesionales, excluyentes de competencia y vigas de la calidad del trabajo de cada gremio.

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El derecho corporativo implica el derecho estatutario. De la aplicacin de las costumbres se avanza hacia la emisin de reglas escritas, cada vez mas minuciosamente detalladas, de gran rigor. Las corporaciones se forman entre comerciantes o entre artesanos. Las guildes (vocablo francs que proviene del bajo-alemn getdan y que designa la solidaridad pecuniaria y la fuerza del grupo), fueron las primeras cofradas de la gente del pueblo; al principio no eran asociaciones profesionales, pero mas adelante pasaron a serlo, tal vez por influencia en su seno de artesanos, tenderos y otros pequeos grupos con intereses profesionales comunes; as nacen las corporaciones, que no se denominan de ese modo hasta el siglo XVIII; antes se llaman guildes, guildas, hansas, cofradas. Estas asociaciones nacen durante el rgimen feudal; pasan, de voluntarias de espontneas, a ser obligatorias, al punto de impedir el ejercicio de oficio a quien no estuviera autorizado por ellas. Las corporaciones adquieren poco a poco gran poder: comienzan a controlar las ferias, participar en cargos municipales, propugnar ordenanzas y reglamentos, adquirir privilegios y franquicias, intervenir en asuntos de impuestos y aduanas, acrecentar sus propiedades inmobiliarias y almacenes de depsito. Las corporaciones imponen estatutos, verdaderos reglamentos de cada oficio. La jurisdiccin: el comerciante, el artesano, no se ve suficientemente atendido en sus conflictos por los jueces, acostumbrados a resolver asuntos civiles. No cualquiera puede aplicar rectamente el derecho consuetudinario mercantil y los estatutos. Aparecen primero los rbitros mercantiles, personificados por los comerciantes de mayor prestigio; despus se crea la jurisdiccin consular, especializada para aplicar la justicia frente al orden creado por las costumbres y en consentimiento informal de las partes. La lex mercatorum surge as, tanto de los propios comerciantes como de la jurisdiccin especial, que recibe el nombre de consulado. Los cnsules no son letrados sino hasta muchos aos despus. Juzgan aplicando la buena fe, la costumbre, la equidad. Atienden a los principios esenciales de este derecho, fundamentalmente mobiliario: celeridad, libertad de formas, internacionalidad, libre creacin de estructuras negociales. Tambin se aplican las regulaciones reales o municipales de polica y registro, y por supuesto, los estatutos o reglamentos corporativos. El cnsul tena que prestar juramento de que utilizara las normas y las costumbres de la corporacin; los juramentos se redactaban por escrito y compilaban ordenadamente, llamndose estatutos. Si eran aprobados por el prncipe o el magistrado supremo, su autoridad era idntica a la de la ley civil; pero, aun no aprobados, constituan ley comercial aplicable. Las normas jurdicas de los estatutos, empezando por los de las ciudades italianas, son la base del actual derecho comercial: en ellos se dispone sobre diversas formas asociativas, muchos de los contratos comerciales hoy conocidos, el corretaje y la representacin. Todas estas reglas legales agrupadas deban ser obligatoriamente aplicadas por los tribunales consulares. Y esta jurisdiccin se va extendiendo a individuos que sin ser comerciantes o miembros de una corporacin, intervienen en materia mercantil. La salida del perodo medieval: Las tcnicas mercantiles progresaron y con ellas tambin las jurdicas. Los italianos en el siglo XIII dominaban los principales mercados de Europa: Brujas en los Pases Bajos; en Pars las principales ferias; en Inglaterra el mercado de la lana. Manejaban sus asuntos con representantes en distintas plazas y por correspondencia; principalmente son hombres de despacho y de gran cultura para la poca; los grandes mercaderes deban tener conocimientos mercantiles en general, saber leer y escribir, entender un sistema de contabilidad, poseer criterio sobre temas jurdicos y actuar en poltica. El trfico mercantil comienza a hacerse multiforme y complejo. La hegemona proveniente de las ciudades italianas es sustituida por el crecimiento propio de la Europa central; all evoluciona nuestra materia hacia una nueva etapa.

11 Crece el poder de los seores y reyes, y a su lado crece la intervencin de empresarios que han dejado ya de ser comerciantes individuales para pesar con su fortuna y medios las decisiones polticas y econmicas. En el siglo XV, mediante los grandes descubrimientos, Europa toma posesin del mundo y comienza una era de colonizacin y explotacin de las colonias. El renacimiento, con la serie de fenmenos de gran cambio que lo caracterizan, impone un desarrollo e impulso fundamental al derecho comercial. Las cruzadas primero, los viajes, exploraciones y descubrimientos y los grandes inventos despus, contribuyen a consolidar este derecho, que ya se revela como una importante rama autnoma del derecho privado. En esta poca Europa sale de una larga crisis de crecimiento que es desigual en las distintas regiones: se fundan monarquas poderosas: Luis XI y los Valois en Francia, los Tudor en Inglaterra, los Habsburgos y los Reyes Catlicos en Espaa, y varios principados conducidos por gente bien preparada intelectualmente (por ej. los ducados de Baviera y Borgoa). El derecho comercial pasa en esta poca a formar parte del derecho estatal de los Estados monrquicos; ellos reivindican para s el monopolio de la funcin legislativa. Pero la disciplina sigue siendo autnoma: no es absorbida por el derecho comn, ya que, al contrario, influye sobre ste. En este perodo y no con la codificacin, se produce la objetivacin del derecho comercial: muchos no comerciantes practican uno o mas actos de los realizados por mercaderes, pero sin intencin profesional. La ley aplicable natural que se impone es la mercantil, porque as lo impone el razonamiento lgico. Por supuesto que el cdigo de comercio francs (revolucin francesa mediante) sella la objetivizacin esencial de nuestra materia; pero la aplicacin de normas y jurisdiccin mercantiles a los actos comerciales realizados por no comerciantes, es anterior. Comienza tambin consuetudinariamente y se consolida en estatutos y ordenanzas. Las economas nacionales: la poca de las economas encaradas globalmente, a nivel de una nacin, vuelve a Europa con el centralismo creciente del poder. Desde entonces hasta la revolucin industrial del siglo XVIII, se producen nuevas mutaciones en la circulacin del crdito y de los bienes. Del siglo XV en adelante, comienza a desaparecer la artesana y a perfeccionarse los procedimientos industriales en estad embrionario (la imprenta y el papel, el hierro de fundicin mediante sencillos altos hornos, vidrio, textiles, con la mecanizacin de batn); pero el paso de la declinacin del corporativismo y el avance del industrialismo naciente se hace simultneamente, coexistiendo la artesana manual con formas embrionarias de industria durante varios siglos. Los siglos XIV y XV se dicen de expansin comercial pero ello no es tan simple; podra ser en cuanto al volumen, pero hay factores negativos como guerras, saqueos, desequilibrios financieros de los reinos en pugna. De todos modos el comercio progresa: la letra de cambio adquiere una notable difusin, la contabilidad se hace ms compleja, de una columna se pasa a dos, en el sistema alla veneziana; se est cerca ya de la partida doble y de las complejas contabilidades en materia societaria o en comercios altamente diversificados. El seguro evoluciona notablemente. Condenando el prstamo a la gruesa por usurario por el derecho cannico, se idean nuevas formas de cobertura de los embarques u operaciones arriesgadas. Las sociedades y los bancos: de esta poca es la creacin de las primeras sociedades comerciales. La sociedad comercial tuvo una doble vertiente: la privada, fundada sobre la base del poder poltico vinculado a los negocios, favorecido por el anonimato de los verdaderos dueos del capital; y la sociedad pblica gestada desde el Estado para realizar importantes empresas. La estructura societaria permite la concentracin de capitales, favorece el desenvolvimiento del mercado de stos y beneficia con su mayor elasticidad a las estructuras bancarias, que, desde la Edad Media se desarrollan a lo largo de los siglos XVII y XVIII. 11 De 138

Derecho subjetivo, Derecho objetivo: Jimnez Snchez da su visin de la evolucin histrica del derecho comercial; en la Edad Media lo sita como derecho profesional de los mercaderes y de todas las personas dedicadas al comercio; mas tarde, como derecho de los actos objetivos y del estatuto profesional de las personas que dedican habitualmente a la realizacin de tales actos; luego, como derecho profesional de los comerciantes y de los negocios realizados por stos, y mas adelante como derecho de los actos en masa realizados por empresas, de las empresas y del estatuto profesional de sus titulares. El pasaje del mundo subjetivo al objetivo se funda en la generalizacin de tcnicas y principios propios de los mercaderes a otros grupos sociales; as el derecho comercial, sin perder su carcter esencial de derecho regulador del estatuto profesional de unos determinados protagonistas del trfico econmico y de la actividad especfica realizada por stos, pas a aplicarse no solamente a los miembros de unos concretos gremios, en consideracin exclusiva a la existencia d este dato o conexin formal, sino tambin a todos aquellos otros sujetos que, aun resultando ajenos o extraos a las corporaciones mercantiles, realizaban de hecho profesionalmente negociaciones semejantes a la de los mercaderes (animados por un mismo espritu y empleando tcnicas anlogas). Las normas jurdicas escritas, los primeros cdigos: De la costumbre se pasa a los estatutos, que, por ese motivo, van adquiriendo progresivamente ms complejidad. De la autorregulacin corporativa se llega a la normativa impuesta por el prncipe o el rey. Los estatutos personales, reglas aplicables por los jueces especiales, pasan a ser cuerpos escritos, que contienen normas orgnicas concernientes a la materia; de una preponderante subjetividad se pasa a una objetivacin de lo regulado: se identifica ciertos actos como los de comercio, y se les aplica nueva normativa comercial. Con la formacin de las grandes monarquas, del derecho comercial de los estatutos corporativos y las costumbres recopiladas se pasa a un nuevo derecho mercantil de los edictos y ordenanzas reales. Esta transicin empieza en Francia y de ella se transmite a los dems centros de Europa. Esto coincide con la formacin de los Estados Nacionales, de suyo ms amplio que las comarcas feudales. Con las reglas escritas, que pretenden objetivar por un lado lo que los comerciantes hacen de manera profesional y por otro, determinar obligaciones personales exclusivamente para ellos, aparece una nueva forma de aplicar el derecho comercial para la jurisdiccin consular: los mercaderes sern juzgados por ella slo cuando corresponda a negocios mercantiles; por otro lado, quien realice actos de comercio sin ser comerciante, tambin ser juzgado a tenor de las reglas de nuestra materia. Antes de la expresin actos de comercio del cdigo napolenico, la Ordenanza de 1673 se refiere a ellos con la expresin par faits de marchandise. Aparece definido un criterio de objetivizacin que hace decir a un comentarista de la ordenanza, que la jurisdiccin consular era real, no personal. En materia de Ordenanzas, Espaa, en 1737, exhibe sus famosas Ordenanzas de Bilbao, redactadas por seis comerciantes sobre la base del derecho castellano y las Ordenanzas francesas. Se las expona en 29 captulos y constituyen un armnico y progresista cuerpo legal que a su vez fue mas adelante fuente de inspiracin para muchos pases de Hispanoamrica. Despus de la etapa de las ordenanzas, aparecen los cdigos, compilaciones de mayor extensin, de una mas cuidadosa tcnica, encabezados por los que napolen hiciera sancionar en Francia como civil y comercial. El pasaje de la Ordenanza francesa al Cdigo de comercio no se hace con rupturas. De ah que en el cdigo los actos de comercio no se independizan del captulo de la jurisdiccin consular. Con los cdigos, el Estado ordena ms adecuadamente la actividad mercantil, imponiendo al comerciante profesional la inscripcin y otras obligaciones y a los grupos colectivos de comerciantes (sociedades) la inscripcin y la publicidad.

13 El centro de la norma no ser ya la figura del comerciante; habr reglas subjetivas para l y otras objetivas, admitiendo o condicionando la forma en que se practique la actividad mercantil. c)- Derecho econmico y derecho comercial. Intervencin del Estado en el desarrollo econmico. Esfera de accin del derecho comercial. Patentes de invencin: ley 111. Pesas y medidas: leyes 52 y 845. Marcas de fbrica, comercio y agricultura: ley 3975. Dibujos y diseos industriales, decreto ley 6673/63. Ley 17310. Ley 18832 (ref. art. 195 ley de quiebras) Ley 19551 (art 193). Propiedad intelectual: ley 11723 y decreto ley 12063/57. Produccin, control y abastecimiento: leyes 12830, 12983, 13492, 13906, 14120 y ley 16454 y su decreto reglamentario 987/64. Represin de los monopolios: ley 21845, 22262. Falta. d)- Autonoma del derecho comercial: distincin entre el derecho civil y el derecho comercial: teoras al respecto. Evolucin sucesiva. Aproximacin entre el derecho comercial y el Derecho general de las obligaciones. El problema en la legislacin nacional. Cdigo nico de las obligaciones en el derecho comparado. Unificacin del rgimen en las obligaciones y contratos: legislacin, proyectos y doctrinas. (FONTANARROSA) El derecho privado y su unidad: dentro de la tradicional biparticin en derecho pblico y privado, aparecen el derecho civil y el comercial como las ramas constitutivas de ste ltimo. Ambos derechos (civil y comercial) son especiales porque regulan categoras determinadas y distintas de relaciones. Esta simple consideracin nos seala el error que suele cometerse cuando se contempla el derecho comercial como un derecho especial con relacin al civil. Tanto el uno como el otro son especiales con relacin al derecho privado, que constituye el ordenamiento comn de las relaciones jurdicas privadas y que es, a su vez, especial, correlativamente con el derecho pblico, en relacin al derecho en general. Este modo de considerar el derecho mercantil no como especial frente al derecho civil sino frente al derecho privado, ejerce un apreciable influjo sobre el problema de la interpretacin de la ley comercial. Y si bien ambas ramas son especiales con relacin al derecho privado, son a la vez generales en el sentido de que constituyen complejos orgnicos de principios y normas aplicables a relaciones bien determinadas. La autonoma del derecho comercial: En tres sentidos puede hablarse de autonoma de una rama del derecho: En el de la autonoma cientfica y didctica, en cuanto el estudio de esa rama pueda o deba constituir una materia especial de investigacin y de enseanza. En el de autonoma jurdica, en cuanto las normas atinentes a esa materia forman un sistema que, si bien queda encuadrado dentro del sistema general del derecho, presenta rasgos peculiares y distintivos. En el de la autonoma legislativa, en cuanto las leyes relativas a dicha materia deban ser coordinadas en un cuerpo separado de normas. En los pases que, como el nuestro mantienen todava la dualidad de cdigos se puede afirmar la autonoma del derecho comercial, al menos en sus aspectos cientfico y legislativo. La verdad es que mientras se mantengan separadamente un cdigo civil y uno mercantil, el problema de la autonoma se plantear inevitablemente y la solucin tendr que ser afirmativa. El problema de la autonoma jurdica del derecho mercantil es el siguiente: el contenido especfico de esta rama del derecho es suficiente para darle autonoma? El derecho comercial es, en su mayor parte, derecho de obligaciones. Pero el derecho civil es tambin, en parte considerable, derecho de obligaciones; a qu responde entonces la existencia 13 De 138

de dos sistemas de normas tendientes a regular una misma materia? El derecho mercantil naci como una serie de normas particulares dirigidas a resolver casos concretos entre personas que negociaban en ferias y mercados. Pero paulatinamente esas normas fueron generalizndose en su aplicacin, aumentando en cantidad y sistematizndose en su agrupamiento, hasta llegar a constituir en la mayora de los pases verdaderos cuerpos legales orgnicos. As es como en la segunda mitad del siglo XIX y en la primera del actual el derecho mercantil adquiri una fisonoma particular que justific un tratamiento como rama autnoma del derecho. Pero el mundo ha continuado su evolucin, y las causas polticas, histricas y sociales que provocaron la distincin entre la materia civil y la comercial han ido desapareciendo. En materia de obligaciones y contratos ya no se advierten motivos serios para someterlos a disciplinas diferentes calificadas como civiles o comerciales. En esta materia es en la que con mayor facilidad puede llegarse a la unificacin legislativa. Pero la situacin no es tan clara respecto de otras zonas del derecho comercial. No obstante ello, puede advertirse un movimiento general hacia la supresin de las tradicionales distinciones entre comerciantes y no comerciantes, y entre actos civiles y de comercio. No significa esto que, dentro de los cdigos modernos que han unificado la disciplina general del derecho privado, desaparezcan totalmente ciertas normas aplicables especialmente a los comerciantes. Pero si bien ellas continan existiendo, no alcanzan, ni por su numero ni por su contenido, a formar un sistema autnomo. En otros trminos, contina existiendo un conjunto de normas, al que todava se le puede llamar derecho comercial por motivos de utilidad cientfica para facilitar el estudio de ciertos fenmenos jurdico-econmicos, pero que no puede ya concebirse como un ordenamiento general inspirado en principios propios que se contrapongan o se aslen frente al derecho civil. Jure contendo, puede admitirse la desaparicin de la autonoma jurdica del derecho comercial, porque la generalizacin de sus principios dentro del derecho privado ha ido quitando a esa rama del derecho su carcter de derecho especial. Pero la solucin no puede ser esta en nuestro derecho. Hic et nunc el derecho comercial se manifiesta como una rama autnoma, con ciertos principios peculiares, algunos explcitamente manifestados y otros que surgen de la estructura general de la legislacin mercantil. No slo razones cientficas imponen admitir tal autonoma, sino tambin motivos de orden prctico; ya que prescindir de ese criterio significara retroceder a la aplicacin de algunas soluciones de estricto derecho civil, inconvenientes para las necesidades del comercio. El problema del cdigo nico de las obligaciones: Tanto como el problema de la autonoma jurdica del derecho mercantil se ha discutido durante algn tiempo el de su autonoma legislativa. La cuestin se refiere a la conveniencia de dictar un cdigo nico de las obligaciones civiles y comerciales. En nuestro pas el punto se debati con singular maestra en el Primer Congreso Nacional de Derecho Comercial celebrado en Buenos Aires, del 1al 7 de abril de 1940, en el que se aprob por mayora de votos una mocin favorable a la sancin del cdigo nico de las obligaciones. El Segundo Congreso Nacional de Derecho Comercial realizado tambin en Buenos Aires en el mes de junio de 1953 parece haberse orientado, en cambio, a mantener el dualismo de los cdigos, civil y comercial. En el Congreso Nacional de Derecho Comercial celebrado en Rosario en agosto de 1969 volvi a prevalecer la tesis de la unificacin. La doctrina mas reciente tiende a propiciar la unificacin legislativa en materia de obligaciones y contratos, siguiendo las tendencias actuales de los autores europeos. La autonoma de la Ciencia del Derecho Comercial: La autonoma cientfica del derecho comercial se halla ntimamente vinculada a la autonoma jurdica y a la legislativa; pero no se confunde con stas, ni cabe afirmar que su existencia dependa absolutamente la de ellas. En nuestro pas y con referencia a la legislacin vigente, cabe afirmar sin vacilaciones la autonoma cientfica actual del derecho comercial. Existe un cdigo de comercio y numerosas

15 leyes complementarias, que ofrecen un vasto campo de estudio. En l rigen algunos principios generales que, en ocasiones, se contraponen a los del derecho civil como ocurre, por ej., respecto de la fecha cierta en materia de letra de cambio y de prenda, si bien es preciso reconocer que estas diferencias tienden a reducirse cada vez ms, como consecuencia de las ltimas reformas introducidas a los cdigos de fondo (ej. la identificacin del art 1204 del cd. civil, modificado por la ley 17711, con el precepto del art 216 del cd. de comercio), etc.; y en cuanto al mtodo, tambin presenta algunas particularidades que lo distinguen del empleado en el estudio del derecho civil. Relaciones de la ciencia del derecho comercial con las dems ciencias jurdicas: La autonoma de una rama del derecho, en el campo de la ciencia como en el de la prctica, no es completa ni integral. Y as, el derecho mercantil est ntimamente ligado con otras ramas del derecho y sus respectivas ciencias. Ante todo se relaciona con la ciencia del derecho, (teora general del derecho). Esta tiene por objeto el estudio y elaboracin de los principios generales comunes a todas las ramas del derecho. Con el derecho civil, mantiene numerosas relaciones. El derecho mercantil es esencialmente derecho de las obligaciones; en esta regin ontolgica rigen principios generales comunes a las relaciones civiles y comerciales, con escasas excepciones. Ello explica por qu ha podido llegarse a sostener y aun a realizar en cierta medida la unificacin de las normas jurdicas. Con el derecho administrativo tiene el mercantil numerosos puntos de contacto. El Estado moderno interviene cada vez ms en la actividad mercantil privada, ya para fomentar el comercio, ya para proteger los intereses profesionales de los comerciantes, ya para garantizar los intereses generales del pblico y, con particular atencin en estos ltimos aos, para regular el movimiento general de la economa nacional. El Estado asegura el cumplimiento de ciertas obligaciones de lealtad y honradez, mediante la aplicacin de sanciones de carcter punitivo. De este hecho surgen relaciones con el derecho penal. El derecho fiscal influye sobre todas las dems ramas y, naturalmente, tambin sobre el derecho comercial. El ojo avizor del Fisco suele descubrir antes que otros, nuevos rasgos y modalidades en las operaciones mercantiles, determinando su naturaleza. El desarrollo mundial del comercio y su constante tendencia hacia la universalizacin determinan el crecimiento y la complejidad de las relaciones comerciales internacionales. Los contratos a distancia, en uso corriente de los documentos cambiarios entre pases diferentes, la ejecucin de los transportes internacionales y otros fenmenos de anloga naturaleza, provocan conflictos que deben ser resueltos por el derecho internacional, y de ah su relacin con el derecho comercial. Con el derecho procesal hay frecuentes puntos de contacto. El derecho mercantil constituye en s mismo un conjunto de normas de ndole material y procesal. El cdigo de comercio establece numerosas disposiciones sobre procedimientos relativos a la quiebra, a la ejecucin de las letras de cambio, a la competencia en el caso de acciones relativas al contrato de transporte ferroviario, etc., que son de naturaleza procesal. El derecho comercial tiene grandes zonas de contacto con el derecho de trabajo. Basta pensar simplemente que el cdigo de comercio contiene todo un captulo relativo al contrato de trabajo celebrado entre el patrn comerciante y sus dependientes (factores, empleados y obreros). El derecho comercial se relaciona tambin con otras ciencias no jurdicas, ej. con las ciencias comerciales en general (contabilidad, tcnica bancaria y de seguros, ciencia actuarial, tcnica de los transportes martimos, terrestres y areos, etc.). Tambin con la economa poltica, la poltica comercial, la historia del comercio, la sociologa y la estadstica, que frecuentemente suministran nociones fundamentales de suma 15 De 138

importancia para la exacta inteligencia de los fenmenos mercantiles y para la mejor comprensin de las leyes que los regulan. Metodologa de la ciencia del derecho comercial: Se denomina mtodo al conjunto de los procedimientos adecuados para obtener un fin. En el caso de las ciencias, ese fin es el saber. El objeto de la ciencia del derecho comercial es el hecho jurdico mercantil. Hecho jurdico es sinnimo del supuesto de hecho esto es, la totalidad de requisitos a que el ordenamiento jurdico (es decir, las proposiciones jurdicas abstractas) condiciona un efecto jurdico, o sea el nacimiento, la extincin o la modificacin de una relacin jurdica o de un estado o de una situacin jurdica. e)- Derecho comercial argentino. Antecedentes durante el Virreinato y desde la declaracin de la independencia. Normas constitucionales. El Cdigo de comercio en la Repblica Argentina: antecedentes de su sancin, proyectos de reforma de 1889 y posteriores. Nuevas instituciones incorporadas. Etcheverry. La poca colonial y la era independiente anterior a la codificacin: Antes de 1810 rega en nuestro pas la legislacin hispana para sus colonias de Amrica: las leyes de Indias y las de Castilla primero, y las Ordenanzas de Bilbao del ao 1737 despus, tuvieron vigencia desde 1794, cuando se cre el Consulado de Buenos aires, aunque Acevedo dice que en algunas oportunidades se aplicaron antes. En 1503 por Real Cdula se crea la Casa de contratacin de Sevilla, compuesta en sus comienzos por un tesorero, un contador y un factor, a cargo del cual corra la recepcin del oro, plata y piedras preciosas de Amrica; tena funciones de gobierno con atribuciones polticas y era organismo rector del comercio peninsular con las Indias. En 1524 se crea el Real y Supremo Consejo de Indias: intervena en la administracin de los nuevos territorios y en la preparacin de leyes que se sometan al monarca para su aprobacin. Todos estos organismos comienzan aplicando las leyes de Espaa, pero poco a poco la realidad del nuevo mundo demuestra que son ellas insuficientes. La importancia del trfico es tal, que ya no bastan las instituciones y las normas existentes. La Nueva Recopilacin (ao 1567) era un verdadero cdigo de legislacin ultramarina; fue completada en 1807 por la Novsima Recopilacin. Y hay pruebas de que se aplic aqu. Esas leyes generales, adicionadas con cdulas, provisiones y ordenanzas, formaban un sistema de muy complejo tratamiento por la superposicin de textos e infinidad de decisiones emitidas en respuesta a los diversos problemas que iban surgiendo. La ley II del ttulo I del Libro II de la Recopilacin de Indias establece el orden y la prelacin de las leyes aplicables en Amrica. Las principales reglas mercantiles para la regin eran: la Real Orden sobre comercio con colonias extranjeras (4 de marzo de 1795) y despus con colonias neutrales (18 de noviembre de 1797); Real Cdula de ereccin del Consulado de Buenos Aires (30 de enero de 1794); Real Decreto del 2 de febrero de 1778 sobre comercio directo entre el puerto de Buenos Aires y los de la Pennsula; Real Cdula de 1776 comprendiendo a Buenos Aires en las franquicias del comercio recproco a que se refera la Real Cdula de 1774 tendiente a que regiones de Per, Nueva Espaa, Nueva Granada y Guatemala pudieran realizar el comercio de sus frutos. Este verdadero alud legislativo, justificado por la inmensa empresa espaola, abarca los siglos XVII y XVIII; una primera y cercana manifestacin de derecho mercantil se produce con la creacin, en el ao 1749, en Montevideo, de un juzgado comercial para conocer en causas de arribadas forzosas o naufragios. En el ao 1776 se crea el Virreinato del Rio de la Plata. En 1783 se crea la Real Audiencia de Buenos Aires, que fue un tribunal poltico-judicial de gran importancia. Los jueces del comercio: el consulado:

17 La magistratura colonial era compleja; haba jueces reales, que eran funcionarios con ciertas atribuciones judiciales, jueces capitulares (integrantes del Cabildo)y jueces de la Real Audiencia (rgano que tena poder equiparable al del virrey). Este era el fuero ordinario. Tambin haban jueces para fueros especiales: militar, eclesistico, universitario, minero, mercantil. El 30 de enero de 1794 se expidi la Real Cdula de creacin del Consulado de Buenos Aires, tribunal que segua histricamente la tendencia europea de separar la jurisdiccin civil de la mercantil. Este tribunal, independiente y autnomo, subsistira en nuestra patria hasta 1862. El Consulado tena doble funcin: la judicial, que entenda en pleitos mercantiles, y la administrativa, que se ocupaba de problemas de polica del comercio y del trfico mercantil en todos sus ramos. Aplicaba las leyes segn el siguiente orden de prelacin: Ordenanzas de Bilbao (1737), leyes de Indias (1681) y leyes de Castilla (1492 y 1496). El procedimiento ante los jueces mercantiles era breve y sumario, no siendo obligatoria la intervencin de letrados. El fallo del tribunal era apelable ante un oidor de la Audiencia llamado juez de apelaciones, quien deba emitir su fallo asesorado por dos comerciantes del Consulado que l mismo designaba. Si el pronunciamiento era confirmatorio de la sentencia de primera instancia, el proceso quedaba concluido; si era modificatorio, exista una suerte de nuevo recurso intentado ante aquella segunda instancia, pero cambindose los dos primeros comerciantes por otros dos nuevos elegidos por el mismo procedimiento. Donde no funcionaba consulado, los representantes de aqul tribunal designaban un diputado que juzgaba en su nombre. Fue secretario destacado del Consulado Manuel Belgrano, quien escribi sus Memorias, en las cuales breg lealmente por el desarrollo del ms amplio comercio, pidiendo su fomento junto a la industria naciente y la agricultura. La economa en la poca virreinal: La idea dominante en aquella poca era la necesidad de ampliar la libertad de comercio. Ya en 1777 el virrey Cevallos haba dictado el Auto de comercio libre para la regin del Plata, que comprenda el trfico desde Chile hasta el Atlntico y desde Per al sur; pero se limitaba al comercio interno y con Espaa. Se completa en 1778 con un Reglamento que hara prosperar la regin en esa parte del siglo. El 25 de julio de 1778 se crea la Aduana de Buenos Aires, cuyo primer administrador fue Francisco Ximenes de Mesa. La libertad de comercio avanza a paso lento. Al principio se autoriza el intercambio de productos con colonias extranjeras, a favor de Inglaterra, a la sazn aliada de Espaa. Mas adelante el tema se convierte en una de las claves polticas de los ltimos tiempos del Virreinato y de los primeros de nuestra naciente Repblica independiente. La entrada de mercaderas extranjeras a la ciudad de Buenos Aires y de ella al interior, hace que la situacin econmica del virreinato, que era floreciente en el siglo XVII, decaiga completamente en el siglo siguiente. Coincide el perodo con la mengua de influencia y grandeza econmicopoltica de Espaa en Europa, lo cual tambin repercute en sus colonias americanas. poca independiente: En los primeros aos de independencia de nuestro pas, se aplican los preceptos hispanos, salvo en lo que contradijeran expresamente la nueva organizacin poltica; se mantiene con pocas excepciones el derecho castellano vigente. En cuanto al derecho comercial: el cdigo de comercio espaol fue primero adoptado por varias provincias, dada la falta de un ordenamiento adecuado a la realidad mercantil. El uso de esa ley codificada revela a muchos la imprescindible necesidad de contar con una regulacin propia y adecuada al medio. No obstante, no se da esto sino hasta mucho tiempo despus.

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Algunos antecedentes: la Asamblea del ao 1813 crea la matrcula de comerciantes nacionales y adopta algunas disposiciones sobre consignaciones. El 22 de noviembre de 1815 se resuelve que los contratos de sociedad deben otorgarse ante el escribano del Consulado, a fin de darles mayor justeza y seriedad tcnica. En 1817, el Reglamento manda que se observen las leyes espaolas vigentes, en tanto no contraren el nuevo status de las Provincias Unidas. Leyes posteriores: siendo gobernador de la provincia de Bs As Martn Rodrguez, se dictan varias normas legales. El ministro Manuel Garca en aquella poca haca alusin a un prximo Cdigo mercantil, que nunca lleg a ser ley. En esta etapa se crea la Bolsa Mercantil. En 1821 se emiten normas para corredores y martilleros, que se complementan en aos posteriores. Rivadavia propugna en 1822 decretos sobre causas de comercio, actos de comercio y alzada de comercio. En 1824, siendo gobernador de Bs As Las Heras y ministros Rivadavia y Garca, se design por decreto una comisin para que redactara el cdigo de comercio, cuyo proyecto fue elevado a la junta de Representantes, pero ella no lleg a estudiarlo. En 1831, dada la necesidad de una completa legislacin mercantil, el diputado Garca Ziga propone que rija el Cdigo de comercio de Espaa para la provincia de Bs As, pero no se acept la proposicin; en cambio, se design una nueva comisin para el estudio de un proyecto que no lleg a redactarse. En la poca que Rosas gobierna Bs As hay poca produccin legislativa atinente a lo mercantil; en 1836 se decreta la suspensin de concursos de acreedores, esperas y moratorias, remisin o quitas. Tambin existi un renovado movimiento en pro de la adopcin de un nuevo cdigo de comercio, siguindose la idea de los aos anteriores. En 1833 se nombra una comisin que fracasa en su cometido. En 1838 se legisla sobre martilleros, tambin en 1857 y 1858. En el perodo histrico rosista predomina una economa agraria con desarrollo de una nica industria a partir de aquella actividad: los saladeros. El Cdigo de comercio Argentino: Antecedentes: la constitucin nacional promulgada en 1853 y an vigente con algunas reformas, impone al Congreso la facultad-deber de redactar y sancionar el cdigo de comercio y una ley de bancarrotas y reglar el comercio martimo y terrestre con las naciones extranjeras, y de las provincias entre s (art 67, inc. 12). En 1852 Urquiza emite un decreto y nombra una comisin para la redaccin del cdigo mercantil, que no obtiene resultados positivos. La separacin de Bs As del resto del pas, encuentra a Dalmacio Vlez Sarsfield como ministro de gobierno en 1856. Por su iniciativa (y tambin, se dice, por consejo de Sarmiento), decide emprender la obra junto a Eduardo Acevedo, destacado jurista uruguayo, que aos antes haba redactado un proyecto de cdigo Civil para el Estado Oriental del Uruguay. El proyecto de Vlez-Acevedo se presenta en la legislatura en el ao 1857; se intenta cierta revisin, pero es ella imposible por el especial tecnicismo del trabajo; Sarmiento sigue bregando por su aprobacin en las Cmaras de la provincia, lo cual se consigue por fin en 1859, el 6 de octubre, sin reformas ni enmienda alguna. Se remite al da siguiente con la firma de Felipe Llavallol y del secretario Jos A. Ocantos, a Valentn Alsina, quien ordena su publicacin. La flamante ley para el Estado de Bs As regir seis meses despus de su promulgacin. Contena 1748 artculos y 7 disposiciones transitorias, divididos en cuatro libros: 1) personas del comercio; 2) obligaciones y contratos en general y contratos del comercio; 3) derechos y obligaciones que resultan de la navegacin; 4) insolvencia de los comerciantes. Este cdigo tena algunas particularidades: comerciantes eran los que se inscriban en la matrcula; no se legislaba sobre cheques y eran incompletas las reglas sobre sociedades. Zavala Rodrguez lo elogia porque era un cdigo unificado principalmente en lo referente a las obligaciones y contratos; an no estaba el cdigo civil.

19 Segovia dijo que este cdigo haba sido tomado en gran parte de los cdigos de Brasil, Espaa y Holanda, pero lo considera el mejor de nuestro tiempo. Nuestro primer cdigo tuvo como indudable modelo general el cdigo francs, tambin se tuvieron en cuenta los que de l haban surgido: espaol, portugus, holands, brasileo y proyecto de Wrttemberg. La parte civil, segn dice Segovia, fue inspirada en sus 300 artculos, en el proyecto de Acevedo para su pas; en materia cambiaria, se acogi la doctrina alemana a travs, principalmente, de Mittermaier. Sobre el modo de trabajar para la redaccin del proyecto, la reconstruccin histrica indica el siguiente mecanismo: Acevedo proyectaba la primera redaccin sobre la base de cdigos y leyes extranjeras; Vlez Sarsfield examinaba los borradores; los modificaba o no, segn su propio anlisis de la doctrina, teniendo en cuenta precedentes jurisprudenciales. Al parecer, la mayor parte del cdigo se habra redactado as. Bajo la presidencia de Bartolom Mitre, cuya firma refrenda Juan A. Gelly y Obes, el 12 de septiembre de 1862 se promulg el cdigo de Bs As como cdigo de toda la Nacin, cumplindose as una etapa de progreso en la organizacin nacional. Ya aquella provincia estaba integrada a las dems. Algunas provincias ya lo haban adaptado con anterioridad. En 1969 se aprueba tambin, a libro cerrado, el proyecto de cdigo civil que Vlez Sarsfield haba redactado por un especial pedido del presidente Mitre (ley 340). Con ste se da la total regulacin privada, por primera vez, para todo el mbito nacional. Las reformas al cdigo de comercio: Se dan cambios econmicos y sociales, y en razn de ellos hay que adaptar el derecho comercial reglando nuevas realidades o reestructurando antiguas disposiciones que, siendo integrantes de un derecho de gran dinamismo, tiene que actualizarse permanentemente. La ley 111sobre patentes de invencin promulgada en 1864, fue una norma de avanzada para la poca y la primera que se incluy en el posterior y extenso apndice del cdigo de comercio. Tambin la ley 928, sancionada en 1878, referente a warrants y mercaderas depositadas en almacenes fiscales. Las grandes reformas al texto del cdigo llegaran varios aos despus, pese a los intentos anteriores. En abril de 1873, Sixto Villegas y Vicente G. Quesada presentaron un proyecto en el cual proponan la supresin de las materias legisladas en el cdigo civil y el agregado de ttulos sobre cuentas corrientes y cheques. El trabajo fue sometido a distintas comisiones especiales en la Cmara de Diputados, sin que ellas llenaran su cometido; el tiempo pas, el proyecto no fue aprobado y sin otras novedades transcurre el resto de la presidencia de Sarmiento, la de Avellaneda y la primera de Roca, sin que se concretara esta reforma. La primera gran reforma: En diciembre de 1886, bajo la presidencia de Jurez Celman, se encomienda la reforma a Lisandro Segovia. El en decreto de nombramiento de Segovia, no slo se alude a la doble legislacin general civil, sino que aparecen ya evidentes muestras del progreso del pas y el desarrollo del comercio, advirtindose, en el mismo acto oficial, la modificacin de varias legislaciones mercantiles por parte de diversas naciones en atencin a los adelantos de la ciencia y las nuevas necesidades econmicas. El trabajo de Segovia estaba inspirado en las leyes mercantiles de Italia, Francia y Alemania y en las conclusiones del Congreso de Amberes, de 1885, sobre letras de cambio y derecho martimo. En marzo de 1887, Segovia enva al Poder Ejecutivo los dos primeros libros de su proyecto y el resto el 5 de mayo. En 148 das haba concluido un nuevo cdigo de 1619 artculos, totalmente nuevo.

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Despus de dos aos y medio, el proyecto de Segovia fue girado, en la cmara de Diputados, a la Comisin de cdigos, para que fuera estudiado durante el receso. En 1888 se encontraban a estudio del Congreso los dos proyectos de reforma: el de 1873 y el de 1887 de Segovia. Finalmente, amabas Cmaras aprueban un nuevo proyecto de reformas que haba elaborado la Comisin formada por Escalante, Zeballos, Basualdo y Colombres, consistente en una serie de modificaciones al cdigo de comercio vigente, acompaado por un extenso informe, en el que se exponen las causas y las fuentes de las modificaciones. Esta es la primera gran reforma de nuestra materia, promulgada al 9 de octubre de 1889, y que comenzara a regir desde el 1 de mayo de 1890. Hay una modificacin en cuanto al valor asignado a los usos y costumbres, ya que le cdigo de comercio dispona al respecto que en el silencio de la ley o cuando no pudiera ocurrirse a leyes anlogas, debe el juez buscar en la costumbre los elementos de decisin que las leyes le niegan. La reforma dispuso que el cdigo civil se aplicase inmediatamente en lo no regido en especial por el comercio y que las costumbres mercantiles slo serviran para interpretar la voluntad de las partes, cuando fuera necesario, a juicio del juez, indagar si es de la esencia del acto referirse a ellas o no para determinar el sentido de las palabras o frases tcnicas. Se suprime el requisito de la inscripcin en la matrcula como exigencia para adquirir la calidad de comerciante. En 1889 tambin se admite la actual solucin del art 7 del cd. de comercio, proveniente del proyecto de Segovia y de los arts. 54 del cdigo italiano y 227 del alemn de entonces. Se modifican palabras o enfoques respecto de los actos de comercio (ej. la ley declara, en vez de la ley reputa actos de comercio, etc., adquisicin en el actual inc. 1 del art. 8, en vez de compra, etc.). En general se quitaron del primer Cdigo las reglas que se entendi pertenecan al derecho civil, ya reguladas por ste, dejndose algunas, consideradas en la poca imprescindibles, por ser contrarias en ambos ordenamientos privados, como por ej. la condicin resolutoria implcita. Se modificaron varias instituciones del cdigo: corredores, empresas de transporte, bolsas, sociedades, compraventa, fianza, seguros terrestres, letra de cambio, cheques y otros papeles, cuenta corriente, prescripcin, derecho martimo, quiebras. Se adecuaron los contratos de mutuo, depsito y prenda, quitando el material que se consideraba civil. Las reformas posteriores: a)- En el ao 1900 se promulga la ley 3975 sobre marcas de fbrica, comercio y agricultura. b)-Se sanciona la primera ley de quiebras 4156, en 1914 se promulga la ley 9643 sobre warrants y la 9644 sobre prenda agraria, precursora de la prenda con registro y sin desplazamiento. c)- En 1923 se organiza la Inspeccin de Justicia. d)- En 1926 se dicta la ley 11357 de derechos civiles de la mujer, que modifica tambin su capacidad comercial. Tambin la ley 11380 de sociedades cooperativas agrcolas y la 11388 de sociedades cooperativas. d)- En 1935 se sanciona la ley 11645 sobre sociedades de responsabilidad limitada, se crea la Superintendencia de Seguros, la ley de quiebras 11719 y la de transferencias de fondos de comercio 11867, se reglamenta a las sociedades de ahorro para la vivienda familiar. e)- Comienza la proteccin al consumidor con la ley de identificacin de mercaderas 11276 y la de represin de lo monopolios. f)- el derecho bancario comienza su desarrollo en 1935. El Banco Central es creado por la ley 12155. Se funda el Banco de Descuentos, que luego es el Banco de la Provincia de Buenos Aires. Tambin se crean el Banco de la Nacin y el Banco Hipotecario. g)- En 1940 se realiza en Bs As el primer congreso de derecho mercantil. h)- En 1946 se regula el rgimen de Bolsas y Mercados de Valores. Se legisla la prenda con registro mediante el decreto ley 15384 y las sociedades de economa mixta por el decreto ley 15349. I)- En 1953 se realiza el segundo congreso de derecho comercial. Se dictan la ley 13000 sobre despachantes de aduana; la ley 13663 que modifica el art 188 del cd. de comercio; las leyes

21 13653 y 14380 sobre empresas del Estado; se proyectan reformas sobre quiebras y protestos, que no se concretan; se dictan la ley 14152 de nacionalizacin del INDER y la ley 14307, que crea al cdigo aeronutico de la Nacin. J)- En 1958 se reanuda la actividad legislativa a favor de la actualizacin del derecho mercantil; se sanciona la ley 14546 sobre viajantes de comercio e industria; tambin la ley 14769 sobre Registro pblico de Comercio, al que convierte en Juzgado Comercial de Registro. k)-En el ao 1960 se legisla sobre contrato de trabajo por despido (ley 15785) y en 1961 sobre fondos comunes de inversin, ley15885. En el ao 1963 se produce una importante actualizacin: se sancionan los decretos leyes 4776 sobre cheques; 4777 sobre contabilidad mercantil; 5965 sobre letras de cambio y pagar; 6601 modificando el art 474 del cdigo sobre el plazo de pago en la compraventa y la factura conformada; decretos leyes 6604 y 6708 sobre Bancos y 6810 sobre prenda con registro, modificando la ley 12962. l)- En 1964 se promulga la ley 16613 sobre cheque certificado; en 1966 sobre cooperativas de crdito (ley 16898)y supermercados (ley 17024). En el ao 1967 se da la ley 17145 (sobre publicacin de los balances de entidades de seguros); 17325 sobre despachantes de aduana; ley 17391 de contrato de trabajo reformando el cdigo de comercio, y ley 17418 sobre rgimen de seguros. En el ao 1965 se realizaron en Mendoza las Jornadas de derecho comercial, con el patrocinio de la Universidad Nacional de Cuyo, presididas por el Dr. Carlos R. Zannoni. Los principales trabajos, estudios y ponencias versaron sobre las sociedades mercantiles. m)- En 1966, se cre la comisin de reformas a la legislacin mercantil. Fueron Hctor Alegra, Francisco Quintana Ferreyra y Horacio P. Fargosi quienes revisaron despus el proyecto definitivo de la comisin, aceptaron las modificaciones propuestas en el Ministerio a cargo del Dr. Bruno Quijano y firmaron la exposicin de motivos que actualmente precede a la ley. En el ao 1969 se realiz en rosario el III congreso de derecho comercial. n)- La ley 17711 que reform el cdigo civil tuvo muchos puntos de contacto con el derecho comercial. En 1968 se crea la Comisin Nacional de Valores. En 1969, por ley 18061 se pone en vigencia el ordenamiento de bancos y entidades financieras. )- En el ao 1972 se sanciona la ley 19982, sobre identificacin de mercaderas; tambin la ley de sociedades comerciales 19550 que cambia el concepto y la estructura de stos entes de derecho, adecundolos a los modernos conceptos de la legislacin comparada; otra importante innovacin legal es la ley de concursos 19551, que reemplaz a la ley 11719 de quiebras y cre el concurso nico para comerciantes y no comerciantes. Estas dos ltimas leyes, con la ley 17418 de seguros del ao1967, que entr en vigencia en 1968, y la ley 20094 de navegacin, de 1973, constituyeron una reforma medular del cdigo de comercio, ya que, incorporndose a l, reestructuraron totalmente estas instituciones, adecundolas a las mas modernas del mundo. A partir de entonces, la actividad de los juristas que presentan sus trabajos en distintos congresos o jornadas y comisiones que preparan diversos proyectos de reformas, no cesa. En los aos mas recientes, las leyes mas destacadas de nuestra materia fueron: la ley 21526 y sus modificaciones, sobre entidades financieras y bancos; ley 21382 sobre inversiones extranjeras; la ley 21488 complementa la ley de concursos 19551, estableciendo el ajuste de crditos en las quiebras en que hubiese remanente; ley 22169 sobre el control de sociedades que hacen oferta pblica de ttulos-valores; ley 22315, orgnica de la Inspeccin General de Justicia, complementada con la ley 22316, por la cual transfiere, en sede federal, el Registro Pblico de Comercio a la citada Inspeccin; ley 22362 sobre marcas y designaciones; ley 22415, que promulga el cdigo aduanero que contiene una nueva regulacin como los despachantes de aduana; ley 22426 sobre transferencia de tecnologa. Las ltimas reformas pertenecen al ao 1983, y mediante ellas se establecen diversas correcciones y estructuras nuevas, a las leyes de sociedades y concursos vigentes. En octubre de 1984 se realiza un Congreso Nacional de derecho comercial en la ciudad de Bs As, organizado por la asociacin de abogados, habindose introducido por vez primera en una de las comisiones, temas de informtica jurdica. 21 De 138

El ao 1986 encuentra a un grupo de Diputados empeados en hacer una gran reforma de la legislacin civil y comercial, propendiendo a actualizar viejas estructuras de esos cdigos y a unificar reglas sobre obligaciones y contratos. f)- fuentes doctrinarias y legislativas del Cdigo de Comercio de la Repblica Argentina. Derecho comercial comparado. (falta). BOLILLA II a)- Comerciantes. Definicin del Cdigo de Comercio, anlisis y crtica. Caracterizacin del comerciante: Inscripcin en la matrcula, patentamiento fiscal y profesional. Ejercicio de los actos de comercio. Calidad de comerciante. Prdida de la calidad de comerciante. Presuncin que nace de la matrcula. Licencias para ejercer el comercio. Dec. 6471/52. Comerciantes mayoristas y minoristas: conceptos y disposiciones legales especiales. Negocios minoristas en cadena: Dec. 2937/44 y ley 13982. Promocin comercial: ley 18425. Instalacin de industrias: Dec. 7462/52. El artesano. ETCHEVERRY Comerciante, en sentido amplio, ser el empresario individual o colectivo, que se ocupe de la actividad comercial o industrial. Con una diferencia: el colectivo, es decir las sociedades, pueden ejercer actividad civil o comercial, porque para casi la totalidad de ellas importa la estructura tpica legal de la que estn recubiertas; no ocurre as en el caso del comerciante o empresario individual, el cual adquiere esa categora nicamente si se dedica habitual y profesionalmente a una actividad comercial o industrial. Son sujetos de derecho comercial: Los comerciantes e industriales, Los auxiliares del comercio, Las sociedades comerciales. Es empresario, toda persona que organiza los bienes para producir o intercambiar bienes o servicios; sta es la orientacin del cdigo civil italiano de 1942, art 2082, y la que tom nuestra Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial. El empresario aparece como la sntesis de las dos distintas actividades econmicas que convergen en nuestro derecho mercantil: el comercio y la industria. Calidad de comerciante: La calidad de comerciante se obtiene de modo fctico: en forma profesional, si una persona fsica realiza actos de comercio. El art. 1 del Cd. de com. dice: La ley declara comerciantes a todos los individuos que, teniendo capacidad legal para contratar, ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello profesin habitual. El art. 67 seala: los que verifican accidentalmente algn acto de comercio no son considerados comerciantes. No exige la norma legal el propsito de lucro o especulativo, aunque generalmente ste acompae al mercader o al productor. La definicin del art. 1, en trminos generales, es aceptada. El orden legal se maneja en este caso con contrafiguras: quien habitualmente realiza actos de comercio, haciendo de ello profesin, es comerciante. Mas el que realiza un acto de comercio de modo accidental, no adquiere tal calidad. Slo se aplica el derecho comercial a la operacin cumplida, mas no a l mismo. El art 2 del cd. com. es una norma innecesaria e incongruente. Muchos autores, entre ellos Siburu, han dicho que es una disposicin intil, originada probablemente en los arts. 92 y 95 del

23 antiguo cdigo portugus; en l se distingua el mercader del comerciante, cuestin que no se plantea en el actual rgimen argentino, dada la amplitud del art. 1. Anlisis del art 1: Individuos: la ley se refiere a personas de existencia visible y no es apropiado el uso de la palabra individuo. Pero no produce ningn efecto negativo. Tampoco surge de ella ninguna contradiccin legal en el ordenamiento mercantil. Capacidad legal para contratar: la idea fue tomada del cdigo portugus de 1833 y del chileno; como dice Zabala Rodrguez, hubiera sido preferible referirse a la capacidad de ejercer el comercio y no de contratar. Ejercicio por cuenta propia: para interpretar en inciso, hay que distinguir la representatividad del inters del negocio jurdico. La representatividad indica en nombre de quin se realiza el acto de comercio, mientras que el inters, por su parte, seala por cuenta de quin se realiza dicho negocio. Estos elementos no siempre se dan simultneamente en la misma persona. La frase se tom del proyecto de Wrttemberg y contiene un error tcnico que los autores han destacado. Critica el concepto Segovia por dejar fuera a los comisionistas, que obran en nombre propio, pero por cuenta ajena, sugiriendo que se la sustituya por en nombre propio, como deca el cdigo hngaro. Actos de comercio: la profesin debe consistir en realizar actos de comercio. Pero no todos ellos otorgan la calidad de comerciante, porque muchos no son actos jurdicos o contratos que puedan celebrarse. Cul ser, por tanto, el acto de comercio que permita adquirir la calidad de comerciante? Siburu los llama naturales. Pero Etcheverry que hay que ver cada caso particular y decidir. Profesin habitual: se discute en doctrina si esta disposicin no es redundante por los trminos que contiene: profesin, y habitual. Pero no, porque la habitualidad se refiere a la repeticin del acto, en tanto que la profesin alude al medio de vida propio de la persona que los hace. En la profesin se ve una actividad destinada a una finalidad lucrativa; a ella se dedica el sujeto la mayor parte de su tiempo o su principal esfuerzo. Los actos preparatorios, aunque por causas ajenas no se lleve luego adelante la explotacin, otorgan calidad de comerciante (de acuerdo, Fontanarrosa y Halperin: doctrina de los actos de comercio por conexin, art. 452 inc. 1 cd. Com. ). No har falta la inscripcin en la matrcula para ser comerciante; pero el estar inscripto supone (presuncin iuris tantum) la existencia de esa calidad (art 32, cd. de com.) Prdida de la calidad de comerciante: La condicin de comerciante se pierde tambin de hecho; es decir, por no hacer ejercicio habitual y profesional de actos de comercio. Aunque el mercader mantenga su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, su inactividad como tal, debidamente comprobada, demostrar que no es comerciante, que ha dejado de serlo. La prdida de la calidad de comerciante podr demostrarse por todos los medios de prueba, los que debern incrementarse en caso de que permanezca inscripto en la matrcula, dada la presuncin legal del art 32. Prueba de la calidad de comerciante: La calidad de comerciante es un hecho jurdico, que si se lo controvierte, debe ser probado por quien invoca tal calidad. La ley se maneja con una regla general: son comerciantes los que realizan actos de comercio, haciendo de ello su profesin habitual (art 1). Y adems, se presume iuris tantum que el que se inscribe en la matrcula de comerciantes posee la calidad de tal (art 32 cd. com.).

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La inscripcin en la matrcula da al sujeto slo la presuncin de que es comerciante; la prueba se deber fundar en el objetivo y probado ejercicio de actos de comercio, repetidos y realizados como actividad profesional. Otro supuesto de prueba indirecta de la calidad citada es dable encontrar en la inscripcin voluntaria del comerciante o industrial en ciertos registros. Efectos: El art 5 del cd. de com. seala el efecto principal de poseer la calidad de comerciante. En su prrafo 1, dice: Todos los que tiene la calidad de comerciantes, segn la ley, estn sujetos a la jurisdiccin, reglamentos y legislacin comercial. Este es el efecto esencial y general: la aplicabilidad de la ley mercantil, no slo a sus actos objetivamente mercantiles, sino a su persona, a la que exige un estatuto. El art 5 prrafo 1, nos lleva al estatuto del comerciante, esto es, a las diversas reglas que ataen a estos sujetos por su calidad. La ley reglamenta la capacidad y ciertos datos de organizacin que indica como obligatorios para los comerciantes. La calidad de comerciante hace presumir la comercialidad de sus actos (art 5, 2 prr. cd. com.). La jurisdiccin mercantil especializada existe actualmente slo en las ciudades de Crdoba y Bs As. Pero todos los jueces, de cualquier fuero, debern aplicar al comerciante, en el caso necesario, las reglas de su estatuto legal. Clases de comerciantes: a)- Comerciantes minoristas y mayoristas: dice el art 2 del cd. de com. Se llama en general comerciante, toda persona que hace profesin de la compra o venta de mercaderas. En particular se llama comerciante, el que compra y hace fabricar mercaderas para vender por mayor o menor. Son tambin comerciantes los libreros, merceros y tenderos de toda clase que venden mercancas que no han fabricado. Establece el art 3 Son comerciantes por menor los que, habitualmente, en las cosas que se miden, venden por metros o litros; en las que se pesan, por menos de 10 kilogramos, y en las que se cuentan, por bultos sueltos. En la realidad diaria, es fcil distinguir los comerciantes minoristas de los mayoristas; a veces asumen la doble calidad y esto no est prohibido. Hay que diferenciar al minorista del mayorista? Las consecuencias son mnimas: hay distinciones en las obligaciones de llevar libros en el rgimen del cd. de com. y en el concursal. Un pequeo beneficio para llevar los asientos otorga el cdigo a los comerciantes por menor en el art 47, que dispone: Los comerciantes por menor debern asentar da por da, en el libro diario, la suma total de las ventas al contado y, por separado, la suma total de las ventas al fiado. Otra de las pocas reglas sobre el tema, la tenemos en el art. 50: Respecto a los comerciantes por menor, no se entiende la obligacin de hacer el balance general sino cada tres aos. Esta norma es prctica, operativa, pero en nada afecta o cambia la realidad jurdica que indica la inexistencia de una real diferenciacin legal. El art 89 inc. 3, exige para los corredores una actuacin mercantil anterior en casa de corredor o de comerciante por mayor, requisito que la ley no exige, en cambio, de los martilleros. Otra distincin aparece en el art 151 del cdigo: los dependientes del minorista tendrn mayor poder de representacin que los del mayorista. Puede ser importante la categorizacin para el caso de distinta regulacin administrativa estatal, cambiante en el tiempo, pero existente siempre. b)- El comerciante extranjero y el comercio con el extranjero: la CN asegura el derecho a trabajar a todo habitante de la Nacin. No hace diferencia alguna con el comerciante de nacionalidad extranjera que desee traficar o instalarse en el pas (art 14, 17 y 20 CN), siempre que se dedique a comercio e industria lcitas y respete las leyes. En materia de sociedades, la ley 19550 ha previsto un rgimen especial.

25 El cdigo de comercio describe en el art 4: Son comerciantes as los que los negociantes que se emplean en especulaciones en el extranjero, como los que limitan su trfico al interior del Estado, ya se empleen en un solo o en diversos ramos del comercio al mismo tiempo. c)- Comerciante individual o colectivo: el concepto de comerciante debe aplicarse a la persona individual que se sita en el caso que menciona el art 1 del cd. de com. Las sociedades pueden ser comerciales o civiles, pero no son, ni es necesario que lo sean, comerciantes, porque tienen un estatuto propio. Si bien se puede pensar en un comerciante individual y en otro colectivo, este segundo no lo es en el sentido del art 1 del cd. de comercio y de todo el estatuto que el cdigo le aplica. Cuando hablamos de sujetos, preferimos unificarlos dentro del trmino empresarios, y no del de comerciantes. As, sern empresarios, el comerciante individual (comerciante o industrial), los auxiliares del comercio y las sociedades comerciales. El empresario colectivo, la sociedad mercantil, tiene su propio estatuto, sus reglas de actuacin y control y sus normas de disolucin y liquidacin particulares. Se es comerciante por ser socio? Ya Siburu opinaba que no, porque la personalidad de una sociedad es distinta de la de los socios y acta, adems, en su propio nombre, no a nombre de los socios. Etcheverry sostiene esta idea an con los socios de una sociedad de hecho, de precaria personalidad; otro es el caso del socio gestor en la sociedad accidental, ya que acta a nombre propio. La extensin de la quiebra a los socios con responsabilidad ilimitada o de la responsabilidad a los administradores y otras personas, no se funda en la calidad de comerciante, sino en la estructura de la propia institucin reguladora de responsabilidad, que obra a modo genrico de garanta. Las sociedades en s son comerciales o civiles, pero no comerciantes. En su calidad de comerciales, poseen un estatuto especial, diverso del vigente para el comerciante individual y que est contenido en la propia ley de sociedades comerciales. El artesano: Es quien fabrica personalmente ciertas cosas, de mayor o menor valor artstico. Puede equiparrselo a quien sabe un oficio y trabaja en forma libre, personal e independiente. Es un pequeo empresario en su tarea, que puede tener o no ayudantes. Tradicionalmente la doctrina opina unnimemente que el artesano no es comerciante. Se mira su actividad manual, con algo de habilidad, cercana al arte, o de otra manera, como una profesin o un oficio. De esta misma forma se ha expresado la jurisprudencia, repitiendo que la calidad de comerciante no es una profesin, arte u oficio. Etcheverry opina que si al industrial lo consideramos comerciante, no ve obstculo para que se lo considere tambin al artesano. Distinta es la realidad que se presenta con el artista, para el cual son diversos el fin y el resultado. Pero el artesano (sastre, zapatero, cestero) tiene una indudable finalidad de lucro. Cambia la calificacin si tiene empleados? Es diversa su actividad si compra materiales? No vemos razn alguna para tal distincin, porque la actividad es la misma, el objeto no cambia y tampoco el fin de obtener un beneficio. Insistimos en no admitir la distincin, porque la realidad muestra que el artesano es un pequeo industrial y no hay razn para que quede fuera de la ley. b)- Capacidad. Libre administracin de los bienes: disposiciones contenidas en el Cdigo civil. Menores. Mujeres. El art 9 prrafo 1 del cdigo de comercio dice: Es hbil para ejercer el comercio toda persona que, segn las leyes comunes, tiene la libre administracin de sus bienes. 25 De 138

El ejercicio permanente del comercio, con la adquisicin de la calidad de comerciante, est sujeto el sistema mercantil. Este artculo ensaya, aunque sin xito debido a su confuso enunciado, una regla general; a partir del sistema civil, quien tenga capacidad para administrar sus bienes, puede ejercer el comercio. Menores: El cdigo de comercio, en el art 10 dice: toda persona mayor de 18 aos puede ejercer el comercio con tal que acredite estar emancipado o autorizado legalmente. Pero esto ha quedado derogado porque la en la actualidad la plena capacidad se adquiere a los 18 aos. Mujeres: Las mujeres casadas eran incapaces de hecho relativas en el antiguo ordenamiento civil y comercial. Actualmente, la mujer, cualquiera sea su estado civil, adquiere plena capacidad comercial, a partir de los 18 aos. La ley 11357 primero y 17711 despus, modificaron los impedimentos de las mujeres casadas, tanto en la rbita civil como en la mercantil. Los antiguos arts. 13 a 21 del cdigo de comercio no se consideran hoy vigentes. Marido y mujer pueden asociarse entre s, siempre que lo hagan en sociedades por acciones o de responsabilidad limitada (art 27, ley 19550), no son vlidas entre ellos, en cambio, las sociedades de hecho, que debern disolverse, al igual que las irregulares. d)- Incompatibilidades para ejercer el comercio. Naturaleza jurdica. Consecuencia del ejercicio del comercio. Prohibiciones por incapacidad legal. El Estado. Empresas del Estado: leyes 13653, 14380 y 15023. Incompatibilidades e incapacidades: Son prohibiciones del ejercicio del comercio: En proteccin de determinadas funciones o profesiones; En tutela del crdito, o En inters del comercio o del inters pblico. La incompatibilidad supone capacidad; los actos de los incapaces son nulos, pero los ejecutados por quienes han sido declarados incompatibles por la ley, son vlidos. a)- Corporaciones eclesisticas: el cdigo de comercio enumera algunos supuestos en los que se prohbe el ejercicio del comercio (art 22 y siguientes). Al citar las corporaciones eclesisticas (art 22 inc. 1), se refiere a rdenes o congregaciones en general y se deben excluir las asociaciones formadas por laicos. En virtud de la previsin citada, las mencionadas rdenes o congregaciones no pueden adquirir la calidad de comerciantes aunque realicen, contra la prohibicin, actos de comercio; adems, los actos no sern nulos, sino vlidos, solucin que se extiende a los dems supuestos. b)- Clrigos: es quin ha sido consagrado para la celebracin de los divinos ministerios. Un clrigo, tenga el rango que tuviere, no puede ejercer el comercio. Los clrigos no son incapaces para la mayor parte de los actos civiles, por lo cual Fontanarrosa halla en la limitacin legal una incompatibilidad antes que una incapacidad. Si realizan actos mercantiles, se aplica igual solucin que para las corporaciones eclesisticas. c)- Los magistrados civiles y judiciales: la primera expresin corresponde a funcionarios pblicos de la Administracin Nacional, provincial o municipal, de jerarqua superior; no pueden realizar actos de comercio en el territorio donde ejercen su autoridad o jurisdiccin. Para los jueces se aplica igual precepto; pero las leyes que reglamentan el ejercicio de la magistratura han prohibido cualquier otra clase de actividad, a menos que formen parte de

27 comisiones de estudio o ejerzan actividades docentes. La ley 13998 extiende a todo el mbito de la Nacin la incompatibilidad mencionada, cuando regula el Reglamento para la Justicia Nacional (la ley 21341 ha completado estas prohibiciones). El art 23 del cd. de com. faculta el prstamo de dinero si con ello no se hace profesin habitual. La ley se refiere indudablemente al mutuo comercial, regido por el art 558 y ss. Del cdigo de la materia. S pueden los magistrados judiciales y civiles ser accionistas en cualquier compaa mercantil (art 23 cd. de com.). En realidad no es cualquier sociedad, sino que debe ser una sociedad por acciones. El estado judicial impide al accionista formar parte del los rganos de administracin y de control. Su actuacin quedar reservada, por tanto, a la calidad de accionista, sin el derecho de formar parte de los rganos mencionados (arts. 264 inc. 1 y 286 inc. 1, ley 19550). d)- Interdictos: el art 24 inc. 1 del cdigo de comercio declara incapaces para ejercer el comercio a los que se hallan en estado de interdiccin. Deben incluirse en el inciso los inhabilitados, sujetos a una asistencia por ser semi incapaces y necesitar de autorizacin para ejercer ciertos actos, en especial, los patrimoniales. e)- Fallidos: (FONTANARROSA): Los fallidos no rehabilitados, contemplados en el art 24 inc. 2, no tienen una verdadera incapacidad civil, sino una imposibilidad para ejercer el comercio, proveniente del desapoderamiento de los bienes, y la consiguiente imposibilidad de conservar la libre administracin del patrimonio (art 111 y ss., ley 19551), de modo que, por aplicacin del art 9 cd. de com. se llega a la solucin de que no pueden ejercer el comercio. Prueba de que no se trata de una verdadera incapacidad es que, no obstante la prohibicin legal, el fallido no rehabilitado que ejerce el comercio readquiere de hecho la calidad de comerciante. De acuerdo con los arts. 244 y 245 de la ley 19551, los inhabilitados no pueden: Ejercer el comercio por s o por interpsita persona; Ser socio, administrador, gerente, sndico, liquidador o fundador de sociedades comerciales. Tampoco de sociedades civiles; Ser factor o apoderado con facultades generales para el ejercicio de la actividad comercial, Para el sndico del concurso, se aade una inhabilitacin especial: no desempearse en esas funciones por el trmino de 10 aos. f)- Cnyuges: los cnyuges de los inhabilitados no incurren en la misma prohibicin de ejercer el comercio. g)- Corredores y martilleros, factores y empleados: a los corredores les es prohibido el ejercicio del comercio (art 105 del cd. de com.); a los martilleros la ley 20266 no los ha inhabilitado para el ejercicio del mismo, lo cual no es conveniente, dada su especfica funcin. El corretaje y el remate son actos de comercio por imperativo legal (art 8 inc. 3 cd. de com.). En realidad, la prohibicin legal implica la obligacin de atender su especialidad sin otra clase de negocios. Algo semejante se puede decir de los factores (art 141) y empleados (art 88, ley de contrato de trabajo). h)- Escribanos: se hallan inhabilitados para ejercer el comercio por el art 7 de la ley 21212. Ejercicio del comercio por medio de representantes: El representante leal del menor o incapaz puede ejercer el comercio por cuenta de su representado, debiendo despus rendir cuentas de acuerdo con las disposiciones legales. 27 De 138

El representante legal no adquiere calidad de comerciante por su labor, ya que ejerce la funcin de quien, por su incapacidad temporal o permanente, de hecho o de derecho, no puede actuar por s mismo. El factor, desde otro punto de vista, es un representante con poder general de administracin que ejerce el comercio por cuenta y en nombre de su principal. Validez de los actos de los incapaces de hecho y de derecho: La ley anula, con nulidad relativa, los actos de los incapaces de hecho, en tanto que los de los incapaces de derecho son sancionados con nulidad absoluta. En el sistema mercantil, aparecen, junto a las incapacidades de derecho, incompatibilidades o prohibiciones de estado. stas no son generadoras de nulidad respecto de los actos realizados, sino de otras sanciones establecidas en cada caso. El Estado: (FONTANARROSA) En nuestro derecho, la ley n 13653, modificada por la n 14380, ha establecido el rgimen de las empresas del Estado. El art 1 establece lo siguiente: Las actividades de carcter industrial, comercial o de explotacin de servicios pblicos de igual naturaleza que el Estado, por razones de inters pblico, considere necesario desarrollar, podrn llevarse a cabo por medio de entidades que se denominan genricamente Empresas del Estado. Las Empresas del Estado quedan sometidas a: a) al derecho privado en todo lo que se refiere a sus actividades especficas; y b) al derecho pblico en todo lo que atae a sus relaciones con la administracin o al servicio pblico que se hallare a su cargo. Estas empresas funcionan bajo el contralor directo del P. E. Nacional (arts. 4 y 5) y son fiscalizadas por la Contadura General de la Nacin mediante el procedimiento de Auditora contable (art 6). El art 7 agrega: El Poder Ejecutivo queda facultado para constituir empresas del Estado con los servicios actualmente a su cargo y que, por su naturaleza, estn comprendidos dentro de la presente ley, como as tambin para adaptar las disposiciones de las leyes orgnicas que rigen su actual funcionamiento, a las necesidades y caractersticas de su nueva organizacin institucional, dando cuenta al H. Congreso. El art 9 dispone que las empresas que tengan a su cargo la prestacin de un servicio pblico estarn sujetas a todos los impuestos, tasas y contribuciones nacionales, provinciales o municipales, con excepcin del impuesto a los rditos, beneficios extraordinarios, ganancias eventuales y sustitutivo del gravamen a la transmisin gratuita de bienes. Estas empresas no pueden ser declaradas en quiebra; y en los casos en que haya de procederse a su disolucin y liquidacin, el P. E. Nacional determinar el procedimiento a seguir y el destino de los bienes (art 10). Por otra parte, la Cmara Nacional en lo Comercial de la Capital Federal (sala b) ha resuelto que las empresas nacionalizadas no deben inscribirse en el Registro Pblico de comercio, ya que la inscripcin corresponde a las personas que desean ejercer el comercio y no a las empresas o fondos de comercio con abstraccin de su propietario. BOLILLA III a)- Obligaciones comunes a los comerciantes. Matrcula: efectos y beneficios. Lugar, oportunidad y requisitos de la matriculacin. Sociedades: matrcula e inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. Gratuidad de la inscripcin: problema constitucional. Denegatoria: su revisin. Rgimen y modificaciones de la ley de quiebras. ETCHEVERRY.

29 La ley obliga al comerciante a cumplir determinados recaudos correspondientes a su calidad de tal. La ley mercantil establece ciertas cargas y la obligacin de rendir cuentas, segn dispone el art 33 del cdigo del comercio que dice: Los que profesan el comercio contraen por el mismo hecho la obligacin de someterse a todos los actos y formas establecidos en la ley mercantil. Entre estos actos se cuentan: La inscripcin en un registro pblico, tanto de la matrcula como de los documentos que segn la ley exigen ese requisito; La obligacin de seguir un orden uniforme de contabilidad y de tener los libros necesarios a tal fin; La conservacin de la correspondencia que tenga relacin con el giro del comerciante, as como la de todos los libros de la contabilidad. La obligacin de rendir cuentas en los trminos de la ley. La ley, en el art 33, habla de quienes profesan el comercio, aludiendo al sentido profesional del quehacer del comerciante. Las obligaciones se establecen para todos los comerciantes. La matrcula: La ley establece que todo comerciante debe matricularse, es decir, inscribirse como tal en el Registro Pblico de Comercio. El art 25 del cd. de comercio seala: Para gozar de la proteccin que este cdigo acuerda al comercio y a la persona de los comerciantes, deben esto matricularse en el tribunal del comercio de su domicilio. Sino hubiere all tribunal de comercio, la matrcula se verificar en el juzgado de paz respectivo. Anaya dice que el registro de los comerciantes est ligado a la organizacin corporativa de los comerciantes en la Edad Media. Por eso, en el primer cdigo de comercio slo con la matriculacin se adquira la calidad de comerciante. Distingue Von Gierke tres sistemas: el alemn, que es obligatorio; el latino, que no exige matrcula obligatoria; el anglosajn, en el cual no existe matriculacin. En nuestro sistema, el matricularse trae cada vez menos beneficios. Al ser una carga, la ley aplica sanciones indirectas para su incumplimiento. El art 26 del cdigo de comercio estableci 5 ventajas para el comerciante matriculado: Todos los comerciantes inscriptos en la matrcula gozan de las siguientes ventajas: 1) La fe que merezcan sus libros con arreglo al art 63. 2) Derecho para solicitar el concordato. 3) Moratoria mercantil. Para que la inscripcin surta los efectos legales, debe ser hecha al empezar el giro o cuando no tuviere necesidad el comerciante de invocar los privilegios mencionados. En cuanto a los libros, slo harn fe y servirn como prueba, aquellos que estn rubricados por el Registro Pblico de Comercio. Este organismo no matricular libros de quien no est inscripto como comerciante. Este es el beneficio principal, actualmente vigente. El inc. 2 fue derogado implcitamente por la reforma al rgimen concursal sancionada en 1983 (art 5, ley 22917). La moratoria mercantil ya no existe. Los inc. 4 y 5 fueron derogados por la ley 11719; la ley 19551 no incluy ninguna disposicin al respecto. Adems: Se necesita la inscripcin para poder actuar como corredor y martillero (art 3, ley 20266). Para ser acreedor prendario, el comerciante o industrial debe inscribirse en el RPC (art 5, dec. Ley 15348/46 de prenda con registro).

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La ley establece una presuncin de que el inscripto es comerciante; esta presuncin es iuris tantum e invierte as la carga de la prueba que estar a cargo de quin impugne esta calidad (art 32 y 5 cd. de com.) El RPC tiene diversos sistemas de organizacin en el pas. Naci como un organismo administrativo; despus se lo convirti, e la Capital Federal, en juzgado comercial especial. Actualmente, el rgimen no es uniforme en el pas. El tiempo en que debe hacerse la inscripcin resulta de la ltima parte del art. 26 del cd. de com. Los trmites se harn por escrito, siguindose las instrucciones del art 27 y ss. La ley exige un escrito que contenga: a) Nombre, estado y nacionalidad del comerciante; b) Designacin de la clase de actos a los que se dedicar (ramo, objeto); c) El domicilio comercial; d) Nombre del gerente o factor que lo representar en el establecimiento (por supuesto, si existe representante); e) En caso de menores, se deber acompaar la autorizacin legal inscripta, que es otro trmite independiente (art 28 cd. de com.). El juez del comercio estudiar la peticin y podr denegar el pedido de inscripcin si existen motivos fundados para considerar que el comerciante no goza del crdito y la probidad caractersticos segn la actividad que desempee (art 29 cd. de com.) o cuando el peticionante no tenga capacidad legal para ejercer el comercio. Cualquier modificacin de alguno de los requisitos denunciados ante el RPC deber inscribirse ante l (art 31 cd. de com.), exigencia necesaria para mantener el registro al da, ya que las inscripciones son de consulta pblica. Las empresas del Estado no pueden inscribirse como comerciantes, segn dictamin la cmara comercial. En el mismo fallo se dijo que la inscripcin en dicha matrcula se otorga a las personas que desean ejercer el comercio y no a la empresa o fondo de comercio, con abstraccin de su propietario. Recursos contra la decisin judicial. Tasas de matriculacin: (FONTANARROSA) Presentada la solicitud, el juez del comercio (o el de Paz en su caso) ordenar la inscripcin si no hubiese motivos para dudar de que el interesado goza del crdito y probidad que deben caracterizar a un comerciante de su clase (art 29 cd. de com.). Pero negar la matriculacin si el solicitante no tuviese capacidad legal para ejercer el comercio. Contra esta resolucin cabe el recurso para ante el Tribunal Superior (art 30). La naturaleza y los efectos del recurso que, naturalmente, ha de ser el de apelacin (sin perjuicio de la procedencia del de nulidad si as correspondiese) se rigen por las normas procesales. La resolucin denegatoria de la inscripcin, una vez firme, tiene carcter de cosa juzgada. El art 29 del cd. de com. estableca que la inscripcin debe hacerse gratuitamente, y tal disposicin dio lugar a divergencias interpretativas acerca del alcance del beneficio de gratuidad. Pero la ley n 12958 (del 20 de marzo de 1947) suprimi la palabra gratuitamente, con lo que ha desaparecido todo motivo de discusin. En adelante no puede haber duda de que las provincias pueden establecer tasas de registro que graven el acto de matriculacin. b)- Libros de comercio. Obligacin de llevarlos: su fundamento. Personas obligadas: pequeos comerciantes y comerciantes no matriculados. Libros indispensables: disposiciones legales. Forma de levar los libros. Rbrica. Conservacin de los libros: legislacin vigente. FONTANARROSA. Desde el art 43 hasta el 67 inclusive del cd. de com. se halla la regulacin de la contabilidad legal que deben llevar los comerciantes. El primer beneficiado con una correcta contabilidad es el propio comerciante, y por ello es aconsejable que la lleve ajustada a derecho y a sus particulares necesidades.

31 Por otra parte, la contabilidad no tiene sustento nicamente en el orden o registro ordenado de operaciones, sino que importa adems dos funciones fundamentales: sirve para presentar estados econmicos-financieros y para interpretar hechos que a su vez podrn generar la toma de decisiones econmicas-financieras o de otra ndole; una rama de la contabilidad es la moderna contabilidad gerencial, que no es de uso exclusivo para gerentes, sino que, por su oportunidad y conformacin, es de utilidad para todos los estamentos de la empresa econmica. Fontanarrosa dice que la obligacin de llevar libros de contabilidad se justifica actualmente desde un triple punto de vista: 1) Por el inters del propio comerciante que los lleva, porque as puede conocer en todo momento su propio estado financiero y orientar, en consecuencia, su gestin mercantil; 2) Por el inters de quin contrata con l, porque en dichos libros puede apoyar sus propias defensas; 3) Por el inters general del comercio y de la sociedad, ya fuere porque en caso de quiebra se podr, sobre la base de esos libros, reconstruir la conducta comercial del fallido, garantizando los derechos de los acreedores y descubriendo los fraudes y las operaciones desleales, ya porque interesa al pblico en general conocer el estado patrimonial de ciertas entidades que operan con capitales de pequeos ahorristas que invierten en ellas sus fondos, ya porque el Estado quiere llevar el contralor del resultado de la explotacin de las empresas con propsitos fiscales. El decreto ley 4777/63, ratificado por la ley 16478, ha introducido algunas modificaciones sustanciales y otras de detalle al rgimen de los libros de comercio establecido en el cdigo, al reformar la redaccin de los arts. 43, 44, 51, 52, 53 y 67. El art. 43 dispone ahora que todo comerciante est obligado a llevar cuenta y razn de sus operaciones y a tener una contabilidad mercantil organizada sobre una base contable uniforme y de la que resulte un cuadro verdico de sus negocios y una justificacin clara de todos y cada uno de los actos susceptibles de registracin contable. Las constancias contables deben complementarse con la documentacin respectiva. El precepto impone una carga legal mas amplia que la establecida por la disposicin derogada. En efecto, obliga a todo comerciante: a) A llevar cuenta y razn de sus operaciones, b) A tener una contabilidad mercantil organizada. Sistemas legales: Un primer sistema, tradicional en el derecho ingls, si bien exige llevar libros, no establece ni su nmero ni los requisitos de su tenedura. Basta con que sean regularmente llevados y que demuestren con claridad el estado econmico del comerciante. Tal sistema ha sido el seguido por el cdigo alemn y por el suizo de las obligaciones. Pero la generalidad de las legislaciones, a partir del cdigo de comercio francs, ha preferido seguir un temperamento mas riguroso, estableciendo taxativamente que libros se consideran como indispensables, sin perjuicio de los dems que el comerciante quiera llevar, y determinando una serie de requisitos, sin cuyo cumplimiento las anotaciones contenidas en ellos carecen de eficacia legal. Este sistema es el adoptado por el cdigo argentino. Por lo dems, nuestro cdigo, a semejanza de otros, no establece directamente sanciones para el caso de que el comerciante no cumpla con la obligacin de llevar libros, pero ellas existen, por va indirecta, cuando la ausencia de una contabilidad o su irregularidad determinan la calificacin de la quiebra como culpable o fraudulenta (arts. 235 inc. 11 y 236 inc. 12, ley 19551), o bien cuando esas mismas circunstancias impiden al comerciante hacer valer en juicio, en su favor, las constancias emergentes de los libros (art 55 cd. de com.). Libros de comercio. Clases: Se llaman as los registros en donde se asientan las operaciones del mercader. El nmero de libros que lleve el comerciante queda librado a su arbitrio, as como la forma de ellos, con tal que sea regular y que sean llevados los libros declarados legalmente 31 De 138

indispensables (art 44 cd. de com., modificado por el decreto ley 4777/63, ratificado por la ley 16478). La ley slo establece un mnimo de requisitos, dejando al comerciante en libertad para aumentar el nmero de libros o las formalidades para llevarlos. Los arts. 43 y 44 cd. de com., en su anterior redaccin, establecan claramente una distincin entre los libros indispensables u obligatorios, y los facultativos. La reforma de 1963 ha modificado el temperamento anterior, estableciendo el sistema adoptado por el art. 2214 del cdigo italiano de 1942, que impone un nmero de libros obligatorios cuya determinacin depender de la importancia y la naturaleza de las actividades del comerciante en cada caso concreto, sin perjuicio de establecer dos en forma expresa: el Diario y el Inventario y Balances. Sin embargo, hay cierta categora de comerciantes para quienes no rigen en toda su estrictez las disposiciones sobre los libros obligatorios. Son los comprendidos en la disposicin del art 235 inc. 11 de la ley 19551, segn la cual se excepta de la calificacin de fraudulenta el caso del comerciante que, por el escaso volumen de su giro, presente un solo libro o libreta de apuntes que resulten suficientes para hacer posible la reconstruccin de su patrimonio o el movimiento de sus negocios. Utilidad de la contabilidad: Naturalmente, el comerciante no puede llevar simultneamente varios juegos de libros, pues ello significara contrariar lo dispuesto por los arts. 45, 48 y 51 cd. de com. relativos al orden en que deben hacerse las anotaciones y facilitara la comisin de fraudes. Pero tal limitacin no rige cuando la empresa est integrada por varios establecimientos o sucursales, en cuyo caso cada uno de ellos puede llevar su propia contabilidad, sin perjuicio de centralizar en el establecimiento principal las anotaciones y constancias necesarias para establecer la situacin patrimonial general de la empresa. Libros obligatorios: El art 44 del cdigo establece como obligatorios o indispensables no solamente el diario y el de Inventarios y Balances, sino tambin todos aquellos que correspondan a una adecuada integracin de un sistema de contabilidad y que exijan la importancia y la naturaleza de las actividades. Dentro de la categora de libros obligatorios, debe hacerse esta subdistincin: hay libros cuya obligatoriedad est impuesta por la ley con alcance general, para todos los comerciantes. Ellos son el diario y el Inventario y Balances. Adems de ellos, hay otros cuya obligatoriedad puede resultar de la naturaleza e importancia de las actividades desarrolladas por los comerciantes. En algunos casos, esta obligatoriedad resulta impuesta por preceptos especficos de la ley, como ocurre, por ejemplo, con el libro de registro de los corredores (art 35, ley 20266); el diario de entradas, diario de salidas y de cuentas de gestin, que deben llevar los martilleros (art 17, ley 20266); el libro de entradas y de salidas de los efectos que reciben los barraqueros y administradores de casas de depsitos (art 123 cd. de com.); el registro de los transportadores (art 164 cd. de com.); el libro de registro de acciones y de asistencia de accionistas a las asambleas, que deben llevar las sociedades annimas, etc. El libro de Caja no figuraba entre los declarados indispensables por el art 44 derogado. Pero el art 46 dispone que si el comerciante lleva libro de caja, no es necesario que asiente en el diario los pagos que hace o recibe en dinero en efectivo. En tal caso, el libro de caja se considera parte integrante del diario. Mtodos contables utilizables: El administrador de un establecimiento mercantil debe anotar las operaciones a medida que las realiza. Tales anotaciones suelen designarse con los nombres de escrituras o registraciones. Ellas pueden ser cronolgicas o sistemticas. Son cronolgicas cuando las operaciones se anotan por orden de fechas, en forma que se exponga la historia del establecimiento durante determinado lapso. Son sistemticas, cuando las operaciones a que se refieren son clasificadas en grupos que

33 comprenden determinados hechos u operaciones relativas a un mismo objeto o que producen efectos anlogos y constituyen lo que se llaman cuentas. El modo de anotar o registrar las operaciones puede variar notablemente, segn el mtodo que se emplee. Se entiende por mtodo contable, el conjunto de normas que deben observarse en el registro de los hechos administrativos. El mtodo se refiere a la forma de efectuar las anotaciones; pero tambin vara el objeto a que stas se refieren; a veces tienen por objeto registrar todas las variaciones que sufren todos los elementos de un patrimonio; otras veces se limitan a registrar las variaciones de ciertos bienes; otras, las variaciones de determinadas circunstancias. De all que se hable en contabilidad de mtodos de partida simple o de partida doble, mtodo logismogrfico, mtodo de Jones, de Biancardi, de Quiney, etc. y de sistema completo o incompleto, sistema de escrituras patrimoniales, sistema de escrituras financieras, sistema de los bienes de terceros, etc. La ley no impone al comerciante ningn mtodo o sistema determinado. Slo exige que la contabilidad sea llevada de acuerdo con un orden uniforme (art. 33 inc. 2), o sobre una base contable uniforme (art 43) y que los balances se compilen de acuerdo a criterios uniformes de valoracin (art 51). La exigencia de la uniformidad se explica porque la buena administracin de una empresa requiere sencillez y claridad en la forma de llevar las anotaciones, tales condiciones slo pueden lograrse manteniendo permanentemente los mismos criterios metdicos y sistemticos. La ley con esto quiere impedir las perturbaciones que provocaran cambios frecuentes y arbitrarios de criterio respecto de la forma en que hayan de hacerse las anotaciones contables. Adems, debe aplicarse uniformemente el mismo mtodo a todo el establecimiento o a toda la empresa del mismo comerciante. En la prctica de los negocios ha terminado por prevalecer el mtodo denominado de la contabilidad por partida doble. As como son los requisitos formales de una buena tenedura de libros la sencillez y claridad en el modo de llevar las anotaciones, son requisitos sustanciales la veracidad y al exactitud de ellas. Estas condiciones de claridad, veracidad y exactitud de las anotaciones contables, exigidas pacficamente por la tcnica contable, han adquirido ahora la categora de requisitos legales impuestos por los arts. 43, 44, 51 y 52 del cd. de com., en la redaccin establecida por el decreto ley 4777/63. En sntesis, sea cual fuere el mtodo empleado, la contabilidad del comerciante debe reflejar en forma clara, verdica y todo lo exacta que sea posible, su situacin patrimonial y financiera, as como la evolucin de sus negocios. Slo de esta manera la contabilidad ser un instrumento til y eficaz de administracin y fiscalizacin de la empresa, y una manifestacin de la rectitud y buena fe del comerciante en sus relaciones con los terceros. Comienzo y fin de la obligacin de llevar libros. Conservacin: Siendo la obligacin de llevar libros inherente a la calidad de comerciante, ella principia y termina simultneamente con el principio y el fin del ejercicio profesional mercantil del que debe llevarlos. La obligacin de llevar libros subsiste mientras se mantenga la actividad mercantil, y con referencia a las sociedades, tal obligacin perdura mientras contine su liquidacin, hasta la total extincin de los negocios sociales. El cese del comercio de una persona o sociedad no produce la extincin instantnea de las relaciones jurdicas nacidas de la actividad mercantil desarrollada. Generalmente quedan operaciones pendientes y pueden surgir reclamos o pleitos que sean consecuencia de los actos ya cumplidos. En previsin de tales eventualidades, y a fin de que puedan utilizarse como prueba, el cdigo impone la obligacin de conservar los libros y la correspondencia mercantil por el trmino de 10 aos (art 67). El trmino corre desde la cesacin del giro o comercio, es decir, desde que el comerciante termina sus negocios. Pero si en lugar de terminar las operaciones por cierre del establecimiento, el dueo lo transfiere a otra persona que se hace cargo del activo y 33 De 138

pasivo, no est obligado a transferirle los libros y la correspondencia. Por consiguiente subsistir su obligacin por el trmino legal. Si el comerciante falleciese, la ley presume que sus herederos tienen los libros y papeles relativos al establecimiento y, en consecuencia, ellos quedan obligados a su exhibicin en los mismos trminos y formas que su causante. Si se tratase de sociedades comerciales, despus de la liquidacin y particin definitiva los libros y dems documentos sociales se depositarn en casa de uno de los socios que se designar por acuerdo de los socios y, a falta de acuerdo, por el juez del registro para su conservacin (art 112, ley 19550). La ley es clara: los comerciantes tienen la obligacin de conservar los libros durante el trmino sealado; y sus herederos estn sujetos a exhibirlos como los causantes (art 67). Vencidos los 10 aos, desaparece la obligacin de conservacin y de exhibicin; de modo que aunque el comerciante los poseyera despus de extinguido dicho plazo, no puede ser compelido a exhibirlos. Un cas particular, es el del comerciante que cesa en sus negocios por quiebra. Se ha resuelto que en tal hiptesis, una vez terminados los procedimientos de la quiebra, los libros del fallido deben quedar depositados en el Juzgado para su guarda y conservacin por el trmino establecido por la ley. La razn principal de la decisin consiste en que, en virtud de la quiebra, el fallido ha perdido la tenencia y el dominio de los libros y del patrimonio. Pero una vez terminada la quiebra, no se advierte razn para que el fallido quedara despojado de los libros y documentos que le pertenecen. Formalidades con que deben llevarse los libros: Los requisitos formales pueden referirse ante todo a la generalidad de los libros y concernir a su aspecto exterior (formalidades extrnsecas), o bien a su contenido (formalidades intrnsecas). Formalidades extrnsecas: los libros indispensables u obligatorios estn sometidos a determinadas formalidades extrnsecas impuestas por el art 53, modificado por el decreto-ley 4777/63. En cuanto a los no indispensables, estn dispensados de cualquier formalidad. Los requisitos extrnsecos son los siguientes: a)- los libros deben estar encuadernados y foliados: la encuadernacin y la foliatura tratan de impedir la sustitucin de hojas y la consiguiente posibilidad de fraudes. b)- Los libros deben ser individualizados en la forma que determine el Tribunal Superior de la jurisdiccin correspondiente al Tribunal del comercio del domicilio del comerciante que los lleva. La ley establece un rgimen flexible, dejando al criterio de cada Tribunal la forma de individualizacin. Asimismo, el Tribunal pondr en cada libro una nota firmada en la forma que determinen las reglamentaciones, que contendr: a) la fecha; b) el destino del libro; c) el nombre del comerciante a quien pertenezca; d) el nmero de hojas que contenga. La ley no dice quin deber firmar la nota. Por consiguiente, segn cada reglamentacin disponga, podr firmarla el juez o el secretario encargados del RPC. La individualizacin y la anotacin de los libros est condicionada a la inscripcin del comerciante en la matrcula (arts. 25, 26, 43 y 53 cd. de com.) Formalidades intrnsecas: stas son las relativas al modo de llevar los libros: a)- Ellos deben ser llevados en idioma espaol, pero si el comerciante fuese extranjero podr llevarlos en otro idioma, aunque no sea su lengua materna. En tal caso, si hubieren de hacerse valer en juicio, sern traducidos previamente, en la parte respectiva, por un perito traductor (art. 66). b)- Los asientos deben efectuarse en el orden en que se vayan realizando las operaciones del comerciante (art 45). Esta exigencia, establecida especficamente para las anotaciones del Libro Diario, es en realidad aplicable a todos los libros, ya se asienten las operaciones por da, ya por perodos ms largos. Lo que la ley exige es la expresin del desenvolvimiento cronolgico de la gestin mercantil, y por eso prohbe alterar en los asientos el orden progresivo de las fechas (art 54 inc. 1).

35 c)- Las partidas han de sucederse unas a otras, sin dejar bancos ni huecos que permitan intercalaciones o adiciones (art 54 inc. 2). d)- Se prohbe hacer interlineaciones, raspaduras o enmiendas. Todas las equivocaciones y omisiones que se cometan han de salvarse por medio de un nuevo asiento hecho en la fecha en que se advierta la omisin o el error (art 54 inc. 3). e)- Se prohbe tachar asiento alguno (art. 54 inc. 4). En el caso de que equivocadamente se hubiese hecho un asiento que no corresponda, el error se corregir mediante un contraasiento. f)- Se prohbe mutilar alguna parte del libro, arrancar hojas o alterar la encuadernacin o foliacin (art 54 inc. 5). La infraccin a estos preceptos constituye una irregularidad en la forma de llevar los libros. Y en tal caso stos perdern su fuerza probatoria en juicio a favor del comerciante que los lleva (art 55). No es preciso que el comerciante lleve personalmente los libros. Podr encargar la tenedura de libros a otras personas, sin necesidad de poder expreso, pues la ley presume la autorizacin (art 62); y en tal caso, los asientos hechos por los encargados de llevar los libros producen los mismos efectos (frente a terceros) que si hubieran sido realizados por el principal (art 152). Los libros auxiliares debern llevarse con las mismas formalidades. De lo contrario, carecern de eficacia probatoria a favor de quien los lleva. Libro diario: El cdigo de comercio considera al libro diario como el eje sobre el que gira toda la contabilidad del comerciante; y as exige que en l se anote da por da y segn el orden en que se vayan efectuando, todas las operaciones que ste haga, as como todos los papeles de crdito que se d, reciba, afiance o endose y, en general, todas las operaciones y actos en que se intervenga y que puedan influir en su patrimonio, si se trata de un comerciante individual, de modo que de cada partida resulte claro quin sea el acreedor y quin el deudor en la negociacin a que se refiere (art 45). En cuanto a las partidas de gastos domsticos, basta asentarlas en globo en la fecha en que salieron de la caja (art 45 in fine). Si el comerciante lleva libro de caja, no es necesario que asiente en el diario los pagos que haga o reciba en dinero en efectivo, pues en tal caso el libro de caja se considera parte integrante del diario (art 46). Los comerciantes por menor asentarn da por da, en el libro diario, la suma total de las ventas al contado, y por separado, la suma total de las ventas al fiado (art 47). Tales son las disposiciones legales contenidas en el cdigo con relacin al libro diario; disposiciones que, en la prctica, tienden a caer en desuso como consecuencia del desarrollo creciente de los negocios y de las empresas, y de la adopcin de nuevos mtodos y tcnicas contables. Teniendo en cuenta estas circunstancias, el decreto ley 19550 dispone: El diario debe conservarse con asientos globales que no comprendan perodos mayores de un mes. El mtodo de contabilizacin debe permitir la individualizacin de las operaciones, as como tambin sus correspondientes cuentas deudoras y acreedoras y su posterior verificacin, con arreglo al art. 43 del cdigo de comercio. La autorizacin se dar a pedido de parte interesada por resolucin fundada en dictamen de perito designado de oficio, de la autoridad de contralor en caso de sociedades por acciones, o de antecedentes de utilizacin, en su caso, si los hubiere. Libro de Inventarios y Balances: Por inventario, se entiende la descripcin detallada de todo el activo y el pasivo de una persona o entidad, es decir, el recuento de todos los bienes y derechos de que es titular, y de todas las deudas u obligaciones que gravan su patrimonio, con la estimacin de sus respectivos valores. Esta descripcin o recuento, as como la estimacin de valores deben hacerse de conformidad con las reglas establecidas por la tcnica contable. La confeccin de un inventario puede responder a diversas finalidades, entre las que pueden sealarse como principales las siguientes: 35 De 138

inventario de constitucin de una empresa; inventario de cesin de ella; inventario de liquidacin o quiebra; inventario peridico o de ejercicio. Se da el nombre de ejercicio a cada uno de los perodos, generalmente establecidos por la ley y que, por lo general, suelen ser de un ao, a cuyo final debe compilarse el inventario y balance de una empresa (art 48 aps. 2 y 3 cd. de com.). Segn el propsito a que tiende el inventario, variarn los criterios de estimacin de los valores activos y pasivos que integran el patrimonio de la empresa. Entre los criterios de valoracin de los bienes ms difundidos, se pueden mencionar los siguientes: valor de costo; precio de venta; valor de mercado; valor de reposicin o de sustitucin; valor de renovacin; valor de amortizacin; valor nominal y valor efectivo. El balance es una relacin ordenada, un cuadro sinttico, resumen del inventario, en el que se expresa el estado econmico de una empresa y los resultados de su explotacin en un momento determinado. El inventario es una operacin previa necesaria para la formacin del balance. Este ltimo se distingue del primero en que: a) el balance agrupa las cuentas por categoras, en tanto que el inventario da su detalle; b) en tanto que el balance, por lo comn y en una medida que vara segn las legislaciones, es un documento destinado a la publicidad, el inventario queda reservado para la empresa, ya que su divulgacin podra afectar el secreto de sus negocios. Al comenzar sus negocios, el comerciante debe abrir el libro con un inventario consistente en la descripcin exacta del dinero, bienes, muebles y races, crditos y cualquier otra especie de valores que formen su capital al tiempo de empezar su giro (art 48, ap. 1). Este inventario es el que, en trminos contables, suele denominarse inventario de constitucin de la empresa y debe contener la indicacin no slo de los elementos del activo, sino tambin de los del pasivo. Posteriormente, durante la vida de la empresa, cada ao, al finalizar el ejercicio comercial, habr que levantar un nuevo inventario para determinar la situacin patrimonial con referencia a ese momento. Aunque el art 48 ap. 2, parece referirse nicamente a la obligacin de compilar balances anuales, la buena tcnica contable exige que el balance sea precedido del inventario que, necesariamente, habr de practicarse en las mismas pocas. El ap. 3 del art 48, al exigir la firma de los inventarios y balances por todos los interesados que se hallaren presentes en el momento de su formacin apoya esta interpretacin desde el punto de vista legal. Tratndose de sociedades, tanto en los inventarios como en los balances bastar que se expresen las pertenencias y obligaciones comunes de la masa social, sin extenderse a las peculiares de cada socio (art 49). Respecto de los comerciantes por menor, el cdigo los exime de la obligacin de hacer el balance anual, permitindoles que hagan un balance general cada tres aos (art 50). Nada dice respecto del inventario; pero cabe observar que si no est obligado a compilar el balance, que es el documento destinado a hacerse pblico, no se le puede obligar a realizar el inventario, que solo a l interesa como etapa o frase previa a la compilacin de aqul. En realidad, esta disposicin, adems de estar deficientemente redactada, ha perdido importancia como consecuencia de las exigencias fiscales que imponen a todos los comerciantes, sin distincin, a presentar anualmente su declaracin y liquidacin de rditos. El balance general o de ejercicio: El art 48 ap. 2, dispone que en los tres primeros meses de cada ao, el comerciante formar y extender en el mismo libro el balance general de su giro, comprendiendo en l todos sus bienes, crditos y acciones, as como todas sus deudas y obligaciones pendientes en la fecha del balance, sin reserva ni omisin alguna. Ese precepto legal ha sido complementado con el del art 51, que dispone que todos los balances debern expresar con veracidad y exactitud compatible con su finalidad, la situacin financiera a su fecha. Salvo el caso de normas legales o reglamentarias que dispongan lo contrario, sus partidas se formarn teniendo como base las cuentas abiertas y de acuerdo a criterios uniformes de valoracin. El inventario es el anlisis del patrimonio, prius lgico del balance que se configura como sntesis. El proceso de ambas operaciones, como reflejo y desarrollo de la estructura y

37 desenvolvimiento patrimonial y econmico de la empresa, deben ser contemplados de un mismo modo en su aplicacin al empresario individual y a las sociedades, inclusive a las sociedades por acciones. La nocin del balance de ejercicio constituye una nocin unitaria, sea cual fuere la configuracin jurdica del sujeto que explota la empresa, es decir, ya sea un individuo, ya sea una sociedad. Las modalidades que en uno y otro supuesto puedan asumir los balances no llegan a destruir su unidad conceptual y su rgimen jurdico sustancial. En la tcnica contable se conocen varias especies de balances: los balances de comprobacin o de nmeros, los balances preparatorios, los balances generales de cuentas, y los que algunos autores llaman balance de inventario, o balance de ejercicio, y que son los que nuestro cdigo denomina en los arts. 48, 49 y 50 balances generales. Si bien la letra del art 48 ap. 2, parece disponer que el balance general debe hacerse dentro de los tres primeros meses de cada ao calendario (es decir, entre el 1 de enero y el 31 de marzo), ha terminado por prevalecer la interpretacin, mas lgica, de que el balance debe hacerse dentro de los tres meses siguientes a la expiracin del ejercicio anual de la empresa. Principios generales en que debe inspirarse el balance: Los usos, costumbres y principios de la tcnica contable, son aplicables en la confeccin e interpretacin de los balances. Los principios fundamentales en que debe reposar un balance son los siguientes: Claridad; Veracidad y exactitud; Uniformidad en los criterios de valoracin. Ellos han sido elevados a la jerarqua de requisitos legales. a)- Claridad: el balance debe ser claro, de modo que permita conocer rpida y fcilmente la situacin del comerciante. La claridad es un requisito legal impuesta a toda la contabilidad en general (arts. 43 y 44), y al cuadro de ganancias y prdidas en especial (art 52). La compilacin y redaccin deben responder a las normas contables usuales en nuestros ambientes comerciales y deben presentar una titulacin de los diversos rubros que permita ser entendida por una persona medianamente versada en el trfico mercantil. b)- Veracidad y exactitud: el balance debe ser veraz y exacto; esto es, no debe falsear ni ocultar ninguna circunstancia referente a la situacin patrimonial de la empresa y debe expresar con la mayor aproximacin posible los valores que integran el activo y el pasivo. Estos requisitos estn exigidos por el art 51. El balance interesa, no solamente al comerciante que lo realiza, porque le permite conocer la entidad y magnitud econmico-jurdica de su patrimonio y le ofrece una gua y orientacin para el desarrollo de sus futuras actividades, sino tambin a todos los socios (en el caso de las sociedades), inclusive a los que no intervienen en la administracin social pero tienen derecho a fiscalizarla, a los acreedores y a toda la comunidad. La exigencia de la verdad va, en consecuencia, vinculada directa y racionalmente a la utilidad que el balance puede ofrecer. Un balance que no es sincero, o es falso, carece de utilidad, porque sus datos no reflejan la situacin patrimonial de la empresa sobre la cual convergen todos los intereses. Pero la exactitud de las cifras del balance depende de dos factores: la exactitud de los asientos contables y la exactitud de las valoraciones. El primero es de orden puramente contable y depende fundamentalmente de la regularidad con que hayan sido llevados los libros. El segundo es de mucha ms difcil apreciacin. Cmo puede obtenerse el exacto valor de un bien, frente a la diversidad de criterios de estimacin que pueden aplicarse? Lo cierto es que, como lo sostiene la opinin ms difundida, no cabe alcanzar, en materia de balances, una verdad absoluta, sino simplemente una verdad relativa. As, se ha dicho que la verdad jurdica del balance debe ser entendida como la conformidad de ste a las buenas reglas contables tomadas directamente de la ley o bien indirectamente a travs de la prudente (esto es, experta) apreciacin discrecional de los compiladores designados 37 De 138

por la ley, los cuales, por otra parte, estn obligados a responder civil y penalmente por el buen uso del poder que por sta les ha sido conferido. c)- Uniformidad de los criterios de valoracin: si bien el balance se refiere a un ejercicio determinado, es de gran utilidad e inters el poder estudiar comparativamente varios balances de ejercicios sucesivos de una misma empresa, como medio de establecer el proceso o evolucin, ya sea favorable o desfavorable, de su explotacin. Pero ese estudio solamente es posible si todos los balances se compilan de conformidad con un plan uniforme, con los mismos rubros, las mismas cuentas y los mismos criterios de valoracin. Esta uniformidad surge de lo dispuesto por el art 51. d)- Agrega el art 51 que las partidas del balance se formarn tomando como bases las cuentas abiertas. El balance es un resumen o cuadro sinttico del inventario; y ste es, a su vez, la descripcin o estado estimativo de todos los valores activos y pasivos del patrimonio de la empresa en un momento dado. La cuenta es el conjunto de anotaciones coordinadas, referidas a un objeto o negociacin determinados, que se agrupan bajo una rbrica o ttulo de conjunto. Entre las cuentas y las agrupaciones del inventario existe una ntima relacin, ya que ambas deben responder al mismo criterio de clasificacin de los bienes patrimoniales. Y puesto que el balance es un resumen o sntesis del inventario, la consecuencia lgica y necesaria es que la verdad y exactitud de aqul slo ser posible si mantiene la adecuada correlacin con las cuentas abiertas en la contabilidad de la empresa. Estructura general de los balances: El balance general tiene como finalidades esenciales, permitir el conocimiento de: El capital efectivo de la empresa, La composicin de su activo y su pasivo, Su solvencia, Los resultados de la explotacin. Para ello, el balance se divide en dos grandes conceptos o categoras: a)- el activo, que incluye todos los bienes, derechos y valores, en general, de que es titular el empresario; b)- el pasivo, compuesto por todas las deudas y cargas que gravan su patrimonio. Cada una de estas grandes divisiones comprende, a su vez, una serie de rubros o partidas correspondientes a los grupos de cuentas que la integran. Estas subdivisiones o agrupaciones varan segn los criterios contables que se utilicen en la compilacin del balance. El art 63 del decreto-ley 19550, describe los rubros que deben incluirse en el activo y en el pasivo. Adems sienta algunas reglas: a)- La informacin deber agruparse de modo que sea posible distinguir y totalizar el activo corriente del activo no corriente, y el pasivo corriente del pasivo no corriente. Se entiende por corriente todo activo o pasivo cuyo vencimiento o realizacin se producir dentro de los 12 meses a partir de la fecha del balance general, salvo que las circunstancias aconsejen otra base para tal distincin; b)-Los derechos y obligaciones debern mostrarse indicndose si son documentados, con garanta real u otras; c)- El activo y el pasivo en moneda extranjera debern mostrarse por separado en los rubros que correspondan; d)- No podrn compensarse las distintas partidas entre s. Por otra parte, el ap. 2 del art 62 dispone: cuando los montos involucrados sean de insignificancia relativa a los efectos de una apropiada interpretacin, sern incluidos en rubros de conceptos diversos. Con el mismo criterio si existiesen partidas no enunciadas especficamente pero de significacin relativa, debern mostrarse por separado. El decreto ley ha seguido de esta manera la tendencia de las leyes mas modernas relativas a esta materia, en el sentido de exigir un detalle mas o menos minucioso de los diversos rubros del activo y pasivo.

39 Se puede deducir del art 63, que el balance debe especificar detalladamente y por separado el dinero efectivo en caja, el existente en los bancos por cualquier concepto (cuenta corriente, caja de ahorro, plazo fijo) y dems valores caracterizados por anlogos principios de liquidez, certeza y efectividad (cheques, giros a la vista) y la moneda extranjera. En el rubro de crditos, deben distinguirse separadamente los provenientes de las actividades sociales, esto es, las pertinentes al cumplimiento del objeto social, de las originadas por la vinculacin de la sociedad con otras sociedades controlantes, controladas o vinculadas. Los diferentes rubros son (por ejemplo): Previsiones: representan cargas ms o menos ciertas o eventuales calculadas estimativamente que deben incidir en los resultados del ejercicio, por ejemplo las sumas que previsiblemente habr que calcular para afrontar indemnizaciones por eventuales despidos, etc. Bienes de cambio: quedan comprendidos todos los bienes que se adquieren o se producen para ser enajenados, de acuerdo con el objeto especfico de explotacin de la empresa. Inversiones: en este rubro se asientan las operaciones consistentes en la colocacin o empleo de fondos al margen de la actividad especfica de la empresa, sea cual fuere su destino. Bienes de uso: comprende todos aquellos bienes que se adquieren o se producen con el propsito de utilizarlos en la explotacin de la empresa. Bienes inmateriales: son todos aquellos valores y derechos de naturaleza incorporal, tales como marcas de fbrica o de comercio, patentes de invencin, concesiones, llave de negocio, etc. Cargos diferidos: son los gastos y cargas que se devenguen en futuros ejercicios o que afecten a stos. Las rentas percibidas por adelantado y los ingresos cuya realizacin corresponda a futuros ejercicios suelen ser denominados en contabilidad utilidades diferidas y a realizar en ejercicios futuros. El capital, en trminos muy generales, representa el importe de los valores aportados por el o los empresarios para la explotacin de la empresa. Este no debe confundirse con el patrimonio de la empresa, que es el conjunto de los bienes de que el empresario es titular y cuya entidad y valor pueden variar durante el curso de la explotacin. El capital y el patrimonio pueden coincidir (especialmente, aunque no necesariamente) en el momento de constituirse la sociedad, pero tan pronto comienza sta sus actividades, ambas nociones tienden a separarse. La utilidad o beneficio es la parte del patrimonio neto (es decir, el activo menos el pasivo) que excede del capital. Son reservas, una determinada suma de valores patrimoniales activos que la sociedad no distribuye a sus socios y que conserva para procurar a la empresa mayor solidez y seguridad econmica. Si bien lo normal es que las reservas se constituyan con parte de los beneficios que no se distribuyen, lo cierto es que, a veces, ellas resultan de una mera revaluacin del activo. La reserva no forma parte del capital, pero al permanecer sin distribuirse aumenta el patrimonio neto. Las reservas suelen tener por finalidad, afrontar gastos previstos o imprevistos, restaurar prdidas eventuales o asegurar una relativa estabilidad en la distribucin de dividendos en ejercicios ulteriores. Todas responden a una idea de previsin y ahorro. Si bien las reservas son valores patrimoniales activos no distribuidos (y por tanto subsistentes en el patrimonio social) contablemente se inscriben en el pasivo, juntamente con el capital, por motivos puramente tcnicos. Las reservas suelen ser confundidas con las amortizaciones, pero hay q diferenciarlas cuidadosamente. Las principales diferencias son: La reserva, cuando no es el resultado del revalo de activos, se detrae de la utilidad neta, en tanto que la amortizacin se detrae del valor de los bienes que se desgastan, se consumen o envejecen; La amortizacin tiene por objeto mantener el capital intacto, reparando sus brechas, en tanto que las reservas se agregan al capital, como una garanta suplementaria; 39 De 138

La amortizacin atiende a una prdida realizada, en tanto que la reserva mira a una prdida eventual; La amortizacin es una medida de reparacin, en tanto que la reserva es una medida de previsin.

Naturaleza jurdica del balance: Etcheverry opina que el balance no es un hecho o acto jurdico, ni siquiera intelectual; es una exteriorizacin ordenada de diversos registros que, como sntesis, revela un momento de la vida de la empresa; ese momento es esttico, en oposicin a la real evolucin econmica que es dinmica. Fontanarrosa dice que el balance no es nunca una declaracin de voluntad y, por tanto, no es un negocio jurdico. Es simplemente, una operacin debida con fines de conocimiento. Por eso, el balance no importa un reconocimiento de deuda frente a los acreedores. LA CONSERVACIN DE LA CORRESPONDENCIA: Segn el art. 33inc. 3, el comerciante est obligado a conservar la correspondencia que tenga relacin con el giro de sus negocios, as como todos los libros de contabilidad. Tanto respecto de las cartas que se envan como de las que se reciben, el comerciante podr organizar el archivo de la correspondencia como le parezca ms prctico: por orden cronolgico, por carpeta de asuntos, etc. La ley deja amplia libertad al respecto. La exigencia legal rige nicamente respecto de la correspondencia vinculada al giro de los negocios del comerciante. Las dems cartas, referentes a sus actividades particulares o ajenas a la explotacin, no necesitan ser conservadas. La correspondencia y dems documentacin a la que se refiere el art 44 debe conservarse durante 10 aos contados desde su fecha (art 67 cd. de com. modificado por el decreto ley 4777/63). Consecuencias de la falta o irregularidad en los libros: Varias hiptesis pueden plantearse: a)- Ante todo, la falta de los libros exigidos por la ley. Debe tratarse de una falta intencional o por negligencia, pues si se tratara de la prdida o destruccin accidental y no imputable al comerciante, ste no tendra por qu sufrir el perjuicio emergente de tal situacin. Desde luego, l tendra que probar esta circunstancia fortuita. En la situacin expresada, el comerciante que tuviese un juicio contra otro comerciante y en lo concerniente a hechos relativos a su comercio, ser juzgado por los libros de su adversario (art 56 y 63 ap. 1), salvo que probase que los asientos del contrario son falsos. En caso de quiebra, ella se reputar fraudulenta por disposicin imperativa de a ley cuando haya dejado de cumplir con loa obligacin de llevar contabilidad legal o no presente los libros necesarios o los presente falseados, truncados o llevados en forma que imposibilite la reconstruccin de su patrimonio o el movimiento de sus negocios o presente balances, cuentas de resultados o estados contables falsos o memorias notoriamente inexactas (art. 235 in limine e incs. 11 y 12, decreto ley 19551). En los juicios seguidos entre el comerciante y uno que no lo sea, la inexistencia de libros de comercio pierde su importancia, desde el punto de vista de la sancin, puesto que no hay posibilidad de hacer valer los libros del adversario. b)- En el caso de falta parcial de los libros indispensables, la solucin es la misma, puesto que la ley se refiere a la omisin de alguno de los libros (art 56), lo que da a entender que no es preciso que la falta sea total. En cuanto a la declaracin de quiebra fraudulenta, si basta ella para presentar los libros truncados, con mayor razn proceder esa calificacin si falta enteramente alguno de ellos. c)- La negativa a exhibirlos en juicio equivale a la ocultacin y, por lo tanto, corresponde atenerse igualmente a los asientos de los libros del adversario (art 56). d)- La irregularidad en la forma de llevarlos origina la prdida de la eficacia probatoria a favor del comerciante que los lleva (art 53), sin que los jueces puedan atenuar el rigor de esta solucin. Es

41 decir, el comerciante que lleva mal un libro no podr invocar en juicio los asientos que puedan favorecerlo; pero la parte contraria podr utilizarlos como prueba suya y en contra de aqul, porque para el que lleva el libro sus asientos valen como confesin. Frente a la quiebra, la irregularidad de los libros y documentacin mercantil determina la calificacin de culpable (art 236 inc. 12, decreto ley 19551). Exhibicin de los libros. Casos: Los libros constituyen una de las formas de la prueba por escrito. Todo comerciante est obligado a exhibir sus libros, en los casos determinados por la ley; y esa exhibicin difiere, segn esos casos, en el modo y en la amplitud con que se efecta. Por el modo de efectuarse, ella puede ser ordenada a instancia de parte o de oficio, y puede ser efectuada a la parte contraria o al juez. Por la amplitud, ella puede ser parcial o general. La exhibicin parcial consiste en permitir a la parte interesada (en juicio y con el contralor judicial) el conocimiento de los asientos o partidas relativos a una operacin o negocio determinado, respecto del cual existe controversia. La exhibicin general, llamada tambin comunicacin, consiste en poner a disposicin de la parte interesada la totalidad de los libros del comerciante. Ambas formas reposan sobre n fundamento comn: la comunidad de los asientos. En otros trminos, cuando dos comerciantes realizan una operacin, los asientos que cada uno de ellos efecta en sus respectivos libros resultan comunes, porque son la proyeccin grfica y contable de la relacin jurdica a la que ambos han colaborado. Y esa comunidad hace que cada uno de los intervinientes tenga el derecho de exigir que el otro exhiba esos asientos para facilitarle a prueba. Exhibicin parcial. Condiciones: La exhibicin parcial puede ordenarse tanto a instancia de parte como de oficio (art 59), como medida para mejor proveer. El examen de los libros ha de limitarse a los asientos que tengan relacin con el punto o negocio controvertido (art 59), sin que pueda extenderse a otras anotaciones. Como garanta, la ley exige que el reconocimiento de los libros exhibidos se verifique en presencia de su dueo o de la persona que los represente (art 59), pero el requisito legal queda cumplido con citar al dueo para que pueda concurrir, no siendo necesario que efectivamente comparezca. De no ser as, bastara la inasistencia sistemtica y reiterada para impedir la produccin de la prueba. Se discute si es o no procedente la exhibicin parcial de libros en asuntos de ndole puramente civil. En sentido afirmativo puede argumentarse que el art 64 del cd. de com. dispone que, tratndose de actos no comerciales (es decir, civiles), los libros constituirn principio de prueba. A su vez el art 45 obliga a los comerciantes a anotar en el diario todo cuanto recibieren o entregaren, de su cuenta o de la ajena, por cualquier ttulo que fuere. La exhibicin parcial es un medio de prueba que slo ha de producirse en juicio; pero como comprobacin de hechos fuera del juicio, en las legislaciones procesales que la admiten, podra solicitarse la comprobacin de la existencia de determinados libros y la compulsa de asientos concretamente identificados, cuando hubiera temores fundados de su desaparicin y consiguiente prdida de la prueba contenida en ellos. Como se trata de producir una prueba contra un adversario actual o futuro, la exhibicin slo procede respecto de los libros pertenecientes a la persona que es o habr de ser parte en el juicio. No se puede exigir a un tercero la exhibicin de sus libros, ya que en tal hiptesis no existe el fundamento de la comunidad de los asientos. Como tercero debe considerarse la sociedad a la que pertenece alguna de las partes en juicio. Pero en caso de requerirse la exhibicin de libros de terceros, solo stos pueden oponerse a la medida, ya que las partes carecen de inters legtimo en la oposicin. Por consiguiente, si el tercero consiente en prestar sus libros, debe admitrselos como medio de prueba sin perjuicio de apreciar la eficacia probatoria que ellos pudieran tener segn los casos. 41 De 138

Cuando el tercero hubiese intervenido de alguna manera en la negociacin sometida a litigio, en forma tal que haya debido efectuar en sus libros asientos relativos a ella, dichos asientos resultan comunes al dueo de los libros y a las partes en juicio, y stas pueden exigir la exhibicin. Tal es el caso, entre otros, del corredor que asent en sus libros la operacin controvertida entre los contratantes. El examen de los libros debe hacerlo el juez, ya sea personalmente, ya por medio de sus auxiliares (secretario, peritos, contadores designados judicialmente), pues slo el magistrado tiene facultades para apreciar las condiciones legales en que ha sido llevada la contabilidad y juzgar acerca de su eficacia probatoria. En consecuencia, la exhibicin no puede suplirse por la presentacin de un extracto de los asientos certificado y autorizado por escribano pblico. Cuando la exhibicin se concreta a extraer determinados asientos para dejar testimonio en el expediente, la tarea puede ser realizada por el actuario del Tribunal, ya que su misin consiste en dar fe de lo que ha tenido a la vista. Pero si la produccin de los asientos implicara un estudio contable que requiere conocimientos tcnicos, ser necesario nombrar peritos contadores. En todos los casos queda reservado al juez el revisar personalmente los libros cuando lo estimare conveniente. Si no hubiese motivos especiales para seguir otro temperamento, el examen de los libros deber hacerse en la casa o escritorio donde sea llevada la contabilidad. Dado que la exhibicin arcial debe limitarse a las partidas que tengan relacin con el negocio o asunto controvertido, el que la pida deber indicar correctamente, del modo ms preciso posible, la parte del libro o de los libros donde puedan hallarse los antecedentes vinculados con el pleito. Tratndose de los libros del adversario, la parte que pidi su exhibicin no puede presenciarla, porque si as lo hiciera, podra enterarse de secretos ajenos. Si se llevaran libros auxiliares, el comerciante que los lleva puede ser compelido a exhibirlos en la misma forma y en los mismos casos en que procede a exhibicin de los libros indispensables (art 61). Si los libros estuvieran fuera de la residencia del tribunal que orden la exhibicin, sta se realizar en el lugar donde aquellos se encuentren, sin que se pueda exigir su traslado a la sede del Tribunal (art 60). En tal caso ser menester librar los exhortos u oficios correspondientes. Si el requerido a exhibir los libros se negase a hacerlo o manifestase que no los lleva (teniendo la obligacin legal de llevarlos), ser juzgado en la controversia por los asientos de los libros de su adversario (art 56). No procede la compulsin por la fuerza para obtener la exhibicin. Exhibicin general. Procedencia: La exhibicin general o comunicacin de los libros tiene otra extensin y finalidad y slo procede en los casos especficamente determinados por la ley. Tiene el carcter de una medida excepcional, porque excepcionales son las situaciones en que una persona puede alegar la comunidad de todos los asientos de los libros llevados por otro. A diferencia de lo que ocurre en la exhibicin parcial, la negativa a prestarse a la comunicacin de los libros puede originar la compulsin por la fuerza en los supuestos en que, antes de iniciar el juicio, se hace necesario obtener datos para preparar una liquidacin o particin. Desde luego, para lograr esta medida, el solicitante debe acreditar, al menos sumariamente, que se encuentra respecto del que lleva los libros, en alguno de los casos previstos por el art 58 del cdigo de comercio. La comunicacin no se limita solamente al examen de ciertos asientos sino que se extiende al de toda la contabilidad, incluida la correspondencia, porque en sustancia tiende a verificar la marcha general del establecimiento al que pertenecen los libros, para deducir de sta los derechos que asisten al que pide la comunicacin. Esta, a diferencia de la exhibicin parcial, se hace directamente al adversario y no al juez (si bien el magistrado conserva, naturalmente, sus facultades de contralor y de direccin del juicio); el que pidi la comunicacin puede examinar personalmente los libros o hacerlos examinar por un perito. En tal caso, el juez dispondr lo conveniente para evitar los trastornos que podran derivarse del hecho de tener que sacar los libros de la casa donde son llevados, o de tener que suspender las anotaciones en ellos mientras dura el examen. La parte no pude ser obligada a

43 desprenderse de los libros, mxime si se ponen a disposicin del perito todos los elementos necesarios para que el examen se realice en el mismo lugar donde son llevados. Si por cualquier motivo justificado hubiera que sacar los libros de la casa de su dueo, y las partes no se pusieran de acuerdo acerca del lugar donde haya que realizarse la compulsa, sta se producir en la secretara del Tribunal. Dado que el fundamento de la comunicacin reside en la comunidad de los asientos relativos a los negocios que las partes han realizado conjuntamente, era necesario que la ley estableciese taxativamente los supuestos en que existen estos intereses colectivos que se extienden a toda la gestin de una hacienda. El cdigo de comercio, siguiendo a la generalidad de las legislaciones, ha enumerado estas hiptesis en el art 58: a)- Sucesin: en este supuesto se trata de establecer la magnitud del haber hereditario para determinar en consecuencia la parte o la extensin del derecho que corresponde al que solicita la comunicacin. De aqu que tengan derecho a pedirla todos los que pueden invocar un derecho a los bienes relictos o a una cuota parte de ellos. b)- Comunin: la expresin legal se refiere a cualquier clase de comunidad de intereses, y no solamente a la comunidad entre esposos. Con el apoyo de esta disposicin se ha reconocido al empleado habilitado el derecho de pedir la comunicacin de los libros de su principal, a fin de establecer los beneficios obtenidos en la gestin mercantil y determinar en consecuencia el importe de la habilitacin. c)- Sociedad: la aplicacin del precepto a las sociedades no es ms que una consecuencia de los principios contenidos en los arts. 1696 CC y art 55 ley 19550. Es ste el caso en que con mayor evidencia se advierte que la comunicacin de los libros no es un simple medio de prueba en juicio sino que constituye un derecho autnomo del que la pide. La disposicin se aplica, en principio, a cualquier clase de sociedades, con excepcin de las sociedades por acciones y las de responsabilidad limitada de 20 a ms socios (art 55, decreto ley 19550). Dado que los libros sociales pertenecen al ente colectivo sociedad y no a los socios en particular, ninguno de stos puede disponer de aqullos en su exclusivo inters. En consecuencia, los acreedores particulares de los socios, los cesionarios o los socios de los socios, carecen de derecho a pedir la comunicacin de los libros de la entidad. d)- Administracin o gestin mercantil por cuenta ajena: estos supuestos se originan, por lo comn, en un mandato o gestin de negocios, en los que el dominus negoti tiene el derecho indiscutible de informarse acerca del desarrollo y resultado de la negociacin; pero si el mandatario o gestor, en lugar de llevar un libro para cada comitente, anotara las operaciones en sus propios libros en los que anota indistintamente las negociaciones relativas a diversos comitentes, el dominus negoti slo podr pedir la exhibicin parcial, en lo referente a los asientos vinculados con su negociacin. e)- Liquidacin o quiebra: en este supuesto, como lo ha sealado la doctrina, ms que una exhibicin general hay un verdadero desapoderamiento de los libros cuya posesin judicial es otorgada al sndico por el juez (art 95, decreto ley de concursos 19551). Caso especial de exhibicin en materia de sociedades por acciones: El decreto ley 19550, en su art 55, acuerda el derecho de inspeccin e informacin a los socios de las sociedades comerciales con excepcin de las por acciones y de las de responsabilidad limitada con ms de 20 socios, en la que se considera que el derecho de los socios se encuentra suficientemente protegido por la publicidad de los balances y pertinente documentacin mercantil, el control de la Sindicatura y el de la eventual Comisin de Vigilancia (arts. 62 y ss., 284 a 298, 158, 316 y 280 a 286, decreto ley 19550). Valor probatorio de los libros: 1)- Libros llevados en la forma y con los requisitos prescriptos por el cdigo: en este supuesto sern admitidos en juicio como medio de prueba: Entre comerciantes, 43 De 138

 En hecho de su comercio, En el modo y en los casos expresados en el cdigo. a)- Entre comerciantes: dado el fundamento en que se apoya la obligacin de exhibir la documentacin mercantil, la fuerza probatoria de los libros deriva de la posibilidad de fiscalizar los asientos de una de las partes con los de la otra. Si una de ambas partes no cumple su obligacin de llevar libros arreglados, en caso de litigio deber atenerse a la prueba emergente de los llevados por su adversario. Tal es el sentido del precepto legal (art 63 ap. 2): Tambin harn prueba los libros de comercio a favor de sus dueos, cuando su adversario no presente asientos en contrario hechos en libros arreglados a derecho u otra prueba plena y concluyente. Sin embargo, el juez tiene en tal caso la facultad de apreciar esa prueba y de exigir, si lo considerase necesario, otra supletoria. As, la falta de asientos de una de las partes no decide sin ms, la controversia a favor de la contraria; y el juez puede siempre, si lo considera necesario, exigir nuevos elementos probatorios. Si ambas partes presentan libros llevados regularmente, pero resultaran contradictorios los asientos de una respecto de los de la otra, el juez prescindir de esos elementos y resolver de acuerdo con las dems probanzas que se presenten (art 63 ap. final). b)- Los asientos han de referirse a hechos de su comercio: pues tratndose de probar hechos extraos al mismo o hechos no comerciales (es decir, civiles), los libros de comercio valdrn simplemente como un indicio o presuncin. Tratndose de un litigio entre comerciantes, ser muy raro que se produzca la situacin en que se debata sobre un acto civil para una sola de las partes o para ambas, dada la presuncin de comercialidad establecida por el art 5 ap. 2 y la norma del art 7. Pero si se llegara a probar que el acto es civil habr que aplicar el art 64. En realidad, este precepto tiene mayor vigencia con referencia a los actos celebrados entre un comerciante y uno que no lo es; y, en tal supuesto, ya no rige tampoco la norma del art 63, esto es, el comerciante no podr invocar a su favor la prueba emergente de sus propios asientos, ni an como indicio o presuncin y en contra de la parte no comerciante. c)- En el modo y en los casos expresados por el cdigo: estos modos y casos son los de exhibicin total o parcial enumerados en los arts. 58 a 60 del cdigo. La eficacia de los libros de comercio es meramente probatoria y no constitutiva. Como consecuencia, no se podrn invocar los libros para probar la existencia de un acto o contrato respecto del cual la ley exija la escritura ad sustantiam. La fuerza probatoria de los asientos contables no deriva del mero hecho de su insercin, sino que, en caso de impugnacin, esos asientos debern estar respaldadas por los respectivos comprobantes (art 43 in fine). 2)- Prueba en contra del dueo de los libros: los asientos contables prueban contra los comerciantes a quienes pertenezcan los libros o sus sucesores, aunque no estuvieren en forma, sin admitrseles prueba en contrario; pero el adversario no podr aceptar los asientos que le sean favorables y desechar los que le perjudiquen, sino que, habiendo adoptado este medio de prueba, estar por las resultas combinadas que presenten todos los asientos relativos al punto cuestionado. Los asientos de los libros prueban siempre en contra de sus dueos, aunque no estn matriculados, o aunque se trate de personas a quienes les est prohibido el ejercicio del comercio, y aunque sus adversarios no sean comerciantes. Tambin prueban en contra de sus sucesores, sean stos a ttulo universal o singular. La prueba, en todo caso, es indivisible; y el adversario no podr aceptar los asientos que le sean favorables y desechar los que le perjudiquen. 3)- Prueba emergente de os libros auxiliares: cuando un comerciante lleva libros auxiliares, puede ser compelido a su exhibicin en la misma forma y en los mismos casos en que procede la exhibicin general o parcial de los libros obligatorios (art 61); pero esos libros auxiliares no pueden servir de prueba a favor del comerciante, cuando falten los libros declarados indispensables, salvo que stos ltimos se hayan perdido sin culpa suya (art 65). A la falta de los libros indispensables debe equipararse el supuesto de que stos hubieran sido llevados irregularmente.

45 En caso de discordancia entre los asientos de los libros indispensables y los de los auxiliares, prevalecen los primeros. c)- Rendicin de cuentas. Personas obligadas. Objeto. Dispensa de la obligacin. Procedimientos: judicial y extrajudicial. Formalidades. Oportunidad. Rendicin peridica. Gastos. Costas. Exactitud de las cuentas: artculo 73 del cdigo de comercio. mbito de aplicacin: obligacin y forma de impugnacin. Plazo, naturaleza y prueba a ofrecer. Domicilio de la rendicin. Prescripcin. Cuenta es la descripcin grfica de los diversos hechos y resultados pecuniarios relativos a una determinada operacin; en este captulo el cdigo de comercio no se refiere a la forma de llevar la contabilidad, sino a la obligacin genrica de todo comerciante (art 33 inc. 4) de explicar y justificar el detalle de las operaciones que realizan, en sus relaciones con los terceros que tengan inters en ellas. Esta obligacin de rendir cuentas es mas amplia de lo que hace suponer un primer examen del cdigo. Durante un primer tiempo se estim tanto por la doctrina como por la jurisprudencia, que los arts. 68 y ss. Del cdigo de comercio no significaban ms que una aplicacin de los principios comunes en materia de mandato y de gestin de negocios (arts. 1909 y 2296 del CC). En otros trminos, que la rendicin de cuentas slo era exigible en los supuestos de que un comerciante actuara por cuenta ajena. Pero la doctrina mas moderna sostiene una tesis ms amplia: la obligacin de rendir cuentas incumbe a todo comerciante que realiza cualquier negociacin (art 68), aunque no la realice por cuenta ajena, ya que este supuesto especial est previsto especficamente en otro precepto (art 70). As pues, no solamente en comerciante que acta como mandatario o como gestor de negocios est obligado a rendir cuentas al dominus negoti, sino tambin el que realiza cualquier negociacin u operacin con otra persona que contrate con l est obligado (si el caso lo exigiera) a rendir cuentas a su contratante. En apoyo a esta ltima tesis, puede sealarse quela de rendir cuentas es la obligacin genrica impuesta por la ley (art 33 inc. 4 cd. de com.) a todos los comerciantes. Toda negociacin debe ser objeto de una cuenta. En este sentido ha de entenderse el precepto inicial del art 68 del cd. de com. La forma tcnica contable en que se presente la cuenta carece de importancia. Lo esencial es que ella est de acuerdo con los libros del que la rinde, y que sea acompaada de los respectivos comprobantes (art 68 cd. de com.). Concepto de la rendicin de cuentas: Rendir cuentas de una gestin es informar al dueo del negocio o interesado el l, por cuya cuenta acta el gestor, de todo lo que se ha hecho en su inters, determinando y detallando los pasos realizados, para establecer la situacin jurdica entre el gestor o administrador y el dueo del negocio. Rendir cuentas es, pues, presentar al dominus negoti la descripcin grfica de las operaciones efectuadas, acompaada de las informaciones aclaratorias necesarias y de los respectivos comprobantes. La obligacin de rendir cuentas se transmite a los herederos, adems, si el administrador o gestor no hizo lo que deba, su responsabilidad es manifiesta y se transmite a los herederos. Requisitos de la rendicin de cuentas: Las cuentas deben ser instruidas y documentadas (art 70); es decir, debe contener todas las aclaraciones y explicaciones necesarias para que el dueo del negocio quede informado acerca de los procedimientos y resultados de la operacin. Adems, deben agregarse los comprobantes de las operaciones (art 68), pues sin stos los asientos de los libros del cuentadante carecen de valor legal probatorio. Exonerabilidad de la obligacin de rendir cuentas y de presentar los comprobantes: 45 De 138

Se ha sostenido que, por consideracin al inters pblico en que se inspira el precepto del art 33 del cdigo de comercio, no es admisible que el mandatario o gestor pueda ser eximido de la obligacin de rendir cuentas. Sin embargo, no se advierte cul pueda ser el inters pblico afectado por el incumplimiento de esta obligacin. Desde que la lesin patrimonial eventualmente resultante de tal incumplimiento slo alcanza al dueo del negocio, queda librado a la prudencia y conveniencia de ste el exigir o no los recaudos que estime tiles a la defensa de sus intereses. La renuncia aparece aqu como una liberalidad y, por lo tanto, todo se reduce a establecer si el renunciante tiene o no capacidad para hacer liberalidades y si el cuentadante tiene o no capacidad para recibirlas. Es igualmente lcito renunciar al derecho de exigir al gestor la presentacin de los comprobantes de las cuentas. Estamos siempre dentro del campo de las obligaciones impuestas en beneficio de los particulares y a cuyo cumplimiento stos pueden renunciar. La renuncia debe ser posterior a la terminacin del negocio sobre el que deben versar las cuentas. Oportunidad de rendir cuentas: La rendicin de cuentas debe efectuarse al terminar cada negociacin; y si se tratara de transacciones de curso sucesivo, se har al fin de cada ao (art 69). El lapso indicado se refiere a cada ao de gestin y no a cada ao calendario. Igualmente, la disposicin del cdigo es meramente dispositiva, y las partes pueden convenir la rendicin de cuentas en otras pocas o perodos. Lugar de la rendicin de cuentas: Si no hubiera estipulacin en contrario, las cuentas deben presentarse en el domicilio de la administracin (art 74). Porque el administrador tiene o debe tener all sus libros, documentos y comprobantes y, por consiguiente, tiene mayor facilidad para cumplir con su obligacin. Extensin de la obligacin de rendirlas: Cuando interviene un solo gestor, l deber rendir cuentas de toda su gestin; pero puede ocurrir que en determinado negocio intervengan varios administradores o mandatarios: en tal supuesto cada uno de ellos rendir cuentas de los trmites y operaciones que haya realizado, y responder en la medida de su actuacin (art 71). Costas: Los gastos originados por la rendicin de cuentas, siempre que stas resulten conformes a la ley y debidamente comprobadas, son a cargo de los bienes administrados (art 71, 2 prr.). La disposicin legal habla de costas, expresin cuyo sentido tcnico es el de gastos causados en juicio. Cuando la rendicin de cuentas se efecte extrajudicialmente y las partes estn conformes con ella, no habr dificultades en su aprobacin, y los gastos sern a cargo de los bienes administrados. Pero puede ocurrir, y a esta hiptesis parece referirse el precepto legal, que haya divergencias entre el cuentadante y el dueo del negocio, y que sea necesario recurrir a la va judicial. En este supuesto, si las cuentas se rindiesen en forma (art 71 pargrafo 2), las costas del juicio sern a cargo de los bienes administrados; en caso contrario, esto es, cuando la rendicin no se presentase en forma, el juez podr imponer las costas al que haya dado lugar a la impugnacin admitida. La cuenta se presentar en forma, cuando sean presentadas con sus comprobantes, de modo que sus resultados aparezcan plenamente justificados y autoricen el rechazo de cualquier impugnacin; y si el dueo del negocio hubiera dado instrucciones acerca de la manera de conducir las gestiones, las cuentas debern dar el detalle necesario para demostrar que cualquier prdida que se hubiese producido no es imputable al hecho de haberse apartado el gestor de las instrucciones recibidas (arts. 1905, 1906, 1907 y 1916 CC). Slo entonces el cuentadante, a quin no se podr imputar ninguna irregularidad, podr cobrar los gastos de su rendicin al dominus negoti. Si las cuentas fuesen impugnadas y se hiciere lugar a la impugnacin, los gastos debern cargarse al que dio lugar a ella. Arreglo de cuentas:

47 En la rendicin de cuentas privada o extrajudicial, el cuentadante presenta al dominus negoti la relacin detallada del negocio realizado, con indicacin de las sumas percibidas y de las desembolsadas acompaando los documentos comprobantes o justificativos de las operaciones efectuadas. El dueo del negocio est obligado a expresar las observaciones que considere pertinentes, dentro del trmino de un mes de la recepcin de la cuenta. Pasado dicho trmino sin que las exprese, la ley presume que ha reconocido implcitamente la exactitud de la cuenta, salvo la prueba en contrario (art 73 cd. de com.). En ciertos casos especiales el tiempo es mucho ms breve (arts. 246, 441, 474, 753 cd. de com.). La ley ha establecido una presuncin iuris tantum de aceptacin de la cuenta; pero la prueba en contrario a la que se refiere la ley es alguna imposibilidad moral o fsica de producir las observaciones dentro del trmino legal. La recepcin de la cuenta es un hecho que, como tal, puede ser probado por todos los medios admitidos por la ley para la prueba de los hechos. Las reclamaciones del dominus negoti pueden ser judiciales o extrajudiciales (art 73 in fine cd. de com.). Si se produjese alguna reclamacin u observacin, debern las partes llegar a una solucin por va judicial o extrajudicial; slo despus de resueltas todas las cuestiones suscitadas se entender rendida la cuenta (art 72). En otros trminos, se producir lo que suele denominarse el arreglo de cuentas, consistente en establecer de un modo exacto y definitivo la posicin jurdica de las partes y su calidad de acreedor o deudor de una respecto de la otra. Este arreglo puede resultar, pues, de un acuerdo privado o de una sentencia judicial. En ambos casos, la consecuencia es la misma, a saber, que una vez arreglada la cuenta no puede recibirse la discusin sobre ella, sin perjuicio de la impugnacin por error, dolo, violencia o simulacin, en los casos en que fuera procedente. Aprobacin parcial: El art 73 del cd. de com. se refiere al supuesto de dejar transcurrir un mes desde la recepcin, sin hacer observaciones a la cuenta. Pero no aclara si la impugnacin debe ser general, o slo parcial. Desde luego, parece claro que no es preciso impugnar toda la cuenta. Si dentro de ella hubiese solamente algunas partidas no justificadas, basta observar stas, dejando en pie las que aparecen suficientemente documentadas o autorizadas. Todas las dems, respecto de las cuales no se hayan hecho observaciones en tiempo, se tendrn por reconocidas y, en consecuencia, quedarn aprobadas tcitamente. Por otra parte, el arreglo de cuentas extrajudicial es un acto jurdico (art 944 del CC) y, por consiguiente, est sujeto a impugnacin por error, dolo, violencia o simulacin (art 1045 CC). El arreglo de cuentas resultante de una sentencia es un acto jurdico procesal sometido al rgimen propio de estos actos. En consecuencia, estar sometido a los medios de impugnacin admisibles respecto de ellos (recursos de apelacin, nulidad, revisin, casacin) en la medida establecida por las diversas legislaciones procesales. Prescripcin: Segn el art 847, se prescribe por cuatro aos: Inciso 1: las deudas justificadas por cuentas de venta aceptadas, liquidadas o que se presumen liquidadas, en conformidad a las disposiciones de los artculos 473 y 474. El plazo para la prescripcin correr desde la presentacin de la cuenta respectiva; y en caso de duda se presumir presentada en el da de su fecha BOLILLA IV a)- Acto jurdico: definicin. Acto de comercio. Tentativas de la doctrina para definirlo. Origen y evolucin del concepto de acto de comercio. Importancia. Clasificacin. 47 De 138

Caracteres. Concepto de la empresa en el sentido econmico y en el sentido jurdico. Elementos que integran el concepto jurdico de la empresa: organizacin, capacitacin, tecnologa, know how, profesionalidad, lucratividad, funcin social. Principio de conservacin de la empresa. Teora de la empresa como sujeto de derecho. Teora de la empresa como institucin. Teora de la empresa como patrimonio de afectacin. Empresa y sociedad. FONTANARROSA. Constituye materia del comercio todo supuesto de hecho al que la ley considera mercantil. El concepto comprende los sujetos, objetos, relaciones y negocios sometidos a la disciplina del derecho mercantil. Sujetos de las relaciones mercantiles pueden ser los comerciantes como los no comerciantes que ocasionalmente realizan actos de comercio; y objetos de ella pueden ser todas aquellas prestaciones convenidas en los negocios y operaciones comerciales. Estos negocios y operaciones se denominan actos de comercio; y la reiteracin habitual de ellos, en forma de ejercicio profesional, confiere a quien los realiza la calidad de comerciante (art 1 cd. de com.). En consecuencia, determinar el concepto de acto de comercio importa, en esencia, determinar el contenido del derecho comercial. Ineficacia de los intentos de definir los actos de comercio: Numerosas han sido las tentativas para lograr una definicin unitaria y general del acto de comercio sobre la base de conceptos extrados de la economa poltica, pero todas ellas han resultado infructuosas, porque cuando se las somete a la confrontacin con las enumeraciones de actos mercantiles contenidas en los diversos cdigos sobre cuya base esos autores elaboran sus conceptos, de inmediato se advierte la discordancia sustancial entre las elaboraciones conceptuales y los respectivos regmenes legales. Porque, el contenido jurdico del derecho comercial no ha coincidido nunca con el concepto econmico del comercio. Concepcin de Rocco: Rocco ha producido el mximo esfuerzo hecho para llegar a un concepto unitario del acto mercantil, sobre los datos de la legislacin italiana de 1882; pero tampoco ha logrado su objeto. Segn Rocco, acto intrnsecamente mercantil es TODO ACTO QUE REALIZA O FACILITA UNA INTERPOSICIN EN EL CAMBIO. Esta definicin adolece de las fallas comunes a todas las definiciones generales de estos actos, consistentes en querer agrupar bajo un solo concepto diversas categoras de actos esencialmente heterogneos. Por un lado la definicin excluye de su letra a ciertos actos que no realizan ni facilitan la interposicin en el cambio, pero que han sido declarados mercantiles por la ley en razn de su conexin con el comercio (ej. actos presuntivamente comerciales del art 5 ap. 2 del cd. de com.; cheques, letras de cambio, etc.), por otro lado incluye muchos actos de intermediacin e el cambio, que no son mercantiles. Criterio legislativo: Puesto que el legislador en el trance de delimitar la materia mercantil, puede intentar dos procedimientos: o bien dar une definicin general a base de la cual el intrprete pueda calificar como mercantiles ciertos actos y relaciones en particular, o bien especificar mediante una enumeracin cules actos y relaciones deben considerarse, sin ms, comerciales. Este ltimo temperamento ha sido preferido, en general, por las legislaciones modernas. El cdigo de comercio argentino no se apart de la tendencia dominante en su poca y, en tres artculos, ha estructurado el sistema de las normas delimitativas de la materia comercial. El rgimen legal puede esquematizarse as: en el art 8 se enumeran los que la doctrina suele denominar los actos objetivos de comercio. El art 5 ap. 2 ampla el nmero de esos actos objetivos, al establecer la presuncin de que los actos de los comerciantes se presumen mercantiles, salvo prueba en contrario. Dicha presuncin, se funda en la conexin del acto con la explotacin comercial del sujeto que lo realiza. Y, finalmente, el art 7 ampla ms, en otra

49 direccin, el mbito de la materia del comercio, al establecer que los actos mercantiles para una sola de las partes intervinientes originan la aplicacin de las normas legales comerciales a todo el negocio, salvo las excepciones previstas por la misma ley. De modo, pues, que nuestro sistema es rigurosamente objetivo, en cuanto la comercialidad de los actos depende de su calificacin legal y no de la calidad civil o mercantil de la persona que los realiza. No hay, en el derecho argentino, actos subjetivos de comercio. Fuera de los actos enumerados en el cdigo de comercio, algunas leyes especiales han contemplado ciertas operaciones y negocios (por ej. warrants, prenda agraria, prenda con registro, etc.) o creado tipos de sociedades (de responsabilidad limitada, de economa mixta) que expresamente incorporan a la disciplina del cdigo de comercio. Otras, sin declarar su incorporacin al cdigo, regulan instituciones de naturaleza mercantil (marcas de fbrica, comercio y agricultura, patentes de invencin). Pero en general, estos agregados y ampliaciones, no modifican sustancialmente el sistema de los actos de comercio tal como resulta del cdigo, ni influyen apreciablemente en la clasificacin que pueda hacerse de tales actos. Sentido de la expresin acto de comercio: la generalidad de la doctrina interpreta la expresin legal en el sentido de actividades econmicas simples o complejas segn los casos, que se manifiestan en actos u operaciones. Este significado es adecuado tambin a nuestro derecho, y se infiere de los propios trminos del art 8 del cdigo de comercio, que habla de operaciones (inc. 3), negociaciones (inc. 4), empresas (inc. 5), sociedades annimas (inc. 6) y de todo lo relativo al comercio martimo (inc. 7). La enumeracin legal es de orden pblico, y demostrativa: La determinacin de la materia de comercio es de orden pblico, y por consiguiente no pueden los particulares, por su sola voluntad, atribuir calidad mercantil a un acto al que la ley no le confiere tal carcter ni, a la inversa, privar de esa calidad a un acto declarado tal por la ley. Lo que no obsta, sin embargo, a que la investigacin del sentido y finalidad de la ley permita ampliar, inclusive por va de analoga, las categoras de actos de comercio enumerados en el cdigo. Adems, la enumeracin legal es simplemente enunciativa. Los 11 incisos del art 8 del cd. de com. indican la cantidad de gneros o categoras de actos y operaciones calificados como mercantiles por la ley; y su heterogeneidad impide ampliarlos sobre la base de un criterio comn a todos ellos. Pero dentro de cada gnero o categora, el concepto puede ser ampliado de acuerdo con los procedimientos analgicos comunes. El contenido de cada categora puede extenderse a actos que tengan caracteres de analoga o equipolencia con los indicados en la designacin compendiosa o genrica de alguna categora. Con tal temperamento puede extenderse, por ejemplo, el inc. 5 a las empresas de transporte por aire. Este criterio evita el riesgo de las extensiones y generalizaciones arbitrarias y, a la vez, impide caer en una rigidez perniciosa a la ndole del derecho comercial, que exige siempre flexibilidad y adaptabilidad en las soluciones requeridas por los intereses del trfico. Clasificacin de los actos de comercio: La clasificacin de los actos de comercio debe hacerse de acuerdo con los preceptos de cada legislacin positiva. El anlisis de los arts. 5 apartado 2 y 8 del cd. de com. permite sealar en nuestro derecho la existencia de actos mercantiles naturales, de actos mercantiles por conexin y de actos declarados mercantiles por disposicin de la ley en virtud de circunstancias especiales. Actos de comercio naturales: son los que responden al concepto del comercio tal como lo suministra la economa poltica. Todos ellos se traducen, en sustancia, en una interposicin en el cambio de bienes. Quedan comprendidos en ese grupo: Los actos de interposicin en el cambio de mercaderas; Los actos de interposicin en el cambio de dinero. 49 De 138

En estos actos, el comerciante acta como intermediario en el cambio no slo de bienes materiales sino tambin de servicios. Actos de comercio por conexin: este grupo comprende una serie de actos cuya naturaleza no es intrnsecamente mercantil, es decir, que no podran ser considerados comerciales desde el punto de vista de la economa poltica. Todos ellos ordinariamente son civiles, pero cuando se vinculan con un acto mercantil o con el ejercicio del comercio, quedan sometidos, en virtud de esa conexin, a la disciplina del derecho comercial. En la doctrina francesa y en la italiana tradicional se los denomina actos de comercio accesorios. Dentro de esta clase de actos hay que distinguir dos subgrupos: Actos cuya vinculacin con el comercio hay que demostrar en cada caso, por ejemplo, el mandato y la comisin, la fianza, el mutuo, el depsito, la prenda, la prenda con registro. Actos cuya vinculacin con el comercio es presumida por la ley, salvo la prueba en contrario, por ejemplo, todos los actos no identificados y comprendidos bajo la presuncin genrica del art 5 apartado 2 del cd. de com.; las operaciones de los factores y empleados, en cuanto conciernen al comercio del principal (art 8 inc. 8 cd. de com.). Actos de comercio por disposicin de la ley: son aquellos actos declarados mercantiles por la ley en virtud de diversos motivos que es preciso examinar en cada caso. Dentro de ste grupo se incluyen: Ciertas categoras de empresas (art 8 inc. 5) Los seguros (art 8 inc. 6), Las sociedades comerciales, El remate, Las operaciones cambiarias, los cheques y otros papeles del comercio, Las cartas de crdito, La cuenta corriente, Los actos relativos a la navegacin, Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los comerciantes. EMPRESA: La nocin de empresa surge del campo de la economa poltica, para designar determinadas organizaciones de los factores de la produccin. Se define a la empresa en su sentido econmico como una organizacin de produccin de bienes o de servicios destinados a ser vendidos, con la esperanza de realizar beneficios. De acuerdo con esta definicin, es posible indicar las siguientes caractersticas: La empresa es una organizacin, es decir, un ente complejo; Apta para producir no slo bienes materiales sino tambin inmateriales (servicios); Dichos bienes estn destinados al cambio, es decir, al mercado general; Tal actividad se realiza con propsitos de obtener beneficios. Empresa y empresario: la empresa es la actividad de organizacin de los factores de la produccin; o, en otros trminos, es el ejercicio de una actividad econmica organizada para ciertos fines, es decir, algo inmaterial. El empresario es la persona, fsica o jurdica, que crea la empresa, la organiza, la explota, aprovecha sus beneficios y soporta sus riesgos. Y dado el desarrollo de la industria moderna, es muy frecuente que las grandes empresas sean organizadas y explotadas por sociedades. Si el empresario no es una persona fsica sino una persona jurdica, sus funciones son ejercitadas por los rganos de esta corporacin. Si la empresa pertenece a una sociedad comercial, a menudo se cometer el error de designar la sociedad por la empresa. Este uso es inexacto. Como una persona fsica no puede ser nunca una persona sino un empresario, as ocurre tambin con las sociedades comerciales; la persona

51 jurdica es simplemente empresario y, como tal, titular de la empresa, pero no la empresa misma. El cdigo de comercio argentino se refiere a las empresas (art 8 inc. 5), pero no las define. Corresponde, por tanto al intrprete determinar su concepto sobre la base de los elementos econmicos y jurdicos a su alcance. En el orden laboral, el art 5 del la ley 20744 sobre contrato de trabajo define a la empresa, a los fines de esa ley, como la organizacin instrumental de medios personales, materiales o inmateriales, ordenados bajo una direccin para el logro de fines econmicos o benficos. Empresa desde el punto de vista jurdico: Nuestro cdigo de comercio, con tcnica defectuosa y atrasada an en relacin al momento de su sancin, slo enuncio cinco especies o categoras de empresas (art 8 inc. 5). Parecera pues, a primera vista, que esa enunciacin tan restringida excluye del mbito del derecho comercial a importantes categoras de empresas. Pero tal impresin se atena cuando se reflexiona que la enumeracin legal no es taxativa sino meramente enunciativa, y que dentro de cada categora es posible extender la disciplina del cdigo a los actos no enumerados pero que ofrecen caracteres de analoga o equivalencia con los mencionados en la nmina del art 8. Como el cdigo de comercio no ha definido la empresa, el intrprete puede y debe buscar sus elementos conceptuales en los datos suministrados por la ley y aun fuera de ella, si stos resultaran insuficientes. Jurdicamente, la empresa es este quid inmaterial y algo abstracto consistente en la actividad de organizacin. Junto a ella, y ocultndola un poco bajo el velo de su materialidad, se encuentra lo que modernamente se denomina hacienda, que es el conjunto de los bienes organizados para la explotacin de la empresa. Este conjunto est constituido por cosas corporales (dinero, mercaderas, local o establecimiento, instalaciones), derechos (nombre comercial, ensea, marcas de fbrica, patentes de invencin), crditos y deudas y las relaciones jurdicas de diverso orden constituidas con el personal y la clientela, y esa especial aptitud de la hacienda para producir utilidades, conocida con el nombre de avivamiento. El cdigo de comercio se ocupa no tanto de regular el fenmeno econmico de la empresa como de disciplinar la actividad del sujeto empresario y de la entidad jurdica hacienda que va anexa a aquella actividad. Pero toda esa actividad compleja de organizacin (y por consiguiente todos los actos concretos que con ella se vinculan) es considerada acto de comercio (art 8 inc. 5). Segn tal concepcin, la nocin jurdica de empresa es, bajo un aspecto, ms amplia, bajo otro ms restringida que la nocin econmica. Ms amplia, en cuanto la nocin jurdica incluye los actos de empresa aislados que no crean ningn organismo productivo; y mas estrecha, en cuanto no abarca ciertos organismos productivos que no realizan actividades de intermediacin con fines especulativos. Empresa y finalidad de lucro: a diferencia de lo que ocurre con el art 8 inc. 1 del cd. de com., el inc. 5 no enuncia el nimo de lucro como elemento integrante de la nocin de empresa. Desde luego, toda empresa supone, por definicin, una actividad organizada a los fines de obtener beneficios econmicos; pero a los efectos de su comercialidad, dentro del rgimen de nuestro cdigo, no interesa el destino que se d a esos beneficios. Por consiguiente, no dejar de ser comercial la empresa de espectculos de beneficencia o la que de cualquier modo se proponga obtener utilidades pecuniarias, aunque sea para distribuirlas desinteresadamente a terceros. Cuando se habla de que el propsito de lucro no es esencial a la empresa comercial, tal afirmacin ha de entenderse en el sentido de que no es esencial el lucro subjetivo; pues el lucro objetivo existe en todas, aun las que persiguen fines econmicos desinteresados. Empresa y ejercicio profesional: lo que imprime el sello comercial a la empresa es la predisposicin y coordinacin de los medios idneos para cumplir un nmero mas o menos considerable de operaciones; pero para que el empresario (o sea, el titular de la empresa) adquiera calidad de comerciante, es menester que la explote en forma habitual y profesional (art 1 cd. de com.). En otros trminos: la empresa es acto objetivo de comercio, considerada como organizacin de actividades, porque su estructura tcnico-jurdica es apta para desarrollar estable y sistemticamente (profesionalmente) las operaciones que constituyen su objeto; en 51 De 138

tanto que el empresario ser comerciante cuando real y efectivamente explote las operaciones de la empresa, haciendo de ello su profesin habitual. La empresa como organismo complejo e indivisible: la empresa constituye, tanto jurdica como econmicamente, un complejo indivisible. Toda ella, como actividad organizada, es acto de comercio objetivo; y esa comercialidad envuelve a todos y cada uno de los actos particulares mediante los cuales despliega esa actividad. La nocin institucional de empresa: Una corriente de opinin surgida especialmente en Francia, donde ha logrado gran predicamento y cuenta con el apoyo de autorizadsimos juristas, concibe la empresa como una universalidad de hecho provista de organizacin interna cuyo funcionamiento engendra relaciones externas, la cual se presenta como una sociedad organizada con miras a un fin. En otros trminos, la empresa es una institucin integrada por elementos humanos (jefe de la empresa, personal incorporado a ella), bienes materiales e inmateriales y relaciones jurdicas. La concepcin institucional se funda en la existencia, dentro de la empresa, de una comunidad de trabajo formada por el empresario y sus colaboradores, puesta al servicio del inters comn en el resultado econmico de la produccin. La concepcin institucional ofrece variados matices a travs de sus diversos expositores; pero considerada en su expresin general, ofrece el grave peligro de dar fundamento a una exagerada limitacin de la libertad y de la iniciativa privada. Por otra parte, la nocin misma de institucin no ha sido todava bien precisada y, por su propia vaguedad, ha sido utilizada para denominar situaciones jurdicas muy diversas. El establecimiento mercantil: Podemos concebir la hacienda o establecimiento mercantil como el conjunto de los bienes organizados por el empresario para el ejercicio de su actividad profesional (empresa). Por consiguiente, puede haber empresa, esto es, actividad organizada, sin conjunto organizado de bienes que la apoye (hacienda); y, a la inversa, puede existir esta ltima (conjunto de bienes) sin ejercicio de actividad organizada (empresa), si bien este ltimo supuesto slo se da excepcionalmente. Pinsese, por ejemplo, en el caso de un establecimiento mercantil momentneamente paralizado por la muerte de su titular. En la hiptesis de locacin de un fondo de comercio, el dueo de la hacienda no coincide con el empresario que la alquila y la explota. Elementos del establecimiento mercantil: La hacienda es un conjunto de bienes de naturaleza heterognea organizados por el empresario para la explotacin de la empresa. Esa heterogeneidad ha impuesto la necesidad de proceder a una clasificacin de ellos. La clasificacin mas difundida es la que distingue entre elementos materiales e inmateriales. El art 1 del al ley 11867 sobre transferencia de establecimientos comerciales trae una enumeracin que sirve de orientacin para sealar los elementos que con mayor frecuencia aparecen integrando un fondo de comercio. La enumeracin contenida en el precepto no es taxativa y las partes que conciertan un negocio de enajenacin de un establecimiento comercial quedan en libertad para incluir otros bienes adems de los enumerados o para excluir algunos de ellos. Dice el precepto legal citado: Declrese elementos constitutivos de un establecimiento comercial o fondo de comercio, a los efectos de su transmisin por cualquier ttulo: las instalaciones, existencias en mercaderas, nombre y ensea comercial, la clientela, el derecho al local, las patentes de invencin, las marcas de fbrica, los dibujos y modelos industriales, las distinciones honorficas y todos los dems derechos derivados de la propiedad comercial e industrial o artstica. El local: en trminos generales, y salvo casos excepcionales no muy abundantes, el local es elemento integrante de la hacienda mercantil. No es menester que el empresario sea propietario del inmueble que utiliza para la explotacin de su establecimiento. Basta que disponga de l, por cualquier ttulo. Por lo comn, el empresario suele poseer el local como propietario o locatario.

53 En la legislacin universal se advierten dos grandes sistemas: uno de ellos, al que pertenecen las legislaciones alemana e italiana, incluyen los inmuebles entre los elementos del fondo de comercio. En cambio, el otro, en el que figuran la francesa y la nuestra, excluye del elenco de elementos del fondo de comercio, a los inmuebles, aunque lo sean por su destino. El art 1 del la ley 11867 enumera entre los elementos del fondo de comercio el derecho al local. Instalaciones, tiles y maquinas: el art 1 de la ley 11867 habla solamente de las instalaciones; pero es evidente que la misma razn existe para incluir los muebles, tiles y mquinas en la enumeracin. Todos ellos estn comprendidos dentro de la nocin de pertenencia, esto es, de cosas destinadas de modo duradero al servicio u ornamento de otras. Bajo el nombre de instalaciones se entiende, por lo general, los enseres e instrumentos que se colocan en el establecimiento con carcter de relativa permanencia, destinados al servicio y explotacin de la hacienda (vidrieras, estanteras, tubera para ventilacin, etc.). Los muebles y tiles son tambin pertenencias del fondo de comercio unidos a ste por su destino econmico ms que por una adhesin fsica o material (ej. mostradores, recipientes, vehculos, herramientas, ventiladores, etc.). Las mquinas son artefactos o aparatos destinados a la fabricacin, transformacin, embalaje o cualquier otro proceso que hayan de sufrir las materias primas o las mercaderas. Jurdicamente la distincin carece de importancia, pues todos esos objetos constituyen pertenencias del fondo de comercio. Su variedad e importancia dependen fundamentalmente del objeto y de la magnitud de la explotacin. Pueden faltar algunos o todos, sin que por eso se destruya la unidad jurdico-econmica de la hacienda mercantil. Las provisiones: bajo esta denominacin se comprenden aquellas sustancias destinadas a consumirse en el establecimiento como simples medios de explotacin (ej. carbn, lea, combustible en general, lubricantes para las mquinas, etc.) pero que no se incorporan a los productos o mercaderas que se fabrican o se venden. La doctrina las considera como pertenencias y, por consiguiente, deben incluirse entre los elementos del fondo de comercio. Las materias primas. Las mercaderas: las mercaderas son elemento importante del establecimiento mercantil, y aparecen enumeradas en el art 1 de la ley 11867; pero no son un elemento esencial. Pinsese en el supuesto de un hotel que slo suministra alojamiento, o en una tintorera o, en general, en cualquier empresa que slo suministra servicios, y se advertir que puede existir una hacienda sin mercaderas. Las mercaderas son las cosas cuya venta o comercializacin constituye el objeto de la explotacin del establecimiento. Las materias primas son las sustancias que se utilizan para la elaboracin o preparacin de las mercaderas; por lo tanto, estas ltimas son tambin elementos integrantes del fondo. Tanto las mercaderas como las materias primas no son pertenencias, sino su destino es servir al mercado mediante su venta u otro medio de utilizacin por los terceros. El dinero: el dinero no figura incluido en la enumeracin del art 1 de la ley 11867. Tampoco hay razn para considerarlo, en principio, como elemento integrante de la hacienda mercantil. Pero en caso de enajenacin del establecimiento, las partes pueden convenir otra cosa. Crditos u deudas: Tampoco se enuncian estos conceptos en la enumeracin del art 1 de la ley 11867. Con referencia a este punto se advierten dos sistemas dentro de la legislacin comparada: el sistema francs, segn el cual los crditos y las deudas no son elementos integrantes del fondo de comercio; en tanto que s lo son en el sistema germnico. En nuestro pas, tanto la doctrina como la jurisprudencia se manifiestan prevalentemente en el sentido de que tanto los crditos como las deudas emergentes de la actividad del establecimiento mercantil son crditos u deudas del titular de ste, ya que en nuestro derecho el fondo de comercio no constituye un patrimonio separado. Por consiguiente, la transmisin de un establecimiento comercial no importa por s misma la transmisin de sus crditos y deudas, salvo que por pacto expreso se estipule que ella comprende la totalidad del activo y pasivo del fondo. As, pues cuando en la transmisin de un fondo de comercio no se pacta expresamente la transferencia de los crditos y deudas, stos no pasan al adquiriente. 53 De 138

Libros de comercio: no figuran incluidos en la enumeracin del art 1 de la ley 11867. Fontanarrosa dice que los libros son de propiedad del dueo del establecimiento, a quien la ley le impone la obligacin de conservarlos durante el trmino de 10 aos despus de cesar en sus actividades (art 67 cd. de com.). Por consiguiente no est obligado a entregarlos al adquiriente del fondo. Pero si ste los necesitara para informarse acerca de la situacin de los negocios, para continuar la explotacin y mantener las relaciones con los terceros, podr requerir al enajenante la informacin necesaria y aun exigir la exhibicin parcial de los libros, inclusive por la va judicial si aquel rehusara a hacerlo. La suerte de los libros debe ser seguida por toda la documentacin que la respalda. En cuanto a la correspondencia, ella es de propiedad del enajenante que es su destinatario; y su secreto est garantizado por la Constitucin Nacional (art 18). Pro tanto, no est obligado a comunicarla al adquiriente, sin perjuicio de suministrarle la informacin contenida en ella relativa a la actividad del establecimiento transferido. Los servicios y contratos de trabajo: la explotacin de un fondo de comercio confluyen las actividades de muy diversos colaboradores, algunos independientes y otros vinculados por una relacin de dependencia. En cuanto a los primeros (corredores libres, proveedores, etc.), es claro que, tratndose de colaboradores no unidos por una vinculacin jurdica estable, no pueden considerarse como elementos de la hacienda. Respecto de los vinculados con el empresario por una relacin de dependencia, debe tenerse en cuenta lo dispuesto por el art 246 de la ley 20744 sobre contrato de trabajo, segn el cual en caso de transferencia por cualquier ttulo del establecimiento, pasarn al sucesor o adquiriente todas las obligaciones emergentes del contrato de trabajo que el transmitente tuviera con el trabajador al tiempo de la transferencia, an aquellas que se originen con motivo de la misma. El contrato de trabajo, en tales casos, continuar con el sucesor o adquirente y el trabajador conservar la antigedad adquirida con el transmitente y los derechos que de ella se deriven. As, pues, en nuestro derecho vigente el contrato de trabajo con los dependientes constituye un elemento integrante del fondo de comercio y se transfiere con ste. Autorizacin o habilitacin administrativa para funcionar: algunos establecimientos comerciales o industriales necesitan, por diversos motivos (polica sanitaria, de seguridad, etc.), la habilitacin o autorizacin administrativa para poder funcionar. En tales supuestos, es claro que dicha autorizacin o habilitacin es elemento integrante de la hacienda y debe poder ser transferida juntamente con sta. El domicilio: el domicilio no es elemento del patrimonio sino del estado de las personas. Esta consideracin basta para rechazar la afirmacin de quienes sostienen que el domicilio es elemento integrante de la hacienda mercantil. Nombre comercial: el nombre comercial est incluido en la enumeracin del art 1 de la ley 11867. El nombre comercial no es un atributo de la personalidad humana, sino un bien de naturaleza patrimonial. Puede ocurrir que un comerciante decida emplear como nombre comercial su nombre civil; por ejemplo, Agustn Menndez. En tal supuesto, dicho nombre pierde, a los efectos del trfico mercantil, su calidad de atributo de la personalidad para convertirse en un bien incorporal de naturaleza patrimonial y, por ende, renunciable, transferible y prescriptible sometido a la legislacin mercantil. En caso de transferencia del establecimiento mercantil, el derecho al nombre del mismo constituye uno de los elementos integrantes del fondo. La firma: la firma es el nombre comercial del comerciante y no del negocio o establecimiento (denominacin). Pero el nombre de aqul puede constituir uno de los elementos de la denominacin. En nuestro derecho vigente, la palabra firma es empleada para denotar el conjunto de rasgos caligrficos que una persona traza al pie de un documento, consistente en la expresin de su nombre y apellido ms o menos abreviado y, por lo comn, complementado por una rbrica, con el fin de corroborar o confirmar lo expresado en l (arts. 1012, 1013, 1014, 3633 etc. CC).

55 La ensea o emblema: la ensea o emblema identifica al establecimiento. Esta consiste en el signo distintivo (cartel, letrero, etc.) que suele colocarse al frente o en un lugar visible del local y que se forma, por lo general, con palabras o con figuras o con ambas especies a la vez. La ensea figura enumerada entre los elementos del fondo de comercio por el art 1 de la ley 11867. Marcas de fbrica: las marcas de fbrica, en nuestro derecho son otros de los elementos integrantes del establecimiento mercantil (art 1, ley 11867). La marce identifica al producto, as como el nombre comercial identifica al comerciante y la ensea identifica al establecimiento. Las patentes de invencin: las patentes son personales, esto es, se otorgan a favor del inventor; pero asimismo, son transferibles, mediante el cumplimiento de las formalidades legales. As ocurre con frecuencia que un establecimiento comercial o industrial cuente en su patrimonio con patentes de invencin obtenidas directamente por el empresario o que le han sido transferidas por terceros, y en cuya virtud tiene derecho a explotar el invento objeto de la patente. Esta constituye un elemento integrante del fondo de comercio (art 1, ley 11867) y se transfiere con l, salvo pacto en contrario. La clientela: la clientela est representada por el conjunto ms o menos coherente y ms o menos homogneo de personas o entidades que comercian con un establecimiento. Ella comprende tanto la clientela habitual como la ocasional o de paso. Toda empresa est organizada con miras a obtener el favor y la confianza de la clientela, y por eso se estima generalmente que el valor de un fondo de comercio est, en buena parte, en funcin de la importancia de la clientela que le favorece. De all que muchos autores consideren a la clientela como un elemento integrante, ms an, esencial, del establecimiento mercantil. La ley 11867 (art 1) comparte dicho criterio y la enumera entre esos elementos. El know how: (ETCHEVERRY) Este trmino en ingls, que significa saber como, aluda, en los comienzos de su evolucin, al secreto de ciertos procesos de fabricacin industrial que, no siendo registrables ni recibiendo por tanto proteccin legal, constituyen un verdadero derecho intelectual, valioso tambin econmicamente. Masnatta, recordando que el trmino es une elipsis de to know how to do it, dice que es el conocimiento tcnico, procedimiento, conjunto de informaciones necesarias para la reproduccin industrial, que proceden de la experiencia en el proceso de produccin y que su autor desea guardar en secreto, sea para su uso personal, sea para transferirlo comercialmente a un tercero. Le Pera, en cambio, se pronuncia por una idea ms amplia incluyendo como know how todo procedimiento secreto y no slo el que comprende la elaboracin tcnica. Como dice este autor, los pases que invierten tiempo y dinero en investigaciones tecnolgicas, desean obtener despus una compensacin y una ganancia por ello. Know how es el grupo de informaciones, conocimientos, frmulas, pericias o especial habilidad tcnica necesaria para obtener un producto, un proceso de fabricacin o una actividad mercantil. Enumera Le Pera la lista de elementos que integran el know how: Cronogramas, Detalles de experimentos, Dibujos de fabricacin, Planillas con clculos y diseos, Informacin para el diseo bsico, incluidos manuales de diseo, Especificaciones de: procesamiento, de material, de comportamientos, de compra, Datos para las pruebas, Instrucciones para la operacin. Aade Argeri la faz comercial: procesos de organizacin, poltica de precios de compra, produccin y venta, etc.

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La llave del negocio: esta expresin significa la capacidad de la hacienda, por su composicin y por el impulso dado a su organizacin, de producir econmicamente y brindar beneficios al empresario. El valor llave, desde el punto de vista tcnico contable, es el valor actual del exceso de los frutos que (en la hiptesis de una gestin normal realizada por energas fsicas de voluntad y de inteligencia normales, ordinarias) pueden esperarse de los capitales efectivamente invertidos en un negocio o empresa, respecto de los frutos medios que suelen ser invertidos con igual seguridad en otros negocios o empresas similares o anlogas en condiciones comunes, no privilegiadas. Es decir, que el valor llave es: Ante todo, una esperanza o expectativa, De obtener beneficios o utilidades, En medida superior a lo normal, En una poca futura. La determinacin cuantitativa del valor llave de un establecimiento es una operacin compleja cuyos resultados dependen de numerosos factores, algunos ponderables y otros imponderables, tales como: la clientela, la ubicacin del negocio, la habilidad, experiencia y el prestigio del empresario, la variedad, calidad y naturaleza de los elementos integrantes del fondo de comercio, entre los que deben tenerse muy en cuenta las mercaderas, el nombre comercial, las marcas, las patentes, el crdito de que goza el establecimiento, la publicidad que hace, la presentacin de sus productos, etc. Se discute si la llave del negocio es un elemento del fondo de comercio. Nuestra ley 11867 no la incluye en la enumeracin del art 1, que slo se refiere a la clientela. Pero la llave es un resultado o una manifestacin de la explotacin que se traduce econmicamente en beneficios para el empresario y, por consiguiente, tiene un valor econmico, con frecuencia muy considerable. Ese valor no se contabiliza, pero indudablemente debe ser tenido en cuenta. Naturaleza jurdica de la hacienda: Se han elaborado diferentes teoras: a)- Teora atomstica: afirma que la hacienda es un conjunto de elementos heterogneos vinculados por su relacin de pertenencia al titular de la misma, pero sin interdependencia o conexin recproca, de modo tal que no puede hablarse de una unidad, ni menos de una universalidad de cosas en sentido jurdico. Esta teora slo puede sostenerse en aquellas legislaciones que carecen de un expreso ordenamiento tutelar de la hacienda, distinto de la disciplina que tutela los elementos singulares. Pero no es defendible en nuestro derecho que, por una parte, ha previsto la existencia de universalidades patrimoniales y, por otra, ha establecido tambin la disciplina aplicable a ciertos negocios que pueden realizarse respecto de conjuntos considerados como universalidades (ej. ley 11867). b)- Teora de la personalidad jurdica: para algunos autores, especialmente alemanes, la hacienda no es simplemente un conjunto de bienes inertes, sino que constituye un sujeto de derechos, con su propia vida, su propio carcter, su propio crdito, frente al cual el titular o propietario aparece como su primer servidor. Pero tal tesis es insostenible. Sujetos de derecho son los seres humanos individual o colectivamente considerados, no los bienes. Estos ltimos son siempre objeto de las relaciones jurdicas. c)- Teora del patrimonio autnomo: segn esta posicin, grata a algunos autores alemanes, la hacienda, si bien no es un sujeto de derecho, puede ser concebida como un patrimonio afectado a un destino especial y, por consiguiente, parcialmente autnomo respecto del restante patrimonio de su titular. Pero esta posicin es insostenible en nuestro derecho. Si se trata de un empresario individual, no cabe distinguir dos patrimonios separados. Si se trata de una sociedad, es sta la que se considera con personalidad y es tratada como sujeto de derecho. En consecuencia, el patrimonio

57 de sta funciona respecto del establecimiento, del mismo modo que funciona el patrimonio del empresario individual. d)- Teora de la universalidad jurdica: muchos autores sostienen que en la hacienda debe verse una universalidad de bienes; pero discrepan si ella es una universalidad de derecho o de hecho. Quienes se han manifestado en sentido favorable a la existencia de una universalidad de derecho, consideran al establecimiento mercantil como un conjunto de bienes sometidos a relaciones jurdicas activas y pasivas propias, que se transfieren juntamente con la titularidad del fondo. Pero las dificultades comienzan inmediatamente por la circunstancia de que la doctrina, en general, todava no ha podido establecer una clara distincin entre ambas categoras de universalidades y, por consiguiente, tampoco ha podido atribuir un contenido jurdico preciso a la nocin de universalidad jurdica. e)- Teora de la universalidad de hecho: la opinin prevalente en nuestro pas concibe a la hacienda mercantil como una universalidad de hecho; pero algunos autores adoptando una posicin ms prudente, frente a la dificultad para distinguir ambas categoras de universalidades, y a la escasa utilidad prctica de la distincin, entienden que basta afirmar que la hacienda constituye una universalidad, sin ningn calificativo. Admitida la calificacin de la hacienda como universalidad, debe estimarse, asimismo, que ella constituye un bien mueble de carcter complejo de naturaleza incorporal. b)- Sistema adoptado por el cdigo de comercio. Carcter enunciativo o taxativo del art 8 del mismo cdigo. Doctrina al respecto. Anlisis de los diferentes incisos. Comercialidad de los inmuebles en el derecho nacional y extranjero. Bienes de consumo. Consumo productivo. Compraventa de ganados y frutos. Explotacin de montes y minas. Comercialidad de las letras de cambio y cheques. Empresas de transportes, de construccin, de obras teatrales, periodsticas, etc. Comercialidad de los actos de las sociedades annimas. Comercialidad del mutuo: garanta hipotecaria. ETCHEVERRY. Anlisis de los actos de comercio legislados en el art 8 cd. de com. TODA ADQUISICIN A TTULO ONEROSO DE UNA COSA MUEBLE O DE UN DERECHO SOBRE ELLA, PARA LUCRAR CON SU ENAJENACIN, BIEN SEA EN EL MISMO ESTADO EN QUE SE ADQUIRI O DESPUES DE DARLE OTRA FORMA DE MAYOR O MENOR VALOR (INC. 1) Para que la adquisicin de una cosa muebla sea acto de comercio, deben darse las siguientes circunstancias: Un acto de adquisicin (la ley emplea un trmino genrico) a ttulo derivado; A ttulo oneroso (excluye la gratuidad); De una cosa mueble o de un derecho sobre ella (la interpretacin seala que ser un derecho personal o real sobre cualquier bien); Con nimo de lucrar con su enajenacin (basta la intencin especulativa, se cumpla o no la enajenacin posterior). Esta enumeracin contiene la regla legal y la interpretacin jurisprudencial y doctrinaria. La norma del art 8, inc. 1 y 2 del cd. de comercio, en materia de compraventa, tiene los lmites que le seala el art 452 del cdigo: Art 452: No se consideran mercantiles: 1) Las compras de bienes races y muebles accesorios. Sin embargo, sern comerciales la compra de cosas accesorias al comercio, para prepararlo o facilitarlo, aunque sean accesorias a un bien raz. 2) Las de objetos destinados al consumo del comprador, o de la persona por cuyo encargo se haga la adquisicin. 3) las ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas y ganados. 57 De 138

4) Las que hacen los propietarios y cualquier clase de persona, de los frutos y productos que perciban por razn de renta, dotacin, salario, emolumento, u otro cualquier ttulo remuneratorio o gratuito. 5) La reventa que hace cualquier persona del resto de los acopios que hizo para su consumo particular. Sin embargo, si fuese mayor cantidad la que vende de la que hubiese consumido, se presume que obr en la compra con nimo de vender y se reputan mercantiles la compra y la venta. La cosa adquirida puede retransmitirse en el mismo estado o despus de darle otra forma de mayor o menor valor; es decir, tras el sometimiento de alguna transformacin de tipo industrial, o artesanal. La adquisicin: no se trata de compra sino de adquisicin, palabra genrica que emplea la ley positiva vigente, y que segn Siburu, debe interpretarse como cualquier aumento del patrimonio de una persona: la incorporacin a l de cosas y derechos. Halperin y Fontanarrosa limitan el precepto a la adquisicin originaria, ya que al exigirse ttulo oneroso slo puede hacerse referencia a ella, no a la derivada, como son, por ejemplo, la ocupacin y la accesin. Fontanarrosa explica que la adquisicin se refiere a los derechos, y supone la incorporacin de stos al patrimonio de su titular, ya que, en rigor, el patrimonio no es un conjunto de objetos o cosas, sino un conjunto de relaciones jurdicas (derechos y obligaciones). As, lo que se transmite o adquiere es el derecho que recae directamente sobre la cosa (derecho real), o el derecho de exigir una prestacin determinada con referencia a una cosa o a un servicio (derecho personal). Fontanarrosa limita el precepto slo a las adquisiciones contractuales y en propiedad, pero Etcheverry no comparte esto y entiende que la idea de adquisicin es amplia, aunque limitada por la exigencia de onerosidad; mientras sta exista, no habr necesidad de que ella sea siempre a ttulo de dueo, ya que hay otras formas posibles de adquisicin onerosa (ej. derechos personales, tenencia). A ttulo oneroso: para el inc. 1 debemos tener en cuenta la expresin a ttulo oneroso, que exige la ley; se excluyen las adquisiciones gratuitas (donacin, herencia). La intencin de especular se presume en derecho comercial. Es decir, tiene que haber onerosidad en la prestacin, segn el concepto jurdico de ella: la onerosidad se entiende que existe cuando las partes asumen obligaciones recprocas, de modo que se promete una prestacin a cambio de otra; puede ser o no dinero (por ejemplo, se admite la permuta como acto de comercio encuadrable en el art 8 inc. 1). Se excluyen el comodato, el depsito gratuito y la donacin. Cosa mueble: de conformidad con el inc. 1, en nuestro derecho mercantil se descartan los inmuebles, a diferencia del francs que legalmente los ha incorporado. En nuestro derecho comercial no cabe extender el criterio a los inmuebles, aunque la adquisicin de ellos se haga en forma onerosa y con la intencin de enajenarlos. Una excepcin aparece en le art 452 inc. 1, parte 2 del cdigo de comercio. Por su parte, Fontanarrosa dice que basta que la cosa sea mueble para el adquiriente, aunque desde otros puntos de vista sea ella inmueble. Ej. la compra de una casa para especular con los materiales provenientes de su demolicin, la compra de un bosque para talar los rboles y venderlos cortados, etc. O de un derecho sobre ella: la doctrina y la jurisprudencia le ha dado e este precepto una interpretacin amplia, entendindose comprendido todo derecho real o personal de contenido patrimonial referente a una cosa, debiendo tenerse en cuenta que ste ltimo concepto debe interpretarse de modo amplio. Para lucrar con su enajenacin: la adquisicin onerosa de la cosa mueble debe hacerse para lucrar con su enajenacin; este fin trasciende al inc. 2, ya que este dice: la transmisin a que se refiere el inciso anterior. El sentido de la palabra lucro debe interpretarse, como lo sealan Fernndez y Gmez Leo, en sentido amplio, no simplemente el acto de obtencin de una ganancia especfica directa e inmediata. Siguiendo a autores nacionales y extranjeros, caracterizan el lucro como intencin de especular, el propsito genrico de obtener un provecho, una ventaja, una ganancia,

59 mediata o inmediata, o evitar prdidas o una prdida mayor a la previsible si no se realizara la adquisicin y enajenacin de marras. La intencin de lucrar es subjetiva, pero ella debe surgir objetivamente, pues de otro modo no se la podra probar. De ah que tengan gran importancia las presunciones de los arts. 5 y 32, por ejemplo. No bastar, por tanto, la mera intencin, sino la naturaleza del acto y la conducta previa, coetnea y posterior, de quien lo realice. En el mismo estado o despus de transformarla: muchos autores opinan que este inciso se refiere a la actividad industrial. La cosa adquirida puede ser materia prima, un producto semielaborado o hasta uno elaborado. La ley se refiere al proceso entre el primer acto de comercio (inc. 1) y el segundo (inc. 2), que puede ser de simple intermediacin o de produccin, aditamento o transformacin. LA TRANSMISIN A QUE SE REFIERE EL INCISO ANTERIOR (INC. 2): Este inciso no exista en el Cdigo original: fue incorporado con la reforma de 1889. Una vez cumplida la adquisicin con un fin especulativo, ste debe concretarse; Siburu ensea que, aunque se trate de actos distintos, constituyen un solo proceso econmico que se inicia en uno y termina en el otro. De ah la importancia de esa transmisin posterior, que es un acto jurdico tpicamente mercantil; por esa misma razn no son mercantiles las ventas indicadas en el art 452 inc. 3 y 4 del cd. de com. No es necesario que tal transmisin se opere inmediatamente, ni hay plazos para ello. Si el mercader decide no retransferir lo adquirido, no opera el inc. 2, pero ello no empece a la perfeccin del inc. 1. No es necesaria la onerosidad, porque el comerciante puede revender la cosa a menor valor: por ejemplo, para propaganda, promocin de ventas, etc. Si el empresario la consume, variando su idea inicial, permanece la adquisicin como acto de comercio; el acto futuro de retransmisin no tendr efecto. La cosa transmitida seguir siendo un mueble en la mayora de los casos; si pasa a integrar un inmueble, se aplican las reglas civiles. Por otra parte, podr incorporarse a un mueble registrable, en cuyo caso el rgimen ser este ltimo. TODA OPERACIN DE CAMBIO, BANCO, CORRETAJE O REMATE (INC. 3) Operacin aqu puede entenderse en un sentido amplio, comprensivo de hechos y actos jurdicos y tambin de contratos en los cuales aparezca el cambio, el negocio bancario, el corretaje o un acto de subasta pblica o remate. Cambio: el cambio, es el trueque de una moneda por otra de distinta especie, operacin que se realizar en la misma plaza o en plazas distintas. Para Etcheverry toda operacin de cambio es mercantil, independientemente de las personas que la realicen y de la modalidad que se adopte. El cambio de moneda es un trueque, por el cual se procura una utilidad, que es la diferencia entre la compra y la venta; para Fontanarrosa, en vez de trueque o permuta, puede considerarse en ocasiones compraventa. Es necesario que se cambie con la intencin de especular o lucrar con su posterior enajenacin? La respuesta negativa se impone: la adquisicin onerosa de una cosa mueble para lucrar con su enajenacin pertenece a la figura abierta del art 8 inc. 1. En el inc. 3 la ley utiliza la palabra toda para referirse a los actos jurdicos de cambio. Por lo tanto, aun el cambio no especulativo es, para nuestra ley, un acto de comercio, ya se lo realice con igual o con diferente moneda. El cambio de moneda nacional por extranjera est severamente controlado por el Estado, el cual, desde hace tiempo, ha establecido diversos regmenes cambiarios. Existen empresas especialmente autorizadas para operar en cambios, que se hallan reglamentadas por su objeto. Banco: Siburu se pregunta que hay que entender por operacin de banco. Observa que las operaciones de prstamo de consumo, mandato, depsito, comisin, prenda, etc., son contratos legislados por los cdigos de comercio y civil y aisladamente no pueden existir como operaciones de banco. Antes de describir las operaciones bancarias (depsito, descuento, redescuento, prstamo, apertura de crdito o cuenta, emisin de billetes al portador, cobranzas, giros, 59 De 138

cheques), afirma que las operaciones de banco se caracterizan por su funcin de conjunto y que en toda operacin bancaria participa necesariamente un banquero o un banco. Expone Siburu su criterio: las operaciones de banco se caracterizan por su naturaleza econmica y no por la ndole de las instituciones que las realizan; de ah que pueda efectuarlas cualquier persona: real o jurdica. Pero para ello es indispensable que esas operaciones sean practicadas por profesin, es decir, con nimo de hacerse banquero, pues slo as las operaciones de banco realizan su funcin mediadora entre la oferta y la demanda de capitales; mas propiamente, deben ser hechas por empresa, como lo dice Arcangeli, y por ello requerirn un establecimiento organizado (banco) que permita el ejercicio organizado regular, continuo y coordinado de las operaciones. Por eso, la operacin de banco supuestamente tpica que realiza un particular, debe incluirse en el concepto amplio del art 8 inc. 1, o en algn otro acto o contrato comercial legislado (ej. mutuo) o que resulte de una interpretacin analgica (ej. si un particular alquila a terceros cajas de seguridad). En sntesis, segn Etcheverry, el inciso comprende, definiendo como actos de comercio, todas las operaciones que realice cualquier entidad financiera, segn las caracteriza la ley vigente, sean ellas privadas u oficiales. Los bancos y entidades financieras son comerciantes? La pregunta no resiste el anlisis: el carcter de comerciantes es aplicable a las personas de existencia visible, no a las de existencia ideal, propia de todas las entidades financieras. Mas ajustado es sealar que tales entidades son comerciales, no slo porque se constituyen la mayor parte de ellas como annimas, sino tambin porque son sujetos del ordenamiento mercantil, fundamentalmente porque todas sus operaciones estn precisamente, en virtud del art 8, inc. 3, regidas por el derecho comercial. Corretaje: el corredor es una figura tpicamente mercantil. El corretaje es un contrato mercantil caracterizado y en l hay que distinguir dos actos jurdicos de diversa naturaleza: el corretaje en s mismo, que es el acercamiento de las partes para que concluyan una operacin, y el negocio que esas partes estn tratando de realizar y que no es el corretaje, sino su objeto, y que puede ser un acto civil o comercial. La ley argentina, al igual que su modelo francs (art 632), que se refiere a la intermediacin, toma en cuenta la interposicin del corredor, que es auxiliar del comercio, no la naturaleza del acto en el cual ste intermedia. De ah el valor que hay que hay que dar a la palabra toda que encabeza el inciso. Dice Siburu, que las operaciones de corretaje son las que realizan los corredores, la mediacin entre los que ofrecen y los que demandan, encaminada a provocar entre ellos la formacin de un contrato; llama la atencin sobre ellas, que favorecen y promueven grandemente las operaciones comerciales. Tambin ese autor argentino opta por la interpretacin amplia, entendiendo que an el corretaje cumplido por un no corredor o hasta por alguien a quien le est prohibido el corretaje, es tambin acto de comercio, porque le est prohibido el corretaje, es tambin acto de comercio, porque ello depende de su naturaleza, no de la persona que lo lleva a cabo. Remate: Dice Halperin que remate es la venta pblica al mejor postor. El acto de remate lo realizan los rematadores o martilleros, auxiliares del comercio, que tambin son mediadores entre los que quieren vender mercaderas y los que quieren comprarlas; Zavala Rodrguez recuerda que el martillero posee representacin. El remate es una verdadera intermediacin entre la oferta y la demanda; el martillero debe mantenerse imparcial. El acto es nico en cada bien subastado, constituyndose as una sucesin de compraventas, a medida que se van vendiendo los distintos objetos que el auxiliar del comercio (y de la justicia en el remate judicial) ofrece al pblico indeterminado. Para Etcheverry el acto de remate es mercantil, porque as lo dispone la ley de fondo, sin perjuicio de que para regular sus formas se aplique la ley de procedimiento. Hay que distinguir, dice Halperin, el acto de remate, que es comercial, de la operacin misma de compraventa entre enajenante y adquiriente, a la cual se aplicar el derecho que corresponda (ej. si la venta es de un inmueble, rige en general el sistema civil).

61 TODA NEGOCIACIN SOBRE LETRAS DE CAMBIO O DE PLAZA, CHEQUES O CUALQUIER OTRO GNERO DE PAPEL ENDOSABLE O AL PORTADOR (INC. 4) El art 8 inc. 4, menciona las letras de cambio, letras de plaza, cheques y despus, generalizando, cualquier otro gnero de papel endosable o al portador. Para Zavala Rodrguez, esta disposicin atiende a un inters prctico: agilizar la circulacin de estos documentos y la solucin rpida de cuestiones que se susciten. qu ttulos comprende el inciso? Menciona Siburu la letra de cambio, el cheque, el pagar, el vale y el billete a la orden, los warrants, los ttulos de renta pblica emitidos por la Nacin, las provincias o las municipalidades, los cupones de stos ttulos, las acciones de sociedades annimas y los billetes de banco. Adems de las letras de cambio, los pagars y los cheques, Halperin incluye el certificado de prenda con registro, los warrants y certificados de depsito, los ttulos de renta pblica, los debentures, las acciones, la carta de porte, el conocimiento de embarque, la pliza de seguro; aclara que los ltimos son mercantiles por su forma y por la materia a que se refieren. Opina Fontanarrosa que el cheque, por no ser instrumento de crdito sino de pago, no es intrnsecamente comercial, pero s lo es por su forma. Para Etcheverry, la comercialidad proviene de la costumbre y de la ley, por lo cual se puede hablar de comercialidad intrnseca. Para Satanowsky el inciso se refiere a tres clases de papeles: a la orden, endosables y al portador. Para Etcheverry, toda clase de papeles comerciales o ttulos valores deben considerarse comprendidos en el inciso 4, incluyendo algunos dudosos, como la letra de cambio con clusula no a la orden, que aunque pierde efectos cambiarios, debe considerarse mercantil, empleando un criterio amplio. Un pagar a la orden, dado en pago de una obligacin civil, es un acto comercial?, en otros trminos: son mercantiles todos los ttulos circulatorios? En primer lugar, las palabras toda negociacin, vinculadas a cualquier otro gnero de papel, denotan amplitud de miras en el legislador: se pretendi comprender todos los ttulos conocidos en la poca y tosas las operaciones que se pudieran realizar con ellos (emisin o creacin, endoso, aval, aceptacin, pago, protesto). Una antigua discusin sobre la comercialidad de la letra de cambio o pagar no endosable, ha sido superada por las disposiciones del decreto ley 5965/63: todas las letras o pagars tienen naturaleza cambiaria mercantil. Toda la estructura cambiaria, emisin, aceptacin, aval, acciones cambiarias, cancelacin, constituyen un sistema que es mercantil, debiendo rerse el negocio-base por sus propias reglas (civiles o mercantiles). LAS EMPRESAS DE FBRICA, COMISIONES, MANDATOS COMERCIALES, DEPSITOS O TRANSPORTES DE MERCADERAS O PERSONAS POR AGUA O POR TIERRA (INCISO 5). La ley positiva argentina no cuenta con un criterio que defina la empresa, ni directa ni indirectamente, desde un punto de vista legal. El derecho cuando habla de empresa, no muestra la estructura legal correspondiente en un preciso marco, sino que remite a la economa poltica, que s ha expuesto el criterio totalizador: organizacin de los factores de la produccin para la fabricacin o intercambio de bienes y servicios destinados, en principio, al mercado de consumidores, con un fin econmico. Este fin econmico puede ser o no de lucro directo, por lo cual el lucro no es una caracterstica del concepto de empresa, ni siquiera de empresa mercantil (segn Etcheverry). El sistema de normas positivas proveer estructuras que permitan el desarrollo de la empresa econmica (ej. sociedad comercial, cooperativa, sociedad civil), as como reglas que ataen a distintas manifestaciones de su dinmica (ej. para un sector de los colaboradores de la empresa, parte del derecho de trabajo). 61 De 138

La empresa que menciona el inciso: en nuestro derecho positivo la mencin del art 8 inc. 5, naci con las limitaciones propias de la poca en que se escribi el cdigo: no se haba elaborado todava el concepto econmico de empresa. La ley se ha referido a ciertas organizaciones empresariales, conocidas en aquella poca y sin mayor cuidado tcnico las incluye en su texto. Como sealan Fernndez y Gmez Leo, si el legislador no hubiese querido plantear una limitacin, se hubiera referido a empresas en general. De ello resulta que la voz empresa, necesaria para el inciso, se refiere solamente a cinco clases de empresas: de fbrica; de comisiones; de mandatos comerciales; de depsitos; de transporte de personas o cosas por agua o por tierra. La idea de empresas debe entenderse en sentido similar al criterio econmico. La ley se refiere a las empresas o a sus actos? Citando a Satanowsky y a Fontanarrosa, dicen Fernndez y Gmez Leo que las empresas enumeradas en el inciso son mercantiles, independientemente del carcter civil o comercial del acto que realicen. Etcheverry est de acuerdo con esto, siempre que se tenga en cuenta que no todos los factores de la produccin pertenecen al orden mercantil (ej. factor naturaleza, trabajo humano subordinado). La organizacin jurdica de estas empresas ser fundamentalmente mercantil, pero en ellas intervendrn actos de otra naturaleza (ej. autorizacin administrativa). Clases de empresas a las que alude el inciso: a)- Empresas de fbrica: la ley se refiere a la tpica empresa manufacturera, porque se fue el criterio adoptado de las legislaciones que fueron fuente, lo cual es visible tambin en la enumeracin de otras empresas que el cdigo quiso integrar a la de fbrica. b)- Comisiones y mandatos comerciales: el art 222 del cd. de com. vigente define los contratos de mandato y comisin: se llama especialmente mandato, cuando el que administra el negocio obra en nombre de la persona que se lo ha encomendado. Se llama comisin o consignacin, cuando la persona que desempea por otros, negocios individualmente determinados, obra a nombre propio o bajo la razn social que representa. Estos contratos, si llenan las condiciones legales, son mercantiles, aunque se los celebre aisladamente y sin organizacin empresarial. El mandato es un contrato esencialmente civil, que, cuando tiene por objeto principal la realizacin de actos de comercio, es mercantil (art 223 cd. de com.). El inciso se refiere, en primer lugar, a la empresa de comisiones. Esta actividad, desplegada por medio de una organizacin empresaria, es mercantil; aunque la comisin ejecutada sea civil, si existe empresa, tal forma de trabajar mercantiliza a los contratos de comisiones civiles que se celebren. c)- Empresas de depsito: algunos autores dicen que el depsito no es un acto jurdico o contrato de naturaleza mercantil, sino civil. Pero cuando se organiza una empresa de depsito, la ley la considera mercantil, excluyendo la posible empresa de depsitos civiles; la ley se refiere al modo como se desarrolla la actividad, sin detenerse a considerar la naturaleza de cada uno de los actos de depsito realizados. La tpica empresa comercial est manejada por los barranqueros o administradores de casas de depsito. sta es la antigua denominacin legal, que emplea el cdigo a partir del art 123, para referirse al empresario. De algn modo, la organizacin, al ser mercantil, mercantiliza el contrato de depsito que celebra, en el sentido de que le ser aplicable el derecho mercantil, y no el derecho civil (ej. depsito de granos, muebles, automviles). d)- Empresas de transporte de mercaderas o personas, por agua o por tierra: el inc. 5 comercializa el transporte realizado mediante la previa organizacin de una empresa. As, el caso paradigmtico de los taxmetros o automviles de alquiler, que slo se considera comercial cuando la organizacin cuente con ms de una unidad o emplee personal dependiente. En cuanto al transporte por agua y por aire, se han convertido en verdaderas disciplinas, que son a su vez amas modernas del antiguo derecho comercial. En nuestro pas la ley de la navegacin est incorporada al cdigo de comercio.

63 Aplicacin extensiva del inciso: Anaya, en base a las elaboraciones de la doctrina nacional y extranjera, propone una clasificacin de empresas del art 8, inc. 5, que es extensiva: 1) Empresas de produccin, categora a la que corresponden las empresas de fbrica y las de construcciones y trabajos pblicos, las empresas periodsticas y de edicin; 2) Empresas de distribucin, como la de suministros; 3) Empresas de servicios, como la de transportes, depsitos, espectculos pblicos; 4) Empresas auxiliares, como las de comisiones, mandatos comerciales, agentes de comercio, publicidad, expediciones y en general, empresas de intermediarios que facilitan a otros comerciantes el ejercicio del comercio. La jurisprudencia, inspirada en el caso Alfano o en otros precedentes, se extendi a diversas empresas no enumeradas en el cdigo de comercio (en el plenario Alfano, de 1929, se decidi que las empresas de construcciones realizan actos de comercio y se hallan sometidas a la jurisdiccin mercantil, salvo cuando se limiten a la direccin tcnica y vigilancia de las obras, corriendo el dueo con la adquisicin de los materiales y el pago de los jornales). Sin embargo, Etcheverry no est de acuerdo con hacer extensivo el inciso a otras clases de empresas que no estn enumeradas. LOS SEGUROS Y LAS SOCIEDADES ANNIMAS, SEA CUAL FUERE SU OBJETO (INC. 6) a)- Los seguros: como el cdigo no hace distinciones, considera Segovia que el precepto legal abarca toda clase de seguros, aun los martimos y los mutuos; de la misma opinin participa Zavala Rodrguez. Las razones que expone Siburu para considerar mercantil el contrato de seguro, sea de cosas o de personas, son las siguientes: La aseguracin es un acto de especulacin: la empresa recibe y rene en una sola masa las primas de los asegurados y les paga las indemnizaciones que correspondan. La diferencia entre esas cantidades, es la ganancia o prdida de la empresa. La aseguracin es un acto de mediacin comercial; lo que se ofrece es una garanta contra los riesgos. La aseguracin se ha desenvuelto en el comercio y para favorecer el trfico mercantil. Siguiendo a Vivante, recuerda que el seguro aislado es un anacronismo y que por ello el seguro se desarrolla por medio de asociaciones con forma mercantil. Seala concretamente Halperin que el precepto se refiere al contrato de seguros, excluyndose las jubilaciones y pensiones, que integran una nocin amplia de seguro. El asegurador tiene siempre que constituirse como empresa con objeto exclusivo. En Francia el seguro es actividad civil. En argentina es siempre mercantil, porque este inciso lo incluye como un acto de comercio y porque as lo ha reconocido tradicionalmente la legislacin argentina (primero en el seguro martimo del cdigo de 1862; despus se lo extendi a toda clase de seguros en 1889: arts. 492 y ss.; ahora la ley 17418 regula la materia y se halla incorporada al cdigo de comercio: ver el art 163 que lo indica y deroga los arts. 492 a 557y 1251 a 1260 del cdigo y la ley 3942). El acto aislado de seguro: no existen seguros fuera de su explotacin sistemtica, se necesita la organizacin de una empresa. El estudio del sistema legal argentino nos da las pautas necesarias para interpretar el fenmeno de manera actual. La triloga fundamental del seguro est formada por las leyes 17418, 20091 y 22400. La ley 20091 estableci en su art 2, cules eran las entidades autorizadas para operar en seguros: a) sociedades annimas, cooperativas y de seguros mutuos; b) sucursales y agencias de sociedades extranjeras indicadas en el inciso anterior; c) los organismos y entes oficiales o mixtos nacionales, provinciales o municipales. La ley 22400 regul el rgimen de los productores asesores de seguros. 63 De 138

b)- Las sociedades annimas: cuando estudia los tipos societarios, Halperin dice que la ley 19550 de sociedades comerciales ha cambiado el criterio anterior, existente hasta el ao 1972, mediante el cual se distinguan las sociedades comerciales por su objeto (colectiva, en comandita, capital e industria), o por su forma (annima, de responsabilidad limitada, cooperativa, de economa mixta). A partir de aquella ley, dice Halperin, todas las sociedades que adopten uno de los tipos legislados son mercantiles, en razn de la forma adoptada. Excepcin a ello sern las sociedades de hecho, que son mercantiles solamente si poseen un objeto comercial. Dice el art 1 de la ley 19550: Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las prdidas. LOS FLETAMENTOS, CONSTRUCCIN, COMPRA O VENTA DE BUQUES, APAREJOS, PROVISIONES Y TODO LO RELATIVO AL COMERCIO MARTIMO (INC. 7) La inclusin del inciso entre los actos de comercio tiene una explicacin histrica, ya que la navegacin era el medio ms importante de comerciar en grandes cantidades desde la ms remota antigedad. Consolida Siburu una de las vertientes de la opinin de Segovia; dice que el inciso hace una enumeracin demostrativa; de ah deduce que no se aplica solamente a todo lo concerniente a la navegacin, sea por mar o por ros, lagos o canales. La enumeracin del inc. 7 es juzgada como innecesaria por Fontanarrosa, habida cuenta de la frase con que concluye; el autor argentino entiende que la redaccin legal es deficiente. Extensin conceptual: la comercialidad de los actos de este inciso no requiere para Anaya organizacin empresarial y se extiende a todo acto de navegacin, ms all del comercio martimo. Extensin a la navegacin area: han opinado Satanowsky y Zavala Rodrguez que la comercialidad de la navegacin debe extenderse a la area, no conocida en la poca de redaccin del cdigo de comercio. Distingue Malagarriga los casos de navegacin area, optando por comercializar el hecho si se la realiza en forma de empresa. LAS OPERACIONES DE LOS FACTORES, TENEDORES DE LIBROS Y OTROS EMPLEADOS DE LOS COMERCIANTES, EN CUANTO CONCIERNE AL COMERCIO DEL NEGOCIANTE DE QUIEN DEPENDEN (INC. 8) A pesar de las justificadas crticas de incorreccin tcnica, Segovia expone el exacto alcance del precepto: en cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen. Este inciso, estuvo originado en el art. 634 del cdigo francs; Siburu dice que podra habrselo suprimido, sin menoscabo del propsito legislativo: los actos de los factores que son mandatarios del principal, se consideran actos de ste. Esta consideracin tiene pleno respaldo en lo previsto por el art 138 del cd. de com. LAS CONVENCIONES SOBRE SALARIOS DE DEPENDIENTES Y OTROS EMPLEADOS DE LOS COMERCIANTES (INC. 9) En la antigua doctrina estos contratos se consideraba de locacin, de servicio, o de mandato y en sentido nicamente unilateral, es decir, slo para el comerciante. El inciso, como lo dice Halperin, tena su complemento en el art 154 y ss. Del cdigo de comercio. Actualmente el derecho de trabajo se ha erigido en disciplina autnoma y regula mediante la ley 22744, llamada ley de contrato de trabajo, las relaciones laborales en situacin de dependencia. Esta ley ha derogado el art 154 y ss. Del cdigo de comercio.

65 LAS CARTAS DE CRDITO, FIANZAS, PRENDA Y DEMS ACCESORIOS DE UNA OPERACIN COMERCIAL (INC. 10) Se quiso separar con este inciso, las obligaciones accesorias de otras. Enseaba Siburu, que aqu se consagra la comercialidad efectiva del acto accesorio: la ley no deduce la calidad del acto de la calidad de la persona, sino del acto principal; luego, para este autor, estos actos no confieren por s la calidad de comerciante: hay imposibilidad de que sirvan de fundamento a un ejercicio del comercio de modo profesional. Este inciso hay que estudiarlo con independencia del art 5 del cdigo de comercio, que establece una presuncin, y su redaccin, para Fontanarrosa, ha sido desdichada y puntualiza por qu opina as: a) las cartas de crdito no son accesorias de una operacin comercial; b) los dems accesorios es una expresin poco precisa. Se debe interpretar el inciso como la determinacin de la comercialidad de todos los actos jurdicos accesorios a una operacin comercial, estn o no legislados en el cdigo. La carta de crdito: es una operacin objetivamente comercial, sin que sea necesario acudir al art 8 inc. 10; por el inc. 11, y teniendo en cuenta su regulacin especfica, an vigente, en nuestro cdigo de comercio, hoy en da se la aplica, con variantes, como una operacin bancaria, por lo cual tambin ser mercantil (art 8 inc. 3). La fianza: separa Fontanarrosa las cartas de crdito de la fianza y la prenda; estas ltimas son actos de comercio por conexin, cuya vinculacin al comercio deber demostrarse en cada caso. Dice el art 478 del cd. de com. Para que una fianza se considere mercantil, basta que tenga por objeto asegurar el cumplimiento de un acto o contrato de comercio, aunque el fiador no sea comerciante. La prenda: la prenda tambin puede ser civil o mercantil. Es una garanta real accesoria de otra obligacin principal, de una u otra naturaleza. En el cdigo de comercio se define a la prenda mercantil; dice el art 580: El contrato de prenda comercial es aquel por el cual el deudor o un tercero a su nombre, entrega al acreedor una cosa mueble, en seguridad y garanta de una operacin comercial. La prenda con registro, puede constituirse como accesoria de obligaciones civiles o mercantiles. Las restantes operaciones accesorias: la interpretacin de esta locucin debe ser amplia, no debiendo limitarse a los contratos, sino extenderse a los actos jurdicos en general. La hipoteca y la anticresis son siempre civiles. Dice Fontanarrosa con acierto que son accesorios los contratos parasociales, uno de cuyos ejemplos es el de sindicacin de acciones, con lo cual concuerda Maradiaga; otro podra ser el socio del socio, del art 35 de la ley de sociedades. Cita Halperin como accesorios los actos de ejecucin de obligaciones de los socios por su calidad de tales, operaciones atingentes a las partes sociales o negociacin de acciones, los debentures. Muchos autores incluyen en este inciso el aval, que es el acto unilateral no recepticio de garanta, otorgado por escrito en el ttulo o fuera de l, en conexin con una obligacin cartular formalmente vlida, que constituye al otorgante en responsable cambiario del pago; para que exista aval, tiene que existir a su vez una obligacin avalada. En cuanto al aval, es de naturaleza comercial el acto de avalar una obligacin documentada en un pagar y, por tanto, cambiaria. LOS DEMS ACTOS ESPECIALEMNTE LEGISLADOS EN ESTE CDIGO (INC. 11). Explica Segovia el inciso: nadie ignora la generalidad con que el cdigo de comercio legisla los actos de comercio. Esta es una frmula emprica ideada para orillar las graves dificultades de la materia; por muy completa que sea la enumeracin, es inevitable que queden afuera algunos actos. El inciso demuestra que la enumeracin es enunciativa, y las palabras este cdigo deben reemplazarse por la idea de que la ley se refiere a todas las leyes mercantiles, as como a las 65 De 138

instituciones no mencionadas en leyes, que con el uso han adquirido tipicidad econmica o jurdica. Son, por tanto, actos de comercio, es decir, materia mercantil: Los expresamente indicados en el art 8; Los dems incluidos en el cdigo de comercio; Los que estn comprendidos en leyes comerciales especiales (sea su comercialidad total o parcial); Los actos de comercio no legislados sern tales si as lo demuestra su incorporacin conceptual a la materia (ej. leasing, factoring, franquicia, concesin, agencia, estimatorio, suministro, publicidad). FONTANARROSA: COMPRAS DESTINADAS AL CONSUMO DEL ADQUIRIENTE: no son mercantiles las compras de objetos destinados al consumo del comprador o de la persona por cuyo encargo se hace la adquisicin (art 452 inc. 2 cd. de com.). Aqu hay adquisicin a ttulo oneroso, pero falta la intencin de lucrar con su enajenacin. VENTA DE LOS FRUTOS DE COSECHAS Y GANADOS: no son comerciales las ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas y ganados (art 452 inc. 3), lo que se explica porque la venta mercantil es la segunda fase de un nico proceso econmico de intermediacin en el cambio; por eso la venta requiere una previa adquisicin onerosa (contractual) del objeto vendido. Mientras no se constituya en empresa, realiza actos civiles. REVENTA DEL RESTO DE LOS ACOPIOS: tampoco es mercantil la reventa del resto de los acopios hechos para el consumo particular de quien los hizo. Pero cuando alguien vende mayor cantidad que la que consume, la ley presume que la compra se hizo con nimo de revender, y entonces se reputan comerciales la compra y la venta (art 452 in fine), porque la adquisicin de cosas en cantidad muy superior a la necesaria obedece, generalmente, a motivos de especulacin. Sin embargo, la presuncin legal no es absoluta y puede ser destruida por la prueba en contrario. ADQUISICIN DE COSAS PARA EL EJERCICIO DE UN OFICIO O PROFESIN: la intencin de especular con la enajenacin de la cosa o del derecho debe ser el motivo principal y directo de la adquisicin. Por tanto no ser mercantil la operacin realizada por el artesano que adquiere materias primas para ejecutar la obra que el cliente le ha encargado. ESPECTCULOS PBLICOS: el artista que por su cuenta ofrece un espectculo al pblico, cobrando entrada, no realiza acto mercantil, ya que no ejercita una actividad de intermediacin lucrativa. Pero si para ofrecer su funcin organiza el trabajo mediante la colaboracin de otros artistas a quienes retribuye, asumiendo l los riesgos econmicos, se convierte en empresario de espectculos pblicos, pues adquiere (en propiedad o en uso) el local, las butacas, los decorados, vestuarios, etc. ; y organiza y coordina el trabajo de los empleados, como cualquier empresario. Si tales espectculos se realizan sin propsitos de lucro (con fines de beneficencia), no adquieren carcter mercantil. La sola organizacin en forma de empresa no les da ese carcter. ADQUISICIN DE MINERALES DE UNA MINA: quien adquiere del propietario el derecho de extraer los minerales de una mina o cantera para lucrar con su enajenacin, realiza acto de comercio. En general, y salvo las modalidades especiales que pudieran contener determinados contratos, no se trata de la enajenacin del subsuelo, considerada como cesin de un derecho real inmobiliario, sino de la adquisicin de los productos (art 2319 CC). Claro est que la venta hecha por el propietario de la mina al que adquiere el derecho de extraer los minerales, ser civil para l, puesto que no ha adquirido una cosa mueble para enajenarla.

67 CUOTAS Y ACCIONES DE SOCIEDADES COMERCIALES: el art 451 del cd. de com. se refiere a la compra de acciones de compaas para revenderlas, lo que parecera indicar que la adquisicin slo es comercial cuando existe la intencin de enajenarlas con nimo especulativo. En este caso, existe un acto de comercio natural. Pero en el caso de la adquisicin de cuotas y acciones de sociedades comerciales, no para revenderlas sino con fines de inversin de capital o de intervencin en la actividad de la sociedad, no puede ya encuadrarse en el acto del inciso 1 del art 8, ni en el supuesto del art 451. Sin embargo, no por eso habr que considerar la operacin como civil. Las sociedades comerciales son personas jurdicas comerciantes; y todos los actos de los comerciantes conexos a su explotacin mercantil se presumen comerciales (art 5 ap. 2 cd. de com.). La emisin y venta de cuotas y acciones es comercial para la sociedad. Para la persona que las adquiere es tambin comercial, porque esa operacin confiere al adquiriente la calidad de socio y, por consiguiente, le da una participacin ms o menos activa, segn el tipo de sociedad, en la gestin o en el contralor de los negocios sociales. Se trata de un acto de comercio por conexin. BOLILLA V A)- Jurisdiccin y legislacin comercial. Improrrogabilidad jurisdiccional. Jurisdiccin arbitral, disposiciones legales del cdigo de comercio y de los de procedimiento. Procedimiento en los juicios arbitrales que se sustancian en la Bolsa de Comercio de Buenos Aires. Jurisdiccin en materia de actos ilcitos: doctrina y jurisprudencia al respecto. ETCHEVERRY. Histricamente aparece la necesidad de establecer tribunales especiales para cuestiones mercantiles. Por un lado, ciertos comerciantes con prestigio intermedian en los negocios de sus pares, aportando experiencia y juicio imparcial; ms adelante aparece el sector jurisdiccional especializado en estos especficos temas. A diferencia del modelo francs, nuestro cdigo de comercio no contiene una regulacin de los tribunales de comercio, de la competencia y del procedimiento, temas indudablemente propios del derecho procesal. No se puede dudar en afirmar que los conflictos comerciales, exigen que quienes los diriman conozcan la materia y sus principios informantes. Los negocios y la forma en que ellos deben interpretarse, no coinciden con la visin que pueda tener un juez, acostumbrado a resolver cuestiones civiles. Por eso en nuestra materia se han seguido dos caminos para resolver temas controvertidos, cuando es insuficiente un entendimiento indirecto entre las partes. As, en nuestro pas, hay tribunales especializados en ciertos temas mercantiles, que integran el Poder Judicial de la Nacin o de las provincias. Por otro lado, tanto en el mbito interno como en el internacional, se ha introducido una forma jurisdiccional no institucionalizada, el arbitraje. El Poder Judicial: Los Tribunales del Poder Judicial tienen la facultad jurisdiccional que la Constitucin les otorga (art 100). La cabeza el la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, como superior tribunal de la Nacin e intrprete final de las leyes y de la Constitucin (art. 94 y concs. CN). Existen diversos fueros con materias de especializacin, en primera y en segunda instancia ordinaria. La Justicia Federal, organizada por el art. 100 de la CN, tiene variada competencia. Respecto de nuestra materia, sus tribunales de primera instancia y cmaras resuelven sobre marcas y patentes, por entenderse que estos temas son de orden nacional (federal); tambin sobre puntos regidos por tratados con naciones extranjeras; todas las causas relativas a jurisdiccin martima, 67 De 138

pblica y privada; tambin se extiende su conocimiento a la navegacin area y al transporte terrestre (por ejemplo, ferrocarriles). En la Capital Federal hay tribunales especializados en lo comercial. Estos jueces aplican tanto las reglas de nuestra disciplina como normas civiles cuando son el caso. El art 43 bis del decreto ley 1285/58, sobre organizacin de los tribunales nacionales, dice: los juzgados nacionales de primera instancia en lo comercial de la Capital Federal conocern en los asuntos regidos por las leyes comerciales cuya competencia no est atribuida por la ley a los jueces de otro fuero. Conocern adems en los juicios sobre concursos civiles. La justicia nacional en lo comercial, con jurisdiccin en la Capital Federal, est compuesta por 26 juzgados de primera instancia y una Cmara de Apelaciones con cinco salas (A, B, C, D, E) en las que intervienen tres jueces en cada una y un fiscal de Cmara. La Cmara de Apelaciones en lo Comercial de la Capital Federal se cre en 1910, porque antes la alzada del fuero era, extraamente, la cmara Criminal. La Cmara de Apelaciones resuelva en cada Sala (a la cual van los expedientes por sorteo), los asuntos que tienen sentencia de los jueces de primera instancia. Es tribunal de apelacin de las resoluciones de la Inspeccin General de Personas Jurdicas (leyes 18805 y 19550), Bolsa de Comercio de la Capital Federal y Comisin Nacional de Valores (ley 17811). En cambio, la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Federal Contencioso administrativo conoce en el mbito nacional de las resoluciones del INAC (Instituto Nacional de Accin Cooperativa). Adems de los asuntos judiciales, resuelve cuestiones administrativas conocidas como de superintendencia (personal, edificios, servicios, maestranza, reglamento, auxiliares de la justicia, fichero de jurisprudencia, biblioteca, etc.). Si de dos o ms salas surgen sentencias con doctrina contradictoria, tienen que votar todos los jueces de la cmara en acuerdo plenario; los plenarios son resoluciones de aplicacin obligatoria para los jueces de primera instancia; si se lo hace automticamente se evita dispendiosidad judicial. El sistema de plenarios tambin tiene minuciosa regulacin en el cdigo procesal. Llambas opina que el plenario es una verdadera fuente formal de derecho. La Cmara Comercial, como todas las Cmaras, tambin emite las llamadas acordadas, que regulan determinadas cuestiones que en su mayora son reglamentarias. El tribunal decide por mayora de votos y se asienta en el texto de la resolucin en un libro especial, que se lleva al efecto. Las cuestiones relacionadas a la prenda con registro y a las ejecuciones hipotecarias (aunque el crdito sea de naturaleza comercial), caen en la jurisdiccin de la Cmara Nacional de Apelaciones Especial en lo Civil y Comercial de la Capital de la Repblica. Tambin respecto de la locacin de obra privada, en jurisdiccin nacional, sea sta civil o comercial, las controversias que se originan en esta forma contractual son juzgadas por la justicia nacional especial en lo civil y comercial. En las provincias, es comn que diversas ramas del derecho sean interpretadas por los mismos jueces. La mayora de ellas han previsto una competencia conjunta para cuestiones civiles y comerciales. Procedimiento: se debe distinguir una esfera de accin netamente judicial y otra administrativa. Para ello la justicia comercial se apoya principalmente en el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, leyes complementarias y resoluciones, por ej. organizacin de la justicia nacional, reglamento del fuero, acordadas, plenarios y oras decisiones de la Cmara, tomadas en acuerdo del tribunal. La Cmara Nacional de Apelaciones en lo comercial es el tribunal que posee superintendencia en el fuero en el plano organizativo-administrativo, y jurisdiccin de alzada en cuestiones judiciales. El arbitraje: Es un modo de resolver los conflictos mercantiles que surgen en el mbito domstico o en el internacional. Institucin de antiguo cuo, se lo practicaba en Roma y aparece en antiguas legislaciones europeas, como las Partidas.

69 Entre comerciantes, el rbitro reemplaza al juez, pero no ser un magistrado del Estado, permanente, sino que intervendr en casos aislados, percibiendo una paga por ello, acorde con la importancia del asunto. Zaldvar, Rovira, Ragazzi y Manvil dicen que el arbitraje es el trmite por el cual una o ms personas, dentro del marco de las disposiciones legales aplicables, dan solucin extrajudicial a un conflicto planteado por otras, que se comprometen previamente a aceptar su decisin. Estos autores lo distinguen de la conciliacin y la mediacin. El primer cdigo de comercio de la Argentina, contena el art 208, que sealaba lo siguiente: Las cuestiones de hecho sobre la existencia de fraude, error, dolo, simulacin u omisin culpable en la formacin de los contratos comerciales o en su ejecucin sern siempre determinadas por arbitradores, sin perjuicio de las acciones criminales que por tales hechos pudieran tener lugar. El cdigo de comercio legislaba tambin sobre arbitraje societario en los arts. 448 y 449, derogados despus por el art 368 de la ley 19550. Actualmente, normas procesales estn vigentes sobre el tema. Estas reglas se aplican tambin a cuestiones civiles, ya que el cdigo procesal, comprende ambas materias del derecho privado. Al arbitraje se llega generalmente por la va convencional, pero tambin puede existir alguno impuesto por la ley. El primero siempre es condicional, porque su realizacin o necesidad de realizacin puede o no sobrevenir. Pactado, ser obligatorio, o en caso de no cumplirse con esta verdadera obligacin de hacer, emerger un crdito por daos y perjuicios. Las partes nombran y delimitan la competencia de los rbitros, quienes deben comportarse como verdaderos jueces, si bien con ms libertad formal. Su resolucin final se llama laudo. Todo derecho patrimonial puede ser objeto de transaccin (arts. 849 y 844 CC). No es posible someter a arbitraje las cuestiones de orden pblico, moral y buenas costumbres. El arbitraje puede ser obligatorio en ciertos casos: si los barranqueros o administradores de casas de depsito, deben pagar a la otra parte la falta de los efectos u otros perjuicios, la transaccin respectiva debe hacerse por peritos arbitradores (art 128 cd. de com.). Similar referencia ofrecen los arts. 179, 180, 182, 456, 471, 476 y 491 del mismo cdigo, el art 580 de la ley 20094 (navegacin) y el art 5 de la ley 17418 (seguros). El art 138 de la ley 19551 de concursos, alude expresamente a los efectos de la quiebra respecto de clusulas compromisorias establecidas. El Cdigo Procesal de la Nacin, as como el de la provincia de Buenos Aires, impiden someter ante rbitros las cuestiones que no puedan ser objeto de transaccin. El secreto del xito del arbitraje reside en que se otorgue al laudo validez de sentencia, reducindose al mnimo o totalmente los supuestos en que pueda ser revisado judicialmente. La esencia del arbitraje verdadero y efectivo, es la existencia de una sola instancia. Clases de arbitraje: los autores discrepan, pero a los fines de este estudio, hemos de concretar tres divisiones: 1)- Arbitraje convencional: que surge de pacto o convencin. Generalmente forma parte de un contrato o acto jurdico, cuya posible futura controversia se prev y deriva al procedimiento arbitral. 2)- Arbitraje convencional: pero previsto en un acto posterior al contrato. Se hace por acto separado y resulta as una forma de transaccin entre las partes. 3)- Arbitraje legal: es el previsto en el ordenamiento jurdico. Se ven claros ejemplos en derecho laboral y en el derogado cdigo de comercio (arts. 448 y 449 en lo referente a todas las cuestiones entre socios); en contra, art. 57 de la ley 17418. Clases de rbitros: tradicionalmente se distingue en doctrina dos clases de rbitros: iuris o de derecho y amigables componedores. La diferencia est en el modo de cumplir la funcin; el cdigo procesal hace las distinciones formales necesarias; para dar un ejemplo, los recursos contra los laudos de los rbitros iuris son distintos que los admitidos contra los de los amigables componedores (art. 760, Cd. Procesal de la Nacin). Las pautas de actuacin son similares, pero los amigables componedores tienen que decidir segn su leal saber y entender, es decir, se regirn por la equidad, ms que por las reglas de derecho (art. 766, Cd. Procesal de la Nacin, y art. 804 del cd. procesal de Bs. As.). 69 De 138

Las sentencias de los rbitros iuris, en cambio, debern obligatoriamente ser conformes a derecho (art. 754). A unos y otros rbitros es posible que se les sometan las mismas cuestiones (art 766 cd. procesal); ambos tienen derecho a retribucin por su labor. Ni los rbitros iuris, ni los arbitradores, tienen imperium, es decir, poder de coaccin para hacer cumplir sus laudos, lo cual es, en cambio, caracterstico de la funcin judicial; sin embargo, tomados los recaudos formales y legales, sus laudos son obligatorios y es posible recurrir despus al aparato judicial para exigir el cumplimiento de la resolucin definitiva y no viciada. Los jueces y funcionarios del Poder Judicial no pueden ser rbitros ni amigables componedores, a menos que sea parte la Nacin o una provincia (as lo dispone el art. 765, Cd. Procesal). Procedimiento: hay que distinguir la clusula compromisoria del compromiso arbitral. La clusula es un pacto en el cual se ponen de acuerdo las partes, o emana de la ley. Colombo la define as: el acuerdo contractual por el que las partes convienen en que todos o parte de los litigios que puedan surgir de determinada relacin jurdica, sern sometidos a juicio de rbitros. Aqu se da nicamente la nocin convencional que puede agregarse a las clusulas de un contrato o pactrsela posteriormente. La capacidad para firmar una clusula compromisoria es la misma que la requerida para transigir. Este pacto es condicional: el litigio podr existir o no en el futuro, pero si existe, la formacin de tribunal arbitral es exigible. Con la declaracin de quiebra resultan inaplicables las clusulas compromisorias pactadas con el deudor. El sndico del concurso, con autorizacin del juez, puede pactar clusulas compromisorias (art 138, ley 19551). Si a propsito de un contrato o negocio jurdico que tiene pacto compromisorio surgen divergencias entre las partes obligadas, se impondr la necesidad de formar el tribunal arbitral previsto en l. Una parte requerir a la otra la designacin del rbitro, le propondr pautas que los rbitros debern estudiar y el plazo al cual habr de sujetarse el procedimiento. Si acepta la otra parte, se firma el compromiso arbitral; para l se necesita la misma capacidad que para firmar la clusula compromisoria (es decir, la capacidad de hacer transacciones: art. 738, Cd. procesal; arts. 839 y ss. Cd. Civil). La forma del compromiso ser escrita; podr elegirse instrumento pblico o privado, o, en su caso, acta judicial (art 739). El Cdigo Procesal indica cules son las clusulas obligatorias (bajo pena de nulidad) y las facultativas del compromiso arbitral (art 740 y 741 Cd. Procesal); puede no determinarse en el compromiso la clase de rbitro elegido, en cuyo caso se entender que se trata de amigables componedores, y lo mismo si se autoriza a los rbitros (sin mencionar su clase) a decidir segn la equidad (art 766). El compromiso firmado otorga a las partes la excepcin de incompetencia, si hay demanda judicial de la contraria. Adems del compromiso firmado en acurdo de partes, si se dan las condiciones para un arbitraje (habiendo existido el previo pacto o clusula compromisoria) y una de las partes no lo admite o no contesta pese al requerimiento de la otra, podr demandarse judicialmente la formacin del tribunal arbitral (art 742 cd. Procesal); en esa demanda, el actor deber precisar el objeto litigioso, es decir, sobre qu puntos debe emitirse el laudo y en virtud de qu lo propone (citar concretamente la clusula compromisoria que obliga a la contraria). Si hay allanamiento, se redacta el compromiso y se nombran los rbitros. Si no lo hay, resolver el juez. Si hay resistencia infundada, el juez provee el compromiso arbitral por la parte renuente. Si la resistencia tiene fundamento, el peticionante cargar con las costas del incidente planteado. El procedimiento arbitral es as: cada parte designa un rbitro y ambos nombran a un tercero. Si hay acuerdo, puede nombrarse tambin un rbitro nico. Si hay desacuerdo, los nombra el juez que sera competente en el caso planteado. Los rbitros son recusables. Para el procedimiento arbitral se nombra un secretario ad hoc. Los rbitros nombrarn un presidente para las providencias de mero trmite. No podrn imponer medidas compulsivas o de ejecucin; laudarn dentro del plazo fijado en el compromiso. Sern responsables en su funcin y eventualmente perdern sus honorarios, pudiendo ser tambin demandados por daos y perjuicios (art 756 cd. Procesal).

71 El laudo se dicta por mayora o unanimidad. Si no se logra mayora, habr que nombrar un rbitro ms, como dirimente. El pronunciamiento es recurrible (salvo renuncia expresa en el compromiso) al igual que cualquier fallo judicial, si se trata de tribunal arbitral de rbitros de iure; en cinco das se fija el plazo para las apelaciones. El Cdigo Procesal de la Nacin regula tambin el recurso de nulidad, uno de los ms comunes en los casos jurisprudenciales que se conocen. Arbitrajes especiales: Dentro de los lmites del pas, algunas instituciones han organizado tribunales o poseen reglas para resolver cuestiones que a sus asociados (o vinculados) les interesan. Colombo, en su estudio del Cdigo Procesal, cita y transcribe el procedimiento de Banco Nacional de Desarrollo. Las ms famosas son las reglas de arbitraje de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires, explicadas por jelonche. Recuerda este autor, que la bolsa de Comercio de Buenos Aires ha previsto la registracin de contratos diversos entre sus asociados, cmaras y mercados adheridos. Estos contratos someten las diferencias de interpretacin o cumplimiento al procedimiento arbitral de la Bolsa. Promovida una cuestin arbitral ante una entidad adherida, el presidente de ella (o la persona que designe para reemplazarlo) convoca a las partes y preside sus reuniones hasta la constitucin del tribunal arbitral. Los rbitros, que deben ser socios de la Bolsa, actan como amigables componedores, pero estn obligados a observar el procedimiento previsto por el Estatuto de la Bolsa y las reglamentaciones de la respectiva entidad adherida. Contra los laudos que emite este tribunal ad hoc, se admite recurso de apelacin ante el Tribunal de Arbitraje General, integrado por tres rbitros permanentes designados por el Consejo de la Bolsa. Acta tambin un secretario, que es a su vez director y fedatario del procedimiento. Los rbitros permanentes deben ser profesionales, de 30 a 70 aos de edad, y uno por lo menos ser abogado; les est prohibido que tengan relacin de dependencia, desarrollen actividades polticas o ejerzan cargos pblicos. El procedimiento est detalladamente regulado; a l se accede por haber firmado previamente un contrato mercantil con una clusula que impone el arbitraje; se registra despus dicho contrato en la Bolsa de Buenos Aires; las partes gozan de un descuento legal en el sellado. La entidad suele suministrar formularios impresos para los contratos, los cuales incluyen una clusula compromisoria de contenido muy amplio. Todo el procedimiento, acciones y recursos, est previsto en los documentos legales de la institucin, que son: el Reglamento del Tribunal de Arbitraje General y el Estatuto y el Reglamento de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires. Arbitraje en el mbito internacional: La comunidad mundial ha posibilitado un notable desarrollo del arbitraje en materia de negocios internacionales, obteniendo verdaderas ventajas con esta modo de dirimir las controversias: rapidez, economa, confidencialidad. El arbitraje es internacional si el contrato contiene elementos de extranjera. Indica Van Berg cual es el contenido normativo indispensable para el xito del procedimiento arbitral, tanto para el interno como para el internacional: La posibilidad de ejecutar la clusula compromisoria que somete un litigio futuro a arbitraje; La potestad del tribunal arbitral para nombrar un rbitro (o varios) cuando las partes son incapaces de acordar sobre este punto; El reconocimiento de la libertad de las partes de reglar el procedimiento arbitral como lo estimen ms apropiado; La posibilidad de ejecucin del laudo por medio de un procedimiento sumario; Una accin nica para anular el laudo, excluyendo la revisin del fondo del laudo arbitral por el tribunal (judicial). Cremades sintetiza los pasos o fases de un arbitraje internacional: 71 De 138

1- La firma del convenio arbitral, con la eleccin del procedimiento, lugar, idioma, ley aplicable y fijacin de la identidad de los rbitros; 2- Las alegaciones de las partes, de lo cual surge, generalmente, el acta de misin; 3- Despus abre el perodo de pruebas, y finalmente, 4- Se dicta el laudo arbitral. No existe en Amrica Latina un centro privado de arbitraje. Si son famosos los tribunales de arbitraje internacional de Nueva York y Pars. En nuestro pas, el arbitraje internacional fue admitido por los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940 y por la ley 15787, que ratific la Convencin de Bruselas de 1952; tambin la ley de navegacin 20094 recepta en su normativa la posibilidad de acudir a la jurisdiccin arbitral libremente (art 621). El art 1 del cd. Procesal Civil y comercial de la Nacin (ley 17454), fue reformado por la ley 21305, y despus por la 22434, admitindose la prrroga de la jurisdiccin nacional, salvo cuando haya asuntos en que los jueces argentinos posean jurisdiccin exclusiva. b)- Registro Pblico de Comercio. Objeto. Organizacin. Creacin y reglamentaciones generales en la Capital Federal (ley 14769, art 4) y en la Provincia. Enumeracin taxativa o enunciativa del art 36 del Cdigo de Comercio. Efectos de la inscripcin: plazos. Funcin de contralor con relacin a la legalidad del acto. Disposiciones especiales: Oficina de Patentes de Invencin (ley 111), Marcas de: fbrica, de comercio y de agricultura (ley 3975) emisin de debentures (ley 8875), sociedades constituidas en el extranjero; sociedades cooperativas; Transmisin de establecimientos comerciales e industriales (ley 11867), despachantes de aduanas, productor de seguros, agentes de al propiedad industrial (Dec. 4066/32). ETCHEVERRY Registro pblico de comercio: Fontanarrosa lo define como la oficina (del Estado) encargada de llevar la matrcula de los comerciantes y de inscribir los documentos cuya publicidad es exigida por la ley mercantil. Este registro fue instituido por nuestro cdigo como una secretara especial parajudicial; el art 34 dice: en cada tribunal de comercio ordinario habr un Registro Pblico de Comercio, a cargo del respectivo secretario, que ser responsable de la exactitud y legalidad de sus asientos. Es decir, una oficina de asientos, inscripciones y registraciones del trfico mercantil y de actos o documentos vinculados a los comerciantes o sociedades mercantiles; este registro estar siempre fiscalizado por el juez de comercio respectivo. Mediante la ley 14769, de aplicacin local, qued controvertido en juzgado, denominndose para el mbito nacional juzgado nacional en lo comercial de registro. En la Provincia de Buenos Aires tambin se lo elev a esa jerarqua mediante la ley provincial 8337. Organizacin: actualmente, en la Capital Federal se ha vuelto al sistema administrativo, dejndose la rbita judicial. En Buenos Aires el ex juzgado de registro se ha convertido en un juzgado contencioso ms. Las funciones del Registro Pblico de comercio dependen ahora de la Inspeccin General de Justicia, a la cual se ha integrado el organismo (ley 22316, B. O. 7/11/80). En la provincia de Bs. As., el RPC es una Secretara judicial, dependiente del juzgado de turno; en cada departamento judicial existe esa secretara especial. Las organizaciones del mundo son diversas, algunas, como en Alemania, mantienen el sistema judicial; otras sitan los registros en el mbito de la Administracin Pblica. Funcin: Fontanarrosa dice que el encargado del registro ser responsable, segn el cdigo, de la exactitud y legalidad de los asientos, lo que significa que l debe controlar que las anotaciones que se hagan en los libros del registro contengan los datos rigurosamente coincidentes con los expresados en los documentos originales que se inscriben; y si se trata de agregacin de copias, que stas lo sean fieles de sus respectivos originales (exactitud); igualmente deber controlar

73 que las anotaciones se hagan de acuerdo con las prescripciones legales vigentes (legalidad); pero no tiene ningn poder disciplinario sobre los comerciantes a los fines de exigirles el cumplimiento de las prescripciones legales. Desde luego, el examen de la exactitud de los asientos no ofrece mayores dificultades, ya que l se reduce a un cotejo del documento con la anotacin. Pero distinto es el punto relativo al examen de legalidad. Hasta donde se extienden las facultades del secretario? El contralor slo puede referirse a la legalidad formal de las anotaciones, es decir, a lo relativo a: La admisibilidad jurdica de la inscripcin (esto es, la determinacin de si se trata de un documento o acto que debe y puede inscribirse, segn la ley), La propia competencia del registro, La habilitacin del solicitante para su inscripcin (su identidad personal, capacidad jurdica y de hecho, legitimacin para actuar), La forma de la inscripcin, la legalidad y perfeccin de los ttulos. Pero el examen no alcanza al contralor de la veracidad de las declaraciones expresadas por los que solicitan la inscripcin, porque no habindose realizado los hechos declarados en presencia del oficial pblico encargado del registro, ste no puede dar fe de su autenticidad. Por otra parte, segn Etcheverry, el registro tiene una doble funcin: Jurisdiccional, en cuanto valora, ordena o rechaza los pedidos de inscripcin o autorizacin, y Administrativa, en cuanto cumple materialmente la rbrica, registracin, formacin de legajo, inscripcin de medidas cautelares y archivo. La competencia, en general, no es contenciosa, y cabe un recurso judicial ante resoluciones del Registro que ahora, en la Capital Federal, son resoluciones de la Inspeccin General de Justicia. Y adems de estas, tiene otras funciones, por ejemplo: (segn Etcheverry) a)- Rbrica de los libros de comercio y autorizacin de empleo de medios mecnicos de contabilidad. No es procedente la rbrica de libros que no sean de comerciantes matriculados o de sociedades regulares. b)- Exmenes jurdicos que van ms all del control del mero texto del documento presentado (art 123, ley 19550) c)- Informacin a terceros sobre constancias asentadas en sus libros (es la funcin de publicidad). d)- anota embargo, inhibiciones, constitucin de usufructo, prenda y otras medidas sobre cuotas o acciones (art 56, ley 19550). e)- Controla la licitud de las presentaciones y el respeto por la moral, buenas costumbres y orden pblico. f)- Tiene la direccin y control del procedimiento de evaluacin judicial de los aportes en especie (art 51, ley 19550). g)- Controla el cumplimiento de los requisitos legales y fiscales para la constitucin de las sociedades comerciales (art 6 y 167, ley 19550). h)- Recibe las comunicaciones judiciales de calificacin de conducta como culpable, fraudulenta o cmplice del fallido (art 248, inc 7, ley 19551 de concursos). i)- Puede disponer algunas medidas procesales, como, por ejemplo, de mejor proveer, pidiendo documentacin complementaria o aclaracin de las peticiones. Forma de registracin: se inscribir en un registro especial la matrcula de los negociantes que se habilitaren en el tribunal, y se tomar razn, por orden de nmeros y de fechas, de todos los documentos que se presenten al registro, formando tantos volmenes distintos cuantos fueren los objetos especiales del registro. El RPC lleva distintos libros, que estn ordenados por ndices y foliados. Carcter pblico: el RPC es pblico, como lo denomina el propio cdigo; pero ste ha omitido reglamentar la forma como puede hacerse la consulta de sus asientos. En consecuencia, cada 73 De 138

provincia puede establecer el rgimen que considere ms adecuado a los fines publicitarios de la institucin. Valor de las inscripciones: en general, las inscripciones tienen un valor meramente declarativo, en el sentido de que ellas constituyen la comunicacin al pblico de un hecho, tambin eficaz y demostrable en otra forma. As, por ejemplo, la inscripcin del comerciante de acuerdo con los arts. 25 y 35 del cd. de com. o su omisin no influyen en la calidad de comerciante del sujeto, que se determina no por la inscripcin sino por el ejercicio efectivo del comercio (art 1). Fuera de ese efecto publicitario, la inscripcin puede conferir algunas ventajas, tales como, por ejemplo, las que resultan del art 26 inc. 1 y 2. Pero otras veces la inscripcin tiene un valor constitutivo, es decir, posee una eficacia creadora de derechos; no en el sentido de que ella por s sola tenga la fuerza de crear la relacin jurdica, pero s en el de que constituye uno de los requisitos indispensables para que la relacin nazca como tal. Ejemplo de esto se tiene en el caso de las sociedades comerciales, que no pueden funcionar como tales mientras no se haya inscripto el contrato (art 7, ley 19550). En todo caso, la inscripcin en el registro vale como presuncin de la veracidad del acto inscripto, hasta la prueba en contrario que corresponde producir a quien pretenda que aqulla no corresponde a un acto real. Qu se registra? La tarea registral, que es la principal, se realiza sobre la base de diversos actos para los cuales la ley prev un asiento que cumple la funcin de publicidad, otorgamiento de fecha cierta y verosimilitud de lo asentado. Inscribir ciertos actos es jurdicamente una carga y no una obligacin en sentido estricto. Los actos que se registran o se pueden registrar, principalmente son: Convenciones matrimoniales (art 36 inc. 1 cd. de com.) Sentencias de divorcio, separacin de bienes y liquidaciones practicadas respecto de la sociedad conyugal (art 36 inc. 2) Escrituras o contratos de las sociedades mercantiles (excepto de las accidentales o en participacin) y los actos modificatorios o extintivos respecto de esos contratos (art 36 inc 3 cd. de com. y ley 19550); tambin la disolucin de las sociedades, aun las irregulares y de hecho (art 98, ley 19550). Tambin los casos de fusin, escisin y transformacin; instalacin de sucursal y constitucin de sociedad originada en sociedad extrajera (arts. 118 y 123, ley 19550); cesacin y nombramiento de administradores de las sociedades mercantiles (art 60, ley 19550); contratos de emisin de debentures (arts. 339 y 360, ley 19550). Transmisin de establecimientos mercantiles (ley 11867) Reglamentos o contratos de gestin de fondos comunes de inversin; Matriculaciones de los comerciantes y auxiliares del comercio, y toda modificacin de las mismas; Los poderes que otorguen los comerciantes a los factores o dependientes y la revocacin de ellos (art 36 inc 4) Las autorizaciones expresas a menores de edad y su revocacin (art 36 inc 5) Registro de fallidos (Reglamento de la Cmara Nacional de comercio, art 84 y ss.) Como la enumeracin del art 36 del cdigo es enunciativa (art 36 inc 5 in fine), se van agregando de tiempo en tiempo nuevos documentos que registrar. Un ejemplo son los contratos y documentos anexos de las agrupaciones de colaboracin y las de unin transitoria de empresas (art 369 y 380, ley 19550). Matriculacin e inscripcin: Halperin distingue entre matrcula e inscripcin (de sociedades); si bien los trmites son diversos, la matriculacin de un comerciante para ejercer el comercio (arts. 25 y 27 cd. de com.) o de un auxiliar de comercio, no se diferencian en lo sustancial de la inscripcin de una autorizacin a un menor para ejercer el comercio o de la registracin de los

75 contratos de sociedades regulares, inscripcin que les otorga precisamente ese carcter (art 7, ley 19550). Los fines y los efectos, naturalmente, son distintos: al tiempo que la matriculacin importa ciertos beneficios, la inscripcin registral de sociedades es un acto integrativo que les confiere regularidad (art 7, ley 19550). Supuestos particulares: a)- Convenciones matrimoniales y pactos sobre restitucin de dote y adquisicin de bienes dotales: no son habituales estos pactos, por lo cual tampoco son comunes estas inscripciones; sin embargo se las puede hacer dentro de las restrictivas normas imperativas que prev la ley. As, las convenciones matrimoniales pueden consistir en: a) la designacin de los bienes que cada uno aporte al matrimonio, y b) las donaciones que el esposo haga a la esposa (art 1217 inc. 1 y 3 CC). Es muy escaso el efecto mercantil que tal acto puede tener, si existe alguno posible, directo o indirecto, tal convencin (que debe ser previa al matrimonio, art 1219 CC), puede inscribirse en el registro. b)- Sentencias de divorcio o separacin de bienes y liquidaciones sobre bienes de la sociedad conyugal (art 36 inc. 2 cd. de com.): a pesar de la obligacin legal, esta norma ha cado totalmente en desuso. La razn es que, al concluirse la particin de bienes, se procede a la adjudicacin por los dems medios legales habituales, los cuales, si se los observa, dejan enterados a interesados y terceros del nuevo status legal, por ejemplo, de un establecimiento mercantil. c)- Escrituras de sociedad mercantil: el enunciado del cdigo es insuficiente. Los instrumentos pblicos o privados de cualquier sociedad comercial, para obtener su regularizacin, deben ser inscriptos en el RPC (arts. 4, 5 y 7, ley 19550). Las sociedades accidentales o en participacin no se inscriben porque son sociedades ocultas ante terceros, aunque lcitas. Si una sociedad no se inscribe, despus de los pasos formales previos, en el RPC, se la considera irregular, aplicndose el rgimen del art 21 y ss. de la ley de sociedades (para las sociedades no corre el plazo de 15 das del art 39, porque se considera que es muy corto para la tramitacin que se necesita hacer en estos casos; y se considera a la sociedad irregular cuando ha abandonado el inter constitutivo). Las sociedades regulares pueden modificar el contrato social durante su desenvolvimiento; debern inscribir esas modificaciones para que sean oponibles a terceros (art 5 y 12, ley 19550). Tambin deben inscribirse la prrroga del plazo de duracin de la sociedad (art 95, ley 19550) y la disolucin (art 98). d)- Los poderes a factores o dependientes: en nuestro derecho se define al factor en el art 132 del cdigo de comercio, que dice: Se llama factor, la persona a quien un comerciante encarga la administracin de sus negocios, o la de un establecimiento particular. La autorizacin o poder del principal hacia al factor debe inscribirse en el RPC de la jurisdiccin, a fin de que surta efectos ante terceros; la jurisprudencia ha atenuado la exigencia del art 133 basada en la doctrina de la apariencia. El poder no inscripto tambin es invocable por terceros en virtud de la teora de la apariencia. En cambio, la falta de inscripcin de las limitaciones que desee imponer el principal al factor, de acuerdo con necesidades o conveniencias, produce efectos con relacin a terceros: esas limitaciones no le sern oponibles, salvo que los terceros conocieran el contenido contractual de tales restricciones que unen al principal con su administrador general. Los contratos firmados por el factor, dentro de los lmites de su mandato, obligan al principal sin necesidad de ratificacin, n expresa ni tcita, por parte de ste, del negocio jurdico concluido. Se llama dependientes a los que tienen poder especial para ciertos actos determinados y empleados a los que no tienen poder alguno. e)- Autorizacin a menores y mujeres: este inciso ha quedado derogado. 75 De 138

f)- Transferencias de fondos de comercio: la ley 11867 exige que dentro del plazo de diez das despus de otorgado el documento de transferencia se lo inscriba en el RPC. Es uno de los casos citados por el cdigo de comercio, en su art 36 inc. 5 in fine: y en general, todos los documentos cuyo registro se ordena especialmente en este cdigo. O en leyes especiales complementarias, agrega la doctrina. El art 12 de la ley 11867 dispone que el RPC llevar libros especiales para inscribir las transferencias de establecimientos comerciales o industriales. g)- Reglamentos de gestin de fondos comunes de inversin: la ley 15885 sobre fondos comunes de inversin, fue reglamentada por el decreto 11146/62, que dispone, en su art 4 la inscripcin del reglamento de gestin del fondo en el RPC; previamente deber instrumentrselo por escritura pblica. h)- Sociedades extranjeras: si desean establecer sucursal, asiento o representacin permanente en el pas (art 118, prr. 3, ap. 2, ley 19550), deben fijar domicilio y publicar e inscribir en el registro sus estatutos y los poderes de los factores que se ponen a frente de ella. i)- Contratos de emisin de debentures: los debentures son ttulos obligacionales que instrumentan un prstamo que una sociedad mercantil recibe de terceros; poseen ms garantas, ya que el tenedor legtimo de un debenture tiene posicin preferencial; estn regulados minuciosamente en la ley de sociedades. El contrato de fideicomiso se otorgar por instrumento pblico y se inscribir en el RPC (art 339, ley 19550); se cumplirn adems las formalidades complementarias que exige la ley. Tambin deben inscribirse los contratos o actos por los cuales una sociedad constituida en el extranjero emita debentures con garanta flotante sobre bienes situados en la repblica (art 360, ley 19550). Trmites. Formas: no es posible hallar una norma genrica en cuanto al trmite y la presentacin formal de cada inscripcin, porque cada una tiene sus particularidades, segn el acto del cual provenga. Cuando se presente una escritura pblica, se la acompaar de un escrito con firma del letrado. Para algunos trmites no se exige firma de abogado. Si la presentacin es directa, deber firmar el interesado (ej. matrcula) y los dems intervinientes, en su caso (ej. padre, tutor). Si se agregan instrumentos privados, n general se pedir que las firmas estn certificadas por escribano pblico o que los firmantes ratifiquen su consentimiento personalmente. Plazo de inscripcin: el art 39 del cdigo de comercio dice que todo comerciante est obligado a presentar al Registro el documento que haya de registrarse dentro de los 15 das de su otorgamiento. Si se lo presenta dentro de ese plazo, no necesita ratificacin adicional de parte interesada y el efecto es retroactivo a la fecha del otorgamiento. El plazo se entiende que es de das corridos, debiendo computarse los feriados. Si se lo presenta despus de ese plazo, tendr efecto desde la fecha del registro, y la inscripcin slo podr hacrsela si no media oposicin de parte interesada (es parte interesada cualquiera de los otorgantes del acto). Respecto de las convenciones matrimoniales y dems documentos que, mientras no ejercieron el comercio, no han necesitado inscribir en el registro mercantil tales documentos, por eso dice el cdigo que stos se inscribirn dentro de los 15 das posteriores a la matrcula (art 39). Pero el cdigo ha omitido prever la situacin de la persona que resuelve ejercer el comercio y, de hecho, lo ejercita sin matricularse, adquiriendo la calidad de comerciante por aplicacin del art 1. En este supuesto debe entenderse que los 15 das se computarn desde que comienza a ejercer efectivamente el comercio. Si las personas que deben realizar la inscripcin tienen su domicilio fuera del lugar donde funciona el Registro, el trmino de 15 das se cuenta desde el da siguiente al de la llegada del segundo correo que hubiere salido del domicilio de dichas personas, despus de la fecha de los documentos que deben inscribirse (art 40) o, analgicamente, de la fecha de la matriculacin o de la iniciacin del comercio, si estas circunstancias fuesen posteriores. La determinacin del

77 plazo por la salida del segundo correo podra producir dificultades en la prctica, las que tienden a ser eliminadas por el progreso de los medios de comunicacin y transporte. De la parte final del art 39 se desprende, a contrario sensu, que el acto inscripto dentro del plazo de 15 das tiene eficacia desde la fecha de su otorgamiento. Efectos de la registracin: los efectos varan segn las distintas normas que ordenan las diversas inscripciones. El efecto ms importante es la oponibilidad a terceros de las constancias que se registran, es decir, la publicidad del acto a persona indeterminada; y respecto de la matriculacin, las ventajas que otorga (art 26 cd. de com.). Fontanarrosa prefiere hablar de los efectos de la falta de registracin, a que se refieren los arts. 41 y 42, adems de otras disposiciones: 1)- la falta de inscripcin de un contrato de sociedad hace que sea considerada irregular (art 7, ley 19550). En consecuencia, cualquiera de los socios puede pedir su disolucin en cualquier momento, notificando fehacientemente su voluntad a todos los consocios y haciendo inscribir la disolucin en el RPC (art 22, ley 19550). 2)- Los poderes conferidos a los factores y dependientes, no inscriptos, no producen accin entre mandante y mandatario, sin perjuicio del derecho de exigir rendicin de cuentas por los derechos cumplidos. Pero la falta de inscripcin no puede perjudicar a los terceros (art 42, 133 y 134 cd. de com.). 3)- Las modificaciones del contrato social no inscriptas regularmente obligan a los socios otorgantes. Son inoponibles a los terceros, pero stos pueden alegarlas contra la sociedad y los socios, salvo en las sociedades por acciones y en las sociedades de responsabilidad limitada de 20 o ms socios (art 12, ley 19550). 4)- La omisin de la inscripcin impuesta por la ley 19550 referente a los debentures no aparece sancionada por dicha ley, pero el art 358 de la misma responsabiliza ilimitada y solidariamente a los directores de la sociedad por los perjuicios que la violacin de las disposiciones de esta seccin produzcan a los debenturistas. 5)- La falta de inscripcin de las transferencias de establecimientos comerciales e industriales hace que esas transmisiones no puedan oponerse a terceros (art 7, ley 11867). Libros de contabilidad: los comerciantes concurren a rubricar sus libros al RPC por imperio de lo dispuesto en el art 53 del cdigo de comercio, que dice: Los libros que sean indispensables conforme las reglas de este cdigo, estarn encuadernados y foliados, en cuya forma los presentar cada comerciante al tribunal de comercio de su domicilio para que los individualice en la forma que determine el respectivo tribunal superior y se ponga en ellos nota datada y firmada del destino del libro, del nombre de aqul a quin pertenezca y del nmero de hojas que contenga. En los pueblos donde no haya tribunal de comercio se cumplirn estas formalidades por el juez de paz. Sociedades cooperativas: segn el art 10 de la ley 20337, que regula este tipo de sociedades, se considerarn regularmente constituidas con la autorizacin para funcionar y la inscripcin en el registro de la autoridad de aplicacin. No se requiere publicacin alguna. La Autoridad de Aplicacin es el Instituto Nacional de Accin Cooperativa (INAC). FONDO DE COMERCIO: LEY 11867. (ETCHEVERRY) Segn la ley, son transferibles todas las instalaciones y mercaderas, el derecho al local (que, sin embargo, deber regirse por las reglas de cada situacin especial), y los derechos inmateriales (marcas, patentes, nombre y ensea, clientela, dibujos y modelos) (art 1, ley 11867). Si no se hace la transferencia en bloque, que es la forma regulada por le ley, hay otras formas jurdicas para lograr la misma finalidad: la transferencia de determinadas mercaderas o maquinarias; la compra de una empresa econmica con estructura societaria, cedindola in integrum, con su dinmica y en marcha, con un simple cambio de titular. 77 De 138

La venta fraccionada slo se admite en el rgimen legal para el caso de remate en pblica subasta. La transmisin de la unidad econmica llamada fondo de comercio puede hacerse o no por medio de terceros: puede mediar un escribano, un corredor (aunque la ley no nombre a este auxiliar) o un martillero; o las mismas partes podrn hacerlo directamente sin intermediacin alguna. El titular del fondo de comercio debe entregar al comprador una nota enunciativa de los nombres de los acreedores, detallando adems sus domicilios, el monto de sus crditos y las fechas de vencimiento (art 3, ley 11867). La intencin de transferir se publicar por edictos en el Boletn Oficial, en la Capital Federal, o similar en cada provincia por 5 das; constar la clase y el local o direccin del negocio, nombre y domicilio del vendedor y del comprador; si intervienen escribano o martillero, sus nombres (art 2, ley 11867). Hasta 10 das despus de la ltima publicacin, los acreedores del vendedor podrn oponerse, notificando su voluntad en el domicilio denunciado o en el anuncio o en el del escribano o rematador (si intervienen); en el respectivo acto de oposicin podrn exigir la retencin de las sumas que se les adeuden (art 4, ley 11867). Tambin debern pagarse las deudas previsionales, tasas, impuestos y toda otra que corresponda al giro del fondo de comercio que se transmite. Si hay oposicin, el comprador, el escribano, el rematador, el corredor, en su caso, deben hacer la retencin del dinero adeudado; ese depsito se mantendr por 20 das para que los acreedores obtengan el embargo judicial. Este plazo es evidentemente muy breve para nuestra prctica usual. Cuando el crdito sea cuestionable (art 6, ley 11867), el vendedor podr pedir autorizacin judicial para recibir el precio, prestando caucin para eventualmente responder si se verifica su procedencia. El documento de venta se har por escrito, siendo innecesaria la escritura pblica, aunque a veces, en la prctica, se hace; el instrumento se extender pasado el perodo de oposicin y debe inscribrselo dentro de 10 das de otorgado en el RPC de la jurisdiccin del bien, anotacin que habr de realizarse en los libros especiales al efecto (art 12). Sin esa inscripcin la transferencia no producir efectos respecto de terceros (les ser inoponible). La ley 11867 se ocupa en los arts. 8 y 9 por evitar posibles fraudes: no se podr vender un fondo de comercio a un precio inferior a las deudas del titular (las denunciadas, las oposiciones denunciadas o no); vale el pacto en contrario suscripto por todos los acreedores. Los crditos se entienden los propios del giro del fondo de comercio, no los ajenos a l, que habrn de llevar otro trmite para lograr su seguridad de cobro; este precepto no es claro y, adems, obsta a la igualdad de los distintos grupos de acreedores, colisionando con el rgimen concursal. Si hay entregas a cuenta o como sea, del comprador al vendedor, se presumen, de pleno derecho, simuladas si pueden perjudicar a los acreedores (art 9). La venta se puede hacer en remate pbico; as est previsto en el art 10, que seala la posibilidad de ventas en bloque o fraccionadas. El martillero deber hacer un inventario y las publicaciones que prescribe la ley; y tambin retener en dinero en caso de oposicin, siguiendo el procedimiento legal. }Si la subasta no cubre la suma que se tiene que retener, habr que depositarla en el banco que corresponda a los depsitos judiciales (el propio fuero comercial en la Capital Federal); podr deducir su comisin y gastos, pero no ms del 15% del total que la venta produzca. Si hiciere pagos el rematador, habiendo oposicin, quedar obligado solidariamente por las sumas que hubiere pagado en esas condiciones. Una regla de responsabilidad impone el art 11: las omisiones o transgresiones a lo dispuesto por la ley, harn responsables solidariamente al comprador, vendedor, martillero, corredor o escribano que las hubieren cometido, por el importe de los crditos que resulten sin pagar y hasta el monto del precio de lo vendido. MARCAS DE INDUSTRIA, COMERCIO Y AGRICULTURA: LEY 22362. (ETCHEVERRY)

79 La marca es un nombre o signo distintivo de un producto o servicio; la designacin lo es de una actividad. Aplicados en el comercio o la industria, estos signos distintivos adquieren un valor relevante. La funcin de ellos es hacer conocer un producto, un servicio, una actividad, diferencindolos de otros similares. Es importante la identificacin precisa del producto, servicio o actividad, pues sobre ellos se establecer un privilegio legal, oponible a toda la comunidad, en beneficio de quien registre el nombre o signo distintivo. Las marcas, as como tambin las designaciones, tienen un claro valor econmico, que la ley protege; sirven indudablemente para penetrar en el mercado y atraer y mantener a una clientela. Tambin se relacionan con la buena fe que los consumidores depositan en los productos, servicios o actividades de los empresarios. En ciertas ocasiones, adems del registro, que obra como antecedente necesario para la proteccin de la marca, el Estado o ciertas organizaciones particulares otorgan certificaciones adicionales de calidad, origen o sinceridad del contenido. Rgimen legal marcario: la ley 22362 sobre marcas y designaciones derog las leyes 3975 y 17400, los arts. 2, 3, 5, 6, 7 y 8 del decreto ley 12025/57, el decreto del 3 de noviembre de 1915 sobre escudos y banderas y los decretos 126065/38, 21533/39 y 25812/45. El art 1 de la ley 22362 describe qu expresiones grficas, signos o palabras pueden registrarse como marcas, que distinguirn a productos o servicios. El nuevo rgimen legal recogi parte de la doctrina y decisiones jurisprudenciales sobre marcas. En cuanto a los servicios, se produce la novedad de su admisin en el rgimen legal. La ley 22362 enumera en su art 1 (para Etcheverry enunciativamente), las siguientes modalidades: Una o ms palabras con o sin contenido conceptual. Aqu podemos incluir el nombre como marca, con las limitaciones del art 3 inciso h de la ley; Dibujos, Emblemas, Monogramas, Grabados, Estampados, Sellos, Imgenes, Bandas, Combinaciones de colores aplicadas en un lugar determinado de los productos o los envases, Los envoltorios, Los envases, Combinaciones de letras y nmeros, Letras y nmeros por su dibujo especial, Frases publicitarias, Relieves con capacidad distintiva, Todo otro signo con tal capacidad. El ltimo enunciado del art 1 deja abierta la posibilidad de que en el futuro nazcan nuevas ideas para mostrar, mediante signos, una distincin. De este modo, la ley se adeca al estado actual de la cuestin respecto de la industria, el comercio y los servicios, sin cerrar el campo para el desarrollo de este dinmico mbito empresarial. 79 De 138

El art 2 de la ley 22362, explica que signos no se consideran marcas y por ende no son registrables: a)- Los nombres, palabras y signos que constituyen la designacin necesaria o habitual del producto, descriptivos de su naturaleza, funcin, cualidades u otras caractersticas. b)- Los nombres, palabras, signos y frases publicitarias que hayan pasado al uso general antes de su solicitud de registro. La ley desea que nadie se beneficie registrando signos, nombres o frases que a favor de los medios de comunicacin, tengan ya plena vigencia o uso general en el mercado. c)- La forma que se de a los productos, d)- El color natural o intrnseco de los productos o un solo color aplicado sobre ellos. Esta limitacin est plenamente justificada. Es posible registrar como marca combinaciones de colores aplicados a los productos o envases. Pero no lo es, registrar el color natural o un nico color para el producto, porque se impedira de manera monoplica la competencia. El art 3 de la ley 22362 establece las restricciones en cuanto al registro. El texto legal es el siguiente: No pueden ser registrados: a) Una marca idntica a una registrada o solicitada con anterioridad para distinguir los mismos productos o servicios. b) Las marcas similares a otras ya registradas o solicitadas para distinguir los mismos productos o servicios. c) Las denominaciones de origen nacionales o extranjeras. Se entiende por denominacin de origen el nombre de un pas, de una regin, de un lugar o rea geogrfica determinados que sirve para designar un producto originario de ellos, y cuyas cualidades y caractersticas se deben exclusivamente al medio geogrfico. Tambin se considera denominacin de origen la que se refiere a un rea geogrfica determinada para los fines de ciertos productos. d) Las marcas que sean susceptibles de inducir a error respecto de la naturaleza, propiedades, mrito, calidad, tcnicas de elaboracin, funcin, origen, precio u otras caractersticas de los productos o servicios a distinguir. e) Las palabras, dibujos y dems signos contrarios a la moral y las buenas costumbres. f) Las letras, palabras, nombres, distintivos, smbolos que usen o deban usar la Nacin, las Provincias, las municipalidades, las organizaciones religiosas y sanitarias. g) Las letras, palabras, nombres o distintivos que usen las naciones extranjeras y los organismos internacionales reconocidos por el gobierno argentino. h) El nombre, seudnimo o retrato de una persona, sin su consentimiento o el de sus herederos, hasta el cuarto grado inclusive. i) Las designaciones de actividades, incluyendo nombres y razones sociales, descriptivas de una actividad, para distinguir productos. Sin embargo, las siglas, palabras y dems signos con capacidad distintiva, que formen parte de aqullas, podrn ser registrados para distinguir productos o servicios. j) Las frases publicitarias que carezcan de originalidad. La propiedad de la marca: las marcas empleadas para distinguir productos o servicios, pertenecen en propiedad a quienes las registran. Integran los llamados derechos intelectuales, a los cuales se refiere el art 1272 ltimo prrafo del Cdigo civil, pese a que esta norma no aluda expresamente a las marcas. Son bienes propios del autor o creador de la marca, pero el producido de estos bienes durante la vigencia de la sociedad conyugal, es ganancial (art 1272 CC). Puede registrarse una marca en condominio (art 9, ley 22362). De los art 4 y 8 de la ley 22362 resulta que la propiedad de una marca y la consiguiente exclusividad de su uso se obtienen por el registro y la prelacin segn el da y la hora en que se presente la solicitud. Tanto para ser titular de una marca como para oponerse a su registro o a su uso por otra persona, se requiere tener inters legtimo (art 4).

81 La propiedad conferida por un ttulo marcario y el consiguiente derecho de formular oposicin, se otorga, en principio, nicamente respecto del objeto para el que se lo ha peticionado. Pero la proteccin puede extenderse a otros artculos diversos, de igual o diferente clase, cuando se dan situaciones de superposicin o interferencia entre los productos. La jurisprudencia ha sancionado, empero, a quien se apropia de mala fe de una marca no registrada, pero muy conocida o que ha caducado por diversas razones. La propiedad de una marca puede ser indefinida en el tiempo, siempre que sea renovada al cabo del perodo de registro que establece la ley. Este perodo de registro se fija en el art 5: el trmino de duracin del derecho sobre la marca registrada ser de 10 aos. Vencido cada perodo, puede renovarse por otro igual, sucesiva e indefinidamente. Pero como condicin de aceptacin de tal renovacin, la ley exige que la marca sea utilizada, al menos dentro de los 5 aos previos a cada vencimiento. El uso, representa un papel esencial para conservar el derecho a la marca: permite la declaracin judicial de caducidad por falta de uso y condiciona la renovacin del registro a un uso previo. Tanto una persona fsica como jurdica pueden registrar una marca a su nombre. La marca es un bien libremente transferible en el mercado. Para que tal transferencia tenga efectos respecto de terceros, debe registrrsela en la Direccin Nacional de la Propiedad Industrial (art 6, ley 22362). La marca puede formar parte de un fondo de comercio. Si ste se transmite, la ley presume (art 7) que est incluida la cesin de la marca. Puede establecerse, naturalmente, pacto en contrario, reteniendo ese derecho en cabeza del transmitente. El registro, renovacin, reclasificacin, transferencia, abandono y denegatoria de marcas, as como su extincin o modificacin del nombre de su titular, sern publicados por la Direccin (art 45, ley 22362). Extincin del derecho: la ley 22362 establece en qu casos se extinguen las marcas registradas (art 23 y ss.). La extincin se produce por: a- Renuncia de su titular; b- Vencimiento del trmino legal sin que se renueve el registro; c- Declaracin judicial de nulidad o de caducidad del registro. (arts. 24 y 26) La nulidad de la marce debe ser declarada nicamente por el Poder Judicial. El art 24 de la ley dice: Son nulas las marcas registradas: a) En contravencin a lo dispuesto en esta ley. b) Por quien, al solicitar el registro, conoca o deba conocer que ellas pertenecan a un tercero. c) Para su comercializacin, por quien desarrolla como actividad habitual el registro de marcas a tal efecto. La accin de nulidad, en estos casos, tiene una prescripcin de 10 aos. Otro instituto regulado es el de la caducidad de una marca. Segn el art 26 prrafo 1, puede pedrsela cuando una marca registrada no hubiera sido utilizada en el pas, dentro de los 5 aos previos a la fecha de iniciacin de la accin, salvo que mediaren causas de fuerza mayor. Esta primera parte del art 26 obliga a quien registra una marca a utilizarla; y hay que complementar esta norma con el art 5. La segunda parte del art 26 seala: No caduca la marca registrada y no utilizada en una clase si la misma marca fue utilizada en la comercializacin de un producto o en la prestacin de un servicio incluido en otras clases, o si ella forma parte de la designacin de una actividad. El trmite: la propiedad de la marca se obtiene con el registro y la prelacin, segn el da y la hora de la presentacin de la solicitud de registro (arts. 4 y 8, ley 22362). A partir del art 10, la ley 22362 indica el modo de presentar el pedido de registro, que se har por escrito, debiendo constituirse domicilio especial. Este trmite es pblico (art 22). 81 De 138

Si se han cumplido las formalidades legales, la autoridad de aplicacin, que es la Direccin Nacional de la Propiedad Industrial (art 42 y ss.), ordenar la publicacin por un da en el Boletn de Marcas (art 12). Dentro de los 30 das de realizada la publicacin, la Direccin buscar los antecedentes correspondientes a la marca cuyo registro se solicita y dictaminar sobre su registrabilidad (art 12). Dentro de esos mismos 30 das corridos desde la publicacin, se habrn de presentar las oposiciones al registro, que se deducirn por escrito y segn las formalidades legales (art 14). De ellas se notificar al solicitante (art 15). A partir de aqu, la ley ha tratado de combinar el procedimiento administrativo y la va judicial, sugiriendo insistentemente la posibilidad de un acuerdo entre el registrante y su oponente. Pueden darse, por tanto, tres situaciones: la primera, que no haya ninguna oposicin al pedido de registro de la marca; en tal caso, la Direccin har lugar o denegar el pedido. Si lo deniega, la resolucin es apelable ante la Justicia Federal (art 21). Si hay oposicin, puede zanjrsela mediante un acuerdo entre el peticionante y el oponente. O se podr renunciar a la va judicial, en cuyo caso resolver, de manera inapelable, la Direccin (art 19). En el tercer supuesto, habr que recurrir a la va judicial. Pero no es el oponente el que debe hacerlo, sino el peticionante, que tiene que demandar judicialmente el levantamiento de la oposicin. La demanda se presenta ante la Direccin Nacional de la Propiedad Industrial, quin la derivar a la justicia en lo civil y comercial federal (art 17); el juez comunicar a la Direccin el resultado del juicio iniciado. Si es deducida la oposicin, se considerar que se abandona la peticin de registro de marca, en los siguientes casos (art 16): a) Si no hay acuerdo entre solicitante y oponente para solucionar el caso o para someterlo a decisin inapelable de la Direccin; b) Si en el plazo de un ao de notificado, el peticionante de la oposicin no promueve demanda para removerla; c) Si promueve demanda, pero se produce la perencin. Si no hay oposiciones o stas son removidas, la Direccin Nacional de Propiedad Industrial registrar la marca en un libro rubricado al efecto y otorgar al solicitante un certificado de registro de su marca (arts. 43 y 44, ley 22362). Las designaciones: tambin es un derecho intelectual protegible, el nombre o signo con que se designa una actividad (art 27, ley 22362). La doctrina ha discutido si las designaciones individualizadoras de una actividad eran bienes inmateriales, si podan registrarse, si otorgaban derechos de propiedad. La ley 22362 las reconoce, pero no admite su registro. Este cuerpo legal deja de lado la regulacin del nombre y la reemplaza por la ms amplia de designacin, referida a una actividad. Segn el art 28, la propiedad de la designacin se adquiere con el uso y slo con relacin al ramo en que se utiliza. Como condicin, debe ser inconfundible con las preexistentes en el mismo ramo. La actividad cuya designacin se protege, puede ser o no lucrativa (art 27). La ley tambin establece un derecho de oposicin, que puede hacer valer el propietario de una designacin ante el uso de ella por otra persona. La ley establece que la accin de proteccin que ella reconoce y que es amparada por la va judicial, prescribe al ao, a contar desde el momento en que el tercero comenz a utilizarla en forma pblica y ostensible o desde que el accionante tuvo conocimiento de su uso (art 29). El derecho a la designacin se extingue con el abandono de la actividad designada (art 30). Para Etcheverry tambin puede darse el caso de abandono, no de la actividad, pero s de la designacin misma, lo cual producira la extincin del derecho.

83 Defensas precautorias e ilcitos: En la seccin 2 del captulo III de la ley, se establece la posibilidad de que todo propietario de una marca acte en defensa de sus derechos si aparecen objetos con marca en infraccin (art 38 y ss. ley 22362). El propietario puede pedir el embargo de los objetos y el secuestro de uno de ellos, sin perjuicio de promover acciones civiles destinadas a obtener el cese del uso de la marca o designacin. La ley establece tambin un procedimiento para identificar plenamente al infractor. En los art 31 a 36 se imponen las sanciones penales que recaern sobre quienes falsifiquen marcas o designaciones, quienes las usen o quienes las vendan. Es notable que se haya conferido una accin penal pblica a este delito (art 32). El damnificado puede solicitar el comiso y venta de las mercaderas y otros elementos con marcas en infraccin o la destruccin de las marcas y las designaciones en infraccin (art 34). PATENTES DE INVENCIN Y MODELOS DE UTILIDAD. LEY 24481: La titularidad del invento se acredita con en otorgamiento de los siguientes ttulos de propiedad industrial: Patentes de invencin; y Certificados de modelo de utilidad. (art 2). Patentes de invencin. Patentabilidad: Art 4: sern patentables las invenciones de productos o de procedimientos siempre que: Sean nuevas, Entraen una actividad inventiva, y Sean susceptibles de aplicacin industrial. Se considerar invencin, a toda creacin humana, que permita transformar materia o energa para su aprovechamiento por el hombre. Se considerar novedosa toda invencin que no est comprendida en el estado de la tcnica. Estado de la tcnica es el conjunto de conocimientos tcnicos que se han hecho pblicos antes de la fecha de presentacin de la solicitud de patente, o de prioridad reconocida, en su pas o en el extranjero. La actividad inventiva se da cuando el proceso creativo o sus resultados no se deduzcan del estado de la tcnica en forma evidente para una persona normalmente versada en la materia tcnica correspondiente. Hay aplicacin industrial cuando el objeto de la invencin conduzca a la obtencin de un resultado o de un producto industrial, entendiendo al trmino industria como comprensivo de la agricultura, la industria forestal, la ganadera, la pesca, la minera, las industrias de transformacin propiamente dichas y los servicios. El art 5 dice que la divulgacin de una invencin no afectar su novedad, cuando dentro de un ao previo a la fecha de la presentacin de la solicitud de patente o, en su caso, de la prioridad reconocida, el inventor o sus causahabientes hayan dado a conocer la invencin por cualquier medio de comunicacin o la hayan exhibido en una exposicin nacional o internacional. Art 6: no se considerarn invenciones: Los descubrimientos, las teoras cientficas y los mtodos matemticos; Las obras literarias o artsticas o cualquier otra creacin esttica, as como las obras cientficas; Los planes, reglas y mtodos para el ejercicio de actividades intelectuales, para juegos o para actividades econmico-comerciales, as como los programas de computacin; Las formas de presentacin de informacin; Los mtodos de tratamiento quirrgico, teraputico o de diagnstico aplicables al cuerpo humano y los relativos a animales; La yuxtaposicin de invenciones conocidas o mezclas de productos conocidos, su variacin de forma, de dimensiones o de materiales, salvo que se trate de su combinacin o fusin de tal manera que no puedan funcionar separadamente o que las cualidades o funciones 83 De 138

caractersticas de las mismas sean modificadas para obtener un resultado industrial no obvio para un tcnico en la materia. Toda clase de materia viva y sustancias preexistentes en la naturaleza.

Art 7: no son patentables: 1-Las invenciones cuya explotacin en el territorio de la Repblica Argentina deba impedirse para proteger el orden pblico o la moralidad, la salud o la vida de las personas o de los animales o para preservar los vegetales o evitar daos graves al medio ambiente. 2-La totalidad del material biolgico y gentico existente en la naturaleza o su rplica, en los procesos biolgicos implcitos en la reproduccin animal, vegetal y humana, incluidos en los procesos genticos relativos al material capaz de conducir su propia duplicacin en condiciones normales y libres tal como ocurre en la naturaleza. Derecho a la patente: Art 8: pertenecer al inventor o sus causahabientes quienes tendrn derecho de cederlo o transferirlo y concertar contratos de licencia. La patente confiere a su titular los siguientes derechos exclusivos: Cuando es un producto, a impedir que terceros, sin su consentimiento, realicen actos de fabricacin, uso, oferta para la venta, venta o importacin. Cuando sea un procedimiento, el derecho de impedir que terceros, sin su consentimiento, realicen actos de utilizacin del procedimiento y los actos de: uso, oferta para la venta, venta o importacin para estos fines del producto obtenido con el procedimiento. El art 9 dice que salvo prueba en contrario, se presume inventor a la persona o personas fsicas que se designen como tales en la solicitud de patente o de certificado de modelo de utilidad. Tienen derecho a ser mencionados en el ttulo correspondiente. El art 10 de la ley regula las invenciones desarrolladas durante una relacin laboral, se pueden dar los siguientes supuestos: 1-las invenciones realizadas por el empleado durante el curso del contrato, que tenga por objeto la realizacin de actividades inventivas, pertenecen al empleador. El empleado tiene derecho a una remuneracin supletoria si el invento excede el contenido del contrato. 2-Si no hay contrato para realizar actividades inventivas, pero el trabajador realiza una invencin en relacin con su actividad profesional en la empresa y en su obtencin hubieran influido predominantemente conocimientos adquiridos dentro de la empresa o la utilizacin de los medio proporcionados por sta, el empleador tendr derecho a la titularidad de la invencin o a reservarse el derecho de explotacin de la misma. El empleador deber ejercer tal opcin dentro de los 90 das de realizada la invencin. Si el empresario asume la titularidad de la invencin, o la explota, el trabajador tendr derecho a una compensacin econmica justa, fijada en atencin a la importancia del invento y teniendo en cuenta el valor de los medios o conocimientos facilitados por la empresa y los aportes del trabajador, en el supuesto de que el empleador otorgue una licencia a terceros, el inventor podr reclamar al titular de la patente el pago de hasta el 50% de las regalas percibidas efectivamente por ste. 3-Una invencin industrial ser considerada como hecha dentro del contrato de trabajo, cuando la solicitud de la patente haya sido presentada hasta un ao despus de terminada la relacin laboral. 4-si no se dan estas circunstancias, las invenciones laborales pertenecern exclusivamente al autor de las mismas. Es nula toda renuncia anticipada del trabajador a los derechos que le da este artculo. Concesin de la patente: El art 12 dice que para obtener una patente es preciso presentar una solicitud escrita ante la Administracin Nacional de Patentes del Instituto Nacional de Propiedad Industrial. Podr ser solicitada: por el inventor, sus causahabientes o su representante.

85 Cuando se solicite una patente despus de hacerlo en otros pases se reconocer como fecha de prioridad la fecha en que hubiese sido presentada la primera solicitud de patente, siempre y cuando no haya transcurrido un ao. Este derecho de prioridad debe ser invocado al solicitar la patente, y debe ser acompaada con su certificado. Para reconocer la prioridad se requiere: 1-Que la solicitud presentada en Argentina no tenga mayor alcance que la reivindicada en la solicitud extranjera; si lo tuviere, la prioridad deber ser slo parcial. 2-que exista reciprocidad en el pas de la primera solicitud. Art 15: cuando varias personas hayan realizado una invencin independiente, el derecho ser del que tenga fecha de solicitud de patente o de prioridad ms antigua. Si la invencin fue hecha por varios conjuntamente, el derecho permanecer a todos ellos. Art 16: el solicitante puede desistir del trmite en cualquier momento. Si fueran varios solicitantes, se debe hacer en comn. Si uno solo desiste, los derechos del renunciante acrecern a favor de los dems solicitantes. El art 17 dice que la solicitud de patente no podr comprender ms de una sola invencin o un grupo de invenciones relacionadas entre s que formen un nico concepto inventivo en general. Las solicitudes que no cumplan con esto, habrn de ser divididas. Art 18: la fecha de presentacin de la solicitud ser la del momento que el solicitante entregue en la Administracin Nacional de Patentes, creada por la ley: 1-una declaracin por la que se solicite la patente; 2-la identificacin del solicitante, 3-una descripcin de una o varias reivindicaciones aunque no cumplan con los requisitos formales establecidos por la ley. El art 19 dice que para la obtencin de la solicitud de patente deber acompaarse: a-la denominacin y descripcin de la invencin, b-los planos o dibujos tcnicos que se requieran para la comprensin de la descripcin, c-una o ms reivindicaciones, d-un resumen de la descripcin de la invencin y las reproducciones de los dibujos que servirn nicamente para su publicacin y como elemento de informacin tcnica. e-la constancia de pago de los derechos, f-los documentos de cesin de derechos y de prioridad. Si transcurren 90 das corridos desde la fecha de presentacin de la solicitud sin que se acompae toda la documentacin, sta se denegar sin ms trmite, salvo casos de fuerza mayor debidamente justificada. Si transcurren 90 das y no se presenta la documentacin del inc. F, se perder el derecho a la prioridad internacional. El art 20 dice que la invencin debe ser descripta clara y completamente. El art 21 dice lo mismo respecto a los dibujos, planos y diagramas. El art 22 menciona a las reivindicaciones, que tienen que definir el objeto, y deben ser claras y precisas. Podrn ser una o ms y debern fundarse en la descripcin sin excederla. La primera reivindicacin se referir al objeto principal debiendo las restantes estar subordinadas a la misma. Durante su tramitacin, una solicitud de patente de invencin puede ser convertida en solicitud de certificado de modelo de utilidad y viceversa. Se debe efectuar dentro de 90 das siguientes a la presentacin, o siguientes a que la Administracin Nacional de Patentes lo requiera. En caso de que el solicitante no convierta la solicitud dentro del plazo, se tendr por abandonada (art 23). La Administracin Nacional de Patentes realizar un examen de la documentacin t puede pedir que se aclare o que se subsanen las omisiones. Si esto no se cumple dentro de 180 das, se considerar abandonada la solicitud. La solicitud de patente en trmite y sus anexos sern confidenciales hasta el momento de su publicacin (art 25). 85 De 138

Art 26: la Administracin Nacional de Patentes publicar la solicitud en trmite dentro de los 18 meses, contados a partir de la fecha de presentacin. A peticin del solicitante, la solicitud ser publicada antes del vencimiento del plazo. Previo pago de la tasa que se establezca, la Administracin Nacional de Patentes realizar u examen de fondo, para comprobar el cumplimiento de las condiciones de Patentabilidad (art 27). Si transcurridos 3 aos de la presentacin de solicitud de la patente, el peticionante, no abone la tasa correspondiente al examen de fondo, la misma se considerar desistida. Cuando la solicitud merezca observaciones, la Administracin Nacional de Patentes correr traslado de la misma al solicitante para que, dentro de 60 das haga las aclaraciones o presente la informacin o documentacin requerida. Si no cumple, la solicitud se considerar desistida. Todas las observaciones sern formuladas en un solo acto por la Administracin Nacional de Patentes. Cualquier persona podr formular observaciones fundadas a la solicitud de patentes y agregar prueba documental dentro del plazo de 60 das a contar desde la publicacin del art 26. Las observaciones debern consistir en la falta o insuficiencia de los requisitos legales para su concesin. Art 29: en caso de que las observaciones no fuesen salvadas por el solicitante se denegar la solicitud comunicndoselo por escrito al solicitante, con expresin de los motivos y fundamentos de la resolucin. Art 30: aprobados todos los requisitos que correspondan, la Administracin Nacional de Patentes proceder a extender el ttulo. Art 31: la concesin de la patente se har sin perjuicio de tercero con mejor derecho que el solicitante y sin garanta del Estado en cuanto a la utilidad del objeto sobre el que recae. Art 32: el anuncio de la concesin de la patente de invencin se publicar en el Boletn que editar la Administracin Nacional de Patentes. El aviso deber incluir: a-El numero de la patente concedida, b-la clase o clases en que se haya incluido la patente, c-el nombre y apellido, o la denominacin social, y la nacionalidad del solicitante y en su caso del inventor, as como su domicilio. d-el resumen de la invencin y de las reivindicaciones, e-la referencia al Boletn en que se hubiere hecho pblica la solicitud de patente y, en su caso, las modificaciones introducidas en sus reivindicaciones. g-el plazo por el que se otorgue. Art 33: slo podrn permitirse cambios en el texto del ttulo de una patente para corregir errores materiales o de forma. Art 34: las patentes de invencin otorgadas sern de pblico conocimiento y se extender copia de la documentacin a quin la solicite, previo pago de los aranceles que se establezcan. Duracin y efectos de las patentes: Art 35: la patente dura 20 aos improrrogables, contados desde la fecha de presentacin de la solicitud. Art 36: el derecho que confiere una patente no producir efecto alguno contra: a-un tercero que realice actividades de investigacin (con fines no comerciales), de enseanza o cientficas y para eso utilice el producto o procedimiento patentado. b-la produccin de medicamentos c-cualquier persona que adquiera, use, importe o comercialice el producto patentado, una vez que hubiera sido expuesto lcitamente en el comercio de cualquier pas. d-el empleo de invenciones patentadas en nuestro pas a bordo de vehculos extranjeros, terrestres, martimos o areos que accidental o temporariamente circulen en jurisdiccin de la Repblica Argentina, si son empleados exclusivamente para las necesidades de las mismos. Transmisin y licencias contractuales: Art 37: la patente y el modelo de utilidad son transmisibles y pueden ser objeto de licencia total o parcial. Para que la cesin tenga efectos respecto de terceros debe inscribirse en el Instituto Nacional de Propiedad Industrial.

87 Los contratos de licencia no debern contener clusulas comerciales restrictivas que afecten la produccin, comercializacin, o el desarrollo tecnolgico del licenciatario, restrinjan la competencia e incurran en cualquier otra conducta tales como, condiciones exclusivas de retrocesin, las que impidan la impugnacin de la validez, las que impongan licencias conjuntas obligatorias, o cualquier otra de las conductas tipificadas en la ley 22262 (art 38). Art 39: salvo estipulacin en contrario, la concesin de una licencia no excluir la posibilidad, por parte del titular de la patente o modelo de utilidad, de conceder otras licencias ni realizar su explotacin simultnea por s mismo. Art 40: la persona beneficiada con una licencia contractual tendr el derecho de ejercitar las acciones legales que correspondan al titular de los inventos, slo en el caso que ste no las ejercite por s mismo. Excepciones a los derechos conferidos: Art 41: el Instituto Nacional de Propiedad Industrial a requerimiento fundado de autoridad competente, podr establecer excepciones limitadas a los derechos conferidos por una patente. Las excepciones no debern atentar de manera injustificada contra la explotacin normal de la patente, ni causar perjuicios al titular de la patente o a terceros. Otros usos sin autorizacin del titular de la patente: Art 42: cuando un potencial usuario haya intentado obtener la concesin de una licencia del titular de una patente en trminos y condiciones en razones comerciales razonables del art 43, y los intentos no resulten luego de transcurridos 150 das corridos contados desde la fecha en que se solicit la licencia, el INPI, podr permitir otros usos de esa patente sin autorizacin de su titular. Se debe dar aviso a las autoridades creadas por la ley 22262. Art 43: transcurridos 3 aos desde la concesin de la patente, o 4 desde la presentacin de la solicitud, si la invencin no ha sido explotada, o cuando la explotacin haya sido interrumpida por ms de 1 ao, cualquier persona podr solicitar autorizacin para usar la invencin sin autorizacin de su titular. El INPI notificar al titular de la patente antes de otorgar el uso. La autoridad de aplicacin previa audiencia de las partes y si ellas no se pusieren de acuerdo, fijar una remuneracin razonable que percibir el titular de la patente. Las decisiones referentes a la concesin de estos usos debern ser adoptadas dentro de los 90 das hbiles de presentada la solicitud y ellas sern apelables por ante la Justicia Federal en lo Civil y Comercial. La sustanciacin del recurso no tendr efectos suspensivos. Art 44: cuando el titular de la patente haya incurrido en prcticas anticompetitivas, podr ser otorgado el derecho de explotacin conferido por una patente, sin autorizacin de su titular; y sin necesidad de aplicar el procedimiento del art 42. Se considerarn prcticas anticompetitivas: a-la fijacin de precios excesivos, b-la negativa de abastecer al mercado local en condiciones competitivas favorables, c-el entorpecimiento de actividades comerciales o productivas, d-todo otro acto que encuadre en las conductas punibles por la ley 22262. Art 45: el Poder Ejecutivo Nacional podr por motivos de emergencia sanitaria o de seguridad nacional disponer la explotacin de ciertas patentes mediante el otorgamiento del derecho de explotacin conferido por una patente, su alcance y duracin se limitar a los fines de la concesin. Art 46: se conceder el uso sin autorizacin del titular de la patente para permitir la explotacin de una patente (segunda patente) que no pueda ser explotada sin infringir otra patente (primera patente) siempre que se cumplan las siguientes condiciones: a-que la invencin reivindicada en la segunda patente suponga un avance tcnico significativo, de una importancia econmica considerable, con respecto a la invencin reivindicada en la primera patente. b-que el titular de la primera patente tenga derecho a obtener una licencia cruzada en condiciones razonables para explotar la invencin reivindicada en la segunda patente, y 87 De 138

c-que no pueda cederse el uso autorizado de la primera patente sin cesin de la segunda patente. El art 47 contiene disposiciones para el caso en que se conceda el uso de la patente sin autorizacin de si titular. Art 48: en todos los casos las decisiones relativas a los usos no autorizados por el titular de la patente estarn sujetos a revisin judicial, como asimismo lo relativo a la remuneracin que corresponda cundo sta sea procedente. Art 49: los recursos administrativos no tendrn efectos suspensivos. Art 50: el que solicite el uso debe tener capacidad econmica para explotar la patente y tambin un establecimiento habilitado al efecto. Patentes de adicin o perfeccionamiento: Art 51: todo el que mejorase un descubrimiento o invencin patentada tendr derecho a solicitar una patente de adicin. Art 52: se otorgarn por el tiempo de vigencia que le reste a la patente de invencin de que dependa. Si hay varias, se tomar la que venza ms tarde. Modelos de utilidad: Art 53: toda disposicin o forma nueva obtenida o introducida en herramientas, instrumentos de trabajo, utensilios, dispositivos u objetos conocidos que se presten a un trabajo prctico, en cuanto importen una mejor utilizacin en la funcin a que estn destinados, conferirn a su creador el derecho exclusivo de explotacin, que se justificar por ttulos denominados certificados de modelos de utilidad. No puede concederse dentro del campo de proteccin de una patente de invencin vigente. Art 54: tienen una vigencia de 10 aos improrrogables, contados a partir de la fecha de presentacin de la solicitud, y estar sujeto al pago de los aranceles que establezca el derecho reglamentario. Art 55: los requisitos son: Que los inventos sean nuevos y tengan carcter industrial, No importa que carezca de actividad inventiva, o sean conocidos, o hayan sido divulgados en el exterior. Art 56: con la solicitud se acompaar: a-el ttulo que designe el invento en cuestin, b-una descripcin y una explicacin de los dibujos, c-la o las reivindicaciones referidas al invento en cuestin, d-el o los dibujos necesarios. Art 57: presentada una solicitud, se examinar si se cumple el art 50 y 53. Verificado esto, y subsanado lo que sea necesario, se expedir el certificado. Art 58: son aplicables al modelo de utilidad las disposiciones sobre patentes de invencin que lo le sean incompatibles. Nulidad y caducidad de las patentes y modelos de utilidad: Art 59: sern nulos total o parcialmente, cuando se hayan otorgado en contravencin a las disposiciones de la ley. Art 60: si las causas de nulidad afectaren slo a una parte de la patente o del modelo de utilidad, se declarar la nulidad parcial mediante la anulacin de la o las reivindicaciones afectadas por aqullas. No se puede declarar la nulidad parcial de una reivindicacin. Cuando la nulidad sea parcial, la patente o el certificado de modelo de utilidad seguir en vigor con referencia a las reivindicaciones que no hubieran sido anuladas, siempre que pueda constituir el objeto de un modelo de utilidad o de una patente independiente. Art 61: la declaracin de nulidad de una patente no determina por s sola la de sus adiciones, siempre que se solicite la conversin de stas en patentes independientes dentro de los 90 das siguientes a la notificacin de la declaracin de nulidad. Art 62: caducan el los siguientes casos: a-al vencimiento de su vigencia, b-por renuncia del titular,

89 c-por no cubrir el pago de tasas anuales de mantenimiento, fijados los vencimientos respectivos el titular tendr un plazo de gracia de 180 das para abonar el arancel actualizado, a cuyo vencimiento operar la caducidad, salvo que no se haya pagado por razones de fuerza mayor. d-cuando convenido el uso a un tercero no se explotara la invencin en un plazo de 2 aos por causas imputables al titular de la patente. La decisin administrativa que declara la caducidad de la patente ser recurrible judicialmente. La apelacin no tendr efecto suspensivo. Art 63: la nulidad y la caducidad operan de pleno derecho. Art 64: l accin de nulidad o caducidad podr ser deducida por quien tenga inters legtimo. Art 65: pueden ser opuestas por va de defensa o de excepcin. Art 66: declarada en juicio la nulidad o caducidad, y pasada la sentencia en autoridad de cosa juzgada, se cursar la correspondiente notificacin al INPI. Procedimiento administrativo: Procedimientos: Art 67: las solicitudes deben ser firmadas por el interesado o su titular y estar acompaadas del comprobante de los aranceles. Si falta alguno de estos elementos, la Administracin Nacional de Patentes rechazar de plano la solicitud. Art 68: cuando sean presentadas por medio de un representante legal, este acreditar su personera mediante: a-poder o copia de poder certificada b-poder otorgado de conformidad con la legislacin aplicable en el lugar donde se otorgue o de acuerdo a los tratados internacionales, en caso de que el representante sea una persona jurdica extranjera. c-en cada expediente que se tramite debern acreditarse la personera del representante. Art 69: en toda solicitud, el solicitante deber constituir domicilio legal dentro del territorio nacional y comunicar cualquier cambio del mismo. Art 70: hasta la publicacin del art 26, los expedientes en trmite slo pueden ser consultados por el solicitante, su representante o personas autorizadas por el mismo. El personal de la Administracin Nacional de Patentes est obligado a guardar confidencialidad. Art 71: los empleados del INPI, no podrn tramitar derechos en representacin de terceros hasta 2 aos despus de la fecha en que cese la relacin de dependencia con el instituto, bajo pena de exoneracin y multa. Recursos de reconsideracin: Art 72: proceder: a-contra la resolucin que deniegue la concesin de una patente o modelo; b-contra la resolucin que haga lugar a las observaciones previstas (art 29) En ambos casos se presentar por escrito ante el presidente de INPI en un plazo perentorio de 30 das, contados a partir de la fecha de notificacin de la resolucin respectiva. Al recurso se le acompaar la documentacin que acredite su procedencia. Art 73: analizados los argumentos y la documentacin, el INPI emitir la resolucin que corresponda. Art 74: cuando la resolucin que dicte el INPI negara la procedencia del recurso deber notificarse por escrito lo resuelto al recurrente. Cuando la resolucin sea favorable se proceder en los trminos del art 32. Violacin de los derechos conferidos por la patente y el modelo de utilidad: Art 75: la defraudacin de los derechos del inventor ser reputada delito de falsificacin y ser castigada con prisin de 6 meses a 3 aos y multa. As, la ley prev sanciones penales tambin para el que produzca objetos, venda, ponga en venta o comercialice o exponga o introduzca en el territorio argentino objetos que violen derechos de una patente o modelo de utilidad. Se aumenta la pena 1/3 para el que usurpe o divulgue el invento an no protegido. Adems de las acciones penales, se pueden ejercer acciones civiles para que les sea prohibida la continuacin de la explotacin ilcita y para que se repare el perjuicio (art 81). 89 De 138

Tambin se pueden solicitar las siguientes medidas cautelares: a-secuestro de uno o ms ejemplares en infraccin, o la descripcin del procedimiento incriminado; b-el inventario o el embargo de los objetos falsificados y de las mquinas especialmente destinadas a la fabricacin de los productos o a la actuacin del procedimiento incriminado. Estas medidas quedarn sin efecto despus de transcurridos 15 das sin que el solicitante haya deducido la accin judicial correspondiente (art 86). Art 89: sern competentes para entender en los juicios civiles, que seguirn el trmite del juicio ordinario, los jueces federales en lo civil y comercial y en las acciones penales, que seguirn el trmite del juicio correccional, los jueces federales en lo criminal y correccional. El Ttulo VII de la ley organiza el Instituto Nacional de Propiedad Industrial (INPI). LEY DE MARCAS Y SEALES PROVINCIAL. LEY 1645. Art 1: la marca y seal son signos de identificacin colectiva para el ganado mayor y el menor respectivamente. La marca consiste en la impresin de un dibujo, letras, nmeros, o signos impresos sobre el animal al hierro candente o por procedimientos que produzcan idnticos efectos asegurando su permanencia en forma clara e indeleble y que haya sido previamente autorizado por la autoridad de aplicacin. La seal consiste en un corte, perforacin o incisin en una o en ambas orejas del animal. Art 2: el Estado Provincial es el exclusivo administrador de sistemas de diseo de marcas y seales que se apliquen en su jurisdiccin. Art 3: es obligatorio para cada productor agropecuario marcar su ganado y sealar su ganado menor. Art 4: si se trata de animales de pura raza, que no se acostumbra a marcar o sealar, se los podr identificar por medio de tatuajes, fotografas, reseas o seales segn la especie, las que debern ser asentadas en los registros del Departamento de Actividades Pecuarias, sin perjuicio de otros lugares que establezca la reglamentacin. Art 5: es obligatorio para cada productor agropecuario el registro a su nombre de las marcas o seales que usare. Art 6: una vez registrado el respectivo diseo de la marca o seal, las personas a quienes se hubieren conferido el registro tendrn un derecho exclusivo sobre los mismos, el que ser transmisible. Tal derecho se mantendr por el trmino de 10 aos a partir del registro, pudiendo prorrogarse indefinidamente por periodos iguales mediante renovaciones sucesivas. Art 7: en el territorio de la provincia no podrn existir dos marcas iguales o susceptibles de ser confundidas entre s. Si las hubiera a la fecha de entrada en vigencia de la presente ley, el titular de la ms reciente deber modificarla en la forma que le indique el organismo de aplicacin dentro de del plazo de 90 das de recibir la modificacin formal de al extremo, bajo apercibimiento de caducidad del registro respectivo, deber anularse la ms reciente. Se reputarn iguales o susceptibles de ser confundidas entre s aquellas marcas que presenten un mismo o semejante diseo o cuando al superponerse con otro lo cubras en todas su partes o al invertirse representen exactamente lo mismo. Art 8: no podr haber dos seales iguales en un radio de 30 kilmetros aunque pertenezcan a jurisdicciones colindantes. En caso de existir seales sin que se respete lo dispuesto en el prrafo precedente, de oficio o por solicitud escrita del titular que se considere perjudicado ante la autoridad de aplicacin, sta proceder en la forma que se prescribe para las marcas en el art 7. Las seales debern usarse nicamente dentro de la jurisdiccin para la cual han sido otorgadas. Las seales debern usarse solamente dentro de la jurisdiccin para la cual han sido otorgadas. Ttulos o certificados de marca o seal, su adquisicin o prdida: Art 10: el derecho sobre la marca o seal se adquiere con la inscripcin en el registro del Departamento de Actividades Pecuarias, Municipalidades o Juzgados de Paz, segn lo establezca la reglamentacin.

91 Tambin se adquiere por sucesin a ttulo universal o singular en los derechos del titular por actos entre vivos o por causas de muerte. En tal caso debern efectuarse, en el registro, las anotaciones de las respectivas transferencias. Art 11: las resoluciones judiciales pasadas en autoridad de cosa juzgada que recaigan sobre la materia objeto de la presente ley, sern notificadas por el juez interviniente en la causa a la Direccin de Ganadera para su conocimiento, y en su caso, para que se efecten las anotaciones y comunicaciones correspondientes. Los diseos de la marca o seal no pueden ser objeto de embargo ni de ejecucin por los acreedores de su titular. Art 12: el derecho sobre la marca y seal se prueba con el ttulo expedido por el organismo competente o, en su defecto, por las constancias de sus registros. Art 13: los ttulos se expedirn a nombre de personas de existencia visible o ideal que renan los requisitos que establezca la reglamentacin y que acrediten, adems, el carcter de productor agropecuario, propietario, arrendatario, aparcero u ocupante legal de un inmueble rural en la Provincia, salvo el caso de que por motivos especiales se confieren a entidades pblicas, organismos administrativos desconcentrados, contemplados en el art 67 de la ley n847 o municipalidades, con la finalidad prevista para este ltimo caso en la norma legal citada. Art 14: podrn obtener ttulo de marca, sin tener campo o chacra aquellos que comprueben ejercer industrias rurales o hacer trabajos habituales cuya naturaleza la autoridad de aplicacin les reconozca la necesidad o posibilidad de tenencia de animales. Art 15: la autoridad de aplicacin podr otorgar el uso hasta 2 marcas, si as le fuere solicitado, siempre y cuando una de ellas sea destinada exclusivamente para la venta, circunstancia que deber constar en el ttulo correspondiente. Art 16: la autoridad de aplicacin otorgar el uso de hasta 5 seales, discriminadas de la siguiente manera: Hasta 1000 cabezas, 1 seal; de 1001 a 2000 cabezas, 2 seales; de 2001 en adelante 5 seales. Art 17: los derechos sobre la marca o seal se pierden: a- Por expiracin del plazo fijado en el art 6 sin que fueren renovados por la forma establecida en los art 33 y 34. b- Por caducidad, en los casos previstos en los arts. 7 y 8. c- Por transferencia de los derechos de titularidad, d- Por renuncia expresa de su titular, e- Por extincin o disolucin de la sociedad titular, f- Por sentencia judicial. Art 18: la extincin de la marca o seal se considerar producida nicamente desde el momento de su anotacin en el registro, con excepcin del caso previsto por el inciso a del art. anterior. Del registro: Art 19: la Direccin de Agropecuaria llevar al Registro General de Marcas y Seales, en el que se inscribirn: a) Las marcas y seales, b) Toda transmisin, modificacin o extincin de derechos sobre marcas y seales. c) Las renovaciones de marcas y seales ya inscriptas. d) Todo otro acto que indique la reglamentacin. Art 20: a cada marca y seal que se registrare se le asignar una numeracin en orden correlativo, inmutable y permanente dentro de la Provincia. El departamento de actividades pecuarias comunicar a los municipios o juzgados de paz, segn corresponda, la numeracin y dems datos de cada marca o seal, los que debern inscribirse en un registro correlativo en cada jurisdiccin. Art 21: concedido un diseo, tendr valor principal la anotacin registrada en un municipio o juzgado de paz. En caso de duda se solicitar informe al departamento de actividades pecuarias. Art 22: se refiere a la disolucin de la sociedad y a la baja de la marca o seal en los registros correspondientes. Transferencia de marca o seal: 91 De 138

Art 23: el titular de una marca o seal podr transferir sus derechos sobre la misma debiendo formalizar el acto ante el registro. Art 24: la transferencia a que se refiere el art. anterior, deber formalizarse por escritura pblica o mediante 2 actas del mismo tenor por ante escribano pblico o juez de paz. Art 25: el adquiriente de la marca o seal, a fin de obtener el derecho de uso sobre la misma, deber solicitar por nota al organismo competente la inscripcin de la transferencia. Art 26: cuando la transferencia se realice por sentencia judicial el juez interviniente librar oficio al organismo competente a fin de que efecte la inscripcin en el registro, debiendo el adjudicatario solicitar constancia de dicha inscripcin. Art 27: menciona el caso de la transferencia cuando los titulares eran socios. Art 28: en caso de fallecimiento del titular de la marca o seal o de su cnyuge, no se dar trmite a ninguna peticin sobre renovacin, transferencia, duplicado o cualquier anotacin en el registro sin orden del juez competente. De los publicados y rectificaciones: Art 29: en caso de prdida o extravo de un ttulo de marca o seal, el organismo competente otorgar un duplicado del mismo, que llevar expresa constancia de su calidad de tal y dejar caduco y sin efecto el ttulo original. Art 30 y 31: hablan del procedimiento para pedir el duplicado. Art 32: toda rectificacin, modificacin o adicin ser asentada nicamente en el registro por orden dispuesta en las actuaciones que al efecto se substancien, para lo cual el interesado, presentar una solicitud en la que especificar claramente en qu consiste la correccin. De la renovacin de las marcas y seales: Art 33: dentro del trimestre inmediato anterior al vencimiento del plazo fijado por el art 6, el titular de una marca o seal que deseara conservar su derecho sobre la misma deber solicitar la renovacin ante el organismo competente, acompaando el ttulo correspondiente. Art 34: la marce o seal pendiente en trmites administrativos o judiciales tambin puede ser renovada, siempre que sea solicitada dentro de los 3 meses de notificada la resolucin judicial o administrativa final, pasado ese trmino la marca o seal no podr ser renovada. De la marcacin o sealada: Art 35: es obligatorio marcar el ganado mayor en la quijada o en el anca, antes de que cumpla un ao de edad. Las marcas sern una medida no menor a 7 y no mayor de 10 centmetros en todos sus dimetros. Es obligatorio sealar el ganado menor antes de que cumpla 6 meses de edad, quedando prohibida la remarcacin. Los arts. 36, 37 y 38 dan precisiones acerca de los lugares (en el cuerpo del animal), y las formas que pueden utilizarse para marcar y sealar. Art 39: para proceder a marcar o sealar, el titular del diseo deber cumplir los siguientes requisitos, cuya omisin ser sancionada con multa: a- Poseer autorizacin escrita por autoridad competente, b- Hacer visar la autorizacin a que se refiere el inciso anterior por la autoridad policial del lugar, quin podr controlar la operacin, c- Avisar a sus vecinos lindantes, con una anticipacin no menor de 7 das, del da y la hora de la operacin, a efectos de proceder al retiro de los animales de su propiedad, si los hubiere. Dos de ellos como mnimo, firmarn la conformidad. Art 40: antes de proceder a la marcacin o sealada, se apartarn los animales ajenos. Art 41: una vez empezada la marcacin o sealada no est obligado a dar rodeo a nadie hasta la finalizacin de la misma. Art 42: luego de la marcacin o sealada, el titular controlar si han sido marcados o sealado s involuntariamente animales ajenos, los que en tal caso devolver a sus respectivos propietarios. Certificado de adquisicin: Art 43: todo acto que tenga por objeto la transmisin de la propiedad del ganado debe constar en un certificado de adquisicin que deber, para tener valor probatorio, ser autenticado por autoridad provincial competente. Art 44: el certificado, debe contener como mnimo, los siguientes requisitos: a- Lugar y nmero de emisin,

93 b- Nmero de orden de emisin, c- Nombres y apellidos de las partes intervinientes o razn social, sus representantes legales con mencin de sus domicilios y documentos de identidad. d- Especificacin del tipo de operacin que se realiza, e- Numero de registro de cada marca o seal y diseo de las mismas. f- Cuando un certificado de transmisin se extienda en base a uno anterior, deber hacerse constar todos los datos del mismo, como as tambin mencin de autoridad competente que autentic dicho certificado. g- Cantidad de animales vendidos con indicacin de sexo, especie y pelaje, as como sus frutos y productos. h- Firma del vendedor o su representante legal, i- Firma y sello de la autoridad que autentica el certificado. Gua de trnsito: Art 45: la gua de trnsito es el nico documento vlido para el traslado del ganado mayor o menor, sus frutos o productos, debiendo encontrarse en poder del transportista hasta su arribo a destino, con las siguientes excepciones: a-que el traslado se efecte dentro de la misma jurisdiccin donde el ganad hubiere sido registrado, en este caso slo ser exigible el certificado de adquisicin o el ttulo de la marca o seal. b-lo dispuesto en el art 47 para remisin o feria. Art 46: (sustituido por art 2 de ley 3279) las guas de trnsito sern expedidas por la Direccin de Ganadera, por los municipios o por las comisiones de fomento, segn se determine en cada caso por convenio a celebrar entre ambos. Art 46 bis (incorporado por art 3, ley 3279) crase una Comisin Central presidida por el director de Ganadera e integrada por los municipios, las comisiones de fomento y representantes de las asociaciones de ganaderos, conforme lo determine la reglamentacin, cuyas funciones sern: a-proponer medidas para la mejor presentacin del servicio de expendio de guas de trnsito, b-establecer los costos para el expendio de guas por delegacin en las entidades privadas autorizadas, a los fines de que el Poder Ejecutivo determine el porcentaje de la tasa destinada a tal fin. c-efectuar el seguimiento de la inversin de los fondos recaudados en los Programas sanitarios. d-Asesorar a la autoridad de aplicacin sobre toda medida relacionada al trnsito de ganado y a la extensin de las guas respectivas. e-de lo recaudado se acordar su utilizacin y distribucin. Art 47: el organismo competente autorizar el traslado a feria de animales, dentro de la misma jurisdiccin donde estuvieran registrados, mediante un formulario especial, cuya validez ser exclusiva para ese fin. Art 48: ninguna gua tendr validez si no fuere visada por la autoridad policial o por la primera unidad o destacamento policial que se encuentre en la ruta correspondiente a la jurisdiccin de origen. Se prohbe expedir guas referidas a marcas o seales no registradas. Si el ganado, fruto o producto pecuario, proviene de otra provincia, la visacion deber efectuarse en el lugar de introduccin de los mismos a esta provincia. Art 49: las guas de trnsito se extendern en formularios especiales, numerados en forma correlativa, los que debern contener: a- Numero de orden de emisin, b- Fecha y lugar de expedicin, c- Nombre, apellido, domicilio y documento de identidad del remitente y del destinatario. d- Especificacin de lo que llevarn en trnsito indicando cantidad, especie, marca o seal, bulto, kilo, marcas de lienzos y resea o descripcin del tatuaje de los animales pura raza. e- Especificacin del certificado de adquisicin o del certificado de animales de raza, salvo que sean cras que sigan a la madre o que no se tratare de una transferencia. f- Objeto del trnsito, su destino, nombre, apellido y domicilio y documento de identidad del transportista. 93 De 138

g- Numero de registro de marca y seal, su diseo y nombre del establecimiento. h- Medio de transporte a utilizar. i- Numero de certificado de SELSA. j- Firma y sello del funcionario que expide el certificado o gua. Art 50: es prohibido facilitar formularios en blanco de guas para se llenados posteriormente. Art 51: cuando por cualquier motivo se extraviare o inutilizare una gua, deber darse parte a la autoridad de aplicacin o, en su defecto, a la autoridad policial ms cercana, la que labrar el acta correspondiente. Art 52: las guas de trnsito tendrn validez por el trmino de 30 das contados a partir de su fecha de expedicin salvo que por razones fundadas el organismo competente les otorgue un plazo ms amplio. No podrn otorgarse por cantidades diferentes a las trasladadas en cada transporte. Art 53: se considerarn vlidas las guas de trnsito otorgadas fuera de la Provincia, de conformidad con las leyes del lugar de expedicin en cuanto sean compatibles con las disposiciones del presente captulo. Art 54: los empresarios o responsables del transporte no podrn recibir ganado, productos pecuarios o de las especies animales domsticas sin exigir la exhibicin de la gua de cuyo nmero de orden dejarn constancia en su registro, siendo responsable el transportista que los animales o productos coincidan con los consignados en la gua. Art 55: cuando en el trnsito de un punto a otro se efectuaren ventas parciales, la autoridad competente recoger la gua originaria y expedir una nueva gua por el remanente. Al margen de la gua originaria se har constar las ventas efectuadas, cantidad y marcas, as como el nmero de orden y dems caractersticas de la nueva gua expedida. El transportista podr efectuar ventas siempre que en la gua conste la autorizacin del propietario, visada por autoridad competente. Art 56: la autoridad interviniente secuestrar los excedentes cuando al efectuar un cotejo existieran diferencias entre la cantidad trasladada y anotada el la gua. Igual procedimiento se adoptar con los animales o cueros que no tengan marca o seal, cuando stas fueren dudosas o no figuren en la gua, procedindose de conformidad con el art 73 y concordantes de la presente ley. Art 57: no se expedirn ni visarn guas para la extraccin de animales orejanos, a no ser que stos sean cras y, formando parte de la tropa, sigan a la madre. Art 58: dentro de los 15 das siguientes al arribo o destino de los animales o la mercadera, el responsable deber entregar la gua de trnsito a la autoridad competente. Penalidades: Art 59: las infracciones a las obligaciones emergentes de esta ley y reglamentacin que en su consecuencia se dicten, sern sancionadas con multa cuyos montos ascendern de 100.000 pesos a 50.000.000 de pesos sin perjuicio de las acciones civiles o criminales pertinentes que pudieren corresponder. Art 60: el Poder Ejecutivo fija el mnimo y el mximo. Art 61: la Direccin de Ganadera ser el organismo facultado para la graduacin de las multas que se originen por infraccin a la presente ley y su reglamentacin. Art 62: sern infracciones a la presente ley las que a continuacin se detallan: 1-Efectuar operaciones sobre ganado sin marcas o seales, en infraccin a los arts. 3 y 35. 2-Marcar o sealar animales con sistemas o procedimientos no autorizados por el organismo competente, o que no se ajustaren a las medidas y especificaciones reglamentarias, en infraccin al art 35. 3-marcar o sealar animales con marcas o seales no registradas en esta provincia o con seales registradas en jurisdiccin de otro Juzgado de Paz en infraccin a los arts. 2 y 8. 4-marcar o sealar animales de los que no se justifique su propiedad con documento probatorio; o de otra manera fehaciente sin perjuicio de lo que al respecto determina el cdigo penal. 5-derogado por ley 1700. 6-No cumplir con las obligaciones estipuladas en los arts. 35 y 36.

95 7-Proceder a marcar, sealar, contramarcar o contrasealar sin cumplir previamente con los requisitos establecidos en el art 39, sin perjuicio de la accin judicial que pudiere corresponder. 8-conducir o transportar ganado, sus frutos o productos en cantidades superiores a las consignadas en las respectivas guas de trnsito o que las mismas se encuentren en infraccin a los artculos 36, 48, 52, 55 y 56. 9-Recibir, para su transporte, ganado, productos pecuarios o de las especies animales domsticas en infraccin al art 54. 10- No presentar la gua en el plazo establecido en el art 58. Art 63: presmese mal habido y sujeto a secuestro todo ganado, fruto o producto pecuario de las especies animales domsticos, objeto de venta o trnsito cuyo poseedor no justifique fehacientemente su tenencia o procedencia. La autoridad policial del lugar o inspector de la Direccin de Ganadera designar depositario e instruir las actuaciones de rigor con intervencin de la autoridad judicial. Art 64: los animales que fueren sealados en contravencin a los arts. 37 y 38 y los indicados en el art 62 inciso 4 sern secuestrados y la autoridad interviniente instruir el sumario correspondiente. Art 65: para la graduacin de las multas, la autoridad de aplicacin tendr en cuenta los antecedentes culturales del infractor, la gravedad del dao causado y toda otra circunstancia que contribuya a formar juicio sobre la mayor o menor responsabilidad del mismo. Procedimiento: Art 66: toda infraccin a la presente ley y su reglamentacin deber constar en acta que labrar a tal efecto personal en la Direccin de Ganadera investido en calidad de inspector o personal de la polica de la jurisdiccin donde se hubiere constatado. Art 67: las actuaciones se substanciarn en la Direccin de Ganadera y el juzgamiento de las mismas corresponde al Ministerio de Agricultura y Ganadera. Art 68: dentro del plazo de 5 das hbiles de notificado el propietario de los animales u objeto motivo de la infraccin, podr presentarse por escrito su defensa y hacer alegaciones que hagan a su derecho, por ante Juez de Paz o Direccin de Ganadera. Art 69: contra las resoluciones que impongan multa, el infractor podr interponer el recurso en sede administrativa, conforme a las normas legales vigentes en la Provincia. Art 70: si en el plazo de 15 das hbiles contados a partir de la notificacin de la resolucin condenatoria no fuera recurrida, la multa quedar firme. Art 71: el infractor deber abonar la multa en la Direccin de Ganadera, municipalidad o Juzgado de Paz, segn lo establezca el Cdigo de Procedimiento en lo Civil y Comercial. Art 72: para el cumplimiento de las resoluciones firmes por la aplicacin de multas, proceder la va de apremio que establece el cdigo Civil y Comercial. Art 73: la autoridad policial o el inspector de la direccin de Ganadera podr disponer el secuestro de ganado, o cueros, sus frutos o productos, cuando los mismos se transporten sin la correspondiente gua de trnsito o por una documentacin manifiestamente incorrecta. A tal efecto se instruirn las actuaciones de rigor dando intervencin a la autoridad judicial. Art 74: el secuestro se mantendr hasta que el transportista cumpla los requisitos legales y hasta que el mismo y los dems responsables hayan prestado caucin real o personal suficiente, a juicio de la autoridad de aplicacin, para responder por el valor real de la o las multas que correspondieren. Art 75: el responsable de la infraccin, conforme las actuaciones que se substancien se har cargo de la alimentacin del ganado y de los riesgos que pudieran sobrevenir. Art 76: quien pruebe fehacientemente con documentacin acreditante ser propietario de los bienes secuestrados, podr retirarlos cuando la autoridad interviniente lo disponga. Art 77: si en el plazo de 5 das hbiles no se presentare el propietario de los bienes secuestrados, la autoridad de aplicacin podr disponer el depsito temporario de los animales o cueros, lana, pelo, por cuenta de los responsables; si este se prolonga ms de 15 das hbiles, podr ordenarse el remate del ganado o los cueros en los lugares de feria ms prximo. Del art 78 al 83 se enuncian disposiciones generales y transitorias. 95 De 138

c-Prescripcin en materia comercial. Concepto sobre prescripcin; caducidad y plazo preclusivo. Prescripcin adquisitiva y liberatoria. Prescripcin: naturaleza jurdica; efectos y fundamentos. Curso del trmino: iniciacin, suspensin e interrupcin. Prescripcin: declaracin de: oficio; renuncia; abreviacin y ampliacin de los trminos, forma y oportunidad procesal para oponerla. Trmino de la prescripcin ordinaria y de las especiales en general. FONTANARROSA. Concepto: desde la poca de los glosadores se generaliz la doctrina, recogida por el art 3947 CC, segn la cual la prescripcin es un medio de adquirir o de extinguir derechos mediante el transcurso del tiempo. Pero ya Cujacio, Doneau y Pothier sealaron que no se podan reunir los principios relativos a la adquisicin de los derechos con los referentes a su extincin bajo un sistema comn, sino que era preciso considerar la disciplina de la prescripcin liberatoria, aplicable a la extincin de las relaciones jurdicas, y, separadamente, los casos de adquisicin de derechos por el transcurso del tiempo a los que les era ms aplicable la denominacin de usucapin. Savigny expuso con vigor la crtica a la doctrina de los glosadores. Siguiendo las ideas de Savigny, muchos autores y algunos cdigos civiles modernos han separado el rgimen de la prescripcin liberatoria, de las normas aplicables a la usucapin. Por otra parte, los autores modernos discuten, con relacin a la prescripcin liberatoria, acerca del efecto extintivo de sta, discrepando en cuanto a si la prescripcin extingue el derecho o la accin. Bien claro, en cuanto a esta ltima solucin es el Cdigo Civil alemn, que se refiere expresamente a la pretensin, considerada como el derecho a exigir la accin o la abstencin, independientemente de la relacin jurdica de fondo. Sea cual fuere el acierto de la distincin propiciada por Windscheid, entre derecho, pretensin y accin, lo cierto es que gran parte de la doctrina moderna tiende a ver en la prescripcin (liberatoria) un modo de extincin de la accin y no del derecho. Claro est que, por efecto de la prescripcin, queda extinguida la accin emergente de una relacin jurdica, la que no puede subsistir, bajo otra calificacin. En otros trminos, extinguida una accin emergente de una relacin jurdica mercantil, no puede subsistir como accin civil. Pero eso no quita que pueda subsistir como obligacin natural (art 515 inc. 2 CC). El CC argentino ha definido la prescripcin, en trminos muy generales, como el medio de adquirir un derecho o de liberarse de una obligacin por el transcurso del tiempo (art 3947). Dos observaciones convienen a este precepto: a) en primer lugar, la definicin comprende tanto la prescripcin adquisitiva como la liberatoria, contrariamente a la doctrina moderna, que tiende a separar ambas instituciones; b) en segundo lugar, aunque pareciera que el cdigo vincula la prescripcin con la adquisicin o la prdida de los derechos, debe entenderse, al menos en los concerniente a la prescripcin liberatoria, que su eficacia se limita a la extincin de la accin, ya que la obligacin prescripta subsiste como obligacin natural (art 515 inc. 2, CC). As pues, para Fontanarrosa, la prescripcin liberatoria es la extincin de la accin emergente de un derecho subjetivo producida por la inaccin de su titular durante el lapso sealado por la ley. Normas aplicables: el cdigo de comercio se ha referido a la prescripcin liberatoria en forma fragmentaria, remitindose al CC en todo lo que no se oponga a lo que disponen los artculos siguientes, dice el art 844 del cd. de com. En consecuencia, el criterio de interpretacin y aplicacin debe ser el siguiente: en el caso concreto debe aplicarse el cdigo de comercio o la disposicin legal de naturaleza mercantil que expresamente rija la relacin jurdica de que se trate; y con carcter complementario y subsidiario se aplicarn los principios generales del CC (en lo que concerniente al comienzo del trmino, interrupcin, personas, etc.) en cuanto no estn modificados por los preceptos del cdigo mercantil. Debe tambin tenerse presente lo dispuesto por el art 7 cd. de com., respecto de si un acto es comercial para una sola de las partes, todos los contratantes quedan sujetos a la ley mercantil y, por consiguiente, a la prescripcin comercial.

97 Particularidades en materia comercial: se refieren al trmino de la prescripcin ordinaria y a la suspensin de la prescripcin. a)-Comenzando por esta ltima, el art 845 cd. de com. establece: Todos los trminos sealados para intentar alguna accin, o practicar cualquier otro acto, son fatales e improrrogables, y corren indistintamente contra cualquier clase de personas, salvo el recurso que corresponda al incapaz contra su representante necesario, y lo dispuesto en el art 3980 del Cdigo Civil. El cdigo civil, inspirado en ideas romanistas de fuerte cuo individualista, admiti con largueza el principio contra non valentem agere non currit praescriptio ; y as estableci la suspensin del curso de la prescripcin a favor de los incapaces (arts. 3966 a 3968 y 3973), de la mujer casada y del marido en sus relaciones recprocas (art 3969), de la mujer casada respecto de las acciones del marido (art 3970), y del heredero beneficiario (art 3972 a 3975). Pero el cdigo de comercio, siguiendo la tendencia general de los cdigos mercantiles, ha eliminado todas estas causas de suspensin de la prescripcin, en obsequio a los bien entendidos intereses del comercio, que requieren seguridad y una pronta consolidacin de las situaciones. As, pues, la prescripcin corre contra cualquier clase de personas, inclusive los cnyuges, cuando se trata de relaciones jurdicas mercantiles. El mencionado precepto del art 845 cd. de com. deja a salvo, a favor del incapaz, el recurso que le corresponda contra su representante, que, por lo comn, habr de ser una accin de daos y perjuicios contra el representante negligente que dej prescribir un derecho. Hay, sin embargo, un supuesto de suspensin de la prescripcin admitido por el cdigo de comercio: el art 3980 del cdigo civil, que se refiere a dificultades o a imposibilidad de hecho para ejercer un derecho. No debe confundirse la suspensin con la interrupcin de la prescripcin. Recordemos que el efecto de la suspensin es inutilizar para la prescripcin el tiempo por el cual ella ha durado; pero aprovecha para la prescripcin no slo el tiempo posterior a la cesacin de la suspensin, sino tambin al tiempo anterior que en ella se produjo (art 3983 CC). En cambio, la interrupcin deja sin efecto el plazo transcurrido hasta el momento interruptivo, y a partir de ese momento debe computarse un nuevo trmino completo de prescripcin (art 3998 CC). Las causas y los efectos de la interrupcin son los mismos en materia civil y en la comercial. b)- Como consecuencia de la reforma introducida por el decreto ley 17711, la prescripcin de las acciones personales es, en principio, de 10 aos, sin distincin entre presentes y ausentes (art 4023 CC y 846 cd. de com.). El trmino de 10 aos es el aplicable en materia mercantil a todos aquellos supuestos no contemplados especficamente en preceptos especiales de naturaleza comercial, ya estn contenidos en el cdigo de comercio o en las leyes que integran esta materia. La interpretacin de los preceptos especiales es de carcter restrictivo y, por lo tanto, en caso de duda, deber aplicarse la prescripcin decenal. Inderogabilidad convencional de los preceptos legales sobre prescripcin: la prescripcin es una institucin que interesa al orden pblico. Por eso la ley prohbe renunciar al derecho de alegarla. Slo puede renunciarse una prescripcin ya ganada (art 3965 CC), porque entonces se dispone de un derecho adquirido y eso puede hacerlo cualquiera que tenga capacidad para enajenar. De esta prohibicin de renunciar a la prescripcin an no cumplida, resulta como consecuencia la imposibilidad de derogar los preceptos legales relativos a este punto. La doctrina no ha vacilado en admitir esa conclusin con referencia a la ilegalidad de cualquier pacto o convenio que tienda a excluir la prescripcin o ampliar su trmino. Pero no ocurre lo mismo respecto de las clusulas contractuales que establecen trminos ms breves de prescripcin, punto acerca del cual no hay acuerdo en la doctrina y en la jurisprudencia, si bien parece acentuarse actualmente la tendencia a considerarlas tambin ilegales. En apoyo de la licitud de tales clusulas abreviatorias se expresa que siendo el propsito de la ley facilitar la estabilidad de las relaciones jurdicas, las clusulas de abreviacin de los trminos de prescripcin concurren a lograr esa finalidad. Pero la argumentacin no es convincente; pues 97 De 138

si bien es cierto que la ley quiere la estabilidad de las relaciones jurdicas, lo quiere sin sacrificar arbitrariamente los derechos del acreedor, y por eso establece lapsos que estima prudenciales con relacin a determinadas situaciones concretas, fijando, adems, un trmino general y comn para todos los casos no contemplados especficamente. Pero si no se puede renunciar anticipadamente a la prescripcin, tampoco se puede abreviar su trmino, lo que no es otra cosa que renunciar anticipadamente a una parte de ese plazo. Por otra parte, admitir la posibilidad de abreviar convencionalmente el trmino de la prescripcin importa aceptar la posibilidad de establecer plazos tan breves que prcticamente signifiquen imposibilitar el ejercicio de los derechos; y dejar librada a la determinacin de la licitud de las clusulas de abreviacin al criterio judicial, importa introducir la inseguridad y la incerteza en la fijacin de los trminos prescripcionales, lo que es contrario al propsito de la ley. Cabe concluir, por consiguiente, que debe rechazarse la posibilidad tanto de ampliar como de reducir convencionalmente los trminos de prescripcin establecidos por la ley. Esta solucin, a la que estaban llegando la doctrina y la jurisprudencia ms recientes, aparece ahora consagrada expresamente por el art 59 del decreto ley 17418 sobre el contrato de seguro. Prescripcin y caducidad: la generalidad de los autores modernos admiten diferencias entre estos institutos, pero cuando se detiene a precisar los caracteres diferenciales de cada una, chocan con dificultades, a veces insuperables. Tanto en la prescripcin como en la caducidad, el tiempo acta como causa extintiva; pero las dificultades comienzan cuando los autores tratan de precisar, la naturaleza, los efectos las condiciones de operacin de ambos institutos. As, por ejemplo, segn algunos, las dos figuras se diferencian: a) por su origen: la prescripcin estara siempre fijada por la ley, en tanto que la caducidad puede derivar tambin de una sentencia o de un negocio jurdico privado, unilateral o bilateral. b) Por las causas de suspensin y de interrupcin: la prescripcin est sujeta a ellas, en tanto que la caducidad, en principio, no est sometida a ellas. La perentoriedad del trmino de caducidad origina inevitablemente la prdida del derecho al que se refiere; c) Por la renunciabilidad y la facultad de oponerla: la caducidad se produce contra todos, inclusive contra los incapaces, lo que no ocurre con la prescripcin, y la renuncia que se haga de la caducidad operada no hace renacer el derecho definitivamente perdido. Contra esta argumentacin puede observarse que, especialmente en materia comercial, ciertas prescripciones no se suspenden y corren contra todos, inclusive contra los incapaces. Por lo dems, si bien algunas caducidades pueden tener origen convencional o judicial, el problema no surge respecto de ellas, sino de las que tienen origen en la ley, respecto de las cuales no es fcil distinguirlas con precisin. Y as varios autores han intentado encontrar diferencias, y fundarlas, pero no tuvieron xito. Fontanarrosa opina que no es posible establecer una ntida separacin conceptual entre ellas y que, en todo caso, habr que atenerse a los elementos que puedan inferirse de cada legislacin positiva. En este orden de ideas, algunos cdigos modernos, ej. el italiano de 1942, suministran algunos preceptos que permiten diferenciar mejor los conceptos, aunque muchos supuestos siguen siendo todava objeto de arduas polmicas en la doctrina y en la jurisprudencia. En nuestro derecho subsiste la anarqua de opiniones, sin que sea posible hasta ahora lograr criterios ms o menos seguros y uniformes. Pero existen alguno supuestos en los que aparece ntida la distincin, as, por ejemplo, son trminos de caducidad, el de cosas vendidas y entregadas en fardos o bajo cubiertas que impidan su examen (art 472 cd. de com.). En los supuestos mencionados, y en todos los dems, una vez ejercitado el derecho y evitada la caducidad, el derecho se mantiene en tanto no surja una causa de prescripcin, la que puede producirse luego por la falta de ejercicio de la accin durante el lapso establecido por la ley. Usucapin en materia mercantil: El cdigo de comercio menciona tres caos de usucapin, a saber:

99 a)- Usucapin de cosas robadas o perdidas: el que durante tres aos ha posedo con buena fe una cosa mueble robada o perdida, adquiere el dominio por prescripcin, sea que el verdadero dueo haya estado ausente o presente (art 447 cd. de com.). b)- Usucapin de ttulos robados o perdidos: el propietario de ttulos al portador robados o perdidos puede reivindicarlos de un tercero, poseedor de mala fe, dentro de los plazos de 2 a 4 aos sealados por los arts. 750 757 (art 765). El cdigo, en los artculos 746 a 765 se refiere a los casos de prdida, robo o inutilizacin de ttulos al portador, estableciendo el procedimiento para su recuperacin o reemplazo. Este procedimiento es especial y excluye la aplicacin de los preceptos del cdigo civil relativos a la reivindicacin de cosas muebles robadas o perdidas. Como se desprende de la letra del precepto del art 765, la reivindicacin slo procede contra el tercero poseedor de mala fe, quedando excluida cuando ste fuese de buena fe. c)- Usucapin de buques: las naves son cosas muebles sometidas a una disciplina especial, que constituye el contenido del derecho de la navegacin. El dominio de los buques puede adquirirse por la posesin de tres aos con justo ttulo y buena fe. Si faltase alguna de ambas condiciones, la usucapin se opera a los 10 aos (art 162, decreto ley de navegacin n 20094). Prescripcin liberatoria. Trmino general para la prescripcin ordinaria: Sin perjuicio de los trminos especiales establecidos para una serie de situaciones previstas en los arts. 847 y ss., el art 846 fija como trmino general para la prescripcin en materia mercantil, el de 10 aos, sin distincin entre presentes y ausentes. El rgimen es pues, el siguiente: en materia comercial se aplican los trminos de prescripcin previstos especialmente en los arts. 847 y ss. No estando previsto especialmente en caso en ellos, se aplicar el trmino ordinario del art 846. No son aplicables los trminos breves establecidos por el cdigo civil, pero s lo son, subsidiaria y complementariamente, los preceptos de este ltimo, de orden general referentes al comienzo del curso, a la interrupcin, en cuanto no estn modificados por las leyes mercantiles. Casos especiales: Se prescriben por 4 aos: (art 847) Las deudas justificadas por cuentas de venta aceptadas, liquidadas o que se presumen liquidadas, en conformidad con los arts. 73 y 474. El plazo para la prescripcin correr desde la presentacin de la cuenta respectiva; y en caso de duda se presumir presentada en el da de su fecha; Los intereses del capital dado en mutuo, y todo lo que debe pagarse por aos o por plazos peridicos ms cortos. El trmino para la prescripcin correr desde que la prestacin se haga exigible. La accin de nulidad o rescisin de un acto jurdico comercial, siempre que en el cdigo o en leyes especiales no se establezca una prescripcin ms corta. Se prescriben por 3 aos: (art 848) Las acciones que se deriven del contrato de sociedad y de las operaciones sociales, con tal que las publicaciones prescriptas en el ttulo respectivo hayan sido hechas en forma regular. El plazo para la prescripcin correr desde el da del vencimiento de la obligacin o del da de la publicacin del acto de disolucin de la sociedad o de la declaracin de liquidacin, si la obligacin no estuviera vencida. Respecto a las obligaciones que se deriven de la liquidacin de la sociedad, el trmino correr desde la fecha de la aprobacin del balance final de los liquidadores; Las acciones procedentes de cualquier documento endosable o al portador, que no sea un billete de banco y salvo lo dispuesto para ciertos documentos. El trmino para la prescripcin correr desde el da del vencimiento de la obligacin. Prescriben por 2 aos: La accin para demandar el pago de mercaderas fiadas, sin documento escrito (art 849). 99 De 138

Las acciones que se deriven de contratos de prstamos a la gruesa o de la hipoteca del buque, a contar desde el da del vencimiento de la obligacin (art 850). Las acciones de los corredores por el pago del derecho de mediacin, a contar desde la fecha en que se concluy la operacin; y La accin de nulidad del concordato en las quiebras. El trmino comenzar a correr a partir del da en que el dolo haya sido descubierto. Se prescriben por 1 ao: Contado del da de la protesta o reclamo, las acciones de indemnizacin de los daos causados por el abordaje de los buques; y las acciones por contribucin en las averas comunes, contado a partir de la completa descarga del buque. (art 852) Las acciones que se derivan del contrato de fletamento, contado desde la terminacin del viaje, Las que se derivan del contrato de ajuste de la gente de mar, desde el vencimiento del trmino convenido o del fin del ltimo viaje si el contrato se hubiese prorrogado, Las acciones que se derivan del contrato de seguro. En los seguros martimos el plazo corre desde la realizacin del viaje asegurado, y en los seguros a trmino desde el da en que concluye el seguro. En caso de presuncin de prdida del buque, por falta de noticia, el ao comienza a fin del trmino fijado para la presuncin de prdida. Quedan siempre a salvo los dems trminos establecidos para el abandono en los seguros martimos. En los dems seguros el trmino corre desde el momento en que ocurre el hecho de que la accin se deriva. (art 853) Las acciones que derivan de suministros de provisiones de madera, combustible y otras cosas necesarias para la reparacin y equipo del buque en viaje, o de los trabajos hechos con los mismos objetos, Las acciones que derivan de suministros a los marineros y dems personas de la tripulacin, de orden del capitn. El trmino corre desde la fecha de los suministros, o de la realizacin de los trabajos, si no se hubiere fijado un plazo. En este caso la prescripcin estar en suspenso durante el plazo convenido. Si los suministros o trabajos se continuaron por varios das, el ao se computar desde el ltimo da. (art 854) Las acciones que derivan del contrato de transporte de personas o cosas y que no tengan fijado un plazo menor, se prescriben: Por un ao en los transportes realizados en el interior de la repblica, Por dos aos en los transportes dirigidos a cualquier otro lugar. En caso de prdida total o parcial, la prescripcin empezar a correr el da de la entrega del cargamento, o aquel en que debi verificarse, segn las condiciones de su transporte; en caso de avera o retardo, desde la fecha de la entrega de las cosas transportadas. Cuando se trate del transporte de pasajeros, la prescripcin correr desde el da en que concluy o debi concluir el viaje. Ser nula toda convencin de partes que reduzca estos trminos de prescripcin. BOLILLA VI a) Agentes auxiliares del comercio: Existen personas cuya actividad se desarrolla habitual y profesionalmente dentro del campo de las operaciones y negocios del comercio y, por consiguiente, deben ser tambin considerados sujetos del derecho mercantil en cuanto, al colaborar en la actuacin de los comerciantes, facilitan la tarea de stos y el desarrollo general del comercio y originan relaciones jurdicas regidas por el derecho mercantil. En mayor o menor grado, segn la importancia econmica de la explotacin, todo comerciante necesita realizar su actividad profesional mediante la organizacin de una empresa. La hacienda constituye una universalidad de hehco disciplinada por una regulacin legal emergente del cdigo de comercio, de algunas leyes especiales y de los reglamentos internos que el propio comerciante dicte dentro del mbito que cada legislacin estatal le consienta. El personal vinculado a la hacienda por

101 lazos estrechos o laxos, segn los casos, viene a constituir el conjunto de los colaboradores o auxiliares del comerciante. En rigor, no cabra hablar de auxiliares de comercio sino de auxiliares del comerciante. Podemos decir que son auxiliares del comerciante todos lso que tienen en comn la nota econmica de colaborar directamente en la actividad jurdica o contractual del empresario. La doctrina distingue entre los auxiliares subordinados y los autnomos. Son auxiliares subordinados los que como expresa la calificacin, estn vinculados al comerciante por una relacin de subordinacin o dependencia. El comerciante, como jefe de la empresa o principal, celebra con ciertas personas contratos de trabajo mediante los cuales stan entran a formar parte del establecimiento. Esta relacin de empleo puede desarrollarse en el lugar donde est ubicado el establecimiento o fuera de l. De esta circunstancia deriva otra clasificacin: la de personal interno y externo. Son auxiliares autnomos lso que trabajan para el comerciante, pero en forma independiente, sin estar vinculados con l por una relacin de subordinacin. Actan generalmetne como intermediarios, y trabajan en su propio beneficio, aunque con frecuencia obren por cuenta del comerciante. A esta catergora pertenecen los corredores, lso rematadores, los mandatarios y comisionistas, los agentes de comercio y los expedicionistas. De la clasificacin expuesta surge con claridad una distincin bsica: los auxiliares subordinados trabajan para un principal; y aunque realicen actos de comercio, no lo hacen ni en nombre ni por cuetna propios. Por consiguiente, no son comerciantes. En cambio, los auxiliares autnomos trabajan independientemente, en nombre propio y, aunque generalmente acten por cuenta ajena, lo hacen tambin por cuenta propia en el sentido de que el resultado econmico de su intermediacin, traducido en la retribucin que reciben, les pertenece, y a su cargo queda el riesgo de su actuacin profesional frente al pblico. Hacen de su actividad una profesin habitual, consistente por lo comn en una intermediacin en la circualcin del os bienes; y desde que realizan, promueven o facilitan la ejecucin de actos de coemrcio en nombre propio, son comerciantes. Corredores: Al rededor del ncleo cosntituido por el comerciante y sus auxiliares subordinados que integran el personal del establecimiento, actan otras personas que, manteniendo su independencia respecto del principal, interfieren en la explotacin como intermediarios entre ste y el pblico, promoviendo o facilitando la contratacin. Estos colaboradores realizan sus actividades celebrando los negocios a veces en nombre propio y otras en representaci nde sus mandantes o comitentes; asimismo, esa actuacin se produce en ocaciones por cuenta propia y en otras por cuenta de quienes les encargan la negociacin. Bajo el nombre de corredor se comprende la persona que se itnerpone profesionalmente entre la oferta y la demanda para facilitar o promover la conclusin de los contratros. En el comercio moderno, el corredor aparece como un colaborador del comerciante, cuya actividad se dirige a buscar interesados en cotnratar. Los corredores no concluyen los contratos que interesan a sus clientes, sino que se limitan a promoverlso o facilitarlos; pero su actividad intermediadora constituye el contenido de una prestacin que el corredor debe a su comitente en virtud de una relacin o de un contrato de mediacin o corretaje, distinto y autnomo respecto del contrato de cuya promocin se ha encargado. Caracteres: El artculo 8 inc. 3 del codigo de comercio enumera el corretaje entre lso actos de comercio. Y lo declarado mercantil por el cdigo es precisamente la actividad intermediadora, con prescindencia del carcter civil o comercial de l negocio que esa actividad tiende a promovoer o facilitar. La consecuencia necesaria del razonamiento es que el corredor es comerciante. El corredor celebra un contrato: el de corretaje o pactum prexeneticum, en cuya virtud se compromete a promover o facilitar la conclusin de otro contrato (compraventa, pstamo, permuta, etc.) que otras personas tienen inters en celebrar, adquiriendo el derecho de cobrar una retribucin por su actividad intermediadora. El corredor no representa a las partes que han de celebrar el negocio jurdico a cuya conclusin coopera con su intermediacin, sino que simplemtne aproxima a lso interesados y les facilita el camino para su entendimiento. El corredor no es un gestor de negocios, pues no concluye personalmente el negocio que interesa a las partes, aunque de l hubiese partido la iniciativa de proponerlo. No es tampoco un locador de servicios, porque no presta su trabajo sino el resultado de su trabajo, el opus inmateriale consistente en promover y facilitar la conclusin directa y personal de un contrato entre las partes interesadas. EN realidad, el corretaje es una locacin de obra calificada por determinadas particularidades que no afectan a la sustancia de esa figurajurdica. Requisitos para ser corredor e impedimentos para serlo: para ser corredor se requieren las siguientes condiciones habilitantes: a) ser mayor de edad y no estar comprendido en ninguna de las inhabilidades del artculo 2 de la ley 20266. b) Poseer ttulo universitario expedido o revalidado en la 101 De 138

Repblica, con arreglo a las reglamentaciones vigentes y que al efecto se dicten. El articulo 2 dice: Estn inhabilitados para ser martilleros: a) quienes no pueden ejercer el comercio; b) los fallidos y concursados cuya conducta haya sido calificada como fraudulenta o culpable, hasta cinco aos despus de su rehabilitacin; c) los inhibidos para disponer de sus bienes; d) los condenados con accesoria de inhabilitacin para ejercer cargos pblicos, y los condenados por hurto, robo, extorsin, estafas y otras defraudaciones, usura, cohecho, malversacin de caudales pblicos y delitos contra la fe pblica, hasta despus de diez aos de cumplida la condena; e) los excluidos temporaria o definitivamente del ejercicio de la actividad por sancin disciplinaria; f) los comprendidos e nel artculo 153 bis de l Cdigo civil. Quien pretenda ejercer la actividad de corredor deber inscribirse en la matrcula de la jurisdiccin correspondiente. Para ello deber cumplir con los siguientes requisitos: a) Acreditar mayora de edad y buena conducta; b) Poseer el ttulo previsto anteriormente. c) Acreditar hallarse domiciliado por ms de un ao en el lugar donde pretende ejercer como corredor. d) constituir una garanta real o personal y a la orden del organismo que tiene a su cargo el control de la matrcula, cuya clase y monto sern determinados por ste con carcter general. Esta garanta es inembargable y responder exclusivamente al pago de lso daos y perjuicios que causare la actividad del matriculado, al de las sumas de que fuere declarado responsable y al de las multas que se le aplicaren, debiendo en tales supuestos el interesado poceder a la reposicin inmediata de la garanta, bajo apercibimiento de suspensin de la matrcula. Obligaciones impuestas a los corredores: (Segn artculo 36) a)

Llevar el libro que establece el artculo 35. b) Comprobar la identidad de las personas entre quienes se tratan los negocios en los que interviene y su capacidad legal para celebrarlos. c) Deber comprobar, adems, la existencia de los instrumentos de los que resulte el ttulo invocado por el enajenante; cuando se trate de bienes registrables, recabar la certificacin del Registro Pblico correspondiente sobre la inscripcin del dominio, gravmenes, embargos, restricciones y anotaciones que reconozcan aqullos, as como las inhibiciones o interdicciones que afecten al transmitente. d) Convenir por escrito con el legitimado para disponer del bien los gastos y la forma de satisfacerlos, las condiciones de la operacin en la que intervendr y dems instrucciones relativas al negocio; se deber dejar expresa constancia en los casos en que el corredor quede autorizado para suscribir el instrumento que documenta la operacin o realizar otros actos de ejecucin del contrato en nombre de aqul. e) Proponer los negocios con la exactitud, precisin y claridad necesarias para la formacin del acuerdo de voluntades, comunicando a las partes las circunstancias conocidas por l que puedan influir sobre la conclusin de la operacin en particular, las relativas al objeto y al precio de mercado; f) Guardar secreto de lo concerniente a las operaciones en las que intervenga: slo en virtud del mandato de autoridad competente, podr atestiguar sobre las mismas. g) Asistir la entrega de los bienes transmitidos con su intervencin, si alguna de las partes lo exigiere. h) En las negociaciones de mercaderas hechas sobre muestras, deber identificarlas y conservarlas hasta el momento de la entrega o mientras subsista la posibilidad de discusin, sobre la calidad de las mercaderas. i) Entregar a las partes una lista firmada, con la identificacin de los papeles en cuya negociacin intervenga. j) En los contratos otorgados por escrito, en instrumento privado, debe hallarse presente en el momento de la firma y dejar en su texto constancia firmada de su intervencin, recogiendo un ejemplar que conservar bajo su responsabilidad. En los que no requieran la forma escrita, deber entregar a las partes una minuta de la operacin, segn las constancias del Libro de Registro. k) Respetar las prohibiciones del artculo 19 en lo que resulten aplicables. l) Cumplir las dems obligaciones que impongan las leyes especiales y la reglamentacin local. Minuta: En los contratos que no requieran la forma escrita, deber e lcorredor entragar a las partes una minuta de la operacin, segnn las cosntancias del libro de registro. A diferencia de otros cdigos que exigen la entrega de una copia fiel, el nuestro, siguiendo al espaol de 1829, slo impone la redaccin de una minuta, es decir, de un resumen o extracto de lasiento efectuado en el Regristro. Ella debe expresar las condiciones de lcontrato y el nmero de orden del asiento en el Regristro. La minuta tiene por objeto determinar las condiciones del negocio pactado a fin de facilitar la redaccin o formalizacin del instrumento contractual, y servir de elemento probatorio en caso de controversia. Prohibiciones legales: Las prohibiciones legales del corredor son aquellas enumeradas en el artculo 19 de la ley 20266 que son las prohibiciones legales de los martilleros. La ley indica en lo que son aplicables. ARTICULO 19. Se prohbe a los martilleros: Descuentos y bonificaciones. a) NOTA DE REDACCION (DEROGADO POR DECRETO 2284/91) b) tener participacin en el precio que se obtenga en el remate a su cargo, no pudiendo celebrar convenios por diferencias a su favor, o de terceras personas; Cesin de bandera. c) ceder, alquilar o facilitar su bandera, ni delegar o permitir que bajo su nombre o el de la

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sociedad a que pertenezca, se efecten remates por personas no matriculadas. Delegacin del remate. En caso de ausencia, enfermedad o impedimento grave del martillero, debidamente comprobados ante la autoridad que tenga a su cargo la matrcula, aqul podr delegar el remate en otro matriculado, sin previo aviso; Compra por cuenta de terceros. d) Comprar por cuenta de terceros, directa o indirectamente, los bienes cuya venta se les hubiere encomendado; Compra para s de los bienes a rematar. e) comprar para s los mismos bienes, o adjudicarlos o aceptar posturas sobre ellos, respecto de su cnyuge o parientes dentro del segundo grado, socios, habilitados o empleados; Suscripcin instrumento de venta sin autorizacin. f) suscribir el instrumento que documenta la venta, sin autorizacin expresa del legitimado para disponer del bien a rematar; Retencin del precio. g) retener el precio recibido o parte del l, en lo que exceda del monto de los gastos convenidos y de la comisin que le corresponda; Deber de veracidad. h) utilizar en cualquier forma las palabras "judicial", "oficial", o "municipal", cuando el remate no tuviera tal carcter, o cualquier otro trmino o expresin que induzca a engao o confusin; Ofertas bajo sobre. i) aceptar ofertas bajo sobre y mencionar su admisin en la publicidad, salvo el caso de leyes que as lo autoricen; Suspensin del remate. j) suspender los remates existiendo posturas, salvo que habindose fijado base, la misma no se alcance. Comisin de los corredores: ARTICULO 37. El corredor tiene derecho a: a) Cobrar una remuneracin por los negocios en los que intervenga, conforme a los aranceles aplicables en la jurisdiccin; a falta de ellos, de acuerdo de partes o de uso, se le determinar judicialmente; salvo pacto contrario, surge el derecho a su percepcin desde que las partes concluyan el negocio mediado. La remuneracin se debe aunque la operacin no se realice por culpa de una de las partes, o cuando iniciada la negociacin por el corredor, el comitente encargare la conclusin a otra persona o la concluyere por s mismo. Interviniendo un solo corredor, ste tendr derecho a percibir retribucin de cada una de las partes; si interviene ms de un corredor, cada uno slo tendr derecho a exigir remuneracin a su comitente; la compartirn quienes intervengan por una misma parte; b) Percibir del comitente el reintegro de los gastos convenidos y realizados, salvo pacto o uso contrario. El corredor tiene derecho a una retribucin por su labor intermediadora; sa es, precisamente, la contraprestacin debida por el comitente y constituye el correlato de la prestacin asumida por el mediador. Por consiguiente, conviene precisar con la mayor exactitud posible el objeto y el contenido de esta ltima. El tpico contrato de corretaje es aquel en el cual una persona encarga al corredor que le procure la conclusin de un negocio determinado, ordinariamente un contrato. No se limita a prestar sus servicios genricamente, sino que su prestacin tiene un fin concreto: la obtencin de un resultado constituido por la conclusin de un negocio. Por otra parte no basta que el negocio se realice. Es preciso, adems, que su conclusin sea consecuencia de la actividad del corredor. Basta que las partes hayan sido aproximadas por ste y que, por su obra, se hayan puesto de acuerdo sobre los puntos esenciales del negocio, aunque luego hayan modificado ciertos detalles de la contratacin o hayan prescindido del corredor para la concertacin y formalizacin definitiva del negocio. En trminos generales pueden sentarse estos dos principios como requisitos para que surja el derecho a cobrar comisin: a) que la intervencin del mediador sea pedida o aceptada, aun tcitamente, pro ambas partes; b) que la obra del intermediario haya conducido a los contratantes in idem placitum consensus. No puede haber duda de que si la modificacin de las condiciones primitivas se ha operado con intervencin del corredor y que las partes contratantes han llegado a un acuerdo final distinto del tenido en vista originariamente, la circunstancia de que el contrato celebrado sea distinto del primitivamente proyectado no priva al corredor de su derecho a la comisin, pues de todos modos su intervencin ha sido til y su tarea intermediadora ha terminado en la conclusin de un negocio aceptado por las partes contratantes. La comisin se debe desde el momento en que el
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negocio principal queda concluido. Tal es el principio no sancionado expresamente por el cdigo, pero que se infiere de los precedentes histricos y de la naturaleza jurdica del contrato de corretaje. Por consiguiente es preciso determinar cundo puede considerarse concluido el negocio. Como reglageneral puede afirmarse que eso ocurre cuando las partes han quedado obligadas recprocamente y ha nacido la accin de cada una de ellas contra la otra para exigir el cumplimiento del contrato. Prdida del derecho y su prescripcin:sanciones: ARTICULO 38. El corredor por cuya culpa se anulare o resolviera un contrato o se frustrare una operacin, perder el derecho a la remuneracin y a que se le reintegren los gastos, sin perjuicio de las dems responsabilidades a las que hubiere lugar. Ademas el artculo 33 en su inciso e, con respecto a la inscripcion en la matricula correspondiente agrega: Los que sin cumplir estas condiciones sin tener las calidades exigidas ejercen el corretaje, no tendrn accin para cobrar la remuneracin prevista en el artculo 37, ni retribucin de ninguna especie. Reglamentacin del ejercicio de lasp rofesiones del corredor y rematador: ley nacional y local: Nacionalmente la reglamentacion se encuentra en la ley 20266 y provincialmente en la ley 2.051. Rematadores: Se ha definido la subasta como la venta hecha al mejor postor, en un lugar determinado, a donde se ha hecho concurrir cierto nmero de interesados en adquirir las cosas ofrecidas, previamente expuestas al pblico en todo o en parte simplemente descritas para precisar sus caractersticas y poner a lso eventuales compradores en situacin de juzgar sobre la conveniencia de su adquisicin a un precio deterimnado. La subasta puede ser particular o privada; o judicial o administrativa cuand ola dospone directamente el Estado mediante procedimientos administrativos. La primera se verifica cuando una persona fsica o jurdica o una entidad cualquiera encarga a un martillero la venta pblica de cosas que desa enajenar; la segunda ocurre cuando esa venta pblica se realiza por orden de algn juez o por disposicin de la administracin pblica. La distincin tiene importancia porque en tanto que las subastas privadas se rigen por las normas del cdigo de comercio, las subastas judiciales se rigen fundamentalmetne por lso preceptos contenidos en los cdigos procesales. Encargados de realizar la venta en remate son lso rematadores o martilleros. Estas personas, en forma de profecin habitual, asumen la misin de vender cosas muebles o inmuebles o bienes de cualquier especie, por cuenta de sus comitentes, ofrecindolas de viva voz al mejor postor, indicando las condiciones de la venta, recibiendo las propuestas de los licitantes y adjudicando en definitiva las cosas al que ofreciere mejor precio. E lcaracter de las funciones del os martilleros vara segn el modod de efectuar el remate. Cuando actan por cuenta y en nombre de sus comitentes pueden investir la calidad de mandatarios. La invocacin del nombre del mandante resultar ordinariamente de la forma de efectuar los pregones en el acto del remato o de las expresiones contenidas en los avisos o volantes. Si el martillero acta sin invocar el nombre de su comitente, asume la calidad de comisionista. Segn el art. 8 inc. 3 toda operacin de remate es acto objetivo de comercio, y quienes realizan actos de comercio haciendo de ellos su profesin habitual son comerciantes. Condiciones habilitantes, inhabilitaciones, matricula remision al corredor, son las mismas. incompatibilidades: Con el propsito de asegurar una dedicacin exclusiva a la profesin y adems evitar situaciones que podran originar una competencia desleal el art. 7 del decreto ley establece que lso empleados pblicos aunque estuviesen matriculados como martilleros, tendr incompatibilidad, salvo disposiciones de leyes especiales y el supuesto del art. 25, para efectuar remates ordenados por la rama del poder o administracin de la que formen parte. De la coordinacin del so arts. 7 y 24 del decreto-ley, resulta que lso empleados pblicos no pueden realizar -en prncipio- remates ordenados por la rama del poder o administracin de la que formen parte; pero s pueden hacerlo cuando el estado o las municipalidades o las entidades autrquicas, bancos y empresas del Estado o municipalidades o las entidades autrquicas, bancos y empresas del estado o municipalidades a que pertenecen dichso empleados, actuando como personas de derecho privado, dispongan realizar los remates a que los autoricen leyes especiales; asimismo podrn realizar remates por encargo de particulares. En consecuencia, lso propsitos perseguidos por la ley, de moralizar el ejercicio profeciona, a que me he referido al moienzo de este parrafo quedan reducidos a muy poca cosa. Facultades: El drecreto ley acuerda al os martilleros la facultad de efectuar ventas o remate pblico de cualqueir clase de bienes, excepto las limitaciones resultantes de leyes especiales. Para facilitar y asegurar la mayor eficacia en el cumplimiento de sus funciones, lso martilleros pueden informar sobre el valor venal o de

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mercado de lso bienes para cuyo remate los faculta la ley. Pueden, adems, recabar directamente de las oficinas pblicas y bancos oficiales y particulares, informes o certificados necesarios para el cumplimiento de sus oblgiaciones legales. Finalmente pueden solicitar a las autoridades competentes las medidas necesarias para garantizar el normal desarrollo del acto de remate. ARTICULO 8. Son facultades de los martilleros: a) efectuar ventas en remate pblico de cualquier clase de bienes, excepto las limitaciones resultantes de leyes especiales; Tasaciones. b) informar sobre el valor venal o de mercado de los bienes para cuyo remate los faculta esta ley; Informes. c) recabar directamente de las oficinas pblicas y bancos oficiales y particulares, los informes o certificados necesarios para el cumplimiento de las obligaciones previstas en el artculo 9; Medidas de garanta. d) solicitar de las autoridades competentes las medidas necesarias para garantizar el normal desarrollo del acto de remate. Obligaciones: ARTICULO 9. Son obligaciones de los martilleros: Libros. a) llevar los libros que se establecen en el Captulo VIII; Ttulos. b) comprobar la existencia de los ttulos invocados por el legitimado para disponer del bien a rematar. En el caso de remate de inmuebles, debern tambin constatar las condiciones de dominio de los mismos; Convenio con el legitimado. c) convenir por escrito con el legitimado para disponer del bien, los gastos del remate y la forma de satisfacerlos, condiciones de venta, lugar de remate, modalidades del pago del precio y dems instrucciones relativas al acto, debindose dejar expresa constancia en los casos en que el martillero queda autorizado para suscribir el instrumento que documenta la venta en nombre de aqul; Publicidad. Remate de lotes. d) anunciar los remates con la publicidad necesaria, debiendo indicar en todos los casos su nombre, domicilio especial y matrcula, fecha, hora y lugar del remate y descripcin y estado del bien y sus condiciones de dominio. En caso de remates realizados por sociedades, debern indicarse adems los datos de inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. Cuando se trate de remates de lotes en cuotas o ubicados en pueblos en formacin, los planos debern tener constancia de su mensura por autoridad competente y de la distancia existente entre la fraccin a rematar y las estaciones ferroviarias y rutas nacionales o provinciales, ms prximas. Se indicar el tipo de pavimento, obras de desague y saneamiento y servicios pblicos, si existieran; Acto de remate. e) realizar el remate en la fecha, hora y lugar sealados, colocando en lugar visible una bandera con su nombre y, en su caso, el nombre, denominacin o razn social de la sociedad a que pertenezcan; f) explicar en voz alta, antes de comenzar el remate, en idioma nacional y con precisin y claridad los caracteres, condiciones legales, cualidades del bien y gravmenes que pesaren sobre el mismo; Posturas. g) aceptar la postura solamente cuando se efectuare de viva voz; de lo contrario la misma ser ineficaz; Instrumento de venta. Bienes muebles. h) suscribir con los contratantes y previa comprobacin de identidad, el instrumento que documenta la venta, en el que constarn los derechos y obligaciones de las partes. El instrumento se redactar en TRES (3) ejemplares y deber ser debidamente sellado, quedando uno de ellos en poder del martillero. Cuando se trate de bienes muebles cuya posesin sea dada al comprador en el mismo acto, y sta fuera suficiente para la trasmisin de la propiedad, bastar el recibo respectivo; Precio. i) exigir y percibir del adquirente, en dinero efectivo, el importe de la sea o cuenta del precio, en la proporcin fijada en la publicidad, y otorgar los recibos correspondientes; Rendicin de cuentas. j) efectuar la rendicin de cuentas documentada y entregar el saldo resultante dentro del plazo de CINCO (5) das, salvo convencin en contrario, incurriendo en prdida de la comisin en caso de no hacerlo; Deber de conservacin. k) conservar, si correspondiere, las muestras, certificados e informes relativos a los
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bienes que remate hasta el momento de la trasmisin definitiva del dominio; Otros deberes. l) en general, cumplimentar las dems obligaciones establecidas por las leyes y reglamentaciones vigentes. Remate en ausencia del dueo. ARTICULO 10. Sin perjuicio de las obligaciones establecidas en la presente ley, cuando los martilleros ejerciten su actividad no hallndose presente el dueo de los efectos que hubieren de venderse, sern reputados en cuanto a sus derechos y obligaciones, consignatarios sujetos a las disposiciones de los artculos 232 y siguientes del Cdigo de Comercio. Derechos: El martillero tiene derecho al cobro de su retribucin, llamada comnmente comisin, y al reintregro de los gastos realizados para el cumplimiento del remate. Respecto de lo primero, el art. 11, inc a) reconoce al rematador el derecho a cobrar una comisin conforme a los aranceles aplicables en la jurisdiccin salvo lso martilleros dependientes, contratados o adscriptos a empresas de remate o consignaciones que reciban por sus servicios las sumas que se convengan, pudiendo estipularse tambin la comisin de garanta en los trminos del art. 256 del cdigo de comercio. Ep recepto reconoce el derecho a comisin a los martillerso que actan sin relacin de dependencia. En cuanto a los martilleros dependientes, contratados o adscriptos a empresas de remate o consignaciones que sean retratrados o adscriptos a empresas de remate o consignaciones que sean retribuidos con sumas convenidas con sus empleadores, carecen de dicho derecho a comisin. El precepto legal mencionado autoriza tambin a lso martilleros a convenir la llamada comisin de faranta que el art. 256 del codigo de comercio prev respecto de los comisionistas y que consiste en una comisin extraordinaria convenida como retribucin por la asuncin por parte del rematador, de los riesgos de la cobranza y de la obligacin directa de satisfacer al comitente el saldo que resulte a su favor en lso mismos plazos estipulados como si el martillero hubiese sido el comprador. Segn el art. 13, la comisin se determinar sobre la base del precio efectivamente ovtenido. Sil a venta no se llevara a cabo, la comisin se determinar sobre la base del bien a rematar, salvo que hubiere convenido con el vendedor, en cuyo caso se estar a ste. A flta de base se estar al valor de plaza en la poca prevista para el remate. Si la suspensin como la anulacion del remate fuesen imputables a culpa del martillero, ste perder su derecho a cobrar la comisin y al reintegro de lso gastos, y respodner por lso daos y perjuicios ocacionados.
ARTICULO 11. El martillero tiene derecho a: a) cobrar una comisin , salvo los martilleros dependientes, contratados o adscriptos a empresas de remate o consignaciones que reciban por sus servicios las sumas que se convengan, pudiendo estipularse tambin la comisin de garanta en los trminos del artculo 256 del Cdigo de Comercio; Reintegro de gastos b) percibir del vendedor el reintegro de los gastos del remate, convenidos y realizados.

ARTICULO 12. En los casos en que iniciada la tramitacin del remate, el martillero no lo llevare a cabo por causas que no le fueren imputables, tendr derecho a percibir la comisin que determine el juez de acuerdo con la importancia del trabajo realizado y los gastos que hubiere efectuado. Igual derecho tendr si el remate fracasare por falta de postores.
Determinacin de la comisin.

ARTICULO 13. La comisin se determinar sobre la base del precio efectivamente obtenido. Si la venta no se llevare a cabo, la comisin se determinar sobre la base del bien a rematar, salvo que hubiere convenio con el vendedor, en cuyo caso se estar a ste. A falta de base se estar al valor de plaza en la poca prevista para el remate. Anulacin del remate.

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ARTICULO 14. Si el remate se anulare por causas no imputables al martillero, ste tiene derecho al pago de la comisin que le corresponda, que estar a cargo de la parte que caus la nulidad. Sociedades. ARTICULO 15. Los martilleros pueden constituir sociedades de cualesquiera de los tipos previstos en el Cdigo de Comercio, excepto cooperativas, con el objeto de realizar exclusivamente actos de remate. En este caso cada uno de los integrantes de la sociedad deber constituir la garanta especificada en el artculo 3, inciso 3. Libros: El decreto ley impone al so martilleros y a las sociedades de martilleros constituidas de conformidad con el art. 15, la obligacin de llevar los sigueintes libros rubricados por el RPC de la jurisdiccin: a) diario de netradas, donde asentarn los bienes que reciban para su venta, con indicacin de las especificaciones necesarias para su debida identificacin, el nombre y apellido de quien confiere el encargo por cuenta de quin han de ser vendidos y las condiciones de su enajenacin. b) diario de salidas, en el que se mencionarn da por da las ventas, idnciando por cuenta de quin se han efectuado, quin ha resultado comprador, precio y condiciones de pago y dems especificaciones que se estimen necesarias. c) De cuentas de gestin, que documente las realizadas entre el martillerod y cada uno de sus comitentes. Agrega este inciso que el presente artculo no es aplicable a los martilleros dependientes, contratados o adscriptos a empresas de remates o consignaciones. Adems de la obligacion de llevar lso libros indicados, la ley establece que los martilleros deben archivar por orden cronolgico un ejemplar de los docuemntos que se extiendan con su intervencinn en las operacioens que se realicen por su intermedio. C Factores y dependientes: El artculo 132 del cdigo de comercio define el factor como la persona a quien un comerciante encarga la administracin de sus negocios o la de un establecimiento particular De la definicin transcripta resulta ya que el factor al encargarse del establecimiento del principal, lo sustituyen en todo lo relativo a la gestion encomendada y acta como si fuera el preponente en persona. En la terminologa corriente en el comercio, es usual emplear el trmino gerente como sinnimo de factor. Lo caracterstico de la preposicin institoria (El negocio institorio es la relacion entre el dominus negotii y el factor) es el tratarse de un mandato representativo genel y permanente. En su calidad de representante del principal, el factor cumple los actos mercantiles que est encargado, en nombre y por cuenta de aqul. Falta, por consiguiente, el requisito del ejercicio del comercio en nombre propio exigido por el art. 1 del Cdigo de comercio para que el factor pueda ser considerado comerciante. Capacidad: Segn el art. 132 ap. 2 del codigo de comercio, nadie puede ser factor si no tiene la capacidad legal para ehercer el comercio. A raz de esta redaccin se ha planteado la cuestin de saber si el cdigo de comercio ha modificado en esta materia lo dispuesto por lso arts. 1897 y 1898 del cdigo civil que admiten la posibilidad de que un incapaz de obligarse puede ser mandatario. Frente a los terceros, el factor que contrata en nombre de su principal lo obliga, haya sido o no inscripto el mandato. En cuanto a las relaciones entre el preponente y el factor, este ltimo, en su condicin de incapaz, podr argir de nulidad el contrato si se dan los extremos previstos por el artculo 1898 del codigo civil, pero el preponente quedar obligado en lso terminos del artculo 1897 del cdigo civil. Autorizacin, formalidades, inscripcin de la autorizacion; efectos; revocacin de la autorizacin La finalidad esencial de la preposicin institoria es facilitar el ejercicio del comercio al permitir al comerciante que encargue a un subordinado la administracin de su establecimiento. La representacin comercial tiende siempre a ejercitarse con relacion al pblico en general, por eso es necesaria una notificacin al pblico. El cdigo de comercio exige (art. 133) que el factor sera constituido por una autorizacin especial del preponente, la que debe inscribirse en el RPC. Puede hacerse en el instrumento en que se documente el negocio, pues la especialidad de la designacin exigida por el cdigo se refiere a al expresin concreta de los datos necesarios para constituir la relacin institoria, a saber, indicacin del nombre del preponente y del factor, especificacin
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del establecimiento, ramo del negocio a que se dedicar y la localidad dodne ejercer sus funciones el factor. El poder debe ser presentado al registro para su inscripcin dentro de los 15 dias de su otorgamiento. El poder debe contener las enunciaciones indicadas ms arriba, pero no es necesario que mencione tambin las dems condiciones relativas a la relacin interna netre el preponente y el factor. EN cuanto al lugar de la inscripcin, ha de entenderse que ella se har en el regristro de la circunscripcin donde el factor ejercite su gestin en forma permanente. No sera necesario inscribirlo en alguna parte donde el factor tuviese que realizar espordicamente una operacin. Los requisitos legales de publicidad no pueden ser suplidos, en sus efectos egenerales por otros medios. As suele ocurrir que lso comerciantes dirijan circulares a sus clientes o publiquen avisos en los diarios haciendo saber que ha ndesignado factor a determinada persona. La falta de inscripcin del mandato institorio priva de accin al mandante y al mandatario para exigirse recprocamente sus prestaciones. Revocacin de la autorizacin: El mandato institorio no se extingue por la muerte del preponente. Y aunque la ley no lo diga expresamente debe asimilarse a la meurte el caso de icnapacidad del preponente. La preposicin institoria termina: a) por la revocacin del mandato. El despido del factor lleva implcita la revocacin de lso poderes representativos anexos al cargo; b) por renuncia del factor; c) por muerte del factor; d) por la extincin del establecimiento o empresa a cuyas rdenes trabaja el factor. A pesar de la extincin de la relacin isntitoria los contratos celebrados por el facto antes que haya llegado a su conocimiento la noticia de la cesacin de su mandato por un medio legtimo son vlidos. Extencin del mandato: El mandato conferido al facto puede caracterizarse como general y permanente, salvo las limitaciones que expresamente establezca el preponente. Cuando se lo otorga en trminos generales y sin restricciones, se entiende que el factor est autorizado para todos los actos que exige la direccin del establecimiento. Las restricciones deben ser expresadas en el documento autorizado. EN tanto los factoes obren dentro de las facultades conferidas por el poder y la operacin ejecutada corresponda al giro del negocio, el preponente no peude excusar su responsabilidad, aunque no hubiese dado instrucciones para realizar esa operacipon particular. Dentro de estas ideas generales, puede afirmarse que el factor est autorizado a realizar todos los actos que sean inherentes o necesarios a la explotacin del establecimiento que administra. No es necesario que concurran los dos requisitos. Los actos inherentes son lso propios, esenciales e inseparables a toda direccin y, en particular, a la del establecimiento a cuyo frente est puesto el factor. Acots necesarios son lso que, sin constituir el objeto principal o accesorio de la explotacin, resultan, sin embargo indispensables para el provechoso ejercicio de ella, entendindose la indispensabilidad con un criterio amplio, que no trabe la activadd de factor en orden a la buena marcha del establecimiento. Pero a pesar de la amplitud de sus poderes no podra liquidar o transformar el establecimiento o cambiar su objeto, porque tales actos importan precisamente una contradiccin con el fin de su administracin, que es dirigir un comercio y velar por su prosperidad, pero no extinguirlo o alterar su objeto. El preponente puede reducir o limitar las facultades del factor; pero en este caso debe expresar en la autorizacin las restricciones a que ste habr de sujetarse, Pero no podra quitarle al factor la facultad de concluir los contratos, porque entonces desaparecera la representacin, que es tpica de la relacin institoria. Responsabilidad: Cuando el factor contrata en nombre de su comitente, hacindolo constar as en lso documentos que firme y respecto del os negocios atinentes a lgiro o trfico de su preponente, o bien si acta dentro del mbito de los poderes otorgados, si stos fuesen ms extensos o ms limitados que lso del mandato institorio nrmal, las obligaciones contradas por aqul asi como los derechos adquiridos por l se constituyen directamente sobre el comitente. Si el factor contrata sin indicar que lo hace en nombre de su comitente, rige la presuncipon establecida en el articulo 138 y tambin en ese caso respodne el principal. Por ltimo, si el factor contrata en nobmre propio, habr que distinguir si lo hizo por cuenta propio o del preponente; en el primer caso la respojsabilidad es exclusivamente personal de lfactor, y en el segundo la ley da una opcin al tercero contratante para dirigir su accin contra el factor o contra el preponente. Ahora bien, en todos los casos en que surge la responsabildaid del dominus negotii por lso actos de su factor, las acciones que los terceros intenten para compelerlos a cumplir las obligaciones contradas se harn efectivas en lso bienes del establecimiento y no en los propios del factor a no se que estuviesen confundidos con aquellos de tal modo que no puedan fcilmente separarse.

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Contabilidad: Puesto que el factor sustituye al preponente en la administracin del establecimiento, es obvio que est obligado a llevar la contabilidad en la misma forma que si fuera el representado. En otros terminos el factor no est obligado a llevar personalmente los libros; pero cuando asume esa carga, est obligadeo a llevar la contabilidad en forma, como debe hacerlo el comerciante. La consecuencia es tan clara y forzosa, que no haca falta una disposicin legal expresa para establecerla. El incumplimiento de esta obligacin por el factor redunda en perjuicio del preponente, el cual, en caso de quiebra, sufrir las consecuencias de la calificacin del culpable o fraudulenta. Dependiente: Dentro de esta categora de subordinados, hay algunos que tienen ciertos poderes de representacin, en tanto otros limitan su actividad a funciones tcnicas, manuales o intelectuales, pero no representativas. Aunque la aterminologa del cdigo no autoriza a emplear estas palabras con un significado preciso, quizs fuera conveniente reservar el vocablo dependiente para los subordinados provistos de poderes representativos limitados, y a la palabra empleado para los desprovistos de tales poderes. As se tendr una gradacin relativamente clara 1) factor: subordinado mandatario representativo con poder de represetnacin general y permanente 2) dependiente: colaborador del comerciante, subordinado porvisto de un poder de represetnacin limitado a determinadas operaciones, expresamente delimitadas por el principal y sin facultades deliberativas. 3) empleado; auxiliar tcnico del comerciante, simple locador de servicios. Como principio general, los dependientes no tienen la facultad de contratar y obligarse por sus principales. Ante todo, el principal puede conceder a un dependiente la autorizacin expresa para realizar operaciones especiales. Capacidad: Con relacin a los dependientes, hay que distinguir la naturaleza de las funciones que realizan. Los simples locadores de obra o de servicios no necesitan una capacidad jurdica especial, ya que estn encargados de ejecutar prestaciones de orden material o intelectual, pero no negocios jurdicos. Los dependientes mandatarios deben tener la capacidad legalmente requerida para desempear un mandato. Autorizacin: Fuera del caso en que el principal autorice a un dependiente a asumir una parte de la administracin del establecimiento o a ejecutar determinadas categoras dea ctos, con eficacia respecto del pblico en general, en cuyo caso la autorizacin debe inscribirse en el RPC, puede tambin el principal autorizar a un dependiente a realizar determinadas operaciones de su giro con eficacia respecto de personas especificadas. En este ltimo supuesto bastar que el comerciante dirija una carta o circular a las personas con quienes habr de tratar con su nombre el dependiente comunicndoles la autorizacin. El pblico que entra en un establecimiento no tiene por qu averiguar concretamente cules poderes ha nsido conferidos al empleado o dependiente que lo atiende, siempre que el desempeo de dicho dependiente se ajuste a lo normal y habitual en la vida de los negocios con referencia al tipo de estableciimento de que se trate. Responsabilidad: El artculo 87 de la ley 20744 impone la responsabilidad por daos causados a los intereses de empleador por dolo o culpa grave, respoecto de todos los trabajadores, sin establecer distinciones. Contabilidad: El artculo 152 dispone que los asientos efectuados en los libros de comercio por lso dependintes encargados de la contabilidad producen lso mismos efectos que si hubieran sido hechos personalmente por los principales. Y la razn es obvia: no habra posibilidad de atribuir fuerza probatoria a dichos libros ni de asegurar e l cumplimiento de muchas obligaciones, si el principal pudiera excusar su resposnabilidad con la mera alegacin de que el encargado de la contabilidad abus de sus fnciones. Al principal, como tal, le correspodne velar por el correcto desmpeo de sus subordinados e impedir que als acciones de stos peudan redundar en perjuicios de terceros. El precepto legal refuerza lo establecido por los artculos 62 y 145 del mismo cdigo. c) Despachantes de aduana: El rgimen relativo a los despachantes de aduana fue implantado por la ley n 13000 que fue sustituida por el decreto-ley n 17325, esta ltima tambien derogada y reemplazada por el codigo aduanero, ley n 22415. segn el artculo 1 de este ultimo: Son despachantes de aduana las personas de existencia visible que, en las condiciones previstas en este cdigo realizan en nombre de otros ante el servicio
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aduanero trmites y diligencias relativos a la importacin, la exportacin y dems operaciones aduaneras. La funcin del despachante de aduana consiste en encargarse de las gestiones necesarias para obtener el despacho de als mercaderas que pasan por las aduanas, tanto en la importacin como en la exportacin, y ya pertenezcan a comerciantes como no comerciantes. Aunque ordinariamente su actividad ms importante se vincula con el despacho de mercaderas de lso comerciantes, y por eso los despachantes pueden ser considerados agentes auxiliares del comercio, lso actos que ellos realizan no son actos comerciales sino actividades vicnuladas con la administracin pblica, es decir, de carcter administrativo; por eso la jurisprudencia ha entendido invariablemente que estos auxiliares no son comerciantes.
BOLILLA VII A)- Prenda comercial: concepto. Desplazamiento: forma y prueba; diferencias con el Cdigo Civil. Bienes que pueden darse en prenda: enumeracin, su carcter, documentos de crditos, obligaciones del acreedor prendario. Papeles endosables, valor en garanta. Derechos del acreedor prendario: retencin, privilegios y ejecucin de los bienes. Venta o negociacin indebida de la cosa: responsabilidad. La prenda comercial est regulada a partir del art 580 del cdigo de comercio. Este artculo da su concepto: el contrato de prenda comercial es aquel por el cual el deudor o un tercero a su nombre, entrega al acreedor una cosa mueble, en seguridad y garanta de una operacin mercantil. El art 581 establece que la falta de documento escrito en la constitucin de la prenda, no puede oponerse por el deudor, cuando ha mediado entrega de la cosa, pero s por sus acreedores. La entrega puede ser real o simblica, en la forma prescripta para la tradicin de la cosa vendida. En caso de que la prenda consista en ttulos de deuda, acciones de compaas o papeles de crdito, se verifica la tradicin por la simple entrega del ttulo, sin necesidad de notificacin al deudor (art 584). En cuanto a los bienes que pueden darse en prenda, dice el art 583 que pueden ser bienes muebles, mercancas u otros efectos, ttulos de la deuda pblica, acciones de compaas o empresas, y en general cualesquiera papeles de crdito negociables en el comercio. Cuando se dan en prenda papeles endosables, debe expresarse que se dan como valor en garanta. Sin embargo, aunque el endoso sea hecho en forma de transmitir la propiedad, puede el endosante probar que slo se ha transmitido el crdito en prenda o garanta (art 586) El art 587 dice que: el acreedor que hubiese recibido en prenda documentos de crdito, se entiende subrogado por el deudor para practicar todos los actos que sean necesarios para conservar la eficacia del crdito y los derechos de su deudor, a quin responder de cualquier omisin que pueda tener en esa parte. El acreedor prendario est igualmente facultado para cobrar el principal y rditos del ttulo o papel de crdito que se le hubiese dado en prenda, sin que se le puedan exigir poderes generales o especiales del deudor. En cuanto a los derechos del acreedor, el art 582 dice: La prenda confiere al acreedor el derecho de hacerse pago en la cosa dada en prenda, con privilegio y preferencia a los dems acreedores El art 585 regula la ejecucin de los bienes, y dice En defecto de pago al vencimiento, y cuando no se hubiere pactado un modo especial de enajenacin, el acreedor podr proceder a la venta de las cosas tenidas en prenda, en remate, debidamente anunciado con 10 das de anticipacin. Si la prenda consistiese en ttulos de renta, acciones de compaas u otros papeles del comercio negociables en las bolsas o mercados pblicos, podr hacerse la venta por medio de corredor, al precio de cotizacin al da siguiente del vencimiento. La responsabilidad por venta o negociacin indebida de la cosa se establece en el art 588: el acreedor prendario que de cualquier modo enajenare o negociare la cosa dada en prenda, sin

111 observar la forma establecida en el art 585, incurrir en las penas del delito de estelionato, sin perjuicio de la indemnizacin del dao. B)- Certificado de depsitos de mercaderas en las aduanas: ley 928. Certificado de depsito de frutos o productos agrcolas: ley 0343. Prenda agraria: ley 9644. Certificado de depsito de granos: Decreto- ley 6698/63. Prenda con registro. Rgimen legal: decreto 18348 del ao 1948, ratificado por ley 12962 y su reforma, decreto ley 6810/63. Reglamentacin del decreto nmero 1057/46. Inscripcin. Decreto 914/54. Denominacin: crtica. Obligaciones garantizadas. Posesin del bien pignorado: deudor y tercero. Extensin del privilegio. Fecha desde la cual produce efectos el contrato. PRENDA CON REGISTRO, GOMEZ LEO: Principales reformas: a-El art 1, al que se le suprimi el segundo prrafo del texto hasta entonces vigente, que fue introducido oportunamente por el decreto ley 6810/63, sobre garantas prendarias de deudas en moneda extranjera. b-El art 5, que deroga la enumeracin taxativa de quienes pueden ser acreedores de prendas con registro, al establecer que estn habilitadas cualquier persona fsica o jurdica, tenga o no domicilio en el pas. c-El art 14, que ha suprimido la frase que limitaba la constitucin de prenda flotante a plazos que no excedan 180 das, y ha incluido en el art 14 de la reglamentacin un nuevo prrafo en el cual se establece que cuando se trate de establecimientos financieros, ser de aplicacin la prenda flotante sobre crditos y los ttulos o documentacin respaldatoria a que se refiere el art 2319 in fine, cd. Civil. d-El art 39, que derog la primera parte del texto anterior, adecundolo a la modificacin efectuada sobre el art 5, respecto de los acreedores pignoraticios que quedan legitimados para realizar la venta extrajudicial de los bienes prendados, ej. el Estado, sus reparticiones autrquicas, un banco, una entidad financiera autorizada por el Banco Central de la Repblica Argentina o una institucin bancaria o financiera de carcter internacional, sin necesidad de que estas ltimas deban obtener autorizacin previa alguna, ni establecer domicilio en nuestro pas, e-El art 43, que suprimi el anteltimo prrafo, de modo concordante con la supresin del 2 prrafo del art 2, referido a las deudas en moneda extranjera. f-El art 45, que suprimi el inc. i del texto anterior, que se refera a las sanciones aplicables por las infracciones a la prohibicin que estableca el inc. e del art 5, tambin derogado. En cuanto a las reformas de tipo formal, en el considerando 18 se invoca para su realizacin las facultades concedidas al Poder Ejecutivo por el art 1 de la ley 2004. Ellas han recado en los arts. siguientes, aunque no se ha seguido un criterio uniforme para llevarla a cabo, amn de haber incurrido en errores materiales, en dos casos: 1-los arts. 3, 4, 35, 40 y 48; se ha reemplazado la expresin de este derecho por del presente. Es decir que a pesar de haber encabezado la publicacin del Boletn Oficial con el ttulo ley de prenda, en el texto subyace la idea del decreto-ley primigenio y se ha mantenido el gnero masculino en la modificacin formal incluida en este artculo. 2-en art 6, se efecta la misma modificacin de los artculos mencionados en el pargrafo anterior, y se agrega a la expresin Poder Ejecutivo, la palabra Nacional, la que tambin se pone en el art 17; 3-en el art 7; se modifica el texto anterior y errneamente se agrega la expresin que los, lo cual hace ininteligible el nuevo texto sancionado. 4-los arts. 12, 19 y 20; a las diversas expresiones, incluidas en esas normas, establecidas en cifras en el texto anterior, se le agrega la aclaracin en letras. 5-el art 22, incomprensiblemente se suprimi la conjuncin copulativa y al aludir que el encargado del registro prendario debe dejar constancia de la inscripcin tanto en el contrato original como en el certificado de prenda que expida; 111 De 138

6-los arts. 23, 24, 25, 33 y 45; a la inversa de las modificaciones sealadas en el pargrafo 4, a la expresin en letras de los trminos del texto anterior se le agrega la correspondiente en nmeros. 7-El art 24, adems de la modificacin enunciada en el pargrafo anterior, en ese artculo se padece de error material al incluir la palabra suscrito, en reemplazo de inscrito, al aludir a la necesidad de que el endoso del certificado prendario ya registrado, deba ser inscrito en el Registro prendario, como deca correctamente el texto anterior. Art 1: Las prendas con registro pueden constituirse para asegurar el pago de una suma de dinero o el cumplimiento de cualquier clase de obligaciones, a los que los contrayentes le atribuyen, a los efectos de la garanta prendaria, un valor consistente en una suma de dinero. Obligaciones garantizables: cualquier obligacin vlida, de valuacin pecuniaria, pura o condicional, presente o futura, eventual, natural, de hacer o no hacer, puede ser afianzada con prenda. Se puede garantizar cualquier clase de obligacin a la cual los contrayentes atribuyan, a los efectos de la garanta prendaria, un valor consistente en una suma de dinero. Principio de especialidad: es la determinacin precisa del bien prendado (especialidad objetiva) y del crdito garantizado (especialidad subjetiva). La prenda con registro exige al momento de celebrar el contrato, que se indique el crdito que garantiza, su vencimiento y la tasa de inters que corresponde; dichas menciones no son un mero formalismo legal, pues el principio de especialidad apunta no slo a purificar la situacin del deudor impidiendo afectaciones globales de su patrimonio, e imponiendo la discriminacin del bien afectado, as como la precisa determinacin del crdito, sino que protege los intereses de los terceros. El principio de especialidad no est contenido en la prenda civil (art 3204 CC), ni en la comercial (art 580 cd. de com.), como est contemplado en la ley de prenda con registro. Obligaciones con clusulas de reajuste, leyes 21309 y 23928: con anterioridad a la sancin de la ley 23928, la jurisprudencia tena establecido que el art 1 de la ley 12962, modificado por el decreto ley 6810/63, no exclua la posibilidad de que el contrato prendario incluyese una clusula de reajuste del capital, en consonancia con la necesidad de mantener el equilibrio en la reciprocidad de las prestaciones, eventualmente alterado por la depreciacin monetaria a experimentarse durante el lapso a que es diferido el pago, en tanto aquella juegue en funcin de un simple clculo aritmtico con referencia a pautas objetivas y predeterminadas. Este rgimen arriba descrito result modificado sustancialmente a partir de a entrada en vigencia de la ley 23928, que prohibi cualquier forma de actualizacin monetaria con posterioridad al mes de abril de 1991, quedando, por tanto, carente de aplicacin prctica la ley 21309. Sin perjuicio de ello, se ha decidido que si el ajuste previsto en un contrato de prenda con registro se remite al precio a fijar por un tercero (por ejemplo, fabricante de la cosa prendada) no le son aplicables las previsiones de los arts. 7, 9 y 10 de la ley 23928, por lo que deber en tal caso mantenerse dicha clusula de reajuste y todo el principio contractual de pagos, incluida la tasa de interese punitorios. Art 2: Los bienes sobre los cuales recaiga la prenda con registro quedarn en poder del deudor o del tercero que los haya prendado en seguridad de una deuda ajena. Propiedad del bien: es condicin para la validez de la prenda con registro, que recaiga sobre bienes de quien los da en prenda y su violacin apareja la nulidad del contrato, siendo tal nulidad de carcter relativo. Para el supuesto de que la cosa pertenezca a ms de una persona, se ha decidido que es nula la prenda constituida por uno solo de los condminos del bien gravado. En el juicio de ejecucin prendaria, si el bien no pertenece al ejecutado sino a un tercero no obligado por el contrato prendario, no es subsanable, y la circunstancia de que el actor sea el

113 endosatario del vendedor o supuesto vendedor del bien, no mejora su posicin jurdica, pues no puede el endoso purgar los vicios del ttulo. Posesin del bien: para constituir una garanta prendaria sobre un bien mueble, el deudor, a ms de ser dueo de la cosa, debe estar en posesin de ella, teniendo el constituyente las responsabilidades del depositario. El es el responsable por el mantenimiento y cuidado de la cosa prendada mientras est vigente el contrato. La prenda constituida para garantizar el saldo de precio de una compraventa, supone la tradicin de las cosas prendadas al comprador. Fuera de tal supuesto, las cosas prendadas pueden estar en poder del tercero desde antes de constituirse la prenda, recibiendo entonces ste el cargo de guardarlas en inters del acreedor. Debido a que la prenda con registro permite el mantenimiento de la posesin de las cosas gravadas al prendante, para que el privilegio que ella otorga tiene efectos deben cumplirse ciertos requisitos de publicidad, que se llevan a cabo mediante la inscripcin en el registro especialmente establecido al efecto. Art 3: Los bienes afectados a la prenda garantizan al acreedor, con privilegio especial sobre ellos, el importe de la obligacin asegurada, intereses y gastos en los trminos del contrato y de las disposiciones del presente. El privilegio de la prenda se extiende, salvo convencin en contrario, a todos los frutos, productos, rentas e importe de la indemnizacin concedida o debida en caso de siniestro, prdida o deterioro de los bienes prendados. Carcter del privilegio: la prenda con registro es, en esencia, una forma de constitucin de un privilegio especial, razn por la cual puede invocrselo en la propia ejecucin prendaria cuando la subasta se realiza en ella, o en cualquier otro juicio si el acto de disposicin por medio de la autoridad judicial se ha cumplido en distinto proceso, aunque se trata del concurso o la quiebra del deudor prendario. En la prenda fija con registro, la prdida de la cosa pignorada importa la caducidad del privilegio por imposibilidad material de reducir a moneda el bien prendado, salvo excepciones en las que el privilegio se extiende a valores sustitutivos. Medidas precautorias sobre bienes prendados: la existencia de una prenda sobre un bien no impide anotar un embargo sobre l, as como tampoco justifica el levantamiento del embargo la circunstancia de que el bien est prendado, sin perjuicio de los derechos del codeudor prendario. Prenda constituidas sobre bienes embargados: el acreedor prendario no tiene privilegio sobre el acreedor que trab embargo sobre la cosa con anterioridad a la constitucin del gravamen. Si el acreedor prendario constituy la prenda con posterioridad al embargo de la cosa, no puede gozar de preferencia sobre el producido de la venta de ella en relacin al acreedor ejecutante, y menos con respecto a los gastos necesarios de l ejecucin. Prenda sobre bienes prendados: est prohibido por la ley de prenda con registro que el propietario de las cosas gravadas que se hallan en su poder, pueda constituir un segundo privilegio prendado sobre ellas. La segunda prenda es nula si no fue autorizada por el primer acreedor pignoraticio. Extensin de la garanta: a-En cuanto a la obligacin garantizada: Intereses: la prenda con registro garantiza prestaciones de segundo grado (adems de la obligacin principal) como son los intereses, debindose incluir en la liquidacin los intereses compensatorios devengados desde la celebracin del contrato hasta que se produjo el incumplimiento. En cuanto a los intereses punitorios, se ha establecido que tiene plena eficacia el convenio que establezca su pago en la prenda con registro. Gastos: la garanta se extiende a los gastos de justicia, siendo tales, por un lado, los ocasionados por las medidas conservatorias necesarias del bien prendado, que son aquellos sin cuya realizacin la cosa no podra ser conservada, y por otro, los determinados por las exigencias 113 De 138

inmediatas de la tramitacin del juicio, pero no los que, si bien derivados de las previsiones contractuales, debieron ser reclamados expresamente en la demanda con un tem independiente del capital, como el seguro contratado por el acreedor por cuenta del deudor. Tambin se incluyen los gastos derivados de la ejecucin extrajudicial autorizada por el art 39, ley 12962. b-En cuanto al objeto: Frutos, productos y rentas: salvo pacto en contrario, la garanta se extiende a los frutos, productos y rentas del bien. Subrogacin real sobre el precio: una vez desaparecidos los bienes gravados con prenda fija, caduca el privilegio, que no tiene sobre qu asentarse, salvo el caso de subrogacin real, que se produce sobre su precio, siempre que pueda ser individualizado. El privilegio prendario sobre el precio de la cosa existe mientras no haya salido del patrimonio del deudor, por cesin o por otra causa. Indemnizacin concedida o debida en caso de siniestro, prdida o deterioro de los bienes prendados: en caso de prdida de la mercadera gravada, se produce una subrogacin real sobre la indemnizacin que corresponde pagar al responsable de ella, o tambin sobre el seguro. Prohibicin de extender el privilegio a otros bien: el privilegio prendario no puede extenderse convencionalmente a otros bienes que no estn afectados al contrato, pues ello importara dejar sin efecto principios que constituyen la esencia jurdica de dicha institucin. Art 4: El contrato produce efectos entre las partes desde su celebracin, y con respecto a terceros, desde su inscripcin en la forma establecida en el presente. Efectos del contrato entre las partes y frente a terceros: los efectos propios de la convencin prendaria, con arreglo a lo dispuesto en el art 4, ley 12962, se producen entre las partes desde su celebracin, mientras que en lo atinente a terceros dichas consecuencias se tornan relevantes a partir de la anotacin registral. Ella se debe llevar a cabo en el registro correspondiente a la ubicacin de los bienes prendados. La inscripcin importa una etapa fundamental de la garanta real de prenda, pues constituye la publicidad, que suple la desposesin del deudor de la prenda ordinaria. Si el contrato de prenda ordinaria. Si el contrato de prenda no fue inscrito en el registro en el registro y sus modificaciones no son oponibles a los terceros. Contrariamente, se resolvi que si bien es cierto que segn el art 4. Ley 12962, el contrato produce efectos entre las partes desde su celebracin, dichos efectos se producirn siempre que el contrato se inscriba, o sea que entre las partes la inscripcin tiene efectos retroactivos, y puede invocarse entre ellas la caducidad de la inscripcin que prev el art 30 inc. 5, de la misma ley, disposicin que carecera de sentido si se sostuviese que la caducidad no se produce tambin entre las partes. Asimismo, desde una posicin que hace preponderar la prenda como derecho real, se sostiene que para que exista prenda con registro , el documento suscrito en el formulario titulado contrato de prenda debe estar inscrito registralmente, pues no puede existir la prenda sin desplazamiento, sin inscripcin registral, pues si el contrato de prenda nunca llega a inscribirse, no habilita una suerte de prenda registral con eficacia entre las partes, pues ello es esencialmente incompatible con la idea misma de derecho real, y no puede haber derechos reales sino con efectos erga omnes, por lo que en la prenda sin desplazamiento l derecho real exige, no slo la firma del certificado, sino tambin su inscripcin. Art 5: La prenda con registro podr constituirse a favor de cualquier persona fsica o jurdica, tenga o no domicilio en el pas. Art 6: Los contratos de prenda que establece el presente se formalizarn en documento privado, extendindose en los formularios respectivos que gratuitamente facilitarn las oficinas del Registro de Prenda, cuyo texto ser fijado en la reglamentacin que dicte el Poder Ejecutivo Nacional.

115 Carcter formal del contrato: el contrato de prenda con registro es formal y solemne, lo que significa que la forma es un requisito esencial para su validez. Instrumento pblico o privado: la ley de prenda con registro (art 6) y su decreto reglamentario (art 6) permiten que el contrato de prenda pueda ser formalizado por instrumento pblico o privado. Presuncin de autenticidad: si el contrato de prenda con registro se formaliza en instrumento pblico, su valor probatorio surge de las normas del Cdigo Civil, estableciendo el art 11 del decreto 10574/46 el procedimiento para su inscripcin y la consiguiente emisin del certificado prendario, cuyo contenido resulta indubitable. En cuanto al contrato concertado en instrumento privado, el decreto reglamentario de la ley 9644, vigente por expresa disposicin del decreto 10574/46 (art 25), prescribe que la inscripcin de los contratos suscritos bajo forma privada se har ante el encargado del registro por las partes que intervengan. Si el contrato se hubiera pactado y suscrito en otro lugar y se presentare slo para su inscripcin, deber acreditarse ante el encargado del registro la autenticidad de las firmas por dos testigos de arraigo y conocimiento. Este requisito es ineludible, y no cabe poner en duda que se haya cumplido mientras no se ataque la validez de la inscripcin prendaria por la va que corresponda. Art 7: Durante la vigencia de un contrato prendario, el dueo de los bienes no puede constituir, bajo pena de nulidad, otra prenda sobre stos, salvo los que autorice por escrito el acreedor. Nulidad de la prenda posterior: segn lo establecido por el art 7, ley 12962, es nula la segunda prenda sobre el mismo bien si no fue autorizada por escrito por el primer acreedor prendario. En este sentido, se ha resuelto que si la segunda prenda es nula por imposicin de la ley, ella no puede generar derecho alguno a favor de su titular hasta tanto sea satisfecho la totalidad del crdito del primer acreedor prendario, cuyo mejor derecho al cobro se hizo valer por la va de tercera, correspondiendo afectar el producido de la venta a la cancelacin de la primera prenda, en virtud de la prelacin que le da la inscripcin anterior. Asimismo, se ha sentenciado que existiendo dos ejecuciones prendarias referentes al mismo bien, corresponde disponer su venta, quedando su producido a resultas del conflicto sobre el mejor derecho entre ambos acreedores. No corresponde al deudor sino al acreedor perjudicado, alegar la nulidad del contrato de prenda celebrado cuando se hallaba en vigor una anterior. Responsabilidad del encargado del registro: se ha resuelto que la prohibicin de constituir una prenda con registro sobre un bien ya prendado, sin autorizacin del acreedor primitivo, est referida al deudor, pero no cabe duda de que ello no significa eximir de responsabilidad al Registro de Crditos Prendarios y de Propiedad del Automotor, cuando se procura la inscripcin del nuevo gravamen sin haber cumplido con esa formalidad. En el supuesto de prendas flotantes, el encargado del Registro tiene la obligacin de hacer conocer la existencia de prendas anteriores, en virtud del art 9, decreto 999/14. Sin embargo, tal disposicin fue modificada por el decreto del 18 de agosto de 1916 (B.O. del 26 de agosto de 1916) que en su art 10 sujet tal manifestacin a la previa solicitud escrita del interesado. El error en que pudo incurrir el Registro de Crditos Prendarios, al omitir informar sobre la existencia de una prenda anterior, no desvirta la existencia de esa prenda, debidamente inscrita y, en consecuencia, oponible a posteriores inscripciones. Art 8: El dueo de los bienes prendados puede industrializarlos o continuar con ellos el proceso de su utilizacin econmica; los nuevos productos quedan sujetos a la misma prenda. En el contrato de prenda puede estipularse que los bienes se conservarn en el estado en que se encuentren, sin industrializarlos, ni transformarlos.

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La industrializacin de los bienes pignorados, prevista por el art 14 de la ley de prenda con registro, tambin se contempla en el art 8 del mismo cuerpo legal, que admite el pacto en contrario, no explicable con relacin precisamente a materias primas. Art 9: El dueo de los bienes prendados no puede enajenarlos, pudiendo hacerlo solamente en el caso de que el adquiriente se haga cargo de la deuda garantizada, continuando en vigor la prenda bajo las mismas condiciones en que se constituy, inclusive en cuanto a la responsabilidad del enajenante. La transferencia se anotar en el Registro y se notificar al acreedor mediante telegrama colacionado. Posibilidad de enajenar el bien gravado: en principio, el bien gravado no es transmisible por la sola voluntad del deudor, ya que se afectara la base del instituto. As lo dispone el art 9 de la ley de prenda con registro, que impide enajenar el bien; pero, a continuacin, con el fin de permitir las transacciones comerciales, admite una va excepcional, cuando el adquiriente se haga cargo de la deuda garantizada, continuando la prenda en vigor bajo las mismas condiciones en que se constituy, inclusive en cuanto a la responsabilidad del enajenante. El modo de hacerse cargo de esa deuda garantizada frente al deudor es la anotacin y notificacin de la transferencia. De lo contrario, el acreedor slo tendra, a su respecto, el mero derecho persecutorio sobre la cosa. En resumen, la prenda con registro puede ser transferida si se cumplen los siguientes requisitos: Que el adquiriente se haga cargo de la deuda que garantiza el bien adquirido; Que se anote en el registro la operacin; y Que se haga conocer por telegrama colacionado al acreedor la transferencia. Oposicin del acreedor prendario: el acreedor prendario carece de derecho para oponerse a la transferencia del bien prendado; de no ser as, la ley lo habra establecido expresamente. Pero si la venta del bien prendado se hizo en violacin del art 9 de la ley de prenda con registro, y el acreedor prendario rechaz la delegacin irregular (que no le fue notificada oportunamente)no puede el adquiriente invocar su calidad de tal y obligarlo al pago, para imponer al acreedor prendario la aceptacin de ese pago; pero s puede hacerlo en calidad de tercero, conforme a los arts. 727 y 729 del CC. Responsabilidad del deudor enajenante y del adquiriente: si el adquiriente de la cosa prendada se hace cargo de la deuda, la prenda contina en vigencia en las mismas condiciones, operndose una delegacin imperfecta, y no una subrogacin subjetiva, quedando obligados vendedor y comprador. Si al enajenar la cosa gravada el deudor prendario cumple con las exigencias del art 9, el adquiriente se constituye en un nuevo deudor, permaneciendo intacta la responsabilidad del deudor original. Omisin de anotar la transferencia en el registro: no habindose establecido expresamente ninguna sancin para la omisin de anotar en el registro la transferencia del bien gravado, ella no constituye delito. d)- Clases de prenda: nociones, caracteres legales y diferencias. Prenda fija, bienes pignorables: inmuebles por su destino incorporados a una finca hipotecada; requisitos del contrato; lugar de inscripcin y efectos del contrato. Prenda flotante; bienes pignorables; caracteres especiales: requisitos del contrato y lugar de inscripcin. Disposiciones comunes a ambas clases de prenda. Constitucin de prendas sobre aeronaves: decreto ley 8817/63. Prenda fija: Art 10: Pueden prendarse todos los bienes muebles o semovientes y los frutos o productos aunque estn pendientes o se encuentren en pie. Las cosas inmuebles por su destino, incorporadas a una finca hipotecada, slo pueden prendarse con la conformidad del acreedor hipotecario.

117 La prenda fija afecta solamente materiales especficamente determinados, y el privilegio que otorga puede ser ejercido slo sobre el producido de la venta de aquellos. Sin embargo, la divisin entre los bienes que pueden ser objeto de prenda fija (art 10, ley 12962) y los que pueden ser objeto de prenda flotante (art 14), es simplemente enunciativa y no constituye una regla a seguir con estricto apego a la literalidad del texto legal, con olvido del significado conceptual que la gua, pues no tiene en cuenta tanto la naturaleza de los bienes en s, cuanto su adecuacin a la finalidad del servicio que ha de prestar el instituto legal. Bienes excluidos: se ha declarado que las mercaderas slo pueden ser objeto de prenda flotante, ya que el art 14 prev para ellas tal modalidad, con consecuencias radicalmente opuestas de la prenda fija, y el art 11 excluye de la prenda fija del fondo de comercio las mercaderas comprendidas en l, sin que las partes puedan variarlo. Bienes incorporados a una finca hipotecada: es nula la prenda sin desplazamiento constituida sobre instalaciones y efectos adheridos al campo hipotecado, sin la anuencia del acreedor hipotecario, por lo que procede el levantamiento del embargo habido por el acreedor prendario, si la prenda ha sido declarada nula por aquella circunstancia. Art 11: En el contrato son esenciales las siguientes especificaciones que debern constar en la respectiva inscripcin: a) Nombre, apellido, nacionalidad, edad, estado civil, domicilio y profesin del acreedor; b) Nombre, apellido, nacionalidad, edad, estado civil, domicilio y profesin del deudor; c) Cuanta del crdito y tasa de inters, tiempo, lugar y manera de pagarlos; d) Particularidades tendientes a individualizar los bienes prendados. Si la prenda recae sobre ganados, stos sern individualizados mediante indicaciones sobre su clase, nmero, edad, sexo, grado de mestizacin, marca, seal, certificado o gua con mencin del nmero de inscripcin, fecha de sta, oficina en que la marca o seal est registrada y la que haya expedido la gua o certificado. Si se trata de otros bienes, la individualizacin ser lo ms especfica posible en cuanto a cantidad, calidad, peso, nmero, anlisis, marca de fbrica, patente, controles a que estn sujetos y cualesquiera otras particularidades que contribuyan a individualizar los bienes. Se considera que la prenda de un fondo de comercio no incluye las mercaderas del negocio, y que comprende las instalaciones, contratos de locacin, marcas, patentes y enseas, dibujos y modelos industriales, distinciones honorficas y todos los derechos que comporta la propiedad comercial, industrial y artstica. En el caso de que las especificaciones estatudas en este inciso d ya figurasen en una inscripcin anterior, no deben reproducirse, sino que se mencionar indicando dnde se encuentra. e) Especificacin de los privilegios a que estn sujetos los bienes en el momento de celebrarse el contrato de prenda; f) Especificacin de los seguros si los bienes estn asegurados. Carcter esencial de los elementos: los requisitos impuestos por la ley para un certificado de prenda con registro son necesarios e indispensables para su validez, ya que la ley establece las condiciones que deben llenar los ttulos de crdito que se emiten a los efectos de lograr la certeza del derecho que se incorpore en oportunidad de la creacin del documento. La esencialidad que la ley de prenda con registro atribuye a determinadas especificaciones que deben figurar en la inscripcin del contrato de prenda y certificado que expida el encargado del registro, es una consecuencia de la relacin que guardan con la naturaleza jurdica del contrato prendario. El principio que no debe ser violado es el que se refiere a la especialidad de la prenda, en su doble aspecto: determinacin precisa del bien prendado (especialidad objetiva) y del crdito 117 De 138

garantizado (especialidad subjetiva), principio que se vera afectado si se omitiese indicar, por ejemplo, el monto del crdito, su vencimiento o la tasa de inters que corresponde, pues no se trata de meros formalismos legales, sino que apuntan no slo a purificar la situacin del deudor impidiendo afectaciones globales de su patrimonio, e imponiendo la discriminacin del bien afectado, as como la precisa discriminacin del crdito, sino que se refieren tambin a los intereses de terceros. Art 12: Para que produzca efecto, la inscripcin del contrato deber hacerse en los registros correspondientes a la ubicacin de los bienes prendados. Si los bienes estuvieran situados en distinta jurisdiccin o distrito, el Registro donde se practique la inscripcin la comunicar dentro de las 24 horas a los registros del lugar donde estn situados los dems bienes, a los efectos de la anotacin. La omisin del encargado del registro donde se inscribiera la prenda, de hacerlo saber a los dems encargados o la de stos de hacer la anotacin en sus respectivos registros, no afectar la validez de la prenda y sus efectos, sin perjuicio de lo dispuesto en el art 45 inc. b. Derechos de terceros: la prenda con registro slo produce efectos respecto de terceros desde la inscripcin del contrato en el registro correspondiente a la ubicacin de los bienes prendados. Ubicacin de los bienes prendados: como el contrato de prenda debe ser inscrito en el registro correspondiente al lugar de ubicacin de los bienes gravados, los certificados acerca de constancias registrales se refieren nicamente a la existencia de gravmenes prendarios inscritos o no, en el registro ante el cual se solicita el informe, razn por la cual slo se debe atribuir a esos certificados carcter estrictamente local. Automotores: la ubicacin de los automotores corresponde al lugar de su patentamiento, siendo sta la conclusin que impone el art 13, ley 12962, pues de otro modo no habra posibilidad de establecer cundo su desplazamiento asumira el carcter definitivo, no de cumplir con las exigencias de la primera parte de dicha norma, y del art 35 del mismo cuerpo legal, cuando se refiere, tratndose de bienes sujetos al pago de patente especial, al registro de prenda que corresponde, el cual no puede ser otro sino el del lugar de la patente (art 8, decreto regl. Reg. Autom. 9722/60). Bienes situados en distinta jurisdiccin: se ha resuelto que el supuesto contemplado en la segunda parte del art 12, ley 12962, que deja a salvo la validez de la prenda, y sus efectos para el caso de que sea omitida la inscripcin de los bienes situados en distinta jurisdiccin o distrito, no puede sino referirse a un supuesto distinto del caso en que la totalidad de los bienes prendados estuviesen ubicados en la misma jurisdiccin provincial, ya que una interpretacin distinta sera contraria a la economa del mismo precepto. Art 13: El dueo de los bienes prendados no puede sacarlos del lugar en que estaban cuando constituy la garanta, sin que el encargado del Registro respectivo deje constancia del desplazamiento en el libro de Registro y certificado de prenda, y se lo notifique al acreedor, al endosante y a la oficina que haya expedido certificados o guas en su caso. Esta clusula ser insertada en el contrato y si violacin faculta al acreedor para gestionar el secuestro de los bienes y las dems medidas conservatorias de sus derechos. Los automotores quedan comprendidos en esta prohibicin slo cuando se trate de su desplazamiento definitivo. Los frutos y productos agropecuarios pueden ser vendidos en la poca adecuada, antes de entregarlos al comprador, el enajenante deber pagar una parte de la deuda que sea proporcional a la reduccin de la garanta determinada por la venta. Estas operaciones sern anotadas al margen de la inscripcin y el certificado de prenda, independientemente del recibo que otorgue el acreedor prendario por el pago parcial. El dueo de las cosas prendadas puede usarlas conforme su destino y est obligado a velar por su conservacin.

119 El acreedor est facultado para inspeccionarlas; en el contrato puede convenirse que el dueo lo informe peridicamente sobre el estado de ellas. El uso indebido de las cosas o la negativa a que las inspeccione el acreedor, dar derecho a ste a pedir el secuestro de ellas. Las cosas prendadas pueden depositarse, donde acuerden el acreedor y el deudor; el depsito se har constar en el contrato y en la inscripcin. Obligacin del deudor de anotar el desplazamiento de los bienes prendados: la exigencia del art 13 sobre la constancia del desplazamiento ulterior de los bienes gravados, es una previsin legal a favor de los derechos de terceros, a quienes podra ser opuesta la prenda. Derecho de inspeccin del acreedor: el derecho de inspeccin que esta norma legal establece, constituye una garanta a efectos de asegurar la conservacin de los bienes afectados a la prenda y resguardar, de ese modo, la efectividad del crdito, ya que, mediante el control de los bienes, se logra determinar el cumplimiento por el deudor de las obligaciones que legalmente le han sido impuestas, sobre todo en lo relativo a su responsabilidad por el mantenimiento y cuidado de la cosa prendada mientras el contrato est vigente. Secuestro de la cosa prendada: es vlida la clusula contractual que autoriza el secuestro de la cosa en caso de incumplimiento. Los arts. 13 y 39 de la ley de prenda con registro se limitan a contemplar situaciones especiales en que es procedente el secuestro de los bienes afectados a un contrato de prenda, y no excluyen la posibilidad de que las partes, por aplicacin de lo dispuesto en el art 1197 del CC faculten al acreedor a solicitarlo como medida precautoria y sin necesidad de interpelacin alguna, no siendo una estipulacin contraria al orden pblico ni que afecte los fines de la ley, sobre todo tratndose de una medida ejecutiva, ms que precautoria. El secuestro integra los trmites propios de la ejecucin, por lo que procede el secuestro de la cosa prendada pedido por el deudor al iniciar la ejecucin. Las facultades que la ley adjetiva otorga a los jueces de disponer una medida precautoria distinta de la solicitada, no son de aplicacin en las ejecuciones prendarias, habida cuenta que el secuestro que autoriza el art 13 de la ley de prenda con registro, a fin de evitar la desaparicin o la disminucin del valor de los efectos prendados, y facilitar su venta en el momento oportuno, integra los trmites propios de la ejecucin prendaria, no siendo, por tanto, equiparable a las medidas de tipo netamente precaucional. Con respecto a contrato de prenda no inscrito, se resolvi que es procedente el secuestro del bien al iniciarse la ejecucin, siempre que existiese reconocimiento ficto de aqul por parte del demandado. Contrariamente, se ha decidido que si el documento en que se funda la ejecucin no ha sido inscrito en el registro respectivo, el secuestro del bien a que se refiere no resulta procedente. No obsta al secuestro que se hayan opuesto excepciones, ni que se haya deducido una tercera de dominio. Por tratarse de una medida respecto de un bien sobre el cual recae un derecho real de garanta, hasta no ser desinteresado el acreedor del crdito prendario, el deudor debe quedar privado de la tenencia del bien, ya que este ltimo est ntegramente afectado al desinters del primero con el alcance de los arts. 3 y 26 de la ley de prenda con registro. Se debe designar depositario del bien secuestrado al propuesto por el acreedor prendario, facultado por el respectivo contrato para hacerlo; a l no le corresponde sustituirlo si no se acredita el uso abusivo de la cosa. Prenda flotante: Art 14: Sobre mercaderas y materias primas en general, pertenecientes a un establecimiento comercial o industrial, puede constituirse prenda flotante, para asegurar el pago de obligaciones. Este tipo de prenda afecta las cosas originariamente prendadas y las que resulten de su transformacin, tanto como las que se adquieran para reemplazarlas; y no restringe la disponibilidad de todas ellas, a los efectos de la garanta. 119 De 138

La prenda flotante fue creada de manera de poder satisfacer el crdito rpido que a su vez permita al deudor seguir evolucionando su negocio con la disponibilidad de la mercadera, mientras que la garanta se traslada de un bien a otro a medida que avanza el proceso productivo o el giro comercial; de manera que es el momento de la ejecucin de la prenda que se concreta especficamente el bien o los bienes que van a cubrir la garanta. La ley formula un distingo muy claro entre ambas clases de prenda: la fija afecta solamente materiales especficamente determinados y el privilegio que nace de ella slo puede ser ejercido sobre el producido de ellos; la flotante, en cambio, recae sobre la mercadera existente en un comercio o empresa, la cual puede ser vendida legtimamente por el propietario, siempre que la reemplace por otra igual, sobre la cual recaer la prenda. Constituida la prenda en la primera forma, una vez desaparecidos los materiales prendados caduca el privilegio, que no tiene sobre qu asentarse, salvo el caso de subrogacin real, que se produce sobre su precio, siempre que pueda ser individualizado, o tambin sobre el seguro en caso de prdida, o la indemnizacin que corresponda pagar al responsable de ella. La garanta flotante es una garanta condicional y suspensiva, que flota sobre el patrimonio del deudor sin ser tocado, mientras no suceda uno de los hechos previstos y determinados por la ley (incumplimiento); llegado ese momento, la garanta desciende sobre el patrimonio del deudor. Clases de bienes: conforme a las disposiciones de la ley de prenda con registro, las mercaderas slo pueden ser objeto de prenda flotante: a) el art 14 prev para ellas la prenda flotante, con consecuencias radicalmente distintas de la prenda fija: inscripcin en el domicilio del deudor (art 16) y libre disponibilidad de los bienes (art 14), esto es, eliminacin de la reipersecucin; b) el art 11 excluye de la prenda fija del fondo de comercio las mercaderas de l, sin que las partes puedan variarlo. Disponibilidad de los bienes prendados: la disponibilidad de los efectos prendados o los que resulten de su transformacin, como los que se adquieren para reemplazarlos, est condicionada a la evolucin o transformacin normal del proceso industrial, de tal modo que como consecuencia de ese desenvolvimiento, no resulten afectados o burlados los legtimos derechos del acreedor prendario. Art 15: En el contrato son esenciales las siguientes especificaciones que debern constar en la respectiva inscripcin: a) Nombre, apellido, nacionalidad, edad, estado civil, domicilio y profesin del acreedor; b) Nombre, apellido, nacionalidad, edad, estado civil, domicilio y profesin del deudor; c) Cuanta del crdito y tasa de inters, tiempo, lugar y manera de pagarlo; d) Particularidades tendientes a individualizar los bienes prendados, especificando si son o no fungibles, determinando en el primer caso su especie, calidad graduacin y variedad; e) Especificacin de los privilegios a que estn sujetos los bienes en el momento de celebrarse el contrato de prenda; f) Especificacin de los seguros que existan. Crdito garantizado: segn la ley de prenda con registro, sta se puede constituir para asegurar el pago de una suma de dinero o el cumplimiento de cualquier clase de obligaciones, a las que los contrayentes le atribuyen, a los efectos de la garanta prendaria, un valor consistente en una suma de dinero. Sin embargo, el art 15, cuando establece las especificaciones esenciales que debe contener el contrato de prenda flotante, no exige tal individualizacin, sino la cuanta del crdito, tasa de inters, tiempo, lugar y manera de pagarlo. Art 16: Para que produzca efecto, la inscripcin del contrato deber hacerse en los registros correspondientes al domicilio del deudor.

121 A diferencia de la prenda fija, que debe ser inscrita en el registro correspondiente a la ubicacin de los bienes prendados (art 12), la flotante debe inscribirse en el registro correspondiente al domicilio del deudor. Todos los artculos siguientes son disposiciones comunes a ambas clases de prenda. e)- Registro prendario: inscripcin: expedicin de certificados e informes; efectos de la inscripcin, plazos, notificaciones de ley; constancias de la existencia de la prenda. Caducidad de privilegios: declaracin de oficio, efectos con relacin a las partes y a terceros. Reinscripcin del certificado de prenda: derecho e intervencin judicial. Transmisin del certificado; requisitos y rgimen legal aplicable. Efectos del endoso: solidaridad. Cancelacin de la inscripcin: supuestos legales. Disposiciones comunes: Art 17: La inscripcin de los contratos prendarios se har en el Registro de Prenda, el que funcionar en las oficinas nacionales, provinciales o municipales que determine el Poder Ejecutivo nacional y con arreglo a la reglamentacin que el mismo fijar. Los trmites ante el Registro de Prenda quedan sujetos al arancel que fije el Poder Ejecutivo nacional. Inscripcin de contratos prendarios: la inscripcin del contrato de prenda debe ser efectuada previa comprobacin de los requisitos legales necesarios. Inscripcin de pagars prendarios: la naturaleza de los pagars prendarios impide que puedan ser ejecutados separadamente del contrato al cual acceden, careciendo, por ende, de fuerza ejecutiva por s mismos, en razn de que, librados de conformidad con lo convenido en el respectivo contrato, estn sujetos a las excepciones que puedan existir con relacin a l, no confiriendo, por lo dems, a su tenedor la calidad de titular del crdito separadamente del certificado al que acceden. Para que el pagar pueda vincularse a un contrato de prenda con registro debe contener el nmero de inscripcin de este ltimo, perforado. Art 18: El registro de prenda expedir certificados y proporcionar informaciones a requerimiento judicial, de establecimientos bancarios, de escribanos pblicos con registro y de quien compruebe un inters ante el encargado del mismo. Alcance local: el contrato de prenda con registro y su inscripcin en el registro correspondiente debe contener la ubicacin precisa de los bienes gravados; en consecuencia, los certificados acerca de constancias registrales se referirn nicamente a la existencia de gravmenes prendarios, inscritos o no, en el registro ante el cual se solicit el informe, es decir, que los certificados tiene carcter estrictamente local. Valor de los certificados: se ha resuelto que la certificacin de libre de deuda puede establecer la buena fe de quin constituy una prenda con registro no obstante estar gravado el bien, y eventualmente establecer la responsabilidad del Estado por esa certificacin inexacta, pero en manera alguna podr autorizar a cancelar la primera prenda. Art 19: Para que produzca efecto contra terceros desde el momento de celebrarse el contrato, la inscripcin debe solicitarse dentro de las 24 horas. Pasado ese trmino, producir ese efecto desde que el contrato se presente al Registro. El certificado que sobre determinados bienes no aparece inscrito en ningn contrato prendario, tendr eficacia legal hasta 24 horas de expedido; al solicitarse este certificado se mencionarn las especificaciones establecidas en los arts. 11, inc. d y 15 inc. d.

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Los efectos propios de la convencin prendaria, con arreglo a lo dispuesto en el art 4, ley 12962, se producen entre las partes desde su celebracin, mientras que en lo atinente a terceros dichas consecuencias se tornan relevantes a partir de la anotacin registral establecida en el ordenamiento legal, que se debe llevar a cabo en el registro correspondiente a la ubicacin de los bienes prendados. La inscripcin importa una etapa fundamental de la garanta real de prenda, pues constituye la publicidad, que suple la desposesin del deudor de la prenda ordinaria, por lo que si el contrato de prenda no fue inscrito, las disposiciones de la ley de prenda con registro y sus modificaciones no son oponibles a los terceros. Al establecer que el contrato prendario produce efectos con respecto a terceros en la forma establecida por dicha ley, el art 4 de la ley 12962 hace referencia al art 19, que indica que el privilegio de la prenda con registro nace del contrato hasta las 24 horas, y despus desde la inscripcin. Art 20: Dentro de las 24 horas de serle presentado el contrato, el encargado del registro har la inscripcin y la comunicar en otro trmino igual y por carta certificada, a los acreedores privilegiados a que se refieren los arts. 11 inc. e, y 15, inc. c, y a las oficinas pblicas indicadas en el art 13 y a los dems registros donde debe hacerse la anotacin. Art 21: Las oficinas pblicas o particulares que expidan certificados de transferencias o guas para el traslado de ganado o frutos, o patentes, o que de cualquier manera les incumba controlar los bienes gravados con prenda, no podrn expedir ni tramitar documentos de transferencias de propiedad ni de sus registros sin que en los documentos se inserte la constancia de que estn prendados. Art 22: Una vez que haga la inscripcin, el encargado del registro dejar constancia de ello en el contrato original y en el certificado de prenda que expida, con las formalidades que prescriba el decreto reglamentario. Mediante la inscripcin del contrato prendario se opera el perfeccionamiento de ste, puesto que sin ella no surge del certificado de prenda, que es el documento que contempla la constitucin del derecho real de garanta prendaria sin tradicin con todas las consecuencias legales. Tal acto pone de manifiesto de manera cierta e indubitable el derecho real frente a terceros, exhibiendo el estado jurdico en que viene a estar la cosa a los efectos del vnculo. Art 23: El privilegio del acreedor prendario se conserva hasta la extincin de la obligacin principal, pero no mas all de 5 aos contados desde que la prenda se ha inscrito, al final de cuyo plazo mximo la prenda caduca. Podr, sin embargo, reinscribirse por igual trmino o el contrato no cancelado, a solicitud de su legtimo tenedor dirigida al encargado del registro antes de caducar la inscripcin. Si durante la vigencia de sta se promoviera ejecucin judicial, el actor tiene derecho a que el juez ordene la reinscripcin por el indicado trmino, todas las veces que fuera necesario. Caducidad de la inscripcin: la inscripcin del contrato prendario en el registro respectivo caduca de pleno derecho por el mero vencimiento del plazo de 5 aos fijado en el art 23 de la ley 12962. Reinscripcin: la voluntad de las partes es ineficaz para autorizar la reinscripcin de los contratos prendarios cuando la inscripcin original ha caducado por vencimiento del plazo establecido en esa norma legal. Si la prenda caducara mientras se sustancia la ejecucin respectiva, es necesario para su reinscripcin que ella sea expresamente ordenada por el juez interviniente.

123 Efectos de la caducidad de la accin prendaria: si la inscripcin caduca por vencimiento del plazo de 5 aos establecido en el art 23, ley 12962, sin que se haya reinscrito, el certificado pierde el carcter de ttulo ejecutivo. Sin embargo, segn la jurisprudencia ms reciente, la falta de reinscripcin del contrato prendario no perjudica la habilidad del ttulo ni enerva su fuerza ejecutiva, si de l resulta la existencia de una obligacin de dar una suma de dinero lquida y exigible, sin perjuicio de la exigencia de cumplir la diligencia preparatoria prevista por el art 525 inc. 1 del cdigo procesal. Ello porque la caducidad de la inscripcin de la prenda acarrea como consecuencia la prdida de la posibilidad de promover la ejecucin del art 600 del cdigo procesal, y de los arts. 26, 28 y concordantes de la ley 12962, y del consiguiente privilegio especial, mas no obsta a la preparacin de la va, pues no hace perder al deudor su calidad de tal. Art 24: El contrato prendario inscrito es transmisible por endoso y el endoso tambin debe ser suscrito en el registro para producir efectos contra terceros. El rgimen sobre endosos del cdigo de comercio regir la forma y efectos del endoso de que trata este artculo; pero la falta de protesto no har caducar la responsabilidad de los endosantes siempre que, en el trmino del 30 das, contados desde el vencimiento de la obligacin prendaria, el tenedor inicie su accin notificndola a los endosantes. Medios de transmisin del contrato de prenda: el contrato de prenda, como ttulo representativo de un crdito, conforme al art 24 es transmisible por endoso, y ste se rige por las disposiciones pertinentes del cdigo de comercio, esto es, las contenidas en le decreto ley 5965/63 (art 12 y ss.). Sin embargo, el contrato de prenda tambin puede ser transmitido por otros medios que los previstos en la ley especial, entre los cuales adquiere relevancia el pago por subrogacin, con loes efectos que le son propios, conservndose la garanta prendaria inalterable, y asegurando los derechos del tercero que se subroga en los del acreedor, en tal caso, el tercero podr sustituir en el proceso al acreedor, sin que sea necesaria la iniciacin de otro juicio a los fines de perseguir el cobro del crdito, siempre que se cumpla con el requisito indispensable de la conformidad expresa del deudor demandado. El endoso realizado conforme a las disposiciones reglamentarias en vigor, transmite la propiedad de la prenda con registro, convirtiendo, adems, al endosante en codeudor solidario de la obligacin. Resultan aplicables al certificado prendario el rgimen de los documentos de crdito, tanto en lo que respecta a la solidaridad de todos los firmantes, como a su transmisin por endoso y a la accin para su cobro. Una de las particularidades del endoso de la prenda con registro es que el art 24, ley 12962, prescribe que, para producir efectos contra terceros, debe ser inscrito en el registro, formalidad que altera considerablemente el rgimen de transmisin por endoso instituido en l cdigo de comercio. El concepto de terceros, en este caso, comprende tanto a los posibles acreedores de alguna de las partes, como al propio deudor, es decir, a los extraos a la relacin endosanteendosatario. En consecuencia, para poder gozar de la calidad de acreedor prendario, el beneficiado del endoso debe inscribir el acto en el registro respectivo, siendo ello necesario tanto para hacer valer el derecho frente al deudor prendario, como frente a terceros, resolvindose la procedencia de la excepcin de nulidad de la ejecucin prendaria promovida por el endosatario si el endoso no fue inscrito en el registro respectivo. Asimismo, el art 24, ley 12962, establece que en e caso de prenda con registro el endosante no podr oponer la caducidad por inexistencia de protesto, siempre que se cumplan las condiciones que seala la propia norma, esto es, que en el trmino de 30 das, contados desde el vencimiento de la obligacin prendaria, el tenedor inicie su accin notificndola a los endosantes. El art 24 de la ley de prenda con registro determina una tpica causal de caducidad, imponindole al endosatario no slo la carga de iniciar juicio al deudor dentro de los 30 das de vencida la obligacin, sino tambin la de comunicar al endosante que articul su accin, 123 De 138

debiendo cumplir ambas a los fines de evitar la decadencia de sus derechos. Dicha notificacin tiene por objeto poner en conocimiento de los endosantes que la ejecucin prendaria se ha iniciado, y que si el bien dado en prenda, subastado que sea judicialmente, no alcanza para cubrir el crdito y sus intereses, debern responder por el saldo impago. Art 25: la inscripcin ser cancelada en los casos siguientes: a) Cuando as lo disponga una resolucin judicial; b) Cuando el acreedor o el dueo de la cosa prendada lo solicite adjuntando certificado de prenda endosada por su legtimo tenedor; el certificado se archivar en el registro con la nota de que se ha cancelado la inscripcin; c) El dueo de la cosa prendada puede pedir al registro la cancelacin de la garanta inscripta adjuntando el comprobante de haber depositado el importe de la deuda en el banco oficial ms prximo al lugar donde est situada la cosa, a la orden del acreedor. El encargado del registro notificar la consignacin al acreedor mediante carta certificada dirigida al domicilio constituido en el contrato. Si el notificado manifestara conformidad o no formulara observaciones en el trmino de 10 das a partir de la notificacin, el encargado har cancelacin. En el caso de que objetara el depsito, el encargado lo comunicar al deudor y al banco para que ponga la suma depositada a disposicin del depositante, quien puede promover juicio por consignacin. Cancelacin por resolucin judicial: cubierto el importe de la deuda, procede la cancelacin de la prenda, resolvindose que si el actor no recurri en su oportunidad el auto que ordenaba dicha cancelacin, la oposicin formulada resulta extempornea. Solicitud a la autoridad administrativa: adems del supuesto de cancelacin por resolucin judicial, el art 25 inc. b de la ley de prenda con registro, regula la posibilidad de que cualquiera de las partes contratantes requiera a la entidad administrativa la cancelacin del gravamen, en cuyo caso deber acompaarse el certificado. Consignacin prendaria: la legislacin especfica prev un rgimen propio para viabilizar la consignacin prendaria, el cual, si bien en principio parece referido slo al cobro anticipado del crdito, podra extendrselo al supuesto de consignacin desvinculada de la relacin contractual principal, atento a la falta de exclusin expresa de la ley. Para que la consignacin produzca los efectos del pago, debe reunir los requisitos de ste en cuanto a las personas, objeto, modo y tiempo, por lo que se resolvi que debe ser efectuado el da del vencimiento de la obligacin. Art 26: El certificado de prenda da accin ejecutiva para cobrar el crdito, intereses, gastos y costas. La accin ejecutiva y la venta de los bienes se tramitarn por procedimiento sumarsimo, verba y actuado. No se requiere protesto previo ni reconocimiento de la firma del certificado ni de las convenciones anexas. Ejecucin prendaria: el cdigo procesal no derog la ley de prenda con registro. Esta, en sus arts. 26 y ss. fija un procedimiento a seguir en las ejecuciones prendarias que, por ser especfico, prevalece sobre las normas generales, por lo que en la ejecucin prendaria se aplican las normas del juicio ejecutivo en cuanto no estn modificadas por el decreto ley 15348/46, de manera que no se llegue a interferir o desnaturalizar las reglas adjetivas contenidas en l. El Congreso de la Nacin puede dictar reglas de procedimiento para preservar la incolumidad de las leyes reguladoras de las materias que le incumben, que es lo que precisamente ocurre con las presentes disposiciones del sistema procesal establecido por la ley de prenda con registro. Tales normas procesales complementan la legislacin de fondo. Certificado de prenda, inscripcin: el certificado de prenda al que la ley 12962 da accin ejecutiva, es el certificado inscrito, por lo que no procede despachar la ejecucin prendaria intentada sobre la base de un contrato de prenda que se ha omitido inscribir en el registro, pues si no se inscribe el contrato, no existe certificado de prenda, el cual es extendido por el registro de prenda una vez efectuada la inscripcin.

125 El certificado debidamente inscrito constituye ttulo hbil para iniciar el juicio de ejecucin de prenda y ste, a su vez, implica la apertura de un concurso especial con los bienes que comprende (conf. art 29 y 34), en tanto garantizan el crdito instrumentado. Rubros que pueden reclamarse: el crdito del acreedor prendario comprende capital, intereses y las costas de la ejecucin. Con respecto al reajuste del capital por desvalorizacin monetaria, se ha sentenciado que es ttulo ejecutivo por la suma original del contrato base, el mutuo con garanta prendaria, pero por la suma adicional, la va ejecutiva requiere integrar el ttulo con la constancia que prescribe el art 4, ley 21309, con la deuda actualizada al da de la demanda, sin perjuicio de la ampliacin que pudiera corresponder al da del pago. Asimismo, la exigencia de que conste en el acto constitutivo de la prenda la clusula de reajuste, con expresa mencin de los ndices adoptados, atae al titulo que trae aparejada ejecucin, debiendo resultar de l la suma cierta de dinero que resulta de aplicar las clusulas de estabilizacin. La prenda con registro garantiza prestaciones de segundo grado (adems de la obligacin principal) como son los intereses, debindose incluir en la liquidacin os intereses compensatorios devengados desde la celebracin del contrato hasta que se produjo el incumplimiento. La garanta se extiende tambin a los gastos de justicia, que comprenden, por un lado, los ocasionados por las medidas conservatorias necesarias del bien prendado, que son aquellos sin cuya realizacin la cosa no podra ser conservada, y por otro, los determinados por las exigencias inmediatas de la tramitacin del juicio, pero no los que, si bien derivados de las previsiones contractuales, debieron reclamarse expresamente en la demanda con un tem independiente del capital, como el seguro contratado por el acreedor por cuenta del deudor. En este sentido se ha sentenciado que los gastos involucrados en las costas son slo aquellos determinados por las exigencias inmediatas del juicio, y no los que debieron ser expresamente reclamados en la demanda como un tem independiente del capital, si bien derivados de las previsiones contractuales. Clase de procedimiento: que la accin ejecutiva y la venta de los bienes tramitarn por procedimiento sumarsimo, verbal y actuado, significa que en la ejecucin prendaria nicamente deben llenarse aquellas formalidades ms indispensables para que la voluntad de la ley pueda actuarse sin degenerar en arbitrariedad. Innecesariedad de protesto y reconocimiento de firma: el contrato de prenda con registro inscrito no requiere reconocimiento de firma. Cuando el contrato de prenda fue celebrado en instrumento privado, una vez que fue inscrito en el registro respectivo se presume su autenticidad. Pagars prendarios: la ley 12962 nada ha dicho sobre la existencia de prendas con pagars, siendo sta una modalidad introducida por los acreedores para facilitar o financiar los crditos prendarios. Si bien las convenciones accesorias tienen plena vigencia entre todos los obligados, lo cierto es que el decreto reglamentario exige (en caso de haberse otorgado pagars), la presentacin de dichos ttulos de crdito junto con el contrato prendario ante la oficina inscriptora, la que deber relacionarlos dejando constancia al dorso de ellos del nmero y fecha de inscripcin del contrato de garanta (art 10)y haciendo constar en el cuerpo del contrato quienes suscriben los pagars y en que calidad. Los pagars prendarios tienen su relacin subyacente en otro ttulo de crdito (el certificado prendario), por lo que su naturaleza impide que puedan ser ejecutados separadamente del contrato al cual acceden, careciendo, por ende, de fuerza ejecutiva por s mismos, no confiriendo, por lo dems, a su tenedor la calidad de titular del crdito separadamente del certificado al cual acceden. Siendo los pagars prendarios accesorios del contrato de prenda con registro, si el contrato ha sido cancelado, se ha producido tambin la cancelacin de los pagars que integran el ttulo. Tambin se resolvi que, no negando el peticionante la existencia de pagars prendarios, y gozando stos, por su naturaleza, de la garanta real de la prenda, no corresponde la cancelacin de sta hasta tanto aqullos sean acompaados a los autos. 125 De 138

Art 27: Estn obligados solidariamente al pago el deudor prendario y los endosantes del certificado. El endoso realizado conforme a las disposiciones reglamentarias en vigor, transmite la propiedad de la prenda con registro, convirtiendo, adems, al endosante en codeudor solidario de la obligacin. Resultan aplicables al certificado prendario el rgimen de los documentos de crdito, tanto en lo que respecta a la solidaridad de todos los firmantes, como a su transmisin por endoso y a la accin para su cobro. Art 28: La accin prendaria compete al juez del comercio del lugar convenido para pagar el crdito, o del lugar en que segn el contrato se encontraban o se encuentran situados los bienes, o del lugar del domicilio del deudor, a opcin del ejecutante. f)- Ejecucin prendaria. Procedimiento judicial: constitucionalidad. Protesto. Competencia: lugar de pago y derecho de opcin. Fuero de atraccin. Jurisdiccin federal y comercial. Prorrogabilidad. Concurso especial. Requerimiento de pago. Excepciones admisibles, prueba. Sentencia: recursos y ejecucin. Subasta: edictos, designacin del martillero y base de venta. Suspensin del juicio: orden judicial. Quiebra, muerte, incapacidad, ausencia o concurso: representantes. Requisitos para la transmisin de bienes mobiliarios. Sancin en pago y alcance. Cobro del saldo personal. Art 29: Presentada la demanda con el certificado, se despachar mandamiento de embargo y ejecucin como en el juicio ejecutivo; el embargo se notificar al encargado del registro y a las oficinas que perciban patentes o ejerciten control sobre los bienes prendados. La intimacin de pago no es diligencia esencial. En el mismo decreto en el que se dicten las medidas anteriores, se citar de remate al deudor, notificndole que si no opone excepcin legtima en trmino de 3 das perentorios, se llevar adelante la ejecucin y se ordenar la venta de la prenda. La ley de prenda con registro, arts. 26 y ss. fija un procedimiento a seguir en las ejecuciones prendarias que, por ser especfico, prevalece sobre las normas generales, por lo que en la ejecucin prendaria se aplican las normas del juicio ejecutivo en cuanto no estn modificadas por el decreto ley 15348/46. As, en la ejecucin prendaria rige el plazo de tres das desde la intimacin de pago para que el deudor oponga excepciones (art 29, ley 12962), y no el de 5 das que establece el art 542 del cdigo procesal. En este sentido se resolvi que an tratndose de una excepcin no enumerada en el art 30, ley 12962 (inhabilidad de ttulo), debe oponerse en el plazo de tres das de la citacin del remate, y que el deudor no puede pretender un plazo mayor para oponer excepciones que el fijado por la ley 12962, argumentando que ste resulta angustioso en virtud de su domicilio y la sede del juzgado se hallan en distintas provincias. Mandamiento de embargo y citacin de remate: se ha sentenciado que la citacin para oponer excepciones escapa a las normas generales de los cdigos procesales, de aplicacin subsidiaria en las ejecuciones prendarias, y que las deficiencias de la intimacin de pago y citacin de remate no anulan la ejecucin, si no privaron al demandado de oponer excepciones. La citacin de remate y traba de embargo son vlidos aunque el deudor no haya estado presente en el acto. Las convenciones extendidas en el certificado de prenda (entre las que figura la constitucin de domicilio) tienen validez sin necesidad de protesto ni de reconocimiento de firmas (art 26, ley 12962); por tanto no se violan las formas sustanciales del juicio cuando la citacin al deudor se efecta en el domicilio constituido. Como la citacin de remate se corre al deudor con el apercibimiento de que si no opone excepciones legtimas dentro de tres das perentorios, se llevar adelante la ejecucin, mal se puede pretender que antes de dictar sentencia se notifique el decreto autos para sentencia,

127 del cual, inclusive, se puede prescindir. Tampoco rige en la ejecucin prendaria la declaracin previa de admisibilidad de excepciones. Intimacin de pago: la intimacin de pago no es diligencia esencial en la ejecucin prendaria. Embargo y otras medidas cautelares: el ejecutante est habilitado para perseguir el cobro de su crdito en los dems bienes del deudor. En este sentido, se decidi que, agotada infructuosamente la va para obtener el secuestro o la presentacin del bien gravado, es procedente el embargo sobre los dems bienes. Empero, se ha declarado que el acreedor prendario no puede obtener un embargo preventivo con fundamento en la disminucin de la responsabilidad del deudor prendario. El acreedor prendario est facultado para requerir otras medidas cautelares a fin de obtener el cumplimiento de la obligacin contrada declarndose procedente la inhibicin general de bienes del deudor prendario si el automotor prendado no pudo localizarse, la deuda existe, el ejecutado no opuso excepciones y se dict sentencia que manda llevar adelante la ejecucin. Art 30: Las nicas excepciones admisibles son las siguientes: 1) Incompetencia de jurisdiccin; 2) Falta de personera en el demandante, en el demandado o en su representante; 3) Renuncia del crdito, o del privilegio prendario por parte del acreedor; 4) Pago; 5) Caducidad de la inscripcin; 6) Nulidad del contrato de prenda. Las excepciones de los incisos 1, 5 y 6 debern resultar del contrato mismo; la del inc. 2 de las constancias de autos; las de los incisos 3 y 4 de documentos emanados del acreedor y presentados con el escrito oponiendo excepciones. Las excepciones que no se funden en las causas indicadas, sern desestimadas de inmediato, sin perjuicio de la accin ordinaria que puede ejercer el demandado. El juez resolver sobre las excepciones dentro del trmino de 3 das, haciendo lugar a ellas y rechazando la ejecucin, o desestimndolas y mandando llevar adelante la ejecucin, ordenando la venta de los bienes en la forma establecida en el art 29. Esta resolucin ser apelable dentro del trmino de 2 das en relacin y al solo efecto devolutivo. La ley de prenda con registro establece en su art 26 el proceso sumarsimo, verbal y actuado para la accin ejecutiva y la venta de los bienes, y en los arts. siguientes puntualiza normas que considera indispensables para asegurar la efectividad del enunciado genrico que contiene el mencionado artculo; entre ellas estn las del art 30, que limita las defensas oponibles y ordena el rechazo de las excepciones que no se ajustan a los requisitos que fija, sin perjuicio de la accin ordinaria que puede ejercer el demandado. Por ello, la naturaleza sumaria del procedimiento de la ley de prenda, as como la limitacin de las defensas y su prueba, dan al deudor el derecho a exigir fianza a las resultas del juicio ordinario que puede promover. Incompetencia: en atencin a lo dispuesto por el art 28, ley 12962, es opcional para el acreedor deducir la demanda ante el juez del lugar convenido para el pago, o el de la sede de los bienes gravados, o el del domicilio del deudor, aplicndose las reglas del art 5 cdigo procesal, para las acciones personales y las reales mobiliarias. La excepcin de incompetencia debe resultar exclusivamente del contrato prendario que sirve de base a la accin incoada. Si la incompetencia es absoluta, (por materia, cuanta o grado), debe reclamrsela de oficio; si es relativa (territorial o de persona), slo puede ser deducida a pedido de parte. Pago: la excepcin de pago, debe ser acreditada mediante documento escrito emanado del acreedor, presentado con el escrito oponiendo excepciones, que contenga reconocimiento de haber recibido la suma que en l se indica y que se imputa al mismo crdito que se reclama en el juicio en que la excepcin ha sido opuesta. 127 De 138

Caducidad de la inscripcin: tanto el contrato de prenda no inscrito, como aqul cuya inscripcin caduc, permiten oponer la excepcin de caducidad de la inscripcin, no obstante conservar el deudor su calidad de tal y ser pasibles, por ello, de ser ejecutado por la va comn. Nulidad del contrato de prenda: la excepcin de nulidad del contrato de prenda resulta procedente cuando ha existido violacin de los requisitos esenciales del instrumento base de la ejecucin prendaria, o vicios en la inscripcin en el registro. As, se ha declarado procedente la nulidad del contrato de prenda con registro si el actor no es el comerciante vendedor dela automvil prendado, o no tuvo ninguna relacin crediticia con el ejecutado, o no es comerciante inscrito en el Registro Pblico de comercio, o no ha facilitado dinero en prstamo al comprador de la cosa, o no encuadra en ninguna de las categoras del art 5, ley 12962. Litispendencia: aunque la excepcin de litispendencia no est prevista en la ley 12962, fue admitida por la doctrina y la jurisprudencia, que la declar admisible en la ejecucin prendaria, resolvindose que a las excepciones declaradas admisibles por el art 30, ley 12962, es necesario agregar la de litispendencia, y que si otro juicio de ejecucin prendaria est pendiente, y en l las partes son las mismas, el objeto de ambas causas es comn, y una y ora tramitan por el procedimiento ejecutivo, se hallan reunidas las 3 identidades que hacen procedente la excepcin de litispendencia. Falsedad de ttulo: segn lo prescito en el art 30, las nicas excepciones admisibles son las que figuran en l, entre las cuales no figura la falsedad. Sin embargo, aun antes de la sancin del cdigo procesal, cuyo art 600 remite expresamente al art 5 inc. 4, que admite las defensas de falsedad e inhabilidad del ttulo, se haba declarado que la falsedad material de la firma es defensa admisible en el juicio de ejecucin prendaria, ya que afecta la existencia misma del ttulo que se hace valer. Inhabilidad de ttulo: aunque el art 30 no incluye la excepcin de inhabilidad de ttulo, ella es admisible en la ejecucin prendaria, porque en ningn procedimiento judicial se puede prescindir de las excepciones que aseguran la regularidad del instrumento para actuar el derecho en juicio, y si el art 30 de la ley de prenda con registro no la menciona, se debe entender que dicha norma se refiere al caso de una excepcin regularmente despachada, y no al de la que carece de ttulo hbil para su procedencia, siendo viable la excepcin en ciertas circunstancias, como cuando est referida al aspecto formal y externo del documento, es decir, a lo extrnseco del ttulo, y tambin cuando se discute la legitimacin. Nulidad de la ejecucin: la excepcin de nulidad de la ejecucin no est prevista en la ley 12962, pero s lo est en el cdigo procesal, art 545, aplicable a la ejecucin prendaria por lo establecerlo el art 600 del mismo cdigo, declarndose que a las excepciones enumeradas en el art 30 ley 12962, se debe agregar la de nulidad de las formas sustanciales del procedimiento. Excepciones inadmisibles: a-en la ejecucin prendaria es inoponible la excepcin de defecto legal, pues no figura dentro de la enumeracin del art 30. Tambin se ha resuelto que es inadmisible la excepcin de defecto legal fundada en la supuesta falta de indicacin del domicilio real del actor en el escrito de demanda, pues ello no afecta en nada las defensas que pudiera oponer el demandado. b-en el juicio prendario regido por el art 30 ley 12962, es improcedente la excepcin de espera. c-la excepcin de compensacin vinculada con el cumplimiento de un convenio de prenda, no puede ser opuesta en juicio ejecutivo, pues no rene las condiciones de liquidez y exigibilidad del crdito. Sentencia. Recursos: Cuando se trata de una ejecucin prendaria, el plazo para apelar la sentencia es el dispuesto por el art 30 de la ley 12962. Se ha resuelto que en el fuero federal subsiste, despus de dictado el cdigo procesal nacional, el plazo de 2 das fijado por el art 30, para interponer recurso de apelacin en las ejecuciones prendarias. Este plazo de 2 das debe ser aplicado tambin a los incidentes. Empero, se ha decidido que al no contemplar la ley de prenda el caso de los incidentes, cabe suponer que ha dejado librada la materia a los cdigos procesales. En esta lnea interpretativa, se ha resuelto recientemente, que el art 30 de la ley de prenda con registro prev, exclusivamente, que la resolucin que dirime las excepciones ser apelada dentro

129 del trmino de 2 das, pero nada predica sobre el plazo para fundamentar el recurso, de lo cual se sigue que esta actividad procesal se rige por el art 246 y concordantes del cdigo procesal. Art 31: La subasta de los bienes se anunciar con 10 das de anticipacin mediante edicto que se publicar 3 veces. Cuando en el contrato no se haya convenido que el acreedor tiene la facultad de proponer a la persona que realizar la subasta, el juez designar para esto un rematador. Para la designacin se preferir a los que estn domiciliados en el lugar donde se realizar la subasta o en las cercanas. La base de la venta ser el importe del crdito garantizado con la prenda. Edictos: El primer prrafo del art 31 integra el conjunto de disposiciones de la ley inspiradas en el inters general de impedir que con clusulas de estilo se vulnere garantas elementales para el deudor en la realizacin de los bienes, de ah que se trata de una norma de orden pblico, que no puede ser modificada abreviando la publicidad y plazos legales. De conformidad con lo establecido por el art 31, la anticipacin de 10 das que dicha norma contempla con respecto al da fijado para la celebracin del remate, se computa desde la ltima publicacin de edictos. La subasta realizada en la ejecucin prendaria sin haberse cumplido el plazo de anticipacin de publicidad con relacin al da del remate que establece dicho artculo, es nula, y la transgresin no puede ser purgada con la publicacin suplementaria realizada por el martillero en otros diarios distintos de los indicados por el juzgado. Tambin es nula la clusula inserta en el contrato de prenda por la cual la publicidad del remate sera de un da en el Boletn Oficial. Designacin de martillero: El acuerdo de las partes para proponer martillero, contenido en el contrato prendario, que no fue desconocido por el ejecutado, resulta de cumplimiento obligatorio. Si, conforme a lo dispuesto por el art 31 se pact en el contrato prendario la facultad del acreedor de proponer el martillero que habr de subastar el bien gravado, corresponde reconocrsela. La facultad del acreedor para proponer martillero debe circunscribirse al bien asiento de la prenda, aunque se haya convenido facultarlo tambin para el caso de que se trate de la venta de bienes distintos del prendado. Tratndose de la venta de bienes que no estn afectados a la prenda, no rige la facultad contractual del acreedor de designar martillero; estos bienes deben subastarse conforme a las reglas comunes del cdigo de rito. La clusula de designacin de martillero por el acreedor prendario no rige cuando el remate del bien se efecta en la ejecucin seguida por un tercero. No habilita para cumplir la funcin de martillero, la autorizacin conferida por el acreedor prendario para que la persona propuesta por l, intervenga en el secuestro del bien prendado y diligente oficios en el registro de crditos prendarios. Si el martillero propuesto por el acreedor renuncia, ste puede volver a proponer otro. Base de venta: Aunque el art 3 de la ley 12962 se refiere al importe de la obligacin asegurada, intereses y gastos, el art 31 dispone, en su prrafo final, que la base de venta ser el importe del crdito garantizado con la prenda; de ah que se haya podido afirmar que la base de la subasta es el crdito y que los dems rubros (intereses, gastos y costas) tiene privilegio sobre el producto de los bienes prendados, pero solamente el primero se utiliza como base. Otras cuestiones relativas a la subasta: 1-El acreedor prendario que adquiere en la subasta el bien, puede compensar el precio con el importe de su crdito, y para obtener la entrega deber depositar el monto del crdito opuesto por el acreedor con derecho de retencin u otorgar fianza a las resultas de lo que ste justifique que se le adeuda. 2-Procede la venta de la cosa prendada en lotes, si la divisin es posible y no existe perjuicio para el acreedor. 129 De 138

3-El automotor subastado debe entregarse al comprador con su patentamiento al da de la entrega y correctamente inscrito, corriendo los gastos por cuenta del propietario. Sin embargo, tambin se ha resuelto que la falta de patentamiento del vehculo prendado no obsta a que se proceda a su venta en pblica subasta, en condiciones que contemplen debidamente tanto el inters de las partes como el derecho del eventual comprador. 4-Si bien la ley de prenda nada estatuye sobre la nulidad del remate, esta incidencia puede ser vlidamente promovida por las partes o por los adquirientes de la cosa subastada; pero el acreedor del ejecutado, que no es parte en la ejecucin prendaria, ni pretende actuar subrogndose en los derechos de ste, no puede impugnar la validez del remate. Art 32: No se suspender el juicio por quiebra, muerte o incapacidad del deudor, ni por otra causa que no sea orden escrita del juez competente dictada previa consignacin en pago de la deuda, sus intereses y costas, salvo lo dispuesto en el art 38. Suspensin de la ejecucin prendaria: el proceso de la ejecucin prendaria slo se suspende por las causales del art 32 de la ley 12962. Art 33: En caso de muerte, incapacidad, ausencia o concurso del deudor, la accin se iniciar o continuar ante la jurisdiccin establecida en el art 28, con los respectivos representantes legales. Si stos no se presentaren a juicio despus de 8 das de citados personalmente o por edictos, si no se conociera su existencia o domicilio, el trmite se seguir con la intervencin del defensor de ausentes. Art 34: La iniciacin del juicio de ejecucin de prenda implica la apertura de un concurso especial con los bienes que comprende. La iniciacin o prosecucin del proceso ejecutivo del contrato prendario, que autoriza el art 34, aun en el caso de concurso del deudor, importa la apertura de un concurso especial sobre los bienes afectados a la prenda, los que de esta manera quedan sustrados al procedimiento de ejecucin colectiva, y confiere al ejecutante no slo el privilegio patrimonial propio del derecho real de prenda, sino tambin la excepcional prerrogativa de proseguir la ejecucin individual al margen del proceso universal. Art 35: En ningn caso los jueces ordenarn la subasta de bienes muebles, sin previo requerimiento del deudor, para que en trmino perentorio manifieste si los bienes embargados estn afectados a la prenda que establece el presente. En caso de silencio, se aplicarn las sanciones que establece el art 45 inc. g, y el de falsa declaracin las establecidas en el art 44. Cuando se tratare de bienes sujetos al pago de una patente especial, sometidos al control de alguna oficina pblica, o de fondos de comercio, ser necesario antes de la enajenacin judicial o privada, el informe previo del Registro de Prenda que corresponde. En estos casos, el que adquiera bienes de buena fe acreditada en certificados que los declaren libres de gravamen prendario, est exento de toda responsabilidad emergente de la prenda. Intimacin previa en la subasta de bienes muebles: La intimacin para que manifieste si los bienes estn prendados, debe diligenciarse con el deudor, atento a las consecuencias que se atribuyen al silencio del intimado. Cuando la intimacin al deudos que prescribe dicho artculo no fue diligenciada con el demandado como corresponda, es nula la subasta realizada si se comprueba que el bien se halla prendado. El auto que intima al demandado para que indique si los bienes embargados estn afectados a prenda con registro, debe notificarse en el domicilio ad litem constituido en el contrato de prenda. La notificacin practicada en el domicilio constituido es vlida aunque el deudor no viva all.

131 Citacin al acreedor prendario: Cuando el demandado denuncia un acreedor prendario, se puede proseguir la ejecucin y decretar la venta, designando martillero y secuestrando el bien, pero la fecha de la subasta no puede fijarse hasta tanto el acreedor prendario sea citado y emplazado. La circunstancia de que exista un acreedor prendario no es bice para la realizacin de la subasta, la que debe practicarse con su citacin, para que tenga oportunidad de hacer valer sus derechos, y cuando ello ocurra ser el momento de establecer el valor de la prenda respecto de los bienes que, en el caso, ya estaban embargados cuando se constituy como tambin cualquier otra cuestin relacionada con dicho gravamen. El acreedor prendario debe ser citado para la venta, y no slo para la distribucin de fondos posterior. La citacin del acreedor prendario antes del remate, tiene por objeto asegurarle la efectividad de su privilegio y respecto del comprador del bien, asegurarle la pronta aprobacin de la subasta y la entrega del bien. La citacin del acreedor prendario tiene por objeto permitirle que defienda su derecho para evitar que el bien pase a un tercero, adquiriente en subasta judicial, contra el cual no tendra accin reipersecutoria. Art 36: es nula toda convencin establecida en el contrato prendario que permita al acreedor apropiarse de la cosa prendada fuera del remate judicial o que importe la renuncia del deudor a los trmites de l ejecucin en caso de falta de pago, salvo lo dispuesto por el art 39. Los arts. 31 in fine, 36 y 43 de la ley 12962, demuestran que la ley se ha preocupado en extremo de resguardar al deudor de pactos abusivos que se celebraran al tiempo de crearse el gravamen. La nulidad a que se refiere el art 36 es de carcter relativo, por lo cual se la determina en funcin de los intereses de las partes, y no est comprometido el orden pblico; en consecuencia, su alegacin slo es legtima por aquel que es protegido por la citada norma: el deudor. El art 36 slo declara nula la convencin que permita al acreedor apropiarse de la cosa prendada fuera del remate judicial o que se imponga al deudor la renuncia de los trmites de la ejecucin por falta de pago, y el art 43, ltimo apartado, tambin determina la nulidad si se establece que la cosa prendada se liquidar en otra forma que la especificada por la ley; sin embargo, este ltimo artculo permite que una vez vencida la obligacin prendaria, las partes puedan acordar la forma de liquidacin que mas convenga a sus intereses. Es decir que la dacin en pago de las cosas prendadas, que no obedece a una clusula del contrato prendario, es una forma posterior de dar finiquito a la ejecucin, que no afecta al orden pblico y cuya legalidad debe deducrsela del principio de que no se halla prohibida. Pero ante la disconformidad del deudor, no procede la adjudicacin del bien prendado al acreedor, aun habiendo fracasado la subasta, porque el art 36 prohbe al acreedor prendario apropiarse de la cosa fuera del remate, y la doctrina admite tal posibilidad slo si con posterioridad a la subasta hubiese convenio o avenimiento de partes. Art 37: En la misma ejecucin prendaria se harn los trmites tendientes a cobrar el saldo de la obligacin no satisfecho con el precio de la cosa prendada. Procedimiento para el cobro del saldo impago: Las disposiciones relativas a la ejecucin prendaria aluden innegablemente al trmite a seguir hasta la subasta del bien afectado a la garanta; en cambio, si se trata del saldo de la obligacin no satisfecha con el precio de la cosa prendada, el embargo de otros bienes, su venta y las cuestiones que se puedan suscitar, escapan a los preceptos de la ley de prenda, para regirse por las del juicio ejecutivo comn, y el hecho de que se desarrollen en el mismo expediente se debe a razones de economa procesal, debiendo el ejecutante embargar otros bienes y solicitar simplemente su remate, sin necesidad de que se cite previamente de venta al deudor, pues el art 37 de la ley 12962 no exige otro ttulo que el que resulta de la propia ejecucin prendaria no satisfecha, debindose deducir el monto de la accin ejecutiva comn la cantidad percibida en la subasta del bien pignorado. 131 De 138

Empero, en el caso de la ejecucin extrajudicial del art 39 se ha resuelto que si la institucin bancaria inici el trmite, las actuaciones concluyen con el secuestro y la subasta extrajudicial que la norma autoriza, siendo improcedente proseguir su tramitacin para cobrar el saldo insoluto resultante, por no tratarse del caso contemplado en el art 37 de la citada ley. Subasta previa del bien prendado: Cuando en la ejecucin prendaria no se procedi an al remate de los bienes prendados, no pueden ejecutarse otros bienes, que slo responden en caso de existencia de saldo deudor. La ejecucin prendaria debe, por su propio carcter, centrarse primordialmente en la venta de la cosa prendada y solo eventualmente podra incidir sobre otros bienes del deudor que responderan nicamente cuando de aquella realizacin quede un saldo impago, o hubiese mediado la desaparicin del bien material afectado a la prenda. La facultad del art 37 est subordinada al resultado se la subasta del bien prendado, no autorizando dicho artculo a que por anticipado se vendan bienes que no estn afectados a la prenda. Es nulo el embargo sobre otros bienes sin haberse intentado previamente la subasta del bien gravado y sin que se alegara estar en la situacin del art 37. Destruccin o desaparicin de la cosa prendada: La posibilidad de recurrir a cualquier otro bien que integre el patrimonio de deudor se sujeta el cumplimiento de un mnimo de diligencias tendientes a posibilitar el secuestro, pues la cosa prendada es aquella sobre la cual debe hacerse efectiva, primordialmente, la accin, dada la ndole de la garanta que la prenda comporta. La ejecucin de otros bienes procede si resta saldo adeudado, salvo casos excepcionales de desaparicin del bien prendado. Fracasado el secuestro de la cosa prendada e incumplida la intimacin cursada al deudor para que la exhiba, cabe al acreedor adoptar las dems medidas precautorias conducentes para asegurar el pago de su crdito con prescindencia de la garanta prendaria. Si el bien gravado desapareci, o no es hallado, procede perseguir el cobro en los dems bienes del deudor. Carcter del crdito con el saldo impago: El acreedor por ese saldo slo tendr categora de quirografario o comn, pues su privilegio se extingui con la venta de la cosa prendada y con la liquidacin de su producido. g)-Terceras: procedimientos; admisibilidad; supuestos: suspensin del juicio: caucin; objeto prendable detentados por terceros. Ejecucin privada: rgimen de excepcin. Beneficio de inembargabilidad. Art 38: No se admitirn terceras de dominio ni de mejor derecho en el trmite de la ejecucin prendaria, salvo la del propietario de los objetos prendados en el momento de su constitucin, la del comprador de buena fe del art 41 y del acreedor privilegiado del art 42, quienes debern otorgar una caucin bastante para que se suspenda el juicio o la entrega de fondos. Terceras de dominio y de mejor derecho: Por el art 38 slo se reconoce la posibilidad de deducir tercera de dominio o de mejor derecho cuando se trata: 1) del propietario de los objetos prendados en el momento de la constitucin de la prenda; 2) del comprador de buena fe en el caso del art 41; 3) del acreedor privilegiado por alquileres de predios urbanos o rurales en las condiciones del art 42. Es decir que en la ejecucin prendaria la intervencin del tercero est limitada a los casos en que hay turbacin de la propiedad o posesin, con peligro de perderla, por obra de medidas precautorias dispuestas para asegurar una ejecucin, o si no cuando se pretende cobrar con preferencia al ejecutante del producido de la ejecucin. La limitacin que contiene el art 38, respecto de las terceras, presupone un contrato vlido o eficaz, por lo que procede la tercera en la ejecucin prendaria cuando se alegase la ineficacia o nulidad del contrato. La nulidad del contrato de prenda con registro, que el ejecutado slo puede esgrimir al excepcionarse, puede invocarla, en cambio, un tercero por la va de la tercera.

133 La tercera de dominio autorizada por la ley de prenda, slo procede en los supuestos en que, segn el rgimen de las cosas muebles, es viable su reivindicacin, siendo improcedente cuando el prendante obtuvo la cosa por un acto voluntario del propietario de ella, y no por robo o prdida, y el acreedor prendario es de buena fe. En cambio, la tercera de mejor derecho es la nica forma de solucionar adecuadamente el conflicto de intereses planteado cuando una cosa es dada en prenda a dos acreedores distintos. Propietario de los objetos prendados al momento de constitucin de la prenda: Es condicin para la validez de la prenda con registro, que recaiga sobre bienes de quien los da en prenda, y su violacin apareja la nulidad del contrato (art 44, ley 12962); en esos casos debe admitirse sin ms la tercera deducida por quien demuestra ser propietario de los efectos. El art 38, ampara al tercerista que ha acreditado fehacientemente haber sido propietario del bien con anterioridad a la constitucin de la prenda, por lo que en tal supuesto la tercera es procedente. Comprador de buena fe: El art 38 admite la tercera de dominio en la ejecucin prendaria al comprador de buena fe de la cosa prendada, y acredita su buena fe el haber solicitado y obtenido el registro el certificado de libre gravamen. El tercero adquiriente del bien prendado que acredita fehacientemente su buena fe mediante certificado que lo declare libre de gravmenes expedido por el Registro de Crditos Prendarios correspondiente, est exento de toda responsabilidad emergente de la prenda y su tercera de dominio debe prosperar. La procedencia de la tercera de dominio, segn los art 38 y 41 requiere como condicin de legitimacin activa del tercerista, que se haya hecho tradicin de la cosa prendada en su favor, pues el derecho reipersecutorio del acreedor prendario ha de ceder estando en posesin del bien un tercero de buena fe, calidad sta que se debe tener por acreditada en el tercerista. Acreedor privilegiado por alquileres: El privilegio por alquileres de predios urbanos o rurales (art 42, ley 12962) faculta a deducir tercera de mejor derecho. Suspensin del juicio. Caucin: La tercera de dominio paraliza el remate de los bienes en litigio, y la de mejor derecho slo suspende el pago al ejecutante; esto no ha sido modificado por el art 38, pues en la primera ordena la suspensin del juicio y ordena la caucin, y en la segunda requiere esa condicin antes de la entrega de los fondos. Sin perjuicio de ello, la ley de prenda es explcita sobre que ninguna tercera es viable sin previa caucin suficiente presentada por el tercerista (art 38), la cual tiene la precisa finalidad de que se pueda suspender la ejecucin o la entrega de los fondos en su caso. Corresponde exclusivamente al tribunal apreciar la naturaleza y suficiencia de la caucin exigible para decidir la suspensin de la ejecucin prendaria, cuando se deduce una tercera, pudiendo consistir en la constitucin de un seguro a satisfaccin del juzgado interviniente, o en el depsito del capital de la prenda, intereses y costas, por el cual se libr el mandamiento oportunamente. Art 39: Cuando el acreedor sea el Estado, sus reparticiones autrquicas, un banco, una entidad financiera autorizada por el Banco Central de la Repblica Argentina o una institucin bancaria o financiera de carcter internacional, sin que tales instituciones deban obtener autorizacin previa alguna ni establecer domicilio en el pas, ante la presentacin del certificado prendario, el juez ordenar el secuestro de los bienes y su entrega al acreedor sin que el deudor pueda promover recurso alguno. El acreedor proceder a la venta de los objetos prendados, en la forma prevista por el art 585 del cdigo de comercio, sin perjuicio de que el deudor pueda ejercitar, en juicio ordinario, los derechos que tenga que reclamar el acreedor. El trmite de la venta extrajudicial preceptuado en este artculo no se suspender por embargo de bienes ni por concurso, incapacidad o muerte del deudor. Remate extrajudicial: 133 De 138

El trmite especial que el art 39 prev cuando el acreedor sea una institucin oficial o bancaria no importa la iniciacin de un juicio de ejecucin, sino que, al contrario, est destinado a facilitar al acreedor la ulterior venta extrajudicial de los bienes afectados en garanta. Dicho artculo faculta a ciertas instituciones a requerir judicialmente el secuestro de los bienes prendados, con la presentacin del certificado prendario, sin que el deudor pueda promover recurso alguno, ya que el trmite sealado no importa la iniciacin de un proceso de ejecucin, sino slo poner el bien a disposicin de la acreedora para que proceda a venderlo en la forma prevista por el art 585 del cdigo de comercio, con el propsito de evitar demoras y gastos innecesarios. La misin del juez concluye con la entrega de los bienes al acreedor para su enajenacin extrajudicial, sin perjuicio de los derechos reservados al deudor para hacerlos valer el juicio ordinario. Como la actuacin judicial se limita a la mera comprobacin de los recaudos de admisibilidad de la medida y al diligenciamiento de la orden respectiva (en cuanto no importe un ejercicio abusivo del derecho o un accionar contrario a la moral y las buenas costumbres), no existe decisin alguna, y por ende, queda siempre abierta al deudor la posibilidad de ejercer en juicio ordinario, en su caso, los derechos que tuviere que reclamar eventualmente en contra de su acreedora, razn por la cual, adems, la ley le veda expresamente la facultad de promover recursos. Las actuaciones concluyen con el secuestro y la subasta extrajudicial, siendo improcedente proseguir su tramitacin para obtener el pago del saldo adeudado. Es improcedente pretender el cobro del saldo insoluto del acreedor prendario dentro del trmite del art 39, por no tratarse del caso contemplado en el art 37. Sin perjuicio de lo expuesto, el art 39 no priva al acreedor de solicitar la forma judicial de liquidacin, renunciado al procedimiento del art 39 y optando por la va judicial del art 29. La facultad de prescindir del trmite judicial de la ejecucin prendaria, no significa excluir a las instituciones mencionadas en el art 5 de la ley 12962, de la forma establecida para toda otra ejecucin prendaria prevista por la ley, y a la cual pueden recurrir, si lo creyeran conveniente. Suspensin del procedimiento. Terceras: Dentro del mbito del trmite breve y sumario para el secuestro del bien prendado del art 39, el deudor no puede interponer ningn recurso, ni solicitar medidas de prohibicin de innovar, ni la suspensin del remate fundada en la inconstitucionalidad del art 39, ni invocar cuestiones sobre la validez de la prenda por falta de inscripcin del contrato y calidad del acreedor peticionante, ni exigir el examen y discusin de los derechos y privilegios sobre los bienes afectados, ni solicitar la anulacin del remate por falta de publicidad previa, si la institucin bancaria, a pesar de no serle exigido por la ley, public el Boletn Oficial, con suficiente antelacin, los edictos enunciando la venta. Es decir, no es admisible ninguna actuacin del deudor, aun cuando para peticionar la suspensin del secuestro haya depositado la suma adeudada por capital. Todo ello, sin perjuicio del derecho que le pueda asistir de ejercer ante quien corresponda la accin ordinaria que la ley expresamente le reconoce. Si el deudor no deposita el importe establecido en el art 32, no corresponde suspender el procedimiento seguido por el banco acreedor. Ni el secuestro del bien ni su venta extrajudicial pueden ser enervados mediante la prohibicin de innovar. Sin embargo, aunque el art 39 niega al deudor todo recurso y toda suspensin del juicio, no lo niega al tercero que plantea el legal forma la defensa de sus derechos, y si es afectado por la medida prevista en dicha norma, debe plantear las defensas que hagan a su derecho ante el juez que las dispuso, quien debe pronunciarse sobre ese punto. Art 40: El beneficio de la inembargabilidad establecido en las leyes nacionales o provinciales vigentes o que se dicten en adelante, se considerar subsistente aunque se trate de embargos despachados en los juicios d ejecucin reglados por el presente, salvo cuando la prenda garantice al acreedor el cobro del precio de venta de las cosas afectadas a dicha prenda. Es improcedente el embargo, as como el secuestro, de los bienes que son de uso indispensable de conformidad con el art 219 inc. 1 cd. Procesal. Sin embargo, el art 40 de la

135 ley 12962, que declare subsistente la ejecucin prendaria el beneficio de inembargabilidad establecido por las leyes nacionales vigentes o que se dicten en adelante, establece una salvedad con relacin a al cosa misma sobre la cual se ha constituido la prenda, aunque aquella, en principio, sea inembargable. La excepcin que establece el art 40, a favor del vendedor slo se refiere a las cosas afectadas a la garanta prendaria, por lo que no corresponde hacerla extensiva respecto de los otros bienes que integran el patrimonio del deudor y cuya inembargabilidad resulta de las leyes nacionales o provinciales que as lo determinan. h)-Accin reipersecutoria: colisin de privilegios. Orden de los privilegios; cdigos de fondo. Anlisis del art 43. Acreedor prendario y embargante: prioridad. Sanciones: penal y civil. Responsabilidad del Estado. Incorporacin al cdigo civil. Disposiciones supletorias. Vigencia de la ley 9644. Alcance. Art 41: En caso de venta de la cosa prendada como libre, aunque fuera a ttulo oneroso, tendr el acreedor prendario derecho a ejercer la accin persecutoria contra el actual poseedor, sin perjuicio de las acciones penales contra el enajenante, que prescribe el art 44. Accin reipersecutoria del bien prendado, lmites: La accin reipersecutoria que prescribe el art 41 no es absoluta, y est limitada a los casos en que no existe buena fe del adquiriente, que no puede ampararse en la disposicin del art 2412 CC. Es decir que la ley de prenda con registro no confiere accin reipersecutoria contra el tercero comprador de buena fe, porque aun cuando el texto del art 41, considerado aisladamente, admitir dicha accin, del contenido del art 38 se desprende lo contrario, pues una de las terceras que no declare inadmisible es la del comprador de buena fe del art 41. Buena fe del adquiriente: la accin reipersecutoria del art 41 est limitada a los casos en que no existe buena fe del adquiriente, por lo cual no puede ampararse en la disposicin del art 2412 del cc, es decir, a aquellos casos en que tena conocimiento, en el momento de la adquisicin, de que el bien estaba afectado por una prenda o cuando, segn las circunstancias, deba o poda comprobar previamente si el bien estaba o no afectado por una prenda con registro. Todo comprador de un automotor, si pretende alegar buena fe en la adquisicin del vehculo, antes de celebrar la compra debe recabar del registro prendario el certificado de libre de gravamen. Si lo obtiene, quedar exento de toda responsabilidad emergente de la prenda, como dice el art 35, y si omite el cumplimiento de esa diligencia, ya no puede invocar la calidad de comprador de buena fe. La buena fe del comprador se presume, y se supone que efectu las diligencias necesarias para cerciorarse de que el automvil no estaba afectado por prenda; en este sentido, la primera averiguacin a realizar es la de requerir del registro prendario de ubicacin del automotor el certificado de libre gravamen. Art 42: La prenda no perjudica al privilegio del acreedor por alquileres de predios urbanos, por el trmino de 2 meses; ni al de predios rurales por un ao de arrendamiento. Es lo mismo que se trate de alquileres a pagar por adelantado o despus de vencer los respectivos perodos de arrendamiento. A tal efecto, igual situacin que el locador tiene quien ha cedido el uso y goce de un inmueble rural a cambio de una prestacin en especie. El privilegio que se reconoce en este artculo requiere que el contrato de locacin o el que a ste se equipara, se haya inscrito antes que la prenda en el Registro de Prenda, o que los crditos consten en el contrato de prenda. La omisin del deudor de dejar esa constancia le har pasible de las sanciones penales establecidas en el art 45 inc. a. 135 De 138

Segn los arts. 38 y 42, el acreedor por alquileres de predios urbanos o rurales es preferido al prendario si el correspondiente contrato de locacin se hallare inscrito antes que la prenda, con lo cual la ley viene a dispensar proteccin al acreedor mas diligente. El acreedor privilegiado por alquileres de predios urbanos o rurales en las condiciones del art 42 est facultado para deducir tercera de mejor derecho. Art 43: En el caso de venta de los bienes afectados, sea por mutuo convenio o ejecucin judicial, su producto ser liquidado en el orden y con las preferencias siguientes: 1 pago de los gastos de justicia y conservacin de los bienes prendados, incluso sueldos y salarios, de acuerdo con el cdigo civil. Incluyese en los gastos de conservacin el precio de locacin necesario para la produccin y mantenimiento del objeto prendado durante la vigencia de la prenda. 2 pago de los impuestos fiscales que graven los bienes dados en prenda; 3 pago del arrendamiento del predio, si el deudor no fuese propietario del mismo, en los trminos del art 42. Si el arrendamiento se hubiese estipulado en especie, el locador tendr derecho a que le sea entregado en esa forma. 4 pago del capital e intereses adeudados del prstamo garantizado; 5 pago de los salarios, sueldos y gastos de recoleccin, trilla y desgranado que se adeuden con anterioridad al contrato, siempre que el CC le reconozca privilegios. Los crditos del inc. 1 gozan de igual privilegio y sern prorrateados en caso de insuficiencia del producto de la venta. Ser nula cualquier estipulacin incorporada al contrato prendario con la finalidad de establecer que la cosa prendada pueda liquidarse en forma distinta a la establecida en este decreto, sin perjuicio de que, despus de vencida la obligacin prendaria, las partes acuerdan la forma de liquidacin que ms les convenga, salvo lo dispuesto en el art 39. Orden de los privilegios: El orden establecido por el art 43, prevalece sobre cualquier disposicin en contrario de otras leyes, entre ellas los cdigos civil y de comercio, inclusive la ley de quiebras, y tal orden no puede ser alterado por la inclusin de otros privilegios. La ley 12962, en su art 3, otorga al acreedor prendario un privilegio especial sobre los bienes afectados a la garanta, produciendo la convencin celebrada efectos contra terceros en los trminos que surgen del art 19; este ius preferendi excluye todo otro acreedor que no sea uno de los pretendidos en los incs. 1, 2 y 3 del art 43, por lo que en un conflicto con un acreedor que ejerza el derecho de retencin, debe prevalecer el acreedor prendario. Modo de ejercer el privilegio: segn el art 34, los privilegios y preferencias que corresponda hacer efectivos sobre el precio de la venta de los bienes prendados, se han de ventilar y establecer por el procedimiento concursal; en consecuencia; quien se dice acreedor con alguna de las preferencias del art 43, no puede pretender el cobro de su crdito del producido de la vena del bien prendado, sino que su reclamo debe sustanciarse como incidente, dentro del concurso especial que ha quedado abierto con la iniciacin de al ejecucin prendaria. En tal sentido, el art 34 autoriza la iniciacin o prosecucin del proceso ejecutivo del contrato prendario, aun en el caso de concurso del deudor; ello implica la apertura de un concurso especial sobre los bienes afectados a la prenda, y a este concurso especial deben concurrir todos aquellos que tengan vinculacin con la cosa o con el producido de la subasta. Acreedores con derecho de retencin: el derecho de retencin puede ser opuesto aun contra el acreedor garantizado con penda sobre la cosa retenida, y el secuestro ordenado en la ejecucin prendaria no implica que el tenedor que ejerce dicho derecho la deba restituir, pudiendo el ejecutante gestionar y obtener la venta de la cosa, en los trminos del art 3942, del CC, debiendo reservarse el producido del remate la suma reclamada por el retenedor, que en definitiva justifique.

137 Art 44: Ser pasible de las penas establecidas en los artculos 172 y 173 del cdigo penal, el deudor que disponga de las cosas empeadas como si no reconociera gravmenes, o que constituya prenda sobre bienes ajenos como propios, o sobre stos como libres estando gravados. La venta o disposicin de una cosa prendada como libre, podra significar una doble ilicitud: la defraudacin del art 44 en perjuicio del acreedor prendario, y la que prev el art 173 inc. 9 del cdigo penal, en detrimento del comprador de buena fe, ambos delitos en concurso ideal. Sin embargo, si la venta es anterior a la inscripcin de la prenda en el registro, slo se configura el delito de defraudacin prendaria, pero no se puede aplicar el art 173 inc. 9 del cdigo penal, pues al no estar inscrito el gravamen, no es oponible a terceros. La accin de disponer de los bienes prendados se configura cuando mediante cualquier acto diferente y posterior a la constitucin del gravamen, se torne imposible, incierto o litigioso el derecho sobre el bien gravado. As, cuando se entrega el bien en garanta a un tercero, o se lo dispone por venta, donacin o destruccin, o cuando se vende el bien gravado el mismo da en que se suscribi la prenda, antes de su inscripcin. Art 45: Ser reprimido con prisin de 15 das a 1 ao: a) El deudor que en el contrato de prenda omita denunciar la existencia de privilegios de acuerdo con los arts. 11 inc. e y 15 inc. e. b) Los encargados de la oficina, determinados en el art 19, que omitan el cumplimiento de las disposiciones all establecidas; c) El deudor que efecte el traslado de los bienes prendados sin dar conocimiento al encargado del registro, de acuerdo con el art 9, con excepcin de los comprendidos en el art 14; d) El deudor que abandonare las cosas afectadas a la prenda con dao del acreedor. Esta sancin es sin perjuicio de las responsabilidades que en tales casos incumben al depositario de acuerdo con las leyes comunes. e) El deudor que omita hacer constar en sus balances o en sus manifestaciones de bienes la existencia de crditos prendarios; f) El que titulndose propietario o comprador de buena fe promoviera sin derecho una tercera de dominio y obtuviera la paralizacin del juicio prendario, aunque bajo caucin; g) El deudor que omitiere denunciar la existencia del gravamen prendario sobre los bienes embargados cuya venta se dispusiera judicialmente, en los juicios incoados por un tercero extrao al acreedor prendario; h) El deudor que deteriorase las cosas afectadas a la prenda. Se presume que las cosas prendadas son buenas y se encuentran en buen estado si no resultare lo contrario del certificado de prenda. i) El prestamista que simulara una operacin inexistente, bajo la apariencia de un contrato de prenda con registro. Traslado de los bienes prendados: la accin punible prevista por el art 45 inc. c, est integrada por dos actos, positivo el primero y de omisin el segundo, pudiendo ser perpetrado aqul inmediatamente, siempre que el deudor omita cumplir despus con la obligacin personal de comunicar al registro el traslado, acto con el cual se perfecciona al delito. El traslado en el sentido de la norma que trae el art 45 inc. c, consiste en llevar o mudar una cosa de un lugar a otro, y no en transferir. La indebida remocin del bien prendado que se halla en domicilio distinto del que se fij en el contrato hace aplicable el art 45 inc. c. Aunque la ley no fija un plazo perentorio para poner en conocimiento del registro prendario el traslado de la cosa gravada, dada la naturaleza del bien jurdico protegido, desde el momento en que se traslada la cosa y queda de manifiesto la intencin de no comunicarlo, se consuma el 137 De 138

delito, al igual que en otras hiptesis del mismo artculo, de igual o mayor gravedad, como la de abandono de la cosa prendada del inc. d, y las omisiones de los incs. e y f. Abandono de los bienes prendados: por abandono, a los efectos de la ley 12962, se debe entender el hecho de dejar librada al azar la existencia de la cosa, as como su posible destruccin o prdida por factores ajenos al deudor, ya que ste concluy la vigilancia sobre ella. El abandono consiste en una accin u omisin claramente constitutiva de dejar sin custodia o cuidado la cosa, o sea, dejarla desamparada de manera que pueda ser sustrada por terceros o sufrir deterioros por falta de cuidados. El abandono de la cosa prendada se presume cuando l es definitivo, no cuando es momentneo. Art 46: El encargado del registro que expida certificados falsos incurrir en la pena establecida por el art 292 del cdigo penal. Art 47: El Estado responde por los daos emergentes de irregularidades o errores que se cometan por sus funcionarios en cuanto inscripciones y certificados o informes expedidos por el registro de prenda. La certificacin de libre deuda puede establecer la buena fe de quin constituy una prenda con registro, no obstante estar gravado el bien, y eventualmente, establecer la responsabilidad del Estado por la certificacin errnea. En virtud del art 47, es responsable el Estado si el encargado del registro admiti la inscripcin de un nuevo contrato prendario, sin examinar el registro de bienes prendados, no exigiendo la aceptacin del primer acreedor y no asentando en el certificado la existencia de un contrato anterior. Art 48: las disposiciones civiles de fondo y forma del presente quedan incorporadas a la legislacin respectiva y se aplicar el cdigo de comercio en lo que sea pertinente. Las disposiciones penales quedan incorporadas al cdigo penal. Art 49: Los contratos celebrados segn la ley 9644 se regirn por sus disposiciones, salvo que los contratantes convengan en que queden sujetos al presente rgimen legal. Art 50: Queda derogada toda prescripcin legal que se oponga a la presente. Punto i; decreto 897/ 95: Art 1: aprubese el texto ordenado del decreto ley de prenda con registro 15348/46, ratificado por ley 12962 y modificado por el decreto ley 6810/63, que como anexo I forma parte de este decreto. Art 2: Instruyese a la Direccin de Tecnologa, Calidad y Propiedad industrial para que inscriba los contratos en que se constituyen prendas sobre marcas, patentes y enseas, dibujos y modelos industriales, distinciones honorficas y todos los derechos que comporta la propiedad comercial, industrial y artstica. Art 3: modifquese el art 14 del decreto 10754 del 13 de septiembre de 1946, agregando como segundo prrafo lo siguiente: El prrafo anterior ser de aplicacin cuando se trate de establecimientos con objeto financiero que constituyan prenda flotante sobre los crditos que conforman su actividad. A estos fines se afectar la documentacin respaldatoria a la que se refiere el art 2319 in fine del cdigo civil. Art 4: las normas del presente decreto sern de aplicacin en los contratos prendarios en curso de ejecucin. Art 5: (de forma).