UNIVERSIDADE DO PORTO FACULDADE DE DIREITO

DIREITO PROCESSUAL CIVIL II

(2. semestre)

3. ANO APONTAMENTOS
Para utilizao exclusiva pelos Alunos da Faculdade de Direito da Universidade do Porto

Jos Eduardo Tavares de Sousa

ANO LECTIVO 2010/2011

47.2. Em oposio. A) Caracterizao. Modalidades. A oposio tambm pertence famlia das intervenes principais. Caracteriza-se esta modalidade de interveno por o interveniente, em vez de vir acompanhar uma das partes primitivas1, trazer aos autos uma posio jurdica prpria que colide com a que est em discusso entre as partes iniciais do processo. Enquanto na interveno litisconsorcial ou coligatria o movimento do terceiro visa a sua associao a um dos plos da relao controvertida, na oposio a atitude do interveniente procura desintegrar aquela relao, seja atravs da sada de uma das partes primitivas, seja mediante a fragmentao do objecto inicial do processo em duas causas conexas, que passam a correr dentro da mesma tramitao. As modificaes subjectivas que decorrem desta interveno principal no se destinam a corrigir situaes de ilegitimidade plural, mas a entrar em conflito com as partes que estavam oroginariamente no processo. Em qualquer das suas modalidades tradicionais (artigos 342. e segs. e 347. e segs.), o que caracteriza a oposio a incompatibilidade da posio jurdica invocada pelo terceiro com o direito afirmado pelo autor ou pelo reconvinte, o que impossibilita a sua associao em termos processuais com qualquer das partes originrias. De acordo com a sistematizao legal introduzida pela reforma de 1995/96, a oposio incidental pode tambm destinar-se a atacar especificamente determinado acto praticado a nvel da instncia que liga as partes primitivas e no a afast-las das posies processuais que ocupam ou dos direitos que fazem valer em juzo. o que acontece com a oposio mediante embargos de terceiro (artigos 351. e segs.) que, na realidade, corresponde a uma aco com origem possessria que o legislador transformou em incidente da instncia. Dado que se pretendeu, por uma discutvel opo de poltica legislativa, extinguir a categoria das aces possessrias enquanto formas especiais de processo, essa tarefa revelou-se impossvel quanto a uma delas que, merc das peculiaridades apresentadas, no pde ser reconduzida tramitao comum do processo
O interveniente principal em litisconsrcio ou em coligao pode assumir essa posio junto de uma das partes iniciais, porque se apresenta como titular de um direito prprio, paralelo ao do autor ou do ru (artigo 321.).
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declaratrio. S por isso foi enquadrada tal aco no sector dos incidentes da instncia como nova modalidade de interveno em oposio. Seguidamente trataremos apenas das oposies em que o terceiro procura interferir com as questes referentes ao mrito da relao controvertida. B) Interveno em oposio espontnea (artigos 342. a 346.). Pode ser o terceiro a tomar a iniciativa da interveno com a finalidade de o tribunal, quando apreciar o mrito, dar prevalncia a um seu direito incompatvel com aquele que o autor ou o reconvinte2 deduziram (artigo 342., n. 1). Assim, estando a decorrer uma aco de reivindicao (artigo 1311. do Cd. Civ.), o terceiro que se considera proprietrio do imvel reivindicado goza da faculdade de se apresentar no processo a questionar, perante o autor e o ru iniciais, a titularidade do direito em litgio, pedindo que ele lhe seja reconhecido, com base na prova dos factos alegados em abono da sua tese, em detrimento dos sujeitos entre os quais surgiu o litgio trazido a tribunal. A entrada do terceiro na instncia em curso d-se atravs do incidente dos artigos 342. e segs., que se inicia com a apresentao de uma petio (artigo 343.). Esta pea processual tem que entrar em juzo enquanto no se achar designado o dia para o incio da discusso e julgamento em 1. instncia ou, se o processo a no comportar3, enquanto no estiver proferida a sentena final (artigo 342., n. 2). Existe despacho liminar, podendo a petio da oposio ser indeferida logo nesta fase, por falta manifesta dos requisitos que condicionam a admissibilidade ou o fundamento substancial do incidente (artigo 344., n. 1). Caso no seja detectado nenhum motivo que justifique semelhante rejeio in limine, o opoente assume o estatuto de parte principal pelo que a instncia passa a ser integrada por trs partes , devendo o juiz ordenar a notificao das partes primitivas para contestarem o pedido de oposio (artigo 344., n. 1).
A interveno pode tambm ser desencadeada em funo do direito que o ru, actuando como reconvinte, pretenda ver reconhecido perante ao autor ao abrigo de um contra-pedido que deduziu na contestao (artigo 274.). O alargamento do mbito da oposio contra-pretenso introduzida pelo ru na instncia foi uma das alteraes trazidas ao regime deste incidente pela reforma de 1995/96. 3 Pense-se na hiptese de existir revelia operante.
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Com vista a prepararem a contestao, as partes contra quem a oposio foi deduzida dispem de prazo idntico ao concedido ao ru da aco principal para se defender, seguindo-se os articulados eventuais, nos termos previstos para aquela aco, mas com mbito restrito ao tema do incidente (artigo 344., n. 2). A tramitao da oposio comporta ainda a fase do saneamento e condensao, podendo acontecer que o despacho saneador abranja as questes que neste momento se colocam, tanto para a aco, como para o incidente, se este tiver sido deduzido a tempo de o juiz considerar em simultneo umas e outras. Consumada a presena do terceiro na instncia, em virtude do julgamento favorvel do incidente, pode alguma das partes iniciais optar pelo reconhecimento do direito que o opoente invocou. Nessa eventualidade, a parte que abdicou da discusso do mrito sai do processo derrotada, quanto s pretenses por si deduzidas, continuando a aco a desenvolver-se entre a parte inicial, que no abandonou a defesa dos seus interesses, e o opoente, que ir ocupar da para diante a posio de autor ou de ru em funo do lugar deixado vago na instncia. Concretamente, a aco deixa de ser integrada por trs partes, tomando o inteveniente a posio de autor ou de ru, conforme o seu adversrio for o ru ou o autor da causa principal (artigo 346., n. 1). Se o direito do opoente receber a impugnao de ambas as partes iniciais, a instncia continuar com trs partes. Isto significa que a estrutura do processo se torna mais complexa, porque envolve a tramitao agregada de duas causas conexas, uma entre as partes primitivas e a outra entre o opoente e aquelas (artigo 346., n. 2). C) Interveno em oposio provocada (artigos 347. a 350.). Deduo do incidente por iniciativa do ru ou do reconvindo. Finalidade. Tempo e forma de deduzir o incidente. Tramitao. Possvel excluso da instncia do ru inicial. Efeito da falta de oposio pelo terceiro chamado, quando haja sido citado na sua prpria pessoa e a revelia seja inoperante.

48. Interesse processual. Noo. Distino de figuras prximas. Pgs. 179 a 182. O funcionamento dos tribunais s se justifica, na medida em que lhes sejam submetidas questes merecedoras dessa forma de interveno qualificada do Estado. No basta que o processo corra entre partes dotadas de personalidade judiciria, de capacidade judiciria (ou com a sua falta regularmente suprida) e que se apresentem como titulares da relao em litgio. Do que se trata de assegurar que os tribunais intervenham to-s quando a situao de facto trazida ao processo revele um grau de seriedade capaz de justificar a anlise da questo de fundo, porque se impe intervir juridicamente no sentido de serem reparadas as consequncias de um ilcito, de se possibilitar a constituio de um direito, de se eliminarem as dvidas acerca da existncia ou da inexistncia de um direito ou de um facto, assim como de se adoptarem medidas destinadas a assegurar a eficcia das decises judiciais. Para que se verifique o requisito em apreo, no basta atender vertente da necessidade de proteco atravs dos tribunais, pois o interesse tambm falta quando o autor, apesar de carecer de uma resposta jurdica para a sua pretenso, se proponha utilizar uma modalidade de tutela excessiva ou inadequada perante as circunstncias concretas. A exigncia da tutelabilidade (Schutzwrdigkeit) presente na aferio concreta do interesse em agir que se centra na dupla dimenso da carncia e da adequao , decorre da dignidade prpria do processo judicial, encarado como instituio vocacionada para a defesa do direito e dos valores que se lhe encontram subjacentes e como instrumento de realizao da paz social. Em qualquer das duas aludidas dimenses, a avaliao do interesse coloca-se no mbito dos pressupostos processuais, dado que est em causa unicamente a formao de um juzo prvio situado no plano da admissibilidade do processo4. O exerccio da funo jurisdicional, que se manifesta atravs do processo declaratrio de condenao, pressupe por parte de quem se dirige ao tribunal a
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Neste sentido, ver ADOLF SCHNKE, Das Rechtsschutzbedrfnis. Ein zivilprozessualer Grundbegriff, em Archiv fr die civilistische Praxis, vol. 150 (1949), pgs. 216 e segs. (229 e segs.). 5

afirmao da existncia de um direito e das consequncias decorrentes da sua violao. Esta perspectiva analtica inicial vai ser utilizada com a finalidade de se apurar se existe um grau mnimo de coordenao entre a actividade judicial pedida pelo autor, com base na situao de facto descrita, e o direito substantivo que o tribunal vai convocar quando decide o mrito da causa. A situao jurdica material , assim, tambm utilizada a nvel dos pressupostos processuais com o fim de permitir ao julgador a avaliao anterior pronuncia sobre a questo de fundo da consistncia que apresentam as afirmaes sobre o direito invocado e a correlativa obrigao, na medida em que a evoluo do processo no sentido da deciso sobre o mrito depende de um juzo prvio favorvel presena de uma justificao objectiva para a interveno dos tribunais5. O interesse processual do autor funda-se no reconhecimento da necessidade que ele tem de alcanar um resultado prtico-jurdico destinado tutela efectiva da situao de carncia descrita na petio inicial, ao passo que do lado do ru o interesse se traduz em obter no processo uma deciso que inutilize a pretenso contra si deduzida. No existe no Cd. Proc.Civ. um tratamento autnomo deste requisito, ao contrrio do que se passa em alguns outros sistemas processuais que autonomizam o instituto do interesse em agir6. Mas generalizada a aceitao do
A propsito, ver ELIO FAZZALARI, Note in tema di diritto e processo, Milano: Giuffr, 1957, pgs. 126 e segs. 6 O artigo 3. do Cod. Proc. Civ. brasileiro (1973) autonomiza este requisito, estabelecendo que para propor ou contestar a ao necessrio ter interesse e legitimidade. A falta do interesse processual conduz extino do processo sem julgamento do mrito ou ao indeferimento liminar da petio inicial (artigos 267., VI, e 295., III, do mencionado diploma), aspectos que revelam a subordinao deste instituto ao regime geral dos requisitos de admissibilidade do processo. No Anteprojecto de Cdigo de Processo Civil, apresentado pelo Ministrio da Justia em 1988 e fruto dos trabalhos de uma Comisso presidida pelo Prof. Doutor ANTUNES VARELA, consagrava-se no artigo 99. o pressuposto processual em anlise nos termos seguintes: H interesse processual na aco sempre que a situao de carncia da parte justifica o recurso s vias judiciais. O preceito, que visava acabar com dvidas existentes em alguma doutrina nacional sobre a relevncia do interesse em agir e demarc-lo em definitivo da noo legal da legitimidade processual, no foi aproveitado nas reformas subsequentes a que tem estado submetida a legislao processual civil. Para a apreciao de tal proposta, ver ARMINDO RIBEIRO MENDES/JOS LEBRE DE FREITAS, Parecer da Comisso de Legislao da Ordem dos Advogados sobre o Anteprojecto de Cdigo de Processo Civil, em Revista da Ordem dos Advogados, ano 49 (1989), pgs. 613 e segs. (623 e seg.).
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pressuposto agora analisado na doutrina e na jurisprudncia nacionais, assim como o enquadramento da sua falta no domnio das excepes dilatrias (artigos 288., n. 1, alnea e), e 493., n. 2). O legislador limita-se a deixar uma referncia ao interesse em agir no n. 2 do artigo 26., quando descreve os elementos caracterizadores da legitimidade processual. Com efeito, a utilidade que pode derivar da procedncia da aco e o afastamento do prejuzo decorrente da sua procedncia no constituem factores de aferio da legitimidade singular, activa e passiva, respectivamente. Esta formulao legal descreve to-s as posies das partes perante o objecto do litgio que justificam o exerccio da funo jurisdicional, nenhum contributo trazendo ao plano em que opera a determinao da titularidade relevante em termos de legitimidade. Devem, por conseguinte, ler-se os n.os 2 e 3 do artigo 26. dentro dos contextos dogmticos distintos a que cada um deles pertence. A proximidade com que as duas realidades normativas aparecem tratadas no direito vigente resultou da inspirao que o legislador nacional encontrou nas formulaes elaboradas pela doutrina francesa com vista ao preenchimento do requisito do interesse enquanto pressuposto processual (condition de recevabilit)7. No esteve presente no esprito do legislador a diferente intencionalidade normativa que o interesse consubstancia na definio da legitimatio ad causam e do interesse em agir8. Perante isto, o n. 2 do artigo 26. aparece como um corpo estranho no preceito onde se procuram identificar os traos caracterizadoires da legitimidade singular. Na verdade, a orientao que se sintetiza na mxima pas

Quando se confronta a redaco do n. 2 do artigo 26. com o ensinamento da doutrina francesa sobre o modo como o interesse se reflecte na organizao do processo, no subsistem dvidas acerca das origens da influncia recebida. Assim, este requisito de admissibilidade falha, si lexercice dune action nest pas susceptible doffrir une certaine utilit celui qui en prend linitiative; ou, por outras palavras, Lintrt est fonction de lutilit que le demandeur escompte de son initiative devant les tribunaux. Cfr. HENRY SOLUS/ROGER PERROT, Trait de droit judiciaire priv, tomo I Introduction; Notions fondamentales; Organisation judiciaire, Paris: Sirey, 1961, pgs. 198 e 200, respectivamente. 8 Acerca da influncia exercida no legislador do Cd. Proc. Civ. de 1939 pela concepo que centrava a definio da legitimidade no interesse, cfr. JOS ALBERTO DOS REIS, Comentrio ao Cdigo de Processo Civil, vol. 1., 2. ed., Coimbra: Coimbra Editora, 1960, pgs. 40 e seg..
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dintrt pas daction deixou de corresponder aos quadros actuais de pensamento aceitos neste domnio, quando sob semelhante formulao se pretendem aglutinar, atravs da referncia ao interesse, a legitimidade processual e o interesse em agir9. A identificao da situao de carncia que fundamenta o interesse processual activo pode apresentar-se problemtica quando o autor dispe, tanto da via judicial, como de mecanismos extrajudiciais alternativos, para conseguir a tutela jurdica final que procura obter. Em tal hiptese, prevalece a orientao de que o interesse se concentra no meio tcnico-jurdico que apresenta maior simplicidade ou se revela mais expedito, sendo o pressuposto processual determinado em funo da maior eficincia ou economia na procura da tutela requerida. Porm, a resposta ser diversa, se do emprego dos instrumentos em confronto resultarem decises que, embora respondam ao pedido do autor, se apresentam com eficcia diferente, ditada no s por restries na aplicao do regime do caso julgado, mas tambm por haver outros aspectos, mesmo acessrios, que diferenciam os resultados obtidos por uma ou outra daquelas vias. A maior especializao ou a melhor adequao, na perspectiva do resultado final pretendido, constituem os factores a ter em conta quando se trata de preencher o critrio da necessidade, diante das hipteses em que o sistema jurdico oferece ao autor mais do que um caminho para a resoluo do litgio. Ao invs, o interesse em agir j faz prevalecer a liberdade de opo do autor, no sentido de escolher o mecanismo de resoluo que considera mais adequado defesa das suas

Atente-se em que o n. 2 do artigo 26. define o interesse activo e passivo a partir da contraposio que necessariamente se verifica entre a utilidade que a procedncia da aco traz para o autor e o prejuzo correlativo que a deciso desfavorvel implica para o ru. Os efeitos inversos com que o resultado final se projecta reciprocamente nas esferas activa e passiva limitam-se a descrever o modo de funcionar do interesse em agir. J no se verifica uma correlao similar no plano da legitimidade, pois a sua verificao do lado activo no coloca forosamente o ru na situao inversa de titular do interesse oposto ao do autor, ou seja, no lhe confere o estatuto de parte passiva legtima. Sobre o sentido que o interesse recebe no n. 2 do artigo 26. e a autonomia deste preceito perante o n. 1, ver MIGUEL TEIXEIRA DE SOUSA, As partes, o objecto e a prova na aco declarativa, Lisboa: Lex, 1995, pags. 107 e seg., que se acompanha de perto.
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pretenses, quando os regimes legais aplicveis permitam estabelecer diferenas no plano da eficcia das decises alcanadas10. Semelhante questo tem-se suscitado desde o comeo da teorizao do tema do interesse em agir, mas assume novas dimenses com o movimento no sentido da utilizao crescente de meios de resoluo de litgios colocados em alternativa aos tribunais. Referem-se, como exemplo, as diferenas de interpretao geradas com a introduo, a par da tradicional aco de despejo, de um mecanismo extrajudicial de resoluo do contrato de arrendamento para habitao, quando as rendas em atraso excedam trs meses. Da conjugao do n. 3 do artigo 1083. com o n. 1 do artigo 1084. do Cd. Civ. decorre que a resoluo do contrato pelo senhorio, assente na referida mora, opera por comunicao contraparte, onde fundamentadamente se invoque a obrigao incumprida. Ora, o comprovativo da interpelao judicial avulsa, efectuada por iniciativa do senhorio com vista a comunicar a existncia do mencionado atraso, acompanhado do contrato de arrendamento, podem servir de ttulo executivo para se obter o despejo do local arrendado (artigo 14., n. 1, alnea e), do NRAU). A insero deste mecanismo extrajudicial de resoluo do contrato tem suscitado o problema de saber se o senhorio fica adstrito sua utilizao, quando o fundamento invocado seja aquela mora especfica. Tudo depende de saber se a alterao legislativa tornou inadmissvel a aco de despejo, dada a falta de interesse (objectivo) do autor em agir atravs dela quando dispe de um meio concretamente voltado para a situao em que se encontra, ou se, pelo contrrio, o senhorio goza da possibilidade de escolha de um dos meios, de acordo com a avaliao que faa da sua maior ou menor aptido para alcanar o resultado pretendido. Como existem diferenas nos regimes aplicveis a cada uma das duas vias disponveis para a resoluo do contrato, deve reconhecer-se ao senhorio interesse em agir atravs da utilizao de qualquer delas, no o confinando ao meio extrajudicial, mesmo que estejam

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Ver ADOLF SCHNKE, ob. e vol. cits. (nota 130), pags. 229 e seg. 9

reunidos os requisitos da sua aplicao11. Quer dizer, a aco de despejo admissvel, vistas as coisas sob o prisma do interesse em agir, ainda que, por existirem rendas em atraso correspondentes a mais de trs meses, o senhorio pudesse socorrer-se da notificao judicial avulsa para comunicar a resoluo do contrato contraparte e passar mais tarde fase executiva destinada entrega efectiva do local arrendado (artigos 930.-A e segs.). Segundo o critrio acima referido, que preside aplicao do pressuposto processual do interesse em agir, a resposta questo deve orientar-se no sentido de permitir ao senhorio utilizar uma ou outra das vias previstas na lei. Na verdade, permanecem diferenas significativas de regime entre a aco de despejo e o mecanismo de resoluo extrajudicial introduzido pelo NRAU, que no permitem atribuir a este ltimo a primazia que lhe seria dada com a negao do interesse processual ao senhorio que pretende agir atravs da via judicial. 49. Anlise prtica do instituto. Pgs. 182 a 187. A) Nas aces de condenao. pg. 184, linhas 4 a 11 - Substituir por: Se, pela simples leitura da petio, o juiz verificar que o autor pede a condenao do ru numa prestao ainda no vencida, deve indeferir liminarmente a petio (artigo 234.-A, n. 1). Para que tal acontea, alm de se tratar de um processo que inclua na respectiva tramitao semelhante despacho (artigo 234., n. 4), necessrio que a falta do pressuposto processual seja manifesta. Se somente depois de findos os articulados chegar concluso de que est perante uma obrigao inexigvel, deve indeferir a
O Supremo Tribunal de Justia, em Acrdo de 6 de Maio de 2010 (CUSTDIO MONTES), proferido em revista excepcional admitida ao abrigo do disposto na alnea c) do artigo 721.-A, n. 1, decidiu que a utilizao da via extrajudicial prevista nos artigos 1083., n. 3, e 1084., n. 1, do Cd. Civ. alternativa em relao ao meio geral de fazer cessar a relao locativa atravs da aco de despejo. Cfr. Colectnea de Jurisprudncia STJ, 2010, tomo II, pgs. 66 e segs.. Ver, na mesma linha, FERNANDO DE GRAVATO MORAIS, Aco de despejo por falta de pagamento de renda, anotao ao Acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa de 23 de Outubro de 2007, em Cadernos de direito privado, n. 22, 2008, pgs. 59 e segs..
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pretenso do autor no despacho saneador: e deve faz-lo, no absolvendo o ru simplesmente da instncia, mas absolvendo-o do pedido (artigo 510., n.s 1, alnea b), e 3, 2. parte), uma vez que a deciso assenta no reconhecimento de que falta um requisito de direito substantivo a exigibilidade da obrigao em que o autor fundou o pedido de condenao do ru. O caso julgado material que se produz a partir da referida deciso, todavia, no constitui obstculo a que o autor deduza o mesmo pedido contra o ru, logo que a obrigao se vena (artigo 673.). A eficcia da deciso de mrito vale para as circunstncias existentes na altura do encerramento da audincia final rebus sic stantibus (artigo 663., n. 2). B) Nas aces constitutivas. C) Nas aces de simples apreciao. D) Nos procedimentos cautelares. pg. 189, linhas 14 a 20 - Substituir por: No campo dos procedimentos cautelares, o interesse processual, consubstanciado no periculum in mora, constitui verdadeira condio da aco. Se o requerente no mostrar que fundado o receio da leso do seu direito (durante a pendncia da aco principal ou no perodo anterior proposio dela), a providncia requerida ser indeferida (artigo 387., n. 1). 50. Consequncias da falta do interesse processual. Pgs. 188 e 189. 51. Patrocnio judicirio. Noo. Distino de figuras prximas. Existe a obrigatoriedade de as partes litigarem com a assistncia tcnica de profissionais habilitados ao exerccio do patrocnio judicirio, nas situaes discriminadas no artigo 32., n. 1. Todavia, impe-se considerar, logo de incio, uma distino relativamente ao modo como tal exigncia se concretiza. Quando o autor se apresenta a litigar directamente em juzo, desacompanhado da assistncia tcnica imposta naquele preceito, produz-se a excepo dilatria prevista na alnea h) do artigo 494., o que mostra haver o legislador optado pela
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soluo de integrar o patrocnio judicirio obrigatrio no regime dos pressupostos processuais. Mas, se a inobservncia do requisito em anlise disser respeito ao ru, j no pode verificar-se, por motivos bvios, o efeito da absolvio da instncia, embora continuem a aplicar-se a este caso outros aspectos do regime dos pressupostos processuais, em particular no que respeita s medidas destinadas a promover a sanao da falta ou da irregularidade do patrocnio judicirio. Se a absolvio da instncia fosse, tambm aqui, a consequncia do no preenchimento deste pressuposto processual, colocava-se nas mos do ru a possibilidade de tornar inadmissveis os processos com patrocnio judicirio obrigatrio, para o que lhe bastava recusar-se a constituir advogado nos termos legalmente exigidos. Caso se aplicasse integralmente o regime dos pressupostos processuais, o pedido de tutela judicial deduzido pelo autor ficava por inteiro merc da atitude do ru que, guiado pelos seus interesses, preferia impedir a apreciao do mrito da causa, deixando que a instncia se extinguisse com uma deciso de carcter formal. A via encontrada para se ultrapassar a dificuldade consistiu em criar o nus de o ru promover a regularizao da instncia quanto ao pressuposto em anlise, sujeitando-o consequncia desfavorvel de a tramitao seguir o seu curso sem o tribunal atender defesa eventualmente junta aos autos, na hiptese de o interessado no tomar a iniciatva de sanar a excepo dilatria dentro do prazo que lhe foi assinalado para esse fim. Nesta ptica, o processo torna-se admissvel (para ambas as partes), ainda que o ru no corresponda solicitao que o tribunal lhe dirigiu no sentido de regularizar a instncia. Costumam apresentar-se duas razes, de carcter essencialmente prtico, para justificar a obrigatoriedade desta assistncia tcnica s partes conduzida por profissionais dotados da formao especfica requerida para o exerccio do patrocnio judicirio. Por um lado, as partes encontram-se demasiado absorvidas pelo conflito, procurando trazer ao tribunal verses dos factos, em regra algo desfocadas da realidade, merc do predomnio que cada uma atribui aos respectivos interesses no confronto com os do adversrio. Porm, na exposio

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da matria de facto destinada a servir de base aplicao do direito exige-se algum distanciamento, capaz de proporcionar que a narrao dos acontecimentos se mantenha prxima da realidade, embora sem perder de vista a defesa dos interesses da parte, mas tambm que assegure alguma maleabilidade na conduo do processo, sempre necessria verificao de aproximaes recprocas que podem levar soluo negociada do litgio. Por outro lado, a aplicao do direito supe conhecimentos tcnicojurdicos que escapam ao domnio do saber prprio do cidado comum e que se mostram decisivos, tanto na escolha e tratamento do material de facto juridicamente relevante, como no tipo de argumentao a desenvolver perante os julgadores. A conjugao de tais conhecimentos com os padres de exigncia a que os advogados se acham submetidos no campo da deontologia profissional explica que as partes estejam, em princpio, impedidas de assumir a conduo directa dos processos que lhes dizem respeito. Para alm dos aludidos aspectos de carcter tcnico, no pode ignorar-se que a representao por advogado concretiza uma dimenso material do direito de acesso aos tribunais constitucionalmente consagrado. Com efeito, o artigo 20., n. 2, da Constituio comete ao patrocnio forense o desempenho de uma funo especfica no plano da realizao do direito atravs da via judicial, cabendo ao legislador ordinrio, por imposio do artigo 208. tambm da Lei Fundamental, estabelecer as imunidades necessrias ao exerccio do mandato, dentro da perspectiva de que se trata de um elemento essencial administrao da justia. Estando assegurado ao mais alto nvel o direito de as partes intervirem nos processos com o acompanhamento tcnico-jurdico que o patrocnio judicirio possibilita, h que instituir os mecanismos destinados a permitir que essa garantia se estenda s partes que no dispem dos meios econmicos necessrios para o pagamento dos honorrios de quem as patrocina em juzo. Trata-se de uma exigncia que decorre do princpio da igualdade de tratamento dos cidados perante o direito, agora na vertente do direito de acesso aos tribunais (artigo 13. da Constituio).

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Com o objectivo de acorrer a este tipo de situaes, em que a carncia econmica no permite suportar os encargos do processo, est previsto um sistema de proteco jurdica, que abrange a consulta jurdica e o apoio judicirio. Ocupa-se desta matria a Lei n. 34/2004, de 29 de Julho12. Nos termos do artigo 16., n. 1, do mencionado diploma, o apoio judicirio compreende, quer a nomeao e pagamento da compensao de patrono (alnea b)), quer a nomeao e pagamento faseado da compensao de patrono (alnea f)), consoante as possibilidades do cidado suportar tais custos. O benefcio do apoio judicirio pode abranger tambm a dispensa do pagamento, ou o pagamento faseado, da taxa de justia e demais encargos com o processo (artigo 16., n. 1, alneas a) e d), da Lei n. 34/2004). Se ao advogado faltarem conhecimentos de natureza tcnica que se revelam necessrios para o desempenho das suas funes em juzo, determina o artigo 42., n. 1, que pode fazer-se assistir, durante a produo da prova e a discusso da causa, de pessoa dotada de competncia especial para se ocupar das questes suscitadas. Esta assistncia de carcter especializado dirige-se em primeira linha ao patrono da parte e destina-se a fornecer-lhe elementos de reas no jurdicas (medicina, engenharia, anlise financeira, etc.) que pretende ver debatidas no processo e restringe-se ao ncleo de questes que o advogado indicou previamente. Semelhante interveno pode ser recusada pelo tribunal, quando a julgue desnecessria (artigo 42., n. 3). 52. Constituio obrigatria de advogado. Como se referiu, a utilizao da via judicial para a defesa dos direitos implica a prtica de actos processuais que, em determinadas situaes, tm de ser obrigatoriamente realizados por profissionais habilitados a exercer o patrocnio
A referida Lei foi alterada pela Lei n. 47/2007, de 28 de Agosto. O Decreto-Lei n. 71/2005, de 17 de Maro, trata do apoio judicirio referente aos litgios transfronteirios enquadrados na Unio Europeia, completando a transposio para a ordem interna da Directiva 2003/8/CE do Conselho, de 27 de Janeiro, publicada no Jornal Oficial das Comunidades Europeias, n. L 26, de 31 de Janeiro de 2003, pgs. 41 e segs., e objecto da rectificao publicada no Jornal Oficial da Unio Europeia, n. L 32, de 7 de Fevereiro de 2003, pg. 15.
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judicirio. Da a necessidade de as partes conferirem aos mencionados profissionais poderes de representao em juzo, quando no lhes seja permitido pleitear por si. Sempre que se exija a constituio de advogado, o patrocnio judicirio surge como pressuposto processual. Quer dizer, o sentido da obrigatoriedade do patrocnio judicirio o de condicionar o funcionamento do processo prtica dos actos das partes por quem se encontre em condies de exercer plenamente a advocacia. Nas aces declarativas a obrigatoriedade da constituio de advogado est prevista no artigo 32. para os casos seguintes: 1. Aces da competncia de tribunais com alada, em que seja admissvel recurso ordinrio. A formulao utilizada no artigo 32., n. 1, alnea a), para definir o primeiro grupo de situaes de patrocnio judicirio obrigatrio, mostrase algo desajustada dos dados da organizao judiciria vigente. Na verdade, a redaco da referida alnea a) pressupe que existem tribunais cveis desprovidos de alada. A falta de previso da alada para determinada categoria de tribunais tem como finalidade tornar possvel o recurso das respectivas decises independentemente do valor dos processos em que sejam proferidas. Na actualidade no existem tribunais nestas condies que julguem causas em matria cvel. Os prprios julgados de paz, embora o artigo 24., n. 1, da LOFTJ no os refira, tm alada de valor correspondente a metade do estabelecido para os tribunais de 1. instncia (artigo 62., n. 1, da Lei n. 78/2001, de 13 de Julho). Se as decises dos juzes de paz podem ser impugnadas, desde que o valor da aco exceda 2500, tal significa que este valor funciona como critrio de limitao da admissibilidade dos recursos das sentenas que proferem. Acresce que a impugnao daquelas decises se efectua atravs de recurso ordinrio (artigo 62., n. 2, da Lei n. 78/2001). Assim, poderia parecer que, perante o disposto na aludida alnea a), era obrigatria a constituio de advogado nos processos cveis da competncia destes tribunais experimentais, quando o valor da aco excedesse a respectiva alada. Todavia, do artigo 38., n. 1, da Lei n. 78/2001 resulta que o patrocnio

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judicirio assume, em princpio, carcter facultativo nos julgados de paz, no obstante serem tribunais dotados de alada e cujas decises podem impugnar-se pelos meios comuns. Conjugando a redaco da alnea a) do artigo 32., n. 1, com o disposto nos artigos 38., n. 1, e 62., n. 1, da Lei n. 78/2001, conclui-se que o legislador quis impor a obrigatoriedade do patrocnio judicirio nas aces cveis que excedam o valor da alada dos tribunais de 1. instncia. As coisas passam-se em termos diversos, se as partes estiverem autorizadas a intervir por si em processos que excedam aquele valor, desde que no suscitem questes de direito, nem se pronunciem sobre elas. 2. Existe tambm obrigatoriedade de constituio de advogado nos processos em que a admissibilidade de recurso das decises neles proferidas no depende do valor da aco (artigo 32., n. 1, alnea b)). Perante a particular sensibilidade social de determinadas matrias, pode acontecer que o legislador elimine, no todo ou em parte, as restries que normalmente condicionam a admissibilidade dos recursos ordinrios (valores da aco e da sucumbncia). o que se verifica nas aces em que se aprecie a validade, a subsistncia ou a cessao de contratos de arrendamento, com excepo dos arrendamentos para habitao no permanente ou para fins especiais transitrios (artigo 678., n. 3, alnea a), na redaco proveniente da Lei n. 6/2006, de 27 de Fevereiro, que aprovou o Novo Regime do Arrendamento Urbano NRAU), onde est assegurada a recorribilidade at Relao qualquer que seja o valor do pedido. O valor da aco de despejo destinada a fazer cessar a situao jurdica do arrendamento (cfr. artigo 14., n. 1, do NRAU) corresponde renda de dois anos e meio, acrescida das rendas em dvida ou da indemnizao pedida, prevalecendo entre estes dois montantes aquele que seja superior (artigo 307., n. 1, na redaco introduzida pelo Decreto-Lei n. 34/2008, de 26 de Fevereiro). Com a abertura do acesso ao tribunal da Relao, resultante do mencionado artigo 678., n. 3, alnea a), acautela-se a possibilidade da correco de erros de julgamento cometidos na 1. instncia e para os quais no existia o remdio do recurso,

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quando os montantes indicados e os acrscimos que se lhes somam no ultrapassavam o valor da alada do tribunal de comarca. Cumpre salientar que o mbito de aplicao do artigo 678., n. 3, alnea a), se estende para alm das aces de despejo, abrangendo na sua previso, p. ex., aces em que o autor pede a condenao na entrega do imvel como consequncia do reconhecimento do seu direito de propriedade sobre ele (aco de reivindicao). Em face de semelhante pedido, o ru pode contestar a obrigao de entrega, invocando a existncia de um contrato de arrendamento que, enquanto subsistir, lhe confere um direito pessoal de gozo sobre o imvel oponvel ao autor. A introduo deste tema (validade ou subsistncia do contrato de arrendamento) no objecto do processo torna admissvel o recurso at Relao, ainda que os valores da aco ou da sucumbncia no permitissem a impugnao do decidido na 1. instncia. Exceptuam-se deste regime os arrendamentos para habitao no permanente ou para fins especiais transitrios. Podem, assim, ocorrer situaes em que o patrocnio judicirio apresenta carcter facultativo no momento da proposio da aco porque o seu valor no excede o da alada dos tribunais de 1. instncia e a pretenso deduzida se movimenta fora do contrato de arrendamento que se convertem, perante o contedo da contestao, em aces de patrocnio judicirio obrigatrio. O pressuposto processual em anlise surge por fora das questes levantadas na contestao. Situao anloga pode ocorrer tambm com o patrocnio judicirio, na hiptese de o ru reconvir numa aco em que o valor do pedido no ultrapassa o valor da alada dos tribunais de 1. instncia. Mas, admitida a reconveno, o valor da aco passa a corresponder soma dos valores do pedido inicial e do pedido reconvencional (artigo 308., n. 2), o que torna obrigatria a constituio superveniente de advogado, se aquela adio conduzir a valor que exceda 5000 (artigo 32., n. 1, alnea a)). A obrigatoriedade do patrocnio judicirio uma questo que se coloca perante o objecto concreto do processo e a definio global deste pode depender tambm de questes suscitadas na contestao.

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3. A constituio de advogado ainda obrigatria nos recursos (artigo 32., n. 1, alnea c)). A exigncia do patrocnio judicirio baseia-se na circunstncia de os recursos se destinarem reapreciao de questes que j foram decididas por outro tribunal e, nessa medida, a discusso centra-se em aspectos tcnicojurdicos demasiado especficos para ficarem entregues argumentao de quem no dispe de preparao adequada para o efeito. Mesmo que a deciso impugnada tenha sido proferida em processo onde as partes podem litigar por si dado o valor da aco no exceder o da alada dos tribunais de 1. instncia , torna-se obrigatria a constituio de advogado na fase do recurso. Se a secretaria do tribunal tiver recusado o recebimento da petio inicial referente a uma aco cujo valor, por hiptese, no ultrapassa o da alada dos tribunais de 1. instncia, o interessado pode reclamar para o juiz do acto que impediu a proposio da aco (artigo 475., n. 1). Caso o juiz confirme a recusa de recebimento, permanece aberta a via do recurso at Relao, apesar de, em face do valor da aco, no se encontrarem preenchidos os critrios gerais de admissibilidade dos recursos (artigo 475., n. 2). Para este recurso obrigatria a constituio de advogado, embora a deciso impugnada respeite a um processo em que as partes esto autorizadas a litigar por si. Regime idntico vale para os recursos interpostos das decises proferidas nos julgados de paz em que obrigatria a constituio de advogado (artigo 38., n. 3, da Lei n. 78/2001), apesar do carcter facultativo do patrocnio judicirio enquanto os processos correm nestes tribunais. Conhecidas as razes subjacentes exigncia do patrocnio judicirio nos recursos, entendia-se que a representao por mandatrio judicial no se tornava obrigatria quanto ao mero acto da respectiva interposio. Com efeito, ao interpor o recurso, o recorrente limita-se a manifestar a discordncia com a deciso que o desfavorece (sem ter de indicar as razes em que se baseia) e a vontade de a submeter reapreciao de um tribunal superior. Sendo este o contedo normal do acto de interposio do recurso, no haveria que constituir advogado para a sua prtica, visto no se suscitarem a questes de direito (artigo 32., n. 2, in fine). No entanto, devia restringir-se semelhante entendimento,

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de maneira a alargar-se a exigncia do patrocnio judicirio ao acto da interposio, sempre que nele se levantassem questes de natureza jurdica, como acontece quando a admissibilidade do recurso depende de um fundamento especfico traduzido, quer na ofensa de determinadas disposies legais, quer no facto de o tribunal a quo se ter afastado de jurisprudncia anteriormente fixada ou uniformizada pelo Supremo Tribunal de Justia (artigo 678., n. 2). Aps a reforma do regime dos recursos, introduzida pelo Decreto-Lei n. 303/2007, de 24 de Agosto, o requerimento deve incluir a alegao do recorrente (artigo 684.-B, n. 2), pelo que as razes que fundamentam a impugnao da deciso proferida pelo tribunal a quo tm de ser expostas em simultneo com a manifestao da vontade de recorrer. Por conseguinte, na interposio do recurso devem suscitar-se as questes de direito e de facto sobre as quais o tribunal ad quem vai ser chamado a pronunciar-se, pelo que diminuram radicalmente as situaes de aplicao da parte final do n. 2 do artigo 32. em sede de recursos. No caso de sentenas ou despachos orais proferidos em audincia onde a parte esteja presente sem patrono, admite-se que o requerimento de interposio seja imediatamente ditado para a acta (artigo 684.-B, n. 3), ficando a apresentao das alegaes para momento posterior. Por exemplo, num processo a correr num julgado de paz, a sentena proferida na audincia de julgamento (artigo 57. da Lei n. 78/2001, de 13 de Julho), nada impedindo que a parte vencida (ou ambas, se o decaimento for recproco) que esteja presente, caso o valor da aco exceda 2500,00 (artigos 62., n. 1, da Lei n. 78/2001, e 24., n. 1, da LOFTJ), manifeste logo a vontade de recorrer, que ficar consignada na acta. Em tais circunstncias, o pressuposto processual do patrocnio judicirio s requerido para o acto de alegar. 4. Tambm obrigatria a constituio de advogado nas causas propostas directamente nos tribunais superiores (artigo 32., n. 1, alnea c)). As aces tm incio nos tribunais de 1. instncia que forem competentes para delas conhecer. Existem, todavia, algumas excepes a esta regra, no sentido de fazer intervir tribunais superiores como tribunais de entrada de determinadas aces em

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ateno ao respectivo objecto. Da que os artigos 71. e 72. refiram, respectivamente, que as Relaes e o Supremo Tribunal de Justia conhecem, alm dos recursos, das causas que por lei sejam da sua competncia. Assim, compete s seces cveis do Supremo Tribunal de Justia julgar as aces propostas contra juzes deste tribunal e dos tribunais da Relao e magistrados do Ministrio Pblico que exeram funes junto de ambos os tribunais, ou equiparados, quando se trate de responsabilidade fundada em actos praticados por causa do exerccio das suas funes (artigo 36., alnea c), da LOFTJ). Por sua vez, compete s seces cveis dos tribunais da Relao julgar as aces propostas contra juzes de direito, procuradores da Repblica e procuradoresadjuntos, quando esteja em causa a responsabilidade resultante de actos praticados por causa das suas funes; julgar os processos de reviso de sentena estrangeira; e conceder o exequtur s decises proferidas pelos tribunais eclesisticos (artigo 56., n. 1, alneas b), f) e g), da LOFTJ). Em todas as situaes descritas obrigatrio o patrocnio judicirio. 5. Nos processos da competncia dos julgados de paz exigida a constituio de mandatrio judicial, quando a parte seja cega, surda, muda, analfabeta, desconhecedora da lngua portuguesa ou, se por qualquer outro motivo, se encontrar numa posio de manifesta inferioridade (artigo 38., n. 2, da Lei n. 78/2001). O patrocnio judicirio pode ser exercido, nesta hiptese, por advogado, advogado estagirio ou solicitador (artigo 38., n. 1, da Lei n. 78/2001). 53. Modos de conferir o patrocnio judicirio. Contedo do mandato judicial. Quem pode exerc-lo. A constituio de mandatrio judicial faz-se atravs da celebrao de contrato de mandato ou de negcio jurdico unilateral destinado a conferir poderes de representao (procurao). Em qualquer dos casos, tem de existir aceitao do mandatrio que pode manifestar-se de forma expressa ou resultar de

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comportamento concludente, como, por exemplo, a apresentao da procurao com o articulado subscrito em representao da parte (artigo 36., n. 4). A procurao caracteriza-se pelo modo unilateral como se exterioriza a concesso de poderes. Com efeito, o representado limita-se a manifestar a vontade de que o procurador actue por sua conta e no seu interesse. Subjacente ao acto unilateral da procurao encontra-se uma relao jurdica que delimita a finalidade para que a representao foi confiada ao procurador. Essa relao jurdica funciona como causa da procurao, mas no vincula o procurador a comportar-se como mero nncio da vontade do dominus, consentindo-lhe o grau de autonomia suficiente para actuar com vista ao preenchimento do fim acordado pelas partes. Existe uma associao pblica, dotada de personalidade jurdica a Ordem dos Advogados (OA) , a quem compete a atribuio do ttulo profissional de advogado, a regulamentao do exerccio da respectiva profisso, bem como a representao e defesa dos interesses de todos os que exercem profissionalmente a advocacia. Os seus Estatutos (EOA) constam da Lei n. 15/2005, de 26 de Janeiro. Por via de regra, s os advogados com inscrio em vigor na OA exercem em plenitude o mandato forense, podendo desenvolver a sua actividade profissional perante qualquer jurisdio e em todo o territrio nacional (artigo 61., n. 1, do EOA e artigo 1., n.s 1 e 5, alnea a), da Lei n. 49/2004, de 24 de Agosto, que define o sentido e o alcance dos actos prprios dos advogados e solicitadores). O mandato forense o mandato judicial conferido para ser exercido em qualquer tribunal, incluindo os tribunais ou comisses arbitrais e os julgados de paz, conforme determinam o artigo 62., n. 1, alnea a), do EOA e o artigo 2. da mencionada Lei n. 49/2004. Os advogados estagirios dispem de competncia para a prtica de alguns actos profissionais, aps terem realizado a primeira parte do estgio (com a durao mnima de 6 meses) e obtido a correspondente cdula profissional (artigo 188., n.s 2 e 3, do EOA). Na segunda fase do estgio, o advogado adquire autonomia para a prtica de determinados actos profissionais, embora

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actue ainda sob a orientao do seu patrono. Concretamente, pode exercer o patrocnio judicirio em processos cveis quando o respectivo valor caiba na alada da 1. instncia onde se inclui o patrocnio judicirio nas causas para que sejam competentes os julgados de paz, ainda que nelas o patrocnio seja obrigatrio (artigo 38. da Lei n. 78/2001) , em processos da competncia dos tribunais de menores e em processos de divrcio por mtuo consentimento (artigo 189., n. 1, alneas b) e c), do EOA). Ao advogado estagirio ainda consentida a prtica de actos prprios da advocacia em todos os demais processos, independentemente da sua natureza e do seu valor, desde que efectivamente acompanhado de advogado que assegure a tutela do seu tirocnio, seja o seu patrono ou o seu patrono formador (artigo 189., n. 2, do EOA). Com o objectivo de permitir, quer o aproveitamento das vantagens da especializao dos advogados em determinadas reas, quer a racionalizao dos meios requeridos pela prestao de servios jurdicos cada vez mais complexos e de carcter interdisciplinar, acha-se prevista a possibilidade de dois ou mais advogados acordarem no exerccio em comum da profisso de advogado, repartindo entre si os respectivos lucros. O regime jurdico das sociedades de advogados consta do Decreto-Lei n. 229/2004, de 10 de Dezembro. Trata-se de sociedades civis dotadas de personalidade jurdica, adquirida a partir da data do registo do contrato de sociedade (artigo 3., n. 1, do Decreto-Lei n. 229/2004)13. Para alm dos scios, podem integrar-se na sociedade outros advogados que exercem a actividade profissional na qualidade de associados. Os direitos e deveres destes ltimos constam do contrato de sociedade ou dos planos de carreira que definem o seu estatuto e critrios de progresso (artigos 6. e 62. do Decreto-Lei n. 229/2004). Nas procuraes forenses deve indicar-se obrigatoriamente a sociedade de que o advogado ou advogados constitudos
Exige-se a aprovao prvia do projecto de contrato de sociedade pelo Conselho Geral da OA, ao qual deve ser enviada posteriormente cpia autenticada do contrato, a fim de se proceder a registo em livro prprio (artigos 8. e 9., n.s 1, 2 e 4, do Decreto-Lei n. 229/2004, de 10 de Dezembro). Fica, ainda, sujeita a registo a identificao de todos os advogados associados e advogados estagirios que exeram actividade profissional na sociedade de advogados (artigo 9., n. 3, do Decreto-Lei n. 229/2004). Compete OA comunicar Direco-Geral da Administrao da Justia os registos que efectue (artigo 9., n. 4, do Decreto-Lei n. 229/2004).
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fazem parte (artigo 5., n. 6, do Decreto-Lei n. 229/2004). Quando o mandato forense seja conferido a scio ou scios concretamente designados, no se estende aos demais scios. Mas nada impede que haja substabelecimento do patrocnio judicirio em qualquer deles (artigo 5., n. 7, do Decreto-Lei n. 299/2004), uma vez que nos poderes forenses gerais se presume estar includo o de substabelecer o mandato (artigo 36., n. 2). Excepcionalmente, o patrocnio judicirio obrigatrio pode ser exercido por solicitador, quando no haja advogado na comarca (artigo 32., n. 4) ou quando o processo corra num julgado de paz (artigo 38., n.s 1 e 2, da Lei n. 78/2001). Nas causas em que no exista obrigatoriedade da constituio de advogado, pode o mandato forense ser conferido a solicitador com inscrio em vigor na Cmara dos Solicitadores (artigos 34. do Cd. Proc. Civ. e 99., n. 1, do Estatuto da Cmara dos Solicitadores, aprovado pelo Decreto-Lei n. 88/2003, de 26 de Abril). Na realidade, o exerccio do mandato forense pertence tambm categoria dos actos prprios da profisso de solicitador, verificando-se o respectivo exerccio dentro dos limites consentidos pela legislao processual (artigos 1., n.s 1 e 5, alnea a), e 11. da mencionada Lei n. 49/2004). Em princpio, o mandatrio judicial escolhido pela parte, mas encontramse previstas algumas situaes de designao por outra via. Quando a parte no encontre na circunscrio judicial quem aceite voluntariamente o seu patrocnio, a nomeao de advogado pode ser requerida ao presidente do conselho distrital da OA ou respectiva delegao (artigo 43., n. 1). Tambm nos recursos interpostos por ausentes, incapazes e incertos que no possam ser representados pelo Ministrio Pblico deve o juiz, no despacho em que defira o requerimento de interposio, solicitar ao conselho distrital da OA a nomeao de advogado (artigo 685.-C, n. 3). Verifica-se, portanto, que a interveno do conselho distrital pode ser solicitada, tanto pela parte, como pelo juiz dentro do condicionalismo referido. A nomeao de patrono pode ainda competir directamente ao juiz nas situaes seguintes: se existir urgncia; quando a entidade competente no realize a nomeao em 10 dias (artigos 44., n. 2, 283., n. 1, e 521., n. 2); ou

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quando profira despacho de excluso de quem esteja a exercer o patrocnio sem inscrio em vigor na OA, devendo ento nomear de imediato advogado oficioso que represente os interessados, at que estes regularizem a representao dentro do prazo estabelecido (artigo 183., n. 3, do EOA). Quanto forma externa a observar na outorga dos poderes de representao em juzo, o artigo 35. prev a utilizao de instrumento pblico ou de documento particular que no carece de interveno notarial (alnea a)). O mandato judicial pode ainda ser conferido mediante declarao verbal expressa da parte que ter de ficar registada por escrito nos autos (artigo 35., alnea b)). Esta declarao insuficiente s por si para a outorga do mandato, sendo necessria a aceitao subsequente do mandatrio. consentido o exerccio profissional da advocacia em Portugal a pessoas que tenham a qualidade de advogado reconhecida em algum dos pases pertencentes Unio Europeia (UE). As condies e modalidades em que os servios prprios da profisso de advogado podem ser prestados em Portugal por advogados de outros Estados-membros da UE esto referidas nos artigos 196. e segs. do EOA. Esse regime resultou da transposio para a ordem jurdica portuguesa da Directiva 77/249/CEE do Conselho, de 22 de Maro de 1977, tendente a facilitar o exerccio efectivo da livre prestao de servios pelos advogados, e da Directiva 98/5/CE do Parlamento Europeu e do Conselho, de 16 de Fevereiro de 1998, tendente a facilitar o exerccio permanente da profisso de advogado num Estado-membro diferente daquele em que foi adquirida a qualificao profissional14. Qualquer daqueles advogados pode exercer a actividade utilizando o ttulo profissional de origem, expresso na respectiva lngua oficial, e com a indicao da organizao a que pertence ou da jurisdio junto da qual se acha admitido, nos termos da lei do pas de provenincia. Se pretender estabelecer-se a ttulo permanente em Portugal, para aqui exercer a sua actividade nos termos referidos, obrigatria a efectivao de registo prvio na OA (artigo 198., n. 2, do EOA).
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Os mencionados diplomas encontram-se publicados, respectivamente, no Jornal Oficial das Comunidades Europeias, n. L 78, de 26 de Maro de 1977, pgs. 17 e segs., e n. L 77, de 14 de Maro de 1998, pgs. 36 e segs.. 24

Porm, os advogados da UE que se encontrem nesta situao podem exercer a representao e o mandato judicial unicamente sob a orientao de advogado inscrito na OA (artigo 197., n. 2, do EOA). Caso os advogados da UE queiram estabelecer-se no territrio nacional para aqui exercerem com carcter de permanncia a actividade usando o ttulo profissional de advogado, em plena igualdade de direitos e deveres com os advogados portugueses, exige-se a sua inscrio prvia na OA (artigo 200., n. 1, do EOA). A mencionada inscrio depende, em regra, de aprovao num exame de aptido, a realizar nos termos do Regulamento de Registo e Inscrio de Advogados Provenientes de Outros Estados-membros da UE, constante do anexo I Lei n. 80/2001, de 20 de Julho (artigo 200., n. 3, do EOA). No entanto, encontram-se dispensados do exame de aptido os advogados da UE que estejam registados na OA, para o efeito de exercerem em permanncia a sua actividade com o ttulo profissional de origem, desde que provem ter exercido em Portugal, por um perodo mnimo de trs anos, actividade efectiva e regular no domnio do direito interno portugus ou do direito comunitrio (artigo 200., n. 4, do EOA). O mencionado exame de aptido pode ainda ser dispensado, apesar da falta do requisito do exerccio da actividade profissional naqueles domnios, quanto aos advogados da UE que se encontrem registados h mais de trs anos na OA. O exame no ter lugar, sempre que os interessados demonstrem ter conhecimentos e experincia profissional suficientes, nos domnios do direito interno portugus ou do direito comunitrio, para exercer a profisso com a dignidade e a competncia exigveis aos advogados portugueses (artigo 200., n. 5, do EOA). O registo dos advogados da UE na OA permite-lhes constituir validamente, perante o direito interno portugus, sociedades de advogados, quer entre si, quer com advogados portugueses ou de diferentes Estados-membros da UE. Porm, exige-se que no sejam scios de sociedade de advogados constituda nos termos do direito interno do respectivo Estado (artigos 5., n. 2, do Decreto-Lei n. 229/2004 e 202., n. 3, do EOA).

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54. Consequncias da falta do patrocnio. Falta ou irregularidade do mandato. Se a parte se apresenta a litigar por si, sem ter constitudo advogado quando o patrocnio judicirio obrigatrio, gera-se uma situao de falta de pressuposto processual (artigos 288., n. 1, alnea e), 493., n. 2, e 494., alnea h)). Est-se diante de uma situao em que a secretaria pode ter alguma interveno, caso a falta diga respeito ao autor, uma vez que sobre ela recai o dever de recusar o recebimento da petio inicial, sempre que esta no contenha a indicao do domiclio profissional do mandatrio que a subscreve (artigos 467., n. 1, alnea b), e 474., alnea c)). Se tal deficincia no for detectada nesta altura e o processo prosseguir com a citao do ru e a juno aos autos dos demais articulados, o juiz deve, nos termos do artigo 33., ordenar a notificao da parte qual pertence a iniciativa de designar o mandatrio, no sentido de promover a constituio de quem a representa no processo, sob pena de, no o fazendo dentro do prazo indicado, o ru ser absolvido da instncia, se a sanao depender do autor, ou de a defesa ficar sem efeito, quando essa iniciativa recaia sobre o ru. No caso de a secretaria rejeitar a petio inicial com base na aludida alnea c) do artigo 474. e o autor, inconformado com semelhante deciso, impugnar o acto de no recebimento atravs da reclamao prevista no artigo 475., n. 1, o tribunal, se entender que no existe fundamento para revogar a referida recusa, ordena a notificao do autor para promover a regularizao da instncia no prazo fixado para o efeito. A consequncia da falta de constituio de mandatrio, segundo os termos constantes do despacho judicial provocado pela reclamao, deve consistir no indeferimento liminar, embora a redaco do artigo 234.-A, n. 1, deixe transparecer que o legislador no cuidou de prever a hiptese em anlise. Trata-se de uma excepo dilatria de conhecimento oficioso, mas suprvel, pelo que estaria fora da previso da mencionada norma. No entanto, aps a recusa do suprimento, a excepo passa categoria de insuprvel dentro daquele processo em concreto, conseguindo-se, assim, a

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interpretao mais razovel da norma que prev as situaes de indeferimento liminar. Pode acontecer que haja interveno do mandatrio no processo, mas no lhe tenha sido outorgada procurao, ou esta seja insuficiente ou irregular. O artigo 40., n. 2, prev que o suprimento se efectue na sequncia de despacho judicial destinado a proporcionar parte interessada a sanao da falta ou da irregularidade. Como na hiptese agora analisada foram praticados actos em juzo por quem interveio desprovido da credencial habilitante do exerccio do patrocnio, a sanao no se basta com a outorga a posteriori da procurao forense. Acresce compreensivelmente a exigncia de uma tomada de posio pessoal da parte sobre o processado, ratificando ou rejeitando a actividade desenvolvida por quem esteve a actuar como seu representante em juzo. A atitude perante o modo como o processo foi conduzido at ento tem que provir da prpria parte ou do advogado regularmente constitudo, mas ao qual foram conferidos poderes especiais para o acto da ratificao. Em caso de urgncia, o patrocnio pode ser exercido ao abrigo do instituto da gesto de negcios, conforme previsto no artigo 41., n. 1, indicando o mandatrio expressamente a qualidade em que est a intervir no processo. O tribunal fixa prazo para a gesto ser ratificada, devendo esse despacho ser notificado pessoalmente parte cujo patrocnio o gestor assumiu (artigo 41., n. 3). Se for recusada a ratificao, o gestor suporta as custas que provocou com a interveno, incorrendo em responsabilidade civil pelos danos causados parte contrria e parte cujos interesses esteve a gerir no processo (artigo 41., n. 2).

55. Competncia dos tribunais. 55.1. Noo. Confronto com figuras prximas. Atribuio Assembleia da Repblica do poder de legislar sobre organizao e competncia dos tribunais (reserva relativa). O exerccio da funo jurisdicional ou jurisdio pertence em conjunto a todos os tribunais (artigo 202., n. 1, da Constituio). Todavia, razes de praticabilidade implicam que esse poder global se encontre repartido entre os
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vrios tribunais que integram a organizao judiciria, em obedincia a critrios estabelecidos por normas cuja funo se esgota no fraccionamento do exerccio da tutela judicial dos direitos (normas de competncia). Enquanto a jurisdio designa, de modo genrico, a funo de julgar atribuda ao conjunto dos tribunais, para ser exercida em relao a todas as possveis aces que neles hajam de ser propostas, a competncia exprime a parcela daquele poder que est concretamente entregue, por intermdio das normas de competncia, a cada um dos tribunais. Entre jurisdio e competncia no existe diferena qualitativa a competncia tambm substancialmente jurisdio , mas to-s quantitativa: a competncia representa o quantum de jurisdio atribudo a cada tribunal em resultado da aplicao das normas que fixam os critrios de distribuio do poder de julgar. A competncia em sentido objectivo exprime a medida da jurisdio pertencente a cada tribunal, merc da repartio do poder de julgar operada em termos gerais e abstractos, portanto, sem atender ligao da actividade do julgador com as aces que lhe estejam ou venham a estar afectas. Por sua vez, a competncia em sentido subjectivo designa a parcela de jurisdio em que assenta o dever funcional de exerccio da actividade necessria ao desenvolvimento e deciso das aces atribudas em concreto a determinado tribunal, por nele concorrerem ao mesmo tempo todos os factores que lhe conferem o poder de as julgar. A origem da competncia para o julgamento das aces no se encontra necessariamente nos critrios previstos em normas destinadas a esse fim (forum legale). Observados certos requisitos, a competncia subjectiva pode basear-se tambm na vontade de as partes submeterem a apreciao do litgio ao tribunal por elas indicado (forum prorrogatum). Em rigor, a presena dos factores de conexo que concorrem no sentido de atribuir a determinado tribunal o julgamento de uma aco define apenas o mbito do poder de julgar que lhe conferido em face dos restantes tribunais, pertencendo a outro sector normativo estabelecer o modo como se organiza no plano interno a diviso do servio entre os magistrados que esto adstritos a cada tribunal e entre as seces de processos que integram a respectiva secretaria.
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Numa acepo muito peculiar, esta repartio do servio dentro do tribunal recebe, por vezes, a designao de competncia interna, no sentido de competncia estrutural15. Saber se, p. ex., na comarca do Porto, determinada aco vai ser tramitada na 1., 2., 3. ou 4. vara cvel ou qual a seco de processos por ela responsvel so questes do domnio da estrutura interna do tribunal, pelo que a resposta que se lhes d no interfere com a repartio do poder de julgar perante outros tribunais. Os mencionados aspectos da organizao do servio no interior de cada tribunal resolvem-se atravs do procedimento da distribuio (artigos 209. e segs.)16. E podem no terminar aqui as implicaes resultantes da diviso de funes dentro da estrutura complexa dos tribunais. Apurada a vara cvel a que foi distribudo o processo, importa atender ao modo como vai efectuar-se o julgamento da matria de facto, pois continua a estar prevista a possibilidade de
Em ROSENBERG/SCHWAB/GOTTWALD, Zivilprozessrecht, 15. ed., Mnchen: Beck, 1993, 30, I, 4, pg. 151, salienta-se que a competncia se refere ao tribunal considerado como um todo e no ao corpo que dentro da sua estrutura orgnica profere a deciso. Consequentemente, no rigoroso qualificarem-se como incompetncia as situaes em que existe inobservncia de normas que se limitam distribuio do servio no plano interno (innere Geschftsverteilung). 16 A nvel da organizao interna dos tribunais superiores a repartio do poder de julgar caracteriza-se pela presena do critrio da especializao consoante as matrias que integram o objecto dos processos que deram origem aos recursos. Assim, os tribunais da Relao compreendem seces em matria cvel, em matria penal e em matria social (artigo 51., n. 1, da LOFTJ). Nos tribunais da Relao situados fora da sede do distrito judicial, como acontece com o Tribunal da Relao de Guimares (j instalado) e o Tribunal da Relao de Faro (ainda por instalar), a existncia da seco social depende do volume ou da complexidade do servio (artigo 51., n. 2, da LOFTJ), cabendo, na falta dessa seco, ao tribunal da Relao da sede do distrito judicial apreciar os recursos da competncia dos tribunais do trabalho (artigo 51., n. 3, da LOFTJ). Especializao anloga est presente na organizao do Supremo Tribunal de Justia, onde existem sempre as referidas seces, s quais acresce ainda uma seco para julgamento dos recursos das deliberaes do Conselho Superior da Magistratura (artigo 27., n.s 1 e 2, da LOFTJ). A qualificao do objecto dos recursos, em funo das matrias que interessa considerar no plano da competncia interna dos tribunais superiores, j se encontra, as mais das vezes, predeterminada pelo modo como a questo da competncia foi decidida na 1. instncia, no assumindo, em regra, relevo autnomo. Da que a matria s interfira directamente com a distribuio quando os tribunais superiores intervenham, a ttulo excepcional, como 1. ou nica instncia (artigos 224., 4. e 5. espcies, e 225., 3. e 5. espcies). Embora o modo normal de funcionamento dos tribunais superiores seja atravs da interveno isolada das seces, est previsto o julgamento de determinadas questes em plenrio ou em pleno das seces especializadas (artigos 28. e 52. da LOFTJ).
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interveno do Tribunal Colectivo neste domnio (artigo 106., alnea b), da LOFTJ), desde que ambas as partes o requeiram (artigos 508.-A, n. 2, alnea c), 512., n. 1, e 646., n. 1). Trata-se de uma questo referente ao funcionamento da prpria vara cvel e no da repartio de competncia entre tribunais, pois o Tribunal Colectivo no se apresenta como um rgo dotado de autonomia externa no quadro da organizao judiciria (artigos 105. e 107. da LOFTJ). O problema coloca-se em termos idnticos nas comarcas onde no existem varas cveis (ou varas de competncia mista), pois o julgamento colegial da matria de facto vai decorrer em tribunais de 1. instncia que, ao invs do que sucede com os referidos tribunais de competncia especfica, no dispem de juzes privativos em nmero suficiente para assegurar a formao do colectivo (artigos 105., n. 2, e 129. da LOFTJ). Encontram-se especialidades a nvel da distribuio de funes em 1. instncia, no que respeita ao julgamento da matria de facto e deciso final do litgio, tanto na hiptese o Tribunal Colectivo intervir, como na de essa interveno, apesar de admitida na lei, no se concretizar unicamente por falta do acordo das partes. Assim, se estiveram reunidos os requisitos que tornam obrigatria a interveno do Tribunal Colectivo e, no obstante, apenas o juiz da causa se pronunciar sobre questes de facto que deviam ser objecto de julgamento colegial (artigo 646., n. 1), observa-se o regime da incompetncia relativa de conhecimento oficioso. No entanto, a aludida preterio do Tribunal Colectivo pode ser conhecida somente at ao encerramento da audincia de discusso e julgamento (artigo 110., n.s 2 e 4). Ultrapassada esta fase, o tribunal tem que aplicar o direito matria de facto tal como foi julgada, tornando-se irrelevante a inobservncia dos critrios de repartio de poderes dentro do prprio tribunal. A deslocao de elementos retirados do regime da incompetncia (relativa) para um plano onde se regista a infraco de regras que se limitam a operar a distribuio de funes no interior do mesmo tribunal, destina-se a conferir maior consistncia garantia do julgamento colegial da matria de facto que as partes quiseram instituir. Em rigor, no se est diante de uma questo pertencente ao

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domnio do pressuposto processual da competncia; o que se verifica o aproveitamento do regime estabelecido para a incompetncia sujeita ao conhecimento oficioso do tribunal como expediente capaz de tutelar com eficcia acrescida a realizao dos objectivos que se acham ligados ao modo de julgamento por que os litigantes optaram de comum acordo. Com a evoluo do processo para as fases subsequentes ao encerramento da mencionada audincia final, a inobservncia do julgamento pelo colectivo, sem que a partes reajam contra a omisso ou o juiz que preside audincia dela se aperceba, deixa de apresentar quaisquer reflexos no plano da regularidade do processo. J na hiptese de o Tribunal Colectivo exorbitar das suas funes, por incluir nas respostas que der aos artigos da base instrutria a apreciao de questes de direito ou se pronunciar sobre factos que s possam provar-se atravs de meios dotados de fora probatria legal ou estejam plenamente provados nos autos, a situao localiza-se no sector das nulidades processuais de conhecimento oficioso (essas respostas tm-se por no escritas; cfr. artigo 646., n. 4). O tribunal compromete-se ento com qualificaes normativas, ultrapassando a fronteira das meras respostas s questes de facto. No se d, nesta eventualidade, infraco de regras atributivas de competncia, pois a inobservncia dos limites impostos interveno do Colectivo em nada contende com a repartio do poder de julgar entre tribunais, mas interfere apenas com o mtodo de julgamento assente na deciso prvia e formalmente separada das questes de facto a que ser aplicado o direito. Como se salientou, a mera possibilidade da interveno do Tribunal Colectivo implica especialidades no desenvolvimento de certas fases do processo, apesar de as partes terem mostrado preferncia pelo julgamento singular da matria de facto. Tambm no se est diante de normas de competncia, mas de regras atinentes organizao interna e ao funcionamento dos tribunais, quando se determina que, aps a preparao do processo pelo juiz a quem ele foi distribudo, o julgamento da matria de facto e a elaborao da sentena final pertencem ao juiz que deveria presidir ao Tribunal Colectivo, caso

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essa interveno tivesse ocorrido na realidade (artigos 646., n. 5, do Cd. Proc. Civ. e 108., n. 1, alneas c) e d), da LOFTJ)17. A simples presena dos requisitos que abriam s partes a possibilidade de desencadearem a interveno do Tribunal Colectivo o valor da aco e a circunstncia de a tramitao para ela prevista admitir que o julgamento da matria de facto se faa perante o mencionado Tribunal levou o legislador, mesmo na ausncia do requerimento das partes necessrio quela interveno, a dar-lhes a garantia de que a audincia final e a sentena fossem entregues a um magistrado mais experiente do que aquele que preparou o processo na fase inicial. O tribunal competente continua a ser o mesmo onde a aco foi proposta, apresentando o processo a particularidade de, no decurso da sua marcha, se registar a interveno sucessiva de dois magistrados. S assim no ser, se a presidncia do Tribunal Colectivo houver de ser atribuda ao juiz a quem o processo foi distribudo, como acontece quando o tribunal dispe de juzes privativos em nmero suficiente para a respectiva formao ( o caso das varas cveis ou mistas) ou quando no se trata de tribunais de comarca (artigo 107., n. 1, alneas b) e c), da LOFTJ). Dado que as normas de competncia em sentido prprio distribuem o exerccio da funo jurisdicional entre os vrios tribunais, compreende-se que, qualquer que seja o sector onde se destinam a actuar, o artigo 165., n. 1, alnea p), da Constituio estabelea a reserva de competncia legislativa da Assembleia da Repblica. Trata-se, no entanto, de reserva parlamentar relativa, pelo que o Governo pode ocupar-se desta matria servindo-se do modo de produo normativa que o decreto-lei (artigo 201., n. 1, alnea b), da Constituio), desde que o faa ao abrigo de leis que o autorizam a intervir no domnio em causa. Tais leis definem o objecto, o sentido, a extenso e a durao da autorizao legislativa (artigo 165., n. 2, da Constituio), pelo que se verifica inconstitucionalidade orgnica, caso o Governo legisle sobre organizao judiciria sem atender aos limites que lhe foram impostos.
Sobre a determinao do juiz que exerce a presidncia do Tribunal Colectivo, v. o artigo 107. da LOFTJ.
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55.2. Integrao da competncia no instituto dos pressupostos processuais. Implicaes prticas. Mostra-se pacfico, perante o direito constitudo, o entendimento de que a competncia dos tribunais figura entre os requisitos de admissibilidade do processo (pressupostos processuais), originando a sua falta o aparecimento da correspondente excepo dilatria (artigo 494., alnea a)), que impede o tribunal de se pronunciar sobre a questo de fundo (artigo 493., n. 2). Semelhante qualificao em nada fica prejudicada com o facto de no existir um modelo nico de incompetncia, fruto da subordinao do pressuposto processual em anlise a regimes jurdicos diferenciados18 e de a procedncia da excepo implicar, umas vezes, a absolvio da instncia (artigo 288., n. 1, alnea a)), outras vezes, a remessa dos autos para o tribunal considerado competente (artigo 111., n. 3). Valor da sentena de mrito transitada em julgado quando proferida por tribunal incompetente. A incompetncia do tribunal, mesmo na sua modalidade mais grave (incompetncia absoluta), participa do regime geral dos pressupostos processuais. Alcanado o trnsito em julgado da sentena sobre o fundo da causa, a deficincia que afectou o processo perde a sua nocividade19: essa infraco das normas que distribuem o poder de julgar no pode ser invocada como fundamento de oposio execuo da sentena que o tribunal proferiu sobre o mrito, condenando o ru, agora na veste de executado, a cumprir determinada prestao (artigo 814.), nem constitui fundamento do recurso de reviso (artigo 771.). A sentena proferida por tribunal incompetente produz os efeitos
O Cd. Proc. Civ. consagra dois regimes jurdicos distintos para a excepo dilatria da incompetncia, nos artigos 101. a 107. (incompetncia absoluta) e 108. a 114. (incompetncia relativa). A esta dualidade de regimes acrescem as disposies sobre incompetncia privativas dos julgados de paz (cfr. artigo 7. da Lei n. 78/2001, de 13 de Julho). 19 Cfr. JOS ALBERTO DOS REIS, Comentrio ao Cdigo de Processo Civil, vol. 1., 2. edio, Coimbra: Coimbra Editora, 1960, pg. 149. O mencionado Autor sustenta que o regime da irrelevncia da incompetncia absoluta aps o trnsito em julgado se aplica, tanto no caso de ser um tribunal judicial a pronunciar-se sobre questes da competncia de outras ordens jurisdicionais, como na hiptese de um tribunal integrado em alguma destas ordens decidir a ttulo principal questes pertencentes ordem dos tribunais judiciais (v., tambm, pgs. 148 e 150).
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caractersticos das decises judiciais transitadas em julgado, uma vez que o vcio ocorrido se situa num patamar que no interfere com a validade do acto de julgamento. Termos em que deve ser tratada a matria de facto relevante para a determinao da competncia. H factores de atribuio da competncia que implicam a tomada em considerao de aspectos da realidade que interessam simultaneamente deciso do mrito da causa, pelo que so chamados a desempenhar uma funo dupla na economia do processo: neles se encontra a base, tanto para a aferio do pressuposto processual em anlise, como para a resposta pretenso do autor. A diferente intencionalidade com que o direito aproveita os mesmos factos envolve a sua sujeio a regimes jurdicos diferenciados. Desde logo, para a determinao da competncia importa atender situao de facto trazida aos autos tal como foi apresentada no momento da proposio da aco (artigo 22., n. 1, da LOFTJ), enquanto a pronncia sobre a questo de fundo implica a contemplao dos factos trazidos aos autos at ao encerramento da audincia final, desde que se faa a respectiva prova (artigo 663., n. 1, in fine). No entanto, para o funcionamento de critrios de atribuio do poder de julgar ligados situao de facto que integra a causa de pedir, como acontece com a competncia em razo da matria e do territrio, basta atender ao modo como o autor descreveu na petio inicial os elementos objectivos da instncia. No quadro problemtico em anlise, mostra-se desnecessrio controlar a realidade da ocorrncia dos fundamentos de facto invocados20. Cumpre ter presente que tais factos desempenham, nesta sede, uma funo limitada ao apuramento de um dos aspectos da admissibilidade do processo que se contenta com a verso inicial levada perante o julgador, semelhana do que
A jurisprudncia segue, sem divergncias, a orientao exposta. Transcreve-se, a ttulo exemplificativo, a seguinte passagem retirada do Acrdo do Supremo Tribunal de Justia de 13 de Maio de 2004 (NORONHA DO NASCIMENTO), acessvel em www.dgsi.pt/jstj, processo 04B875: A competncia material do Tribunal afere-se pelo pedido formulado pelo autor e pela causa de pedir que o consubstancia. , por isso, a petio inicial que nos d a pedra de toque que permite decifrar a competncia: tal o modo como o pedido nos aparece concretamente delineado, assim se fixa qual o tribunal competente para o conhecer.
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acontece relativamente aos pressupostos processuais em geral. Sempre que os tribunais so chamados a emitir um juzo acerca da sua competncia para se pronunciarem sobre as questes de fundo, tm que aceitar como ponto de partida a verso exposta na petio inicial quanto aos factos em que o autor baseia a pretenso e ao consequente pedido de tutela judicial, sob pena de se confundirem os campos onde operam os requisitos de admissibilidade do processo e as condies de procedncia da aco. O juzo sobre a admissibilidade do conhecimento do mrito da causa no depende, por conseguinte, da averiguao prvia da realidade da matria de facto alegada, bastando para a aplicao das mencionadas regras de competncia (matria e territrio) atender ao quid disputatum, ou seja, aos termos em que a controvrsia foi apresentada para julgamento. Logo, a competncia, enquanto mero pressuposto processual, existiu, ainda que os factos em que se fundou a sua atribuio venham a ser julgados no provados com a inevitvel improcedncia da aco (quid decisum) ou alguma das partes venha a ser considerada ilegtima e se d a absolvio da instncia com esse fundamento21. O que acabou de se referir no significa, de maneira nenhuma, que as tomadas de posio da contraparte no sentido de questionar a competncia do tribunal sejam partida irrelevantes para a posio final sobre o tema. Permanecem sectores da competncia em que a contestao de factos necessrios aplicao das normas que disciplinam a sua atribuio impe que sobre eles recaia instruo, por vezes realizada em incidente prprio, como acontece com a determinao do valor da causa (artigos 305. e segs.)22, ou juntamente com a restante matria de facto adstrita ao julgamento do mrito. Mediante as formulaes utilizadas na doutrina e jurisprudncia nacionais, pretende-se apenas transmitir a ideia de que a deciso sobre a questo da competncia no sofre a interferncia de alegaes de factos destinadas a pr em causa a prpria

V. MANUEL A. DOMINGUES DE ANDRADE, Noes Elementares de Processo Civil, com a colaborao do Prof. ANTUNES VARELA, nova edio revista e actualizada por HERCULANO ESTEVES, Coimbra: Coimbra Editora, 1979, pg. 91. 22 O valor da causa condiciona a competncia a nvel da 1. instncia em algumas comarcas (artigo 305., n. 2).
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existncia ou extenso do direito invocado pelo autor e que ele pretende ver tutelado com a procedncia do pedido. Assim, no pertence ao domnio dos factos com relevo para a aferio da competncia territorial, mas ao da falta de fundamento do pedido, a alegao de que no se torna possvel a determinao do lugar do cumprimento da obrigao capaz de suportar a competncia do tribunal, porque o contrato em que o autor baseia o pedido de condenao est ferido de invalidade fundada em factos concretos que o ru aduziu ao contestar; ou que a vara cvel carece de competncia para se pronunciar sobre o mrito, merc de o ru ter invocado determinado facto que produz a extino parcial do crdito peticionado em termos tais que o valor da pretenso fica reduzido a um montante inferior ao da alada do tribunal da Relao23. Nas hipteses descritas, est-se no mbito da improcedncia, total ou parcial, do pedido, cuja anlise assenta na definio prvia da competncia do tribunal e dos restantes pressupostos processuais. A deciso sobre a competncia move-se exclusivamente no plano dos requisitos de admissibilidade, no projectando qualquer influncia sobre a resposta que o tribunal chamado a dar se todos os pressupostos processuais estiverem reunidos em momento ulterior questo de mrito. 55.3. Jurisdio e competncia no plano dos conflitos de atribuio das funes do Estado. Critrios de distino. Conflitos positivos e conflitos negativos. No sentido amplo subjacente ao artigo 115., n. 1, jurisdio designa, em simultneo, duas realidades distintas. Numa primeira vertente, a jurisdio engloba o poder de apreciar e decidir questes que pertence genericamente a todos os rgos do Estado adstritos ao exerccio de actividades diferentes da funo jurisdicional. A par desta perspectiva, o legislador serve-se da mesma designao para referir o poder de julgar globalmente atribudo aos tribunais, portanto, abrangendo todos os que se acham integrados nas ordens jurisdicionais

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V. ALBERTO LEVONI, Competenza nel diritto processuale civile, em Digesto delle Discipline Privatistiche - Sezione Civile, vol. III, 1. edio, Torino: UTET, 1988 (reimpresso, 1998), pgs. 102 e segs. (106 e seg.). 36

existentes. Trata-se de uma noo amplssima de jurisdio que aparece utilizada no artigo 115., n. 1, sem preocupaes de carcter dogmtico, para demarcar o campo onde intervm os mecanismos seguidos na resoluo dos designados conflitos de jurisdio, ou seja, as situaes que podem gerar-se pela presena de entendimentos contraditrios quanto questo preliminar de se definir como se reparte entre os rgos do Estado a atribuio do poder de aplicar o direito a determinada factualidade e proferir a deciso correspondente. Na acepo mais restrita, que aflora na 2. parte do artigo 115., n. 1, o termo jurisdio designa to-s o poder de julgar atribudo a todos os tribunais judiciais e no judiciais que integram a organizao judiciria, quando postos em confronto com outros rgos do Estado. nesta dimenso que o artigo 202., n. 1, da Lei Fundamental se refere competncia dos tribunais para realizarem a justia em nome do povo e assim darem concretizao prtica ao poder soberano que lhes foi atribudo. Pode dizer-se que a subjectivao da funo jurisdicional nos rgos a que constitucionalmente pertence o seu exerccio exprime a jurisdio dos tribunais, enquanto actividade materialmente diferenciada das demais funes do Estado. A noo de competncia presente no artigo 115., n. 2, corresponde a um entendimento ainda mais circunscrito da funo jurisdicional (ou da jurisdio no sentido acabado de referir), na medida em que o poder de julgar aparece perspectivado nas relaes que se estabelecem entre tribunais todos eles ligados mesma ordem jurisdicional. Aproximando esta acepo das duas antecedentes, verifica-se que, no artigo 115., n. 1, a jurisdio encarada sob o ngulo da relao entre os tribunais tomados no seu conjunto e outros rgos do Estado a que se acham cometidas actividades no jurisdicionais e, ainda, como relao entre tribunais integrados em ordens jurisdicionais diferentes, ao passo que, no artigo 115., n. 2, o termo competncia ficou reservado para caracterizar os conflitos que podem eclodir dentro da mesma ordem jurisdicional. O desencontro entre os contedos das decises permite estabelecer uma tipologia dos conflitos, tanto de jurisdio, como de competncia, que pode traduzir-se em as autoridades ou tribunais envolvidos reconhecerem que lhes
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cabe decidir a mesma questo conflito positivo; ou, ao invs, as autoridades ou tribunais, quando confrontados com a interpretao das normas que fixam a jurisdio ou a competncia, pronunciam-se no sentido de que no pertence a nenhum deles decidir a pretenso apresentada perante ambos conflito negativo. Semelhante classificao tem assento no artigo 115., n.s 1 e 2. Os conflitos de jurisdio pressupem intervenes discordantes de rgos integrados em diferentes actividades do Estado ou de tribunais pertencentes a ordens jurisdicionais distintas, o que permite qualific-los como situados no plano da projeco externa do exerccio das funes atribudas s entidades ou rgos envolvidos. Estes conflitos estabelecem-se, p. ex., quando o tribunal de famlia e menores e o conservador do registo civil se declaram simultaneamente competentes para se pronunciarem sobre o pedido de divrcio por mtuo consentimento requerido pelo mesmo casal (conflito positivo); ou quando o tribunal de famlia e menores e o representante do Ministrio Pblico que junto dele exerce funes declinam reciprocamente a competncia para decidirem sobre o pedido de autorizao que o representante legal do incapaz necessita de obter para intervir em determinado acto (conflito negativo). Nas hipteses figuradas, as diferenas de entendimento quanto repartio de atribuies ocorrem entre autoridades pertencentes a diversas actividades do Estado. Tambm se situam na zona dos conflitos de jurisdio as situaes em que as diferenas de interpretao sobre a atribuio do poder para o julgamento de uma aco fundada na responsabilidade civil extracontratual, dirigida cobertura dos danos causados a um particular por uma entidade pblica, se estabelecem, p. ex., entre o tribunal administrativo de crculo e a vara cvel, dado estarem envolvidos dois tribunais integrados em ordens jurisdicionais diferentes. J os conflitos de competncia geram-se sempre no interior de uma estrutura orgnica instituda para o exerccio de determinada actividade do Estado ou dentro da mesma ordem jurisdicional. Neste sentido, pode dizer-se que se est diante de questes situadas a nvel interno, porque no interferem com o exerccio de outra actividade do Estado ou com decises proferidas por tribunais de outras ordens de jurisdio. Assim, pertence categoria dos conflitos de
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competncia o que assenta em decises que reconhecem simultaneamente a competncia do tribunal do trabalho e de uma vara cvel para o julgamento da mesma questo (conflito positivo); ou o que se verifica quando o tribunal de comrcio e o juzo cvel declinam a competncia para o julgamento do pedido de declarao de insolvncia de pessoa singular em cujo patrimnio no se integra uma empresa (conflito negativo). Nas hipteses pertencentes a esta categoria de conflitos, sejam eles positivos ou negativos, a divergncia entre as decises no pe em causa que a aplicao do direito se faz atravs da via de um processo que envolve tribunais situados dentro da mesma ordem jurisdicional. Aos conflitos com a configurao acabada de descrever veio juntar-se mais recentemente um ncleo novo de questes ligado distribuio da competncia especfica, em resultado de o tribunal onde a aco teve incio, dada a sua estrutura singular, no dispor do numero de juzes necessrio formao do colectivo, mas, entretanto, haver-se registado uma subida do valor da aco que torna possvel requerer-se o julgamento colegial da matria de facto. Ora, se na mesma comarca existir um tribunal de estrutura colegial, podem levantar-se dvidas no que respeita a saber se a referida alterao do valor faz perder a competncia do tribunal onde a aco foi proposta em benefcio do tribunal de estrutura colegial sedeado na mesma comarca, que se mostra apto a constituir o colectivo com os magistrados que lhe esto adstritos. Soluo inversa seria a de manter a competncia do tribunal onde o processo teve incio, devendo organizar-se a tramitao subsequente de modo a permitir a interveno do colectivo atravs da cooperao institucional com o outro tribunal de competncia especfica da mesma comarca que, assim, continuava a ser tido como incompetente. Tais conflitos implicam com problemas de competncia estrutural, que se multiplicaram com a adopo em alguns tribunais de competncia especfica concretamente, aqueles onde decorre a aplicao do regime processual previsto no Decreto-Lei n. 108/2006, de 8 de Junho de uma forma processual de cariz experimental, que parece no afastar do seu mbito processos que sofreram

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alteraes de valor que provocariam a passagem para a forma comum ordinria, se no estivesse a em vigor o RPCE. Tudo est em apurar se essas aces devem continuar no tribunal de origem ou ser remetidas ao tribunal competente em funo do aumento do valor da aco ligado, as mais das vezes, admisso da reconveno (cfr. artigo 308., n. 2). Assim, se em aco iniciada num dos juzos cveis do Porto (cfr. o artigo 21., n. 1, alnea b), da Portaria n. 955/2006, de 13 de Setembro) o ru deduzir reconveno (cfr. artigos 8., n. 3, e 11., n. 2, do Decreto-Lei n. 108/2006) que coloca o valor global da aco acima da alada da Relao, o juiz pode considerar que perdeu a competncia de que dispunha, dado haver uma mudana que passou a tornar admissvel a interveno do Tribunal Colectivo. O problema coloca-se precisamente porque o processo se desenvolve a partir de um tribunal que no dispe de juzes privativos para a formao do colectivo, quando na mesma comarca (e instncia) se encontram instalados tribunais cuja composio foi pensada de raiz para o julgamento de processos que seguem a forma ordinria e no mbito dos quais a lei prev a interveno do colectivo. Findo o processo inicial com a absolvio da instncia e proposta mais tarde a mesma aco nas varas cveis instaladas nessa comarca, nada impede que prevalea a o entendimento de que, atendendo forma aplicvel no incio do processo, a admisso do pedido reconvencional e a consequente subida do valor da aco no implicam o abandono da forma experimental, pelo que o processo deveria permanecer no juzo cvel. Seguindo-se semelhante perspectiva, as varas cveis no teriam competncia para a preparao e o julgamento da mencionada aco, devendo ser-lhes remetidos os autos por iniciativa do juzo cvel onde o processo entrou unicamente com vista ao julgamento da matria de facto, na hiptese de as partes acordarem na interveno do Tribunal Colectivo (artigo 97., n. 4, da LOFTJ). As decises antagnicas tomadas sobre a mesma questo de competncia, apesar de esta se centrar num tema ligado estrutura interna de cada um dos tribunais envolvidos, desencadeiam, depois de transitadas em julgado, um conflito negativo de competncia, cuja resoluo pertence, na hiptese analisada,

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ao Presidente (ou Vice-presidente) do Tribunal da Relao do Porto24. Presentemente, a figura dos conflitos de competncia no se projecta apenas no plano das diferenas de interpretao das normas que repartem a jurisdio entre os tribunais judiciais segundo o critrio da especializao assente na matria. Esses conflitos podem ainda suscitar-se a partir das posies divergentes que os tribunais chamados a apreciar sucessivamente a mesma questo adoptem quanto ao modo de organizar o processo, nas situaes em que a elevao do valor da causa torna admissvel a interveno do tribunal colectivo. Se na mesma comarca estiverem sedeados tribunais dotados de estrutura colegial ou seja, com recursos prprios para a formao do tribunal colectivo afigura-se natural que se levante a questo de saber se o tribunal onde a aco foi proposta perde, ou mantm, a competncia originria. Agora, o que se encontra na gnese do conflito so diferenas de interpretao quanto a saber se a subida do valor da aco importa ou no mudanas estruturais no modo de julgamento que arrastam consigo a perda de competncia do tribunal singular a favor de outro tribunal que exerce jurisdio na mesma comarca e que tem composio adequada interveno do colectivo. Requisito do trnsito em julgado das decises conflituantes. Extenso do processo de resoluo dos conflitos a situaes que no preenchem essa exigncia. Para que se instale o conflito, em qualquer das modalidades acabadas de referir, torna-se necessrio que as decises antagnicas proferidas sobre a competncia hajam transitado em julgado (artigo 115., n. 3). Enquanto estiver aberta a via do recurso, existe sempre a possibilidade de no tribunal superior prevalecer interpretao diferente da sufragada no tribunal a quo, cessando ento o conflito que existiu anteriormente sem necessidade de outra interveno correctora. Mostra-se irrelevante a presena de entendimentos diversos sobre o
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A propsito de um caso onde se suscitou um conflito com esta configurao, v. o Despacho do Presidente do Tribunal da Relao do Porto, de 30 de Setembro de 2008, publicado na Colectnea de Jurisprudncia, ano XXXIII (2008), tomo IV, pgs. 168 e segs. Nesse aresto prevaleceu a orientao segundo a qual a forma de processo experimental prevista no mencionado Decreto-Lei n. 108/2006 subsiste, ainda que o valor da aco suba por fora da admisso do pedido reconvencional. Logo, a competncia inicial do juzo cvel onde os autos foram distribudos mantm-se, mesmo para um processo cujo valor ultrapassa a alada da Relao. 41

tema da competncia, quando eles ainda se encontrem no estado de decises transitrias, pois s existe justificao para se desencadear o processo de resoluo do conflito se diferentes tribunais se tiverem j pronunciado em termos definitivos sobre a medida em que lhes assiste ou no o poder de julgar. Porm, acha-se prevista a extenso do mecanismo processual previsto para eliminar os conflitos a situaes onde no ocorreu o trnsito em julgado das decises sobre a competncia, como expediente destinado a prevenir que mais tarde eles venham a surgir (artigo 121.). De facto, na origem de uma parte dos conflitos pode encontrar-se a anomalia de a mesma causa estar pendente em tribunais diferentes, porque no funcionaram, em tempo devido, dois dos mecanismos processuais previstos para evitar essa pendncia simultnea: as excepes dilatrias da incompetncia e da litispendncia (artigo 494., alneas a) e i)). Se qualquer destas excepes houvesse procedido, uma das causas teria terminado por deciso do tribunal onde foi levantada (artigo 493., n. 2). Mas os processos que correm em paralelo podem ter evoludo a tal ponto que se tornou invivel o conhecimento da excepo dilatria que, ao proceder, acabava com a mencionada pendncia dupla. Para se ultrapassar esta inactivao dos meios destinados a pr fim a uma das aces repetidas, o artigo 121. manda aplicar o processo de resoluo dos conflitos s hipteses nele previstas, onde falha o requisito do trnsito em julgado das decises divergentes. Aqui pode mesmo nem sequer haver ainda deciso sobre a competncia nas aces que correm nos respectivos tribunais (artigo 121., alnea a)), ou pode apenas existir numa delas deciso transitada em julgado sobre a competncia (artigo 121., alneas b) e c)), mas a evoluo dos processos comprometeu de forma irremedivel o funcionamento das aludidas excepes dilatrias25. Causas que determinam o aparecimento de conflitos de competncia. Como podem ser evitados. Antes de se analisarem os mecanismos previstos para se enfrentarem os conflitos de competncia, importa reflectir sobre as causas que esto na origem destas situaes e os modos como pode impedir-se que a elas se chegue. Os mencionados conflitos resultam da conjugao de dois factores: por
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V. JOS ALBERTO DOS REIS, Comentrio cit. (nota 19), vol. 1., pgs. 385 e segs. 42

um lado, a existncia de interpretaes diferentes das mesmas normas que os tribunais aplicam quando so chamados a aferir da sua competncia; por outro lado, a presena de um princpio, tradicional na organizao dos sistemas de competncia, que reserva para cada tribunal o poder de fixar com autonomia o sentido das normas que lhe atribuem o poder de julgar (KompetenzKompetenz). De acordo com o alcance extremo que o referido princpio pode assumir, os juzes so chamados a interpretar e a aplicar nos processos em que intervm as normas que definem em abstracto a competncia, de modo a que cada um deles conserve o poder exclusivo de demarcar a medida da jurisdio que lhe est reservada em face dos outros tribunais. Para fundamentar a presena de semelhante autonomia na fixao da competncia, invoca-se a necessidade de garantir a independncia de cada tribunal no exerccio das suas funes, libertando-o da vinculao s decises de outros tribunais que, no fundo, acabavam por interferir com a sua competncia concreta. Porm, o princpio da determinao autnoma da competncia pelos juzes relativamente s aces que lhes so distribudas sempre foi consagrado com limitaes mais ou menos extensas, perante os efeitos indesejveis que a sua aplicao irrestrita traz ao bom funcionamento do sistema de competncia. Na verdade, a ausncia de vinculao levada ao extremo abria a porta possibilidade de se suscitar a mesma questo de competncia sucessivamente perante tribunais diferentes, tanto na 1., como na 2. instncia, antes de se entrar na apreciao do mrito da causa. Da que o mencionado princpio sofra restries ditadas por solues legislativas que assentam na regra inversa da eficcia vinculativa das decises sobre competncia para outros tribunais que com elas tm de se conformar. Esta limitao colocada autonomia dos juzes na fixao da prpria competncia faz-se em termos de no comprometer a garantia da independncia do exerccio da funo jurisdicional, nem de implicar a sujeio do julgador a determinaes provenientes de rgos estranhos ordem dos tribunais judiciais. A eficcia perante outro tribunal do que for decidido em sede de competncia no resulta da imposio de um dever de obedincia a

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decises alheias, traado segundo o modelo e alimentado pela intencionalidade que caracteriza a hierarquia administrativa, mas decorre da dimenso dinmica com que o instituto da competncia tem que ser entendido. A preveno do surgimento dos conflitos de competncia pressupe a criao de um quadro normativo que envolve a vinculao dos outros tribunais deciso proferida sobre a competncia no processo onde a questo se levantou. Assim acontece no domnio da incompetncia relativa, para cuja apreciao se acha previsto um incidente que culmina com a resposta definitiva ao problema da determinao do tribunal competente, atravs de uma deciso que retira ao tribunal designado a possibilidade de entrar na apreciao da sua competncia (artigo 111., n. 2). A vinculao do tribunal deciso alheia que o julgou competente d-se mesmo que ambos os tribunais aquele onde o incidente foi suscitado e o tribunal designado como competente estejam colocados em igual plano hierrquico: se, p. ex., no mbito do incidente da incompetncia relativa, o tribunal da comarca A tiver decidido em termos definitivos26 que o tribunal competente para o julgamento do litgio o da comarca B, este ltimo fica privado do poder de fixar a prpria competncia territorial, includas as situaes em que essa competncia est submetida ao regime do conhecimento oficioso. Perante o regime aplicvel aos casos de incompetncia relativa, manifesto que, nas situaes em que j foi declarada essa incompetncia, no se encontram reunidas as condies que podem levar ao aparecimento de autnticos conflitos de competncia. Com efeito, o despacho que se pronuncia no sentido da procedncia deste incidente, quando se torna definitivo, vincula o tribunal designado, conforme resulta, sem margem para dvidas, do artigo 111., n.s 2 e 3. Tal como acima se salientou, se no tribunal de determinada comarca foi decidido, com trnsito em julgado, que o tribunal competente em razo do territrio o de outra comarca ainda que localizada em distrito judicial diverso daquele onde se situa o tribunal que se julgou incompetente , semelhante

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Porque a deciso final proferida na apreciao da matria da incompetncia relativa no foi objecto de recurso para o tribunal da Relao (artigo 111., n. 4). 44

questo ficou arrumada de uma vez por todas, conhecida a eficcia de que goza a deciso final do incidente. No tribunal cuja competncia foi declarada por esta via, em rigor, no pode levantar-se de novo aquela questo concreta de competncia, seja por invocao do ru, seja por iniciativa oficiosa do juiz a quem foi distribudo o processo objecto da remessa proveniente de outro tribunal. Todavia, se este magistrado considerar, contra o disposto no artigo 111., n. 2, que conserva o poder de se pronunciar sobre a sua prpria competncia e, com base em semelhante interpretao, declarar competente o tribunal de onde foram remetidos os autos, no caso de no haver recurso de tal deciso ela transita em julgado. Produz-se, ento, aquilo que pode designar-se como conflito de competncia apenas aparente, dado que j funcionou previamente o mecanismo processual destinado a prevenir o aparecimento do conflito verdadeiro e prprio. Do que se trata, na realidade, da existncia em simultneo de duas decises definitivas, mas antagnicas, sobre a mesma questo concreta de competncia, anormalidade que se resolve reconhecendo a primazia da deciso que primeiro transitou em julgado, por aplicao do artigo 675., n. 2. 55.4. Conflitos de jurisdio. Entidades que os decidem. Tramitao seguida no respectivo julgamento. Perante a existncia de um critrio legal destinado a ultrapassar a presena no ordenamento jurdico de casos julgados contraditrios e sabido que os conflitos em anlise pressupem, por via de regra, o trnsito em julgado das decises que esto na sua origem, cabe questionar, antes de mais, o porqu da existncia de um processo especificamente vocacionado para a resoluo de semelhantes conflitos. A resoluo dos conflitos de jurisdio ou de competncia, apesar de eles assentarem na presena de decises incompatveis entre si, que j transitaram em julgado e tm por objecto a mesma questo concreta, efectua-se mediante um processo prprio, com a tramitao prevista nos artigos 117. e segs., em detrimento do critrio geral com que se enfrenta a situao provocada pela existncia de casos julgados contraditrios.

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No se aplica, deste modo, o critrio de prevalncia estabelecido no n. 2 do artigo 675. Para tanto, foi decisiva a considerao de que, estando em causa a garantia do exerccio da funo jurisdicional pelo rgo melhor qualificado para esse fim dentro da organizao judiciria, devia instituir-se uma via prpria capaz de, em ltimo termo, levar cada processo at ao tribunal competente, sacrificando-se o critrio fundado no automatismo da prevalncia da deciso que primeiramente transitou em julgado. A deciso a que venha a ser atribuda primazia com base no critrio formal de haver transitado em julgado mais cedo no assegura que se esteja perante a determinao do tribunal que resulta da aplicao correcta das normas definidoras da competncia para o julgamento do mrito da questo litigiosa. A resoluo dos conflitos de jurisdio, atentos os planos em que situam os intervenientes que esto na sua origem, pertence, conforme determina o artigo 116., n. 1, umas vezes ao Supremo Tribunal de Justia, outras vezes ao Tribunal dos Conflitos. Apesar de a redaco actual do mencionado preceito ser originria da reforma de 2007, falta-lhe rigor, na medida em que a resoluo de tais conflitos, quando no pertena ao Tribunal dos Conflitos, passou a competir em exclusivo ao Presidente do Supremo Tribunal de Justia no exerccio de poderes prprios que a aludida reforma lhe conferiu. A mudana operada ficou por explicitar no texto do referido artigo 116., no obstante o preceito haver sido integralmente reformulado pelo Decreto-Lei n. 303/2007, de 24 de Agosto. Resulta da redaco dada pelo mesmo diploma ao artigo 43., n. 3, da LOFTJ que os conflitos de jurisdio entram na competncia do Presidente do Supremo Tribunal de Justia sempre que o respectivo julgamento no se encontre atribudo ao Tribunal dos Conflitos27. Um dos traos da reforma entrada em vigor a 1 de Janeiro de 2008 consistiu em acabar com o julgamento colegial dos conflitos (de jurisdio e de competncia), transferindo essa funo para os presidentes dos tribunais superiores e concentrando o julgamento num nico
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At 31 de Dezembro de 2007, quando o Tribunal dos Conflitos no interviesse, a resoluo dos aludidos conflitos efectuava-se a nvel do Supremo Tribunal de Justia, funcionando em seces especializadas, em pleno das seces ou em plenrio, consoante as circunstncias. 46

grau. Decorre do entendimento conjugado dos artigos 116., n. 4, 117., n.s 1 e 2, e 118., n.s 1 e 2, que pertence to-s ao presidente do tribunal superior competente para dirimir o conflito (de jurisdio ou de competncia; cfr. artigo 116., n. 428) a interveno destinada a remover a divergncia provocada por decises contrrias, transitadas em julgado, sobre a questo da competncia. Esse poder de julgamento sempre conferido a ttulo singular, admitindo-se que seja delegado no vice-presidente ou em algum dos vice-presidentes, quando existam vrios (artigos 43., n. 4, 44., n. 1, 59., n. 2, e 60., n. 1, da LOFTJ). Dispe o artigo 116., n. 3, que nos conflitos de jurisdio cujo julgamento caiba ao Tribunal dos Conflitos se segue o processo estabelecido na respectiva legislao. O artigo 209., n. 3, da Constituio prev a sua existncia, limitando-se a referir que pertence lei ordinria a determinao dos casos e as formas em que os tribunais podem organizar-se, separada ou conjuntamente, em tribunais de conflitos. A este respeito tem ainda de atender-se ao que dispe o Decreto-Lei n. 23 185, de 30 de Outubro de 1933 diploma que extinguiu o Supremo Conselho da Administrao Pblica e criou em seu lugar o Supremo Tribunal Administrativo , embora com as adaptaes ditadas pelas mudanas entretanto ocorridas na organizao interna deste tribunal. Prev-se no artigo 17. do referido Decreto-Lei que, no julgamento dos conflitos de jurisdio e competncia entre autoridades administrativas e judiciais, interviro com a seco do contencioso administrativo trs juzes conselheiros do Supremo Tribunal de Justia sorteados para cada processo e servir de presidente o presidente do Supremo Tribunal Administrativo, o qual, todavia, s ter voto nos casos de empate. Contudo, perante o disposto no artigo 205., n. 2, da Constituio, o Tribunal dos Conflitos s tem que pronunciar-se sobre conflitos de jurisdio suscitados entre tribunais judiciais e tribunais

A singularidade do julgamento verifica-se, no s nos conflitos de jurisdio, mas tambm nos conflitos de competncia em que a resoluo, de uns e de outros, caiba aos tribunais comuns, conforme se exprimiu o legislador no artigo 116., n. 4. Nesta perspectiva, o Tribunal dos Conflitos aparece configurado como um tribunal especial contraposto ordem dos tribunais judiciais.
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administrativos, e no j entre tribunais judiciais e outras entidades (cfr. artigo 107., n. 2). No que se refere deciso dos conflitos de jurisdio, a competncia encontra-se, por conseguinte, repartida entre o Tribunal dos Conflitos e o Presidente do Supremo Tribunal de Justia, conforme mostram os preceitos acima citados, embora neles nada se adiante acerca do critrio que delimita a interveno daquelas duas entidades. Como ao Tribunal dos Conflitos pertence unicamente a resoluo dos conflitos de jurisdio que se suscitem entre tribunais judiciais e tribunais administrativos (artigo 205., n. 2, da Constituio), todos os restantes conflitos desta natureza sero decididos pelo Presidente do Supremo Tribunal de Justia ou pelo Vice-presidente em que tal competncia esteja delegada. De facto, podem registar-se conflitos de jurisdio onde no se acham envolvidos tribunais da ordem administrativa. Pense-se no conflito de jurisdio resultante de o tribunal de famlia e menores, com fundamento no artigo 2., n . 1, alnea b), do Decreto-Lei n. 272/2001, de 13 de Outubro, haver afastado a prpria competncia quanto ao conhecimento do pedido de autorizao do representante legal do menor para praticar determinado acto, atribuindo-a ao agente do Ministrio Pblico junto desse tribunal, e de este, por sua vez, declinar a sua competncia para apreciar o mesmo pedido, indicando como competente aquele tribunal, a partir da aplicao do artigo 2., n. 2, alnea b), do mencionado diploma. Com o trnsito em julgado de ambas as decises (artigo 115., n. 3), produz-se um conflito de jurisdio que entra na esfera de competncia do Presidente do Supremo Tribunal de Justia. O Tribunal dos Conflitos pode ser chamado a intervir, com vista fixao do tribunal competente, antes de eclodir o conflito de jurisdio. Para que este exista, torna-se necessria a presena simultnea de decises definitivas provenientes de um tribunal judicial e de outro tribunal integrado na ordem dos tribunais administrativos e fiscais, que implicam a negao ou a atribuio recprocas de competncia para o julgamento de determinado litgio. Na verdade, antes de intervir algum tribunal pertencente ordem dos tribunais administrativos e fiscais, o artigo 107., n. 2, estabelece que a impugnao do

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acrdo do tribunal da Relao que declare incompetentes os tribunais judiciais, com o fundamento de que a competncia pertence aos tribunais administrativos e fiscais, se faa mediante recurso a interpor directamente para o Tribunal dos Conflitos e no para o Supremo Tribunal de Justia29. manifesto que na situao em apreo, dado que at ao momento apenas houve decises de tribunais judiciais, no existe conflito de jurisdio, tal como se acha definido no artigo 115., n. 1. Trata-se de uma interveno do Tribunal dos Conflitos ditada por razes de economia processual, na medida em que, se o Supremo Tribunal de Justia viesse a confirmar o acrdo do tribunal da Relao, continuava em aberto a possibilidade de, mais tarde, o tribunal integrado na ordem dos tribunais administrativos e fiscais onde a mesma aco fosse proposta declinar a sua competncia, baseado em que esta pertencia aos tribunais judiciais. O acrdo do Supremo Tribunal de Justia que julgasse competente a jurisdio administrativa no retirava aos tribunais administrativos e fiscais o poder de decidirem sobre a sua prpria competncia. Como medida de preveno contra a eventualidade de um conflito futuro, quebra-se o percurso normal do acrdo do tribunal da Relao dentro da hierarquia dos tribunais judiciais, tornando obrigatrio que a sua impugnao, caso acontea, se faa perante o Tribunal dos Conflitos. De alguma maneira, a interveno do Supremo Tribunal da Justia no julgamento em ltimo grau da questo da competncia em razo da matria encontra-se salvaguardada, mediante a participao de trs dos seus membros no rgo que fixa em termos definitivos a jurisdio competente. A distribuio do julgamento dos conflitos de jurisdio por entidades distintas implica que se sigam processos diferenciados. Se a competncia pertencer ao Presidente do Supremo Tribunal de Justia ou ao Presidente do Tribunal da Relao, nesta ltima hiptese quando se esteja perante conflitos de competncia, segue-se o processamento estabelecido nos artigos 117. e segs.,
Apesar de, tanto a 1. instncia, como o Tribunal da Relao, sem voto de vencido, se haverem pronunciado no sentido de que falta competncia aos tribunais judiciais, em virtude de pertencer aos tribunais administrativos o julgamento do mrito da causa, o recurso continua a ser admissvel por fora do disposto no artigo 678., n. 2, alnea a).
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por fora do disposto no artigo 116., n. 4. A questo deve ser suscitada, oficiosamente pelo prprio tribunal, junto do presidente do tribunal competente para decidir, logo que detecte o conflito. Reconhece-se ainda ao Ministrio Pblico ou a qualquer das partes legitimidade para desencadearem a resoluo do conflito mediante a apresentao de requerimento dirigido mesma entidade (artigo 117., n.s 1 e 2). Se o pedido de resoluo do conflito resultar da iniciativa do tribunal ou do Ministrio Pblico, as partes podem pronunciar-se no prazo de 5 dias. Mas se for uma das partes a desencadear o processo, a outra goza do mesmo prazo para se pronunciar (artigo 117.-A, n. 1), indo de seguida o processo com vista ao Ministrio Pblico tambm pelo prazo de 5 dias (artigo 117.-A, n. 2). Quando o presidente do tribunal a quem cabe decidir entender que no existe conflito, indefere de imediato o pedido; caso entenda que existe conflito, profere deciso sumria (artigo 118., n.s 1 e 2). O processo tramitado com carcter de urgncia (artigo 117., n. 3), o que significa que corre termos durante os perodos de frias judiciais (artigo 144., n. 2). 55.5. Conflitos de competncia. Por quem so decididos. Processo seguido no seu julgamento. Os conflitos de competncia so solucionados pelo presidente do tribunal30 de menor categoria hierrquica que, dentro da respectiva espcie, exera jurisdio sobre ambas as autoridades em desacordo (artigo 116., n. 2, do Cd. Proc. Civ., e artigos 43., n. 3, e 59., n. 2, da LOFTJ). Aqui nunca se d a interveno do Tribunal dos Conflitos. Semelhante mecanismo de resoluo do conflito pode conduzir atribuio de competncia ao Presidente do Supremo Tribunal de Justia, quando as decises em confronto provm de tribunais de 1. instncia. o que acontece se esses tribunais estiverem sediados em comarcas pertencentes a distritos judiciais diferentes ou, embora se localizem no mesmo distrito judicial, estejam sediados na rea de diferentes tribunais da Relao (artigo 43., n. 3, alnea e), da LOFTJ). O tribunal de menor categoria hierrquica que exerce jurisdio sobre os dois tribunais de 1. instncia , nas
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Ou pelo vice-presidente no qual tenha sido delegada competncia para esse efeito, nos termos do artigos 43., n. 4, e 59., n. 2, in fine, da LOFTJ. 50

duas hipteses referidas, o Supremo Tribunal de Justia, uma vez que a competncia de cada tribunal da Relao est confinada a um conjunto de crculos judiciais definido por lei. Assim, p. ex., o conflito de competncia entre o tribunal da comarca de Barcelos e o tribunal da comarca de Viana do Castelo ter de ser solucionado, em princpio, pelo Presidente do Tribunal da Relao de Guimares, porque se est perante tribunais de 1. instncia sediados em crculos judiciais pertencentes ao mesmo Tribunal da Relao (cfr. Decreto-Lei n. 339/2001, de 27 de Dezembro). Mas se o conflito se der entre algum daqueles tribunais de 1. instncia e o tribunal da comarca da Maia, a resoluo do conflito pertence ao Presidente do Supremo Tribunal de Justia. Nesta ltima hiptese, embora se trate de tribunais sediados dentro do mesmo distrito judicial, cada um deles est integrado em crculos judiciais atribudos rea de competncia de diferentes tribunais da Relao. J assim no ser, no caso de a resoluo do conflito envolver matrias da competncia da seco social, que no existe na estrutura do Tribunal da Relao de Guimares (artigos 34., 51., n. 3, 57., n.s 1 e 2, e 85. da LOFTJ). Um conflito desta natureza entra na competncia do Presidente do Tribunal da Relao do Porto, dado assumir o estatuto de tribunal que, dentro do mesmo distrito judicial, exerce competncia especializada em matria social sobre os tribunais em conflito (artigo 51., n. 3, da LOFTJ). No havendo seco social, tudo indica que a interveno do Presidente do tribunal no pode estender-se para alm do mbito da competncia material que pertence ao Tribunal da Relao no seu conjunto. Se no existe seco social, cabe ao Tribunal da Relao da sede do distrito judicial julgar os recursos das decises dos tribunais do trabalho (artigo 51., n. 3, da LOFTJ); por conseguinte, o pedido de resoluo do conflito de competncia que envolva questes de natureza laboral deve ser dirigido ao Presidente do Tribunal da Relao do Porto. O artigo 59., n. 2, da LOFTJ tem de ser entendido em funo da competncia especializada atribuda aos tribunais da Relao, que no a mesma para todos eles (artigo 51., n. 2, da LOFTJ). J os conflitos de competncia que venham a ocorrer entre os plenos das seces dos tribunais da Relao, entre seces especializadas destes tribunais, entre

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diferentes tribunais da Relao ou entre tribunais da Relao e tribunais da 1. instncia pertencem ao Presidente do Supremo Tribunal de Justia (artigo 43., n. 3, alneas a) a d), da LOFTJ), enquanto presidente do tribunal de menor categoria que exerce jurisdio sobre as autoridades em conflito (artigo 116., n. 2).

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56. Modalidades da competncia interna. Critrios utilizados para a sua distribuio. A competncia interna corresponde repartio do poder de julgar entre os tribunais portugueses e efectua-se com base nos critrios seguintes, enunciados conjuntamente, embora com alguma descoordenao, nos artigos 62., n. 2, do Cd. Proc. Civ. e 17., n. 1, da LOFTJ: a) matria (artigos 66. e 67. do Cd. Proc. Civ. e 18. da LOFTJ); b) hierarquia (artigos 70. a 72. do Cod. Proc. Civ. e 19. da LOFTJ); c) valor da causa (artigos 68. e 69. do Cd. Proc. Civ. e 20. da LOFTJ); d) forma de processo aplicvel (artigos 68 e 69. do Cd. Proc. Civ.); e) territrio (artigos 73. a 89. do Cd. Proc. Civ. e 21. da LOFTJ). Por sua vez, a partir do artigo 64., n. 2, 2. parte, da LOFTJ verifica-se que a espcie de aco e a forma de processo aplicvel actuam conjuntamente como critrios utilizados para a determinao das aces atribudas aos tribunais de competncia especfica. Porm, a forma de processo utilizada no mencionado preceito da LOFTJ como modo de determinar as matrias atribudas aos tribunais de competncia especfica, ao passo que no artigo 69. do Cd. Proc. Civ. esse critrio aparece desligado da referncia matria. Quanto espcie de aco, destina-se a intervir como critrio de atribuio de competncia aos juzos de execuo. Para o efeito, as aces executivas so perspectivadas como espcie distinta das demais aces, com vista autonomizao de tribunais dotados de competncia especfica para a respectiva tramitao, nas comarcas em que o movimento judicial justifique a sua criao (artigos 96., n. 1, alnea g), e 102.-A da LOFTJ). Tambm se verifica falta de coordenao entre o que dispe o artigo 68. do Cd. Proc. Civ., que remete para as leis de organizao judiciria a determinao das causas da competncia dos tribunais singulares e dos tribunais colectivos, e o artigo 20. da LOFTJ, que devolve lei de processo o

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estabelecimento dos critrios necessrios ao apuramento do tribunal em que a aco deve ser instaurada em face do valor da causa. 57. Competncia em razo da matria. Dimenses que apresenta. No ordenamento jurdico coexistem conjuntos de normas que se ocupam de sectores diferenciados da realidade social a que se dirigem, razo que explica a possibilidade, quando isso se justifique a nvel da organizao judiciria, de se aproveitarem os critrios seguidos naquela diviso de matrias para a distribuio do poder de julgar os litgios que se suscitem dentro das correspondentes reas de regulamentao. A determinao da competncia em razo das matrias submetidas a julgamento visa aproveitar os benefcios da especializao, sendo as causas encaminhadas para os tribunais que se acham em melhores condies para a respectiva preparao e julgamento, na medida em que exercem a sua actividade numa zona onde a formao recebida pelos magistrados e a experincia adquirida no tratamento de casos similares provoca ganhos de eficincia e de qualidade. A aplicao prtica do critrio assente na diferenciao material dos litgios projecta-se em vrios sentidos. Desde logo, a partir dele que se estabelece a distino entre a competncia dos tribunais judiciais e a dos tribunais administrativos e fiscais. A profundidade da diviso traada leva separao de dois conjuntos integrados de tribunais, cada um deles organizado de acordo com a respectiva estrutura hierrquica privativa e dotado do correspondente tribunal supremo. Aparecem, assim, definidas com nitidez na organizao judiciria duas categorias de tribunais (artigo 209., n. 1, da Constituio), ordens judiciais (artigo 211., n. 1, da Constituio) ou ordens jurisdicionais (artigo 115., n. 1) diferentes. Os tribunais militares, que integram uma potencial terceira categoria de tribunais, apenas podem constituir-se durante a vigncia do estado de guerra e a sua competncia limita-se ao julgamento de crimes de natureza estritamente militar (artigos 209., n. 4, e 213. da Constituio)31.
A partir da Quarta Reviso Constitucional (Lei Constitucional n. 1/97, de 20 de Setembro), os tribunais militares passaram a poder integrar a organizao judiciria
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Esta sistematizao tem assento na Lei Fundamental. Deixando de parte o Tribunal Constitucional (artigos 221. e segs. da Constituio) e o Tribunal de Contas (artigo 214. da Constituio), resulta do artigo 209., n. 1, alnea a), da Constituio que a categoria dos tribunais judiciais composta pelo Supremo Tribunal de Justia, como rgo superior da correspondente hierarquia (artigo 210., n.s 1 e 5, da Constituio), e pelos tribunais de primeira instncia, em regra, os tribunais de comarca, e de segunda instncia, em regra, os tribunais da Relao (artigo 210., n.s 3 e 4, da Constituio). Nos termos do artigo 211., n. 1, da Constituio, os tribunais judiciais so os tribunais comuns em matria cvel e criminal e exercem jurisdio em todas as reas no atribudas a outras ordens judiciais. Em consonncia com o que determina a Lei Fundamental, os artigos 66. do Cd. Proc. Civ. e 18., n. 1, da LOFTJ enunciam repetitivamente a fonte da competncia deste conjunto de tribunais, ao estabelecerem que so da competncia dos tribunais judiciais as causas que no sejam atribudas a outra ordem jurisdicional. Verifica-se, por conseguinte, que a atribuio da competncia aos tribunais judiciais se efectua a partir da insero dos litgios no mbito de relaes jurdicas de natureza civil ou criminal. Ao lado deste critrio positivo funciona um critrio de carcter residual, que remete para a competncia dos tribunais judiciais as questes que no se achem atribudas a outras ordens de tribunais. Atravs desta segunda via, os tribunais judiciais so titulares do poder de julgar
apenas na vigncia do estado de guerra, dispondo ento de competncia para o julgamento de crimes de natureza estritamente militar (artigo 213. da Constituio). No entanto, o artigo 197. da mencionada Lei Constitucional veio determinar que os Tribunais Militares, aplicando as disposies legais vigentes, permanecem em funes at data da entrada em vigor da legislao que regulamenta o disposto no n. 3 do artigo 211. da CRP. S com a Lei n. 105/2003, de 10 de Dezembro, foi alterada a LOFTJ, no sentido de se integrarem juzes militares nos quadros de juzes do Supremo Tribunal de Justia, das Relaes (Lisboa e Porto) e das varas criminais (Lisboa e Porto). Estas alteraes, por sua vez, entraram em vigor no dia 14 de Setembro de 2004, data do incio da vigncia do novo Cdigo de Justia Militar, aprovado pela Lei n.100/2003, de 15 de Novembro, consumando-se o desaparecimento dos tribunais militares enquanto ordem de jurisdio. Os processos que se achavam pendentes nos tribunais extintos em 14 de Setembro de 2004 transitaram para os tribunais judiciais competentes, consoante o estado em que se encontrarem (artigo 3. da Lei n. 105/2003). 55

sem necessidade de normas que lhes confiram a competncia de modo discriminado, porque lhes est reservado constitucionalmente o papel de tribunais-regra no mbito da organizao judiciria global do Pas. J a categoria dos tribunais administrativos e fiscais, com o Supremo Tribunal Administrativo como rgo superior da respectiva hierarquia (artigos 209., n. 1, alnea b), e 212., n. 1, da Constituio), tem a competncia definida em funo do critrio da atribuio concreta das questes que lhe cumpre decidir. Determina o artigo 212., n. 3, da Constituio que compete aos tribunais administrativos e fiscais o julgamento das aces e recursos contenciosos que tenham por objecto dirimir os litgios emergentes das relaes jurdicas administrativas e fiscais. No mesmo sentido, o artigo 1., n. 1, do Estatuto dos Tribunais Administrativos e Fiscais (ETAF)32 delimita a competncia dos tribunais da jurisdio administrativa e fiscal aos litgios emergentes das relaes jurdicas administrativas e fiscais33. Ao contrrio do que acontece com os tribunais judiciais, o texto constitucional no estende a competncia dos tribunais administrativos e fiscais a matrias no atribudas a outras ordens judiciais (artigo 211., n. 1, da Constituio). Nesta dimenso, os tribunais judiciais surgem como a ordem de jurisdio tambm vocacionada para o julgamento das questes que a lei no inclui na esfera de competncia de tribunais integrados noutras jurisdies. Funcionam, pois, como um conjunto de tribunais comuns que se acham colocados perante ordens de tribunais com jurisdio limitada a determinadas matrias. O espao de jurisdio dos tribunais judiciais est predisposto, em

O Estatuto dos Tribunais Administrativos e Fiscais foi aprovado pela Lei n. 13/2002, de 19 de Fevereiro, e alterado pelas Leis n. 4-A/2003, de 19 de Fevereiro, n. 107D/2003, de 31 de Dezembro (que republicou em anexo o diploma com as alteraes entretanto ocorridas), n. 1/2008 e n. 2/2008, ambas de 14 de Janeiro, n. 26/2008, de 27 de Junho, e n. 59/2008, de 11 de Setembro. 33 O artigo 9., n. 3, do ETAF prev que os tribunais administrativos de crculo, que se situam ao nvel da 1. instncia na organizao judiciria administrativa, sejam agrupados com os tribunais tributrios, recebendo a designao de tribunais administrativos e fiscais. Esta medida de racionalizao foi aproveitada relativamente a todos os tribunais administrativos de crculo at ento instalados, como resulta da Portaria n. 1418/2003, de 30 de Dezembro.
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princpio, para assumir dimenso geral, encontrando-se comprimido atravs da presena de jurisdies com carcter especial. 57. A) Determinao da competncia dos tribunais administrativos e fiscais em confronto com a ordem dos tribunais judiciais. Aplicaes do critrio da relao jurdica administrativa e fiscal. A Constituio impe que o poder judicial seja organizado de modo a existir uma categoria autnoma de tribunais, composta pelo Supremo Tribunal Administrativo e os demais tribunais administrativos e fiscais (artigo 209., n. 1, alnea b)), dotada de competncia para o julgamento das aces e recursos contenciosos que tenham por objecto dirimir os litgios emergentes das relaes jurdicas administrativas e fiscais (artigo 212., n. 3). Entendeu-se que, a par dos tribunais judiciais, devia ser institudo um outro corpo de tribunais com estrutura orgnica prpria (artigo 212., n. 1, da Constituio), concebida em termos de assegurar a autosuficincia do seu funcionamento (artigo 217., n. 2, da Constituio)34. A presena da ordem dos tribunais administrativos e fiscais implica o estabelecimento de normas que definam o sector da jurisdio que o legislador lhes pretendeu atribuir, ou seja, que delimitem o mbito material da jurisdio administrativa em face das restantes categorias de tribunais. Para o efeito, a Constituio indica ao legislador ordinrio a directriz de entregar mencionada ordem de tribunais a competncia para dirimir os litgios que envolvam relaes jurdicas de natureza administrativa e fiscal. Trata-se de uma repartio da competncia ainda baseada na matria em litgio, mas onde se encontram presentes interesses de tal modo relevantes nos planos da organizao do Estado e das garantias judicirias dos cidados que se considerou indispensvel a instituio de uma categoria diferenciada de jurisdio, em lugar de se introduzir essa especializao dentro de uma nica ordem de tribunais. o
A concretizao do imperativo constitucional da existncia de uma ordem de jurisdio separada da ordem dos tribunais judiciais e voltada para o exerccio da funo jurisdicional no domnio dos litgios que envolvam relaes jurdicas administrativas e fiscais, encontra-se tambm reflectida no artigo 2., n. 2, do CPTA, quando a se determina que a tutela dos direitos e interesses legalmente protegidos se realiza junto dos tribunais administrativos.
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objecto da jurisdio, concretizado por referncia qualificao da relao jurdica que se encontra na base do litgio, que identifica a especialidade da ordem dos tribunais administrativos e fiscais perante a ordem dos tribunais judiciais. O artigo 1., n. 1, do ETAF limita-se a reproduzir a formulao usada no artigo 212., n. 3, da Constituio para marcar o espao onde se desenvolve a jurisdio atribuda aos tribunais administrativos. Fruto das alteraes introduzidas pelo ETAF de 2002, o actual critrio de delimitao material da jurisdio administrativa deixou de assentar na distino entre actos de gesto pblica e actos de gesto privada, consagrando-se, em seu lugar, um entendimento mais abrangente desenvolvido a partir do conceitoquadro relao jurdica administrativa utilizado pelo legislador constitucional que, em algumas interpretaes, acabou por dar uma dimenso competncia da jurisdio administrativa que se afigura ultrapassar os limites consentidos pela referncia bsica estabelecida na Lei Fundamental. Para este desfecho contribuiu uma srie de alteraes com profundo significado jurdico realizadas no artigo 4. do referido ETAF, em vigor desde 1 de Janeiro de 2004. De facto, na altura em que vigorava o ETAF de 198235, pertencia jurisdio administrativa o julgamento das questes surgidas no mbito das relaes estabelecidas ou das situaes criadas no exerccio do ius auctoritatis de quem actuava com vista satisfao de interesses colectivos integrados nos fins especficos do Estado ou de outras entidades pblicas. Separava-se, assim, a actividade da Administrao Pblica conduzida dentro dos quadros do direito privado daquela actuao dirigida prossecuo de finalidades colectivas que se desenvolvia sob a gide do direito administrativo ou atravs de operaes materiais que exteriorizavam poderes de autoridade. S os conflitos entre interesses pblicos e privados surgidos ao nvel deste ltimo sector de actuao das diversas entidades pblicas onde se manifestam restries de natureza administrativa que colocam os intervenientes em posio de desigualdade, incluindo-se, neste mbito, tambm a defesa dos direitos dos particulares perante actuaes lesivas do poder pblico ,
Aprovado pelo Decreto-Lei n. 129/84, de 27 de Abril, e posteriormente alterado pelo Decreto-Lei n. 229/96, de 29 de Novembro.
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eram integrados na rea da jurisdio dos tribunais administrativos. Tudo o resto entrava na actividade da Administrao conduzida em obedincia aos princpios do direito privado, de maneira que os litgios gerados por intervenes com semelhante natureza ficavam na competncia da jurisdio comum. Embora pudessem, por vezes, suscitar-se dificuldades quanto qualificao em concreto das situaes litigiosas, de modo a enquadr-las numa ou na outra das categorias utilizadas para separar as mencionadas categorias de tribunais, era certo que no se levantavam dvidas sobre a inteno de o legislador ter querido consagrar um critrio operativo baseado no regime jurdico material aplicvel ao fundo da questo. Era o que resultava com nitidez da alnea f) do n. 1 do artigo 4. do ETAF de 1982, norma que dispunha o seguinte: Esto excludos da jurisdio administrativa e fiscal os recursos e as aces que tenham por objecto (...) questes de direito privado, ainda que qualquer das partes seja pessoa de direito pblico. Pertencia competncia material dos tribunais comuns por fora do preceito em causa conjugado com o princpio da plenitude da jurisdio radicada nestes tribunais apreciar e decidir as questes fundadas na actuao de entidades pblicas que, embora no exerccio de competncias prprias e prosseguindo interesses colectivos, desencadeassem a aplicao de um regime jurdico de direito privado. Porm, como j se mencionou, a situao descrita alterou-se profundamente com a entrada em vigor do ETAF de 2002, ocorrida a 1 de Janeiro de 2004. Desde logo, foi eliminado o contedo que a referida alnea f) apresentava na verso antecedente do ETAF, o que deixou caminho aberto para o abandono do critrio de atribuio da competncia fundado no regime jurdico aplicvel ao fundo do litgio. Desapareceu, por conseguinte, a base normativa que permitia sustentar a equivalncia entre relao jurdica administrativa e actuao da Administrao Pblica sob a gide do direito administrativo. Ao mesmo tempo, assistiu-se ao alargamento do mbito material da jurisdio administrativa, atravs de um conjunto de alteraes introduzidas em vrias alneas do n. 1 do artigo 4. do ETAF e, sobretudo, da interpretao algo latitudinria que a doutrina e a jurisprudncia lhes foram dando.
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Embora a relao jurdica administrativa continue a representar o centro a partir do qual o legislador ordinrio est vinculado at por imperativo constitucional (cfr. o artigo 212., n. 3, da Constituio) a construir o edifcio da jurisdio administrativa e fiscal, verificou-se a extenso da competncia dos tribunais administrativos para lugares que ultrapassam em larga escala os limites que lhe eram anteriormente traados pelo critrio dos actos de gesto pblica. Repare-se que todo o alargamento do mbito da jurisdio administrativa trazido pelo ETAF de 2004 se deu mantendo-se vigente o mesmo princpio constitucional da limitao da competncia dos tribunais administrativos s questes emergentes de relaes jurdicas administrativas. Foi o legislador ordinrio que recriou esse conceito quadro, dando-lhe um contedo onde, ao lado do sector clssico da actuao de entidades pblicas dirigida prossecuo de fins colectivos, passam a incluir-se questes regidas pelo direito privado ou, mesmo, envolvendo unicamente particulares (p. ex., concessionrio e utente ou concessionrio e subconcessionrio)36. O mencionado alargamento destinou-se a responder necessidade de trazer para a jurisdio administrativa o contencioso gerado por uma evoluo da actividade administrativa que ultrapassa os quadros tradicionais do exerccio de poderes de autoridade por rgos da Administrao Pblica ou de outros entes pblicos que no se achem nela integrados. Com efeito, vem-se assistindo ao aparecimento de novas realidades na tipologia das entidades administrativas, ao exerccio de funes pblicas sob formas de gesto privada, entrega de poderes administrativos a particulares estranhos organizao administrativa ou,
JOS CARLOS VIEIRA DE ANDRADE, em A Justia Administrativa (Lies), 7. ed., Coimbra: Almedina, 2005, pg. 114, reconhece que a reforma operada pelo ETAF de 2002 redefiniu o mbito da jurisdio administrativa em termos que no coincidem inteiramente com a definio substancial da justia administrativa determinada pela Constituio. Por isso, interpreta o artigo 212., n. 3, da Constituio numa perspectiva que permita enquadrar na sua previso o disposto no artigo 4. do ETAF em vigor. Dentro da mesma linha de pensamento, MRIO ESTEVES DE OLIVEIRA/RODRIGO ESTEVES DE OLIVEIRA, em Cdigo de Processo nos Tribunais Administrativos, vol. I, Coimbra: Almedina, 2004, pg. 26, salientam que o artigo 4. do ETAF atribui jurisdio administrativa o julgamento de litgios independentemente de haver neles vestgios de administratividade ou sabendo, mesmo, que se trata de relaes ou litgios dirimveis por normas de direito privado.
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inclusive, formao de relaes jurdicas administrativas onde podem eclodir litgios entre particulares37. A evoluo que se regista no plano da repartio de competncias entre os tribunais administrativos e os judiciais segue uma linha de rumo nitidamente marcada pelo enriquecimento do contedo significativo da relao jurdica administrativa custa da diminuio da competncia antes atribuda aos tribunais judiciais. No entanto, o modo de concretizao deste alargamento de competncia nem sempre obedece aos melhores critrios de oportunidade legislativa, assim como a ausncia de rigor tcnico na formulao das inovaes introduzidas deixa espao para a proliferao excessiva de conflitos de jurisdio38. Atribui-se, por vezes, competncia jurisdio administrativa em detrimento dos tribunais judiciais, sem que exista fundamento material razovel para tal mudana; outras vezes, pressente-se a ausncia de uma viso prospectiva acerca das implicaes prticas das medidas impostas39. Em ltima anlise, a autntica tarefa de delimitao dos poderes de julgamento entre as duas referidas categorias de tribunais acaba por se encontrar entregue, quer aos juzes chamados
Segue-se de perto a sntese que SRVULO CORREIA apresenta das novas dimenses, subjectivas e objectivas, da actividade administrativa, que tm levado o legislador ordinrio a promover sucessivos alargamentos da competncia da jurisdio administrativa. Cfr. Direito do Contencioso Administrativo, vol. I, Lisboa: Lex, 2005, pg. 693. 38 Para se ter uma noo da frequncia e do contedo das situaes em que o Tribunal dos Conflitos chamado a dirimir as divergncias na interpretao das normas que repartem a jurisdio entre os tribunais judiciais e os tribunais administrativos e fiscais, podem consultar-se os apndices ao Dirio da Repblica onde anualmente so reunidos os acrdos proferidos por aquele Tribunal. A ltima destas compilaes, referente ao ano de 2010, consta de Apndice ao Dirio da Repblica, publicado em 21 de Maro de 2011. 39 A ligeireza com que se tm conduzido as reformas neste domnio, leva ao aparecimento de diplomas que, j em plena vigncia do actual ETAF, continuam a enunciar o critrio assente na distino entre actos de gesto pblica e actos de gesto privada como aplicvel no momento de decidir se o contencioso referente a actos praticados por uma concessionria pertence jurisdio dos tribunais comuns ou dos tribunais administrativos, sem que se consiga descortinar qualquer fundamento material aceitvel para a sobrevivncia desta opo num tempo onde o legislador e a doutrina com ele comprometida enaltecem as vantagens do abandono da soluo anterior. Ver, p. ex., a Base XLII do Anexo III ao Decreto-Lei n. 172/2006, de 23 de Agosto, que estabelece o regime jurdico aplicvel s actividades de produo, transporte, distribuio e comercializao de electricidade.
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a dirimir os conflitos de jurisdio suscitados pela nova arrumao das competncias, quer aos contributos proporcionados pela doutrina mais esclarecida. Entre as competncias atribudas aos tribunais administrativos e fiscais, revestem-se de importncia particular as que se localizam no mbito da responsabilidade civil, tanto contratual, como extracontratual, da Administrao Pblica, quer pela frequncia com que surgem questes nestas reas, quer pelas dificuldades de que se reveste o tratamento dogmtico do respectivo enquadramento normativo. A competncia dos tribunais administrativos e fiscais encontra-se fixada no artigo 4. do ETAF, enquanto norma que define discriminadamente o mbito da jurisdio atribuda a esta ordem de tribunais. Todavia, o preceito em causa limita-se a explicitar e a desenvolver a aplicao do critrio fundamental fixado, como se referiu, nos artigos 212., n. 3, da Constituio e 1., n. 1, do ETAF, a situaes que o legislador individualizou. O ponto de partida que o intrprete deve ter presente na determinao concreta da competncia encontra-se no princpio de que, salvo determinao legal em contrrio, pertence aos tribunais administrativos e fiscais a resoluo de todos os litgios e s dos litgios emergentes das relaes jurdicas administrativas e fiscais40. E a relao jurdica administrativa, enquanto critrio base da repartio do poder de julgar entre tribunais administrativos e fiscais e tribunais judiciais, deve ser entendida no sentido tcnico de envolvimento de uma disciplina jurdica que, no s confere poderes de autoridade Administrao Pblica, mas tambm a submete, perante os particulares, a deveres, sujeies ou limitaes especiais
No Acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa de 10 de Abril de 2008 (BRUTO DA COSTA), processo n. 9971/2007-8, acessvel em www.dgsi.pt, chama-se a ateno para a necessidade de o intrprete respeitar a directriz hermenutica da coerncia, que impe, como ponto de partida, a reconduo de todo o contedo do artigo 4. do ETAF ao que se acha determinado no artigo 1. do mesmo diploma. Quer dizer, encontra-se subjacente atribuio de competncia feita no mencionado artigo 4. a presena de uma relao jurdica administrativa e fiscal, no sentido de que o legislador teve em vista apenas os vnculos que se estabelecem entre a Administrao e os particulares (ou entre entidades administrativas distintas) emergentes do exerccio da funo administrativa e no genericamente toda a relao jurdica originada na aco de qualquer rgo ou agente do Estado.
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ditados por motivos de interesse pblico, ou que atribui direitos subjectivos ou reconhece interesses legtimos aos particulares perante a Administrao41. A presena de normas que no conferem poderes de autoridade, mas de que a Administrao se serve para prosseguir fins que lhe so prprios, no significa necessariamente que a actuao segundo regimes de direito privado por parte de pessoas colectivas pblicas arraste de modo automtico o contencioso gerado a este nvel para a competncia material dos tribunais administrativos. S lhes pertence, por fora do enquadramento constitucional que receberam, o julgamento dos litgios em que seja possvel individualizar o exerccio de um poder pblico que se manifesta atravs de relaes jurdicas administrativas definidas em funo do objecto e no da natureza pblica do sujeito cuja responsabilidade os tribunais so chamados a apreciar. Deste modo, pertencem competncia dos tribunais administrativos e fiscais apenas os pedidos dirigidos indemnizao de danos causados no desenvolvimento de relaes jurdicas administrativas e fiscais e no j os danos produzidos noutro contexto, nomeadamente quando se trata de actuaes inseridas em quadros normativos que no permitem integr-las no exerccio da funo administrativa. No a qualidade jurdica de uma das partes que determina, sem mais, a competncia material da jurisdio administrativa e fiscal, mas a natureza das questes que preenchem o objecto do processo. A competncia desta ordem de jurisdio assenta em normas marcadas pela intencionalidade da especializao material e nunca pelo desiderato da proteco de pessoas colectivas de direito pblico, dos titulares dos respectivos rgos, de funcionrios ou agentes administrativos que intervenham como partes da relao litigiosa. Na realidade, o sentido da autonomizao da categoria dos tribunais administrativos e fiscais no se identifica com a criao de um foro privativo, destinado a acolher o contencioso gerado pelas intervenes de entidades titulares de um estatuto de direito pblico, independentemente da considerao dos regimes jurdicos ao abrigo dos quais se concretizaram.
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Ver DIOGO FREITAS DO AMARAL, Curso de Direito Administrativo, vol. I, Coimbra: Almedina, 2004 (9. reimpresso da 2. ed., 1994), pgs. 137 e seg.. 63

Est-se diante de uma exigncia hermenutica que deve acompanhar a leitura de todo o artigo 4. do ETAF. Desde logo, porque o alcance do preceito em causa tem que ser apurado luz da norma bsica de atribuio da competncia aos tribunais administrativos e fiscais presente no artigo 212., n. 3, da Constituio. Acresce que o n. 1 do mesmo preceito da Lei Fundamental institui, a par dos tribunais administrativos e fiscais, a ordem dos tribunais judiciais, que exercem a jurisdio em todas as reas no atribudas a outras ordens judiciais. Correctamente interpretado, aquele artigo 4. no exclui que a Administrao Pblica possa demandar e ser demandada perante os tribunais judiciais no domnio da responsabilidade civil, tanto contratual, como extracontratual. Dar outro entendimento ao referido preceito acabava por conduzir a um resultado que se traduzia na criao de um privilgio de jurisdio fundado to-s no estatuto de uma das partes. I Competncia dos tribunais administrativos e fiscais no mbito do contencioso contratual. Assente a premissa interpretativa fornecida pelo legislador, cumpre analisar os termos em que o artigo 4., n. 1, do ETAF se ocupa da competncia dos tribunais administrativos e fiscais quanto s questes que envolvem responsabilidade contratual. Merecem ateno as alneas b), e) e f). Os litgios no abrangidos por tais preceitos entram na esfera da jurisdio dos tribunais judiciais, dada a competncia residual que os caracteriza. Da que a interveno da Administrao Pblica na celebrao de contratos no signifique necessariamente a competncia material dos tribunais administrativos e fiscais para as causas em que se suscitem questes relacionadas com a respectiva interpretao, validade e execuo. 1) A 2. parte da mencionada alnea b) refere-se ao conhecimento das invalidades contratuais que sejam o resultado directo da invalidade do acto administrativo no qual se fundou a celebrao do contrato. O facto de, subjacente ao contrato, existir uma invalidade caracterstica dos actos administrativos faz com que a competncia da jurisdio administrativa e fiscal se estenda

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apreciao do acto negocial que se lhe seguiu. Este como que perde a sua autonomia jurdico-material, para ficar condicionado pelo regime do acto administrativo antecedente. Entra, assim, na jurisdio dos tribunais administrativos e fiscais, atendendo ao preceito em anlise, s o julgamento de aces que tenham por objecto a pronncia sobre a invalidade de contratos em que a interveno do ente pblico decorra de um acto administrativo atingido por determinada invalidade, cuja causa deve ser apresentada na petio inicial. Mas j pertence aos tribunais judiciais a competncia para a apreciao do pedido de indemnizao resultante do alegado no cumprimento de clusulas inseridas num contrato que seguiu o mencionado procedimento de celebrao, desde que no se verifiquem as hipteses previstas nas alneas e) e f) do n. 1 do artigo 4. do ETAF. Apesar de na sua origem se encontrar um acto administrativo que constituiu o pressuposto da celebrao de tal contrato e no fazendo a invalidade parte do thema decidendum, o contencioso ligado respectiva interpretao ou execuo entra na esfera dos tribunais judiciais, no obstante a presena de um acto de direito pblico a anteceder a deciso de contratar. Do mesmo modo, torna-se irrelevante, no sentido do reconhecimento da competncia dos tribunais administrativos, a presena de uma pessoa colectiva de direito pblico como parte nos referidos contratos. 2) Pertence igualmente jurisdio administrativa e fiscal, por fora do disposto na alnea e) do artigo 4., n. 1, o julgamento das questes referentes interpretao, validade e execuo de contratos, sempre que da sua disciplina jurdica especfica faa parte um procedimento pr-contratual regulado por normas de direito pblico. Agora, o critrio da atribuio de competncia no se relaciona com problemas de validade situados no procedimento que antecedeu a concluso do contrato, mas baseia-se pura e simplesmente na existncia de um regime privativo de determinados contratos tpicos que obriga presena da mencionada tramitao prvia. a obrigatoriedade deste procedimento que arrasta todo o contencioso contratual para a jurisdio administrativa. S pertencem jurisdio administrativa e fiscal os litgios surgidos no mbito dos

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tipos contratuais submetidos ao referido regime especfico de celebrao, ficando na rbita dos tribunais judiciais o contencioso das restantes relaes contratuais em que a Administrao Pblica seja parte. 3) Da alnea f) do artigo 4., n. 1, resulta a atribuio de competncia jurisdio administrativa e fiscal no que respeita ao julgamento de questes relativas interpretao, validade e execuo de contratos cujo objecto pudesse ser determinado atravs de acto administrativo unilateral da entidade pblica contratante. Por intermdio desta norma opera-se a atribuio da competncia aos tribunais administrativos para o julgamento, em geral, das questes emergentes das relaes contratuais em que a Administrao intervm. O regime substantivo das relaes assim constitudas fica subordinado, no todo ou em parte, a normas de direito administrativo, quer tenham em vista especificamente o tipo de contrato em causa (contratos administrativos tpicos), quer se destinem a introduzir, por imposio unilateral da Administrao, elementos publicistas na estrutura de um contrato modelado ad hoc para a prossecuo de determinado fim pblico. Para o efeito da determinao da competncia, importa distinguir, de um lado, o contrato sujeito ao regime jurdico de direito pblico, que configura uma relao jurdica administrativa cujo contencioso se inscreve na rea da competncia dos tribunais da ordem de jurisdio correspondente, e, do outro lado, as relaes contratuais que o particular estabelece com terceiros, para dar execuo s obrigaes que o contrato administrativo lhe imps. Estes contratos, destinados a obter a cooperao de terceiros no cumprimento das obrigaes resultantes de uma relao contratual de natureza administrativa, permanecem no campo do direito privado, no sofrendo o seu estatuto jurdico interferncias dos elementos juspublicsticos do contrato principal. Pense-se num contrato de empreitada de obras pblicas em que o adjudicatrio (empreiteiro) celebra com terceiro (sub-empreiteiro) um contrato para a realizao de determinados segmentos dos trabalhos a que se obrigou perante o dono da obra. Este sub-

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contrato permanece submetido ao regime de direito privado, pelo que eventuais litgios surgidos no seu mbito entram na competncia dos tribunais judiciais42. 4) O mesmo preceito atribui ainda jurisdio administrativa e fiscal o contencioso de contratos no tipificados no direito administrativo e cujo objecto se mostra passvel de enquadramento no direito privado. Todavia, para que as questes emergentes desta modalidade contratual determinem a competncia dos tribunais administrativos e fiscais exige-se que as partes tenham submetido expressamente o contrato a um regime substantivo de direito pblico. Quer dizer, quando o contrato celebrado pela Administrao Pblica apresenta um contedo susceptvel de ser desenvolvido no mbito do direito privado, a competncia para o conhecimento dos litgios dele emergentes pertence aos tribunais administrativos e fiscais to-s se as partes, por mtuo acordo, o tiverem reconduzido expressamente ao campo do direito pblico, atravs da atribuio de poderes de autoridade prprios da funo administrativa que conferem uma posio de supremacia ao contraente pblico em face da contraparte privada. Numa anlise sucinta, as hipteses acima descritas correspondem quelas em que, nos termos do ETAF, se situa a reserva do contencioso dos contratos atribudo competncia da ordem dos tribunais administrativos e fiscais. Nas situaes restantes, o objecto do litgio no convoca a aplicao de normas de direito pblico ou que estejam a ser utilizadas para a prossecuo de interesses pblicos. Comea a partir daqui o espao ocupado pela competncia dos tribunais judiciais, independentemente da presena de um ente pblico como parte processual.

Neste sentido, ver o Acrdo do Tribunal dos Conflitos de 19 de Novembro de 2009 (AZEVEDO MOREIRA), proferido no processo n. 18/09, publicado no Apndice ao Dirio da Repblica, de 25 de Janeiro de 2010, pgs. 75 e seg.. Podem ainda consultar-se os Acrdos de 29 de Maro de 2001 (SOUSA DINIS), proferido no processo n. 366/01, e de 29 de Maro de 2001 (JOO CORDEIRO), proferido no processo n. 361/01. Todos os arestos esto acessveis em www.dgsi.pt
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II Competncia dos tribunais administrativos e fiscais no mbito da responsabilidade civil extracontratual. Tambm neste domnio afigura-se que o critrio hermenutico a observar deva partir da mesma premissa bsica. As questes referentes responsabilidade civil extracontratual da Administrao Pblica encontram-se submetidas jurisdio administrativa e fiscal unicamente quando surjam no desenvolvimento de comportamentos que interferem com relaes jurdicas submetidas a um regime de direito pblico. Todas as outras leses de direitos ou de interesses de terceiros em que o facto gerador da responsabilidade civil no possa considerar-se emergente de relaes jurdicas administrativas e fiscais entram na competncia dos tribunais judiciais. 1) Dispe a alnea g) do artigo 4., n. 1, do ETAF que pertence jurisdio administrativa o julgamento das questes em que, nos termos da lei, haja lugar a responsabilidade civil extracontratual das pessoas colectivas de direito pblico (). Incluem-se nesta atribuio de competncia os casos de responsabilidade civil resultante do exerccio da funo jurisdicional e da funo legislativa, com excepo das aces que impliquem a apreciao de responsabilidade por erro judicirio envolvendo tribunais pertencentes a outras ordens de jurisdio, bem como as correspondentes aces de regresso (artigo 4., n. 3, alnea a), do ETAF). A leitura superficial do disposto na mencionada alnea g) pode levar a concluir que compete aos tribunais da jurisdio administrativa e fiscal, alm do julgamento das aces que envolvam questes de responsabilidade resultante do exerccio da funo judicial e da funo legislativa, a apreciao dos litgios onde se pretende efectivar a responsabilidade civil extracontratual das pessoas colectivas de direito pblico. Segundo o entendimento que prevalece na doutrina, a atribuio generalizada de semelhante competncia, resultante do actual ETAF, teria tornado desnecessria a distino entre as situaes em que a Administrao actua no domnio da gesto pblica e aquelas onde se est diante de intervenes levadas a cabo no mbito da gesto privada. A perda da relevncia de tal qualificao, enquanto critrio de determinao da jurisdio competente, seria o

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resultado da opo do legislador no sentido de configurar os tribunais administrativos e fiscais, desde 1 de Janeiro de 2004, como jurisdio competente para o julgamento de todos os casos de responsabilidade civil extracontratual das pessoas colectivas pblicas independentemente da natureza da actividade por elas desenvolvida43. O anterior critrio, fundado na distino entre actos de gesto pblica e actos de gesto privada, teria sido ultrapassado por completo com o alargamento da competncia dos tribunais administrativos a todos os casos de responsabilidade aquiliana, desde que uma das partes em juzo pudesse qualificar-se como pessoa colectiva de direito pblico. Pretensamente ter-se-ia eliminado uma distino difcil de concretizar na prtica judiciria, introduzindose em sua vez o critrio material da relao jurdico-administrativa como plo aglutinador de toda a actividade geradora do contencioso atribudo aos tribunais administrativos e fiscais, independentemente de se inscrever ou no num quadro normativo regido pelo direito pblico. Sem esquecer o merecimento das opinies contrrias, o intrprete deve ter presente que na determinao do alcance da referida alnea g) no podem ignorar-se os termos em que a lei constitucional separa a jurisdio administrativa e fiscal da ordem jurisdicional composta pelos tribunais judiciais. O legislador constitucional teve o cuidado de restringir a competncia da jurisdio administrativa aos litgios emergentes das relaes jurdicas administrativas e fiscais, ou seja, utilizou um critrio de natureza objectiva, porque ligado natureza da relao controvertida. Dificilmente se concebe que o preceito em anlise seja interpretado no sentido de se atriburem jurisdio administrativa os litgios identificados to-s com base no critrio de uma das partes envolvidas ser pessoa colectiva de direito pblico, considerando-se de todo irrelevante o aspecto objectivo de saber se a responsabilidade civil

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So estes termos em que MRIO AROSO DE ALMEIDA, em O Novo Regime do Processo nos Tribunais Administrativos, 4. ed. revista e actualizada, Coimbra: Almedina, 2005, pg. 99, interpreta a alnea g) do artigo 4., n. 1, do actual ETAF. 69

extracontratual emerge de actos de natureza administrativa ou da actividade de pessoas colectivas pblicas conduzida em termos de direito privado44. Na verdade, o artigo 212., n. 3, da Constituio concentra a competncia dos tribunais administrativos e fiscais no contencioso nascido das relaes jurdicas susceptveis de tal qualificao, deixando todas as matrias no includas neste sector de jurisdio sob a competncia dos tribunais judiciais, que aparecem colocados na posio de tribunais comuns, precisamente por exercerem jurisdio em todas as reas no atribudas a outras ordens judiciais, conforme dispe o artigo 211., n. 1, da Constituio. No se mostra, assim, lquido que a Constituio d guarida a um resultado interpretativo da alnea g) do artigo 4., n. 1, do ETAF que atribui competncia aos tribunais administrativos e fiscais para o julgamento das aces fundadas em responsabilidade civil extracontratual da Administrao Pblica, tomando-se como suficiente a premissa de na relao controvertida estar envolvido um sujeito qualificvel como pessoa colectiva de direito pblico. Se assim fosse, criar-se-ia um autntico privilgio de jurisdio assente em exclusivo no estatuto pessoal de uma das partes, o que era de todo incompatvel com os termos em que constitucionalmente se faz a distribuio de competncia entre os tribunais administrativos e fiscais e os tribunais judiciais. Saliente-se, ainda, que a aplicao do critrio subjectivo nos termos referidos, alm de forar o sentido do texto constitucional e o disposto no artigo 1., n. 1, do ETAF, pode conduzir resoluo sistemtica nos tribunais administrativos e fiscais de questes de natureza puramente privada, resultado difcil de se enquadrar nos horizontes em que o legislador pretendeu conter a
Pela clareza com a questo em anlise nele exposta, transcreve-se o sumrio do Acrdo do Tribunal da Relao do Porto de 30 de Abril de 2009 (JOANA SALINAS), referente ao processo n. 0831167, acessvel em www.dgsi.pt: A qualificao dos litgios como emergentes de relaes jurdico-administrativas transporta duas dimenses caracterizadoras: (1) as aces e recursos incidem sobre relaes jurdicas em que, pelo menos, um dos sujeitos titular, funcionrio ou agente de um rgo do poder pblico (especialmente da administrao); (2) as relaes jurdicas controvertidas so reguladas, sob o ponto de vista material, pelo direito administrativo ou fiscal.
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jurisdio administrativa. Pense-se, por exemplo, na hiptese de uma junta de freguesia ter ocupado de facto o terreno de um particular, portanto, sem invocar qualquer disposio legal ou deliberao que a habilitasse a semelhante actuao. O particular, que se afirma proprietrio do terreno e pretende obter por via judicial o reconhecimento do seu direito real e a indemnizao dos prejuzos causados, deve propor a correspondente aco nos tribunais judiciais. So eles os que dispem de competncia para dirimir o litgio, embora na relao processual figure como demandada uma pessoa colectiva de direito pblico; todavia, o objecto da aco no configurvel em termos de relao jurdica administrativa ou fiscal45. Mas j pertence jurisdio dos tribunais administrativos e fiscais a aco destinada a efectivar a responsabilidade civil de um municpio, em virtude de acidente de viao originado por falta de sinalizao de obras que os servios da autarquia local realizavam na via pblica e estavam obrigados a referenciar atravs de meios de advertncia adequados a proteger os utentes contra a produo dos danos que ocorreram no caso concreto. Apesar do empenho legislativo colocado na proclamada abolio do critrio que circunscrevia a competncia material dos tribunais administrativos aos litgios cujo regime jurdico apresentava uma marca caracterizadora da actividade administrativa, continuam a deparar-se a quem percorra o ordenamento jurdico zonas onde essa directriz no foi seguida, quer se trate de legislao publicada j na vigncia do ETAF de 200246, quer se esteja diante de regimes especiais que atravessaram inclumes a barreira da nova legislao. Tanto num caso, como no outro, no se encontram explicaes oficiais para o apego residual distino entre actos de gesto pblica e actos de gesto privada, parecendo estar-se
Neste sentido, ver os Acrdos do Tribunal da Relao do Porto de 18 de Janeiro de 2007 (ANA PAULA LOBO), processo n. 0637020, onde se decidiu que a violao do direito de propriedade de um particular por uma actuao abusiva de outrem, seja um ente pblico ou privado, questo da competncia material dos Tribunais comuns, e de 14 de Julho de 2008 (FERNANDES DO VALE), processo n. 0852419, em que se julgou pertencer competncia do Tribunal comum a aco movida por um particular contra uma Junta de freguesia, pedindo a condenao desta a devolver uma faixa de terreno indevidamente ocupada para alargamento de um caminho pblico e respectiva indemnizao. Os referidos arestos podem consultar-se em www.dgsi.pt, a partir dos nmeros indicados. 46 Cfr. as indicaes constantes da nota 32.
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perante manifestaes de descoordenao legislativa potenciadoras de conflitos de jurisdio em que os tribunais vo desperdiando o seu tempo. Como exemplo de um regime especial de distribuio da competncia entre tribunais judiciais e tribunais administrativos que permanece incrustado no ordenamento jurdico, cumpre salientar o que se acha disposto no artigo 32. dos Estatutos da Rede Ferroviria Nacional REFER, E.P.E.47. O n. 2 do mencionado preceito restringe a competncia da jurisdio administrativa ao julgamento dos recursos dos actos dos rgos da mencionada entidade pblica empresarial que se encontrem sujeitos a um regime de direito pblico, bem como o julgamento das aces sobre validade, interpretao ou execuo dos contratos administrativos celebrados pela empresa. Por sua vez, o n. 1 do mesmo artigo 32. reserva para os tribunais judiciais o julgamento de todos os litgios em que seja parte a REFER, E.P.E., incluindo as aces para efectivao da responsabilidade civil dos titulares dos seus rgos para com a respectiva empresa. Tais disposies, sendo especificamente destinadas, segundo o entendimento corrente, empresa pblica em causa, no se mostram atingidas pelo novo sistema de repartio de competncia entre tribunais judiciais e tribunais administrativos. Foram tambm dissipadas objeces de ordem constitucional que podiam subsistir com a presena simultnea de dois critrios dspares de distribuio da competncia entre tribunais judiciais e tribunais administrativos o que toma como base a distino entre actos de gesto pblica

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Os Etatutos da REFER, E.P. foram aprovados pelo Decreto-Lei n. 104/97, de 29 de Abril, encontrando-se publicados em anexo ao mencionado diploma (cfr. a Declarao de Rectificao n. 8-A/97, no suplemento ao Dirio da Repblica, n. 99, 1. srie-A, de 29 de Abril de 1997). Com o Decreto-Lei n. 141/2008, de 22 de Julho, operou-se a transformao da aludida empresa pblica em entidade pblica empresarial com a denominao de Rede Ferroviria Nacional REFER, E.P.E., ao mesmo tempo que, por intermdio desse diploma, se adequaram o citado Decreto-Lei n. 104/97 e os Estatutos por ele aprovados ao regime jurdico do sector empresarial do Estado, resultante do Decreto-Lei n. 300/2007, de 23 de Agosto. Na republicao dos Estatutos da agora REFER, E.P.E., constantes de anexo ao Decreto-Lei n. 141/2008, o artigo 32. sofreu unicamente ajustamentos de forma, continuando a manter intocada a inicial repartio da competncia entre os tribunais judiciais e os tribunais administrativos, nos termos que se referem em texto. 72

e actos de gesto privada e aquele que se construiu a partir da interpretao alargada do disposto no n. 3 do artigo 212. da Constituio, com a finalidade declarada de substituir o anteriormente seguido48. luz do que acaba de expor-se, o procedimento cautelar do embargo de obra nova e a aco principal subsequente, destinados a impedir que a mencionada entidade pblica continue a executar trabalhos lesivos dos direitos de um particular, entram na competncia dos tribunais judiciais, se bem que esteja em causa a realizao de infra-estruturas no mbito da concesso do domnio pblico ferrovirio, por uma empresa que dispe de poderes de autoridade prprios dos entes pblicos. Do mesmo modo, devem ser os tribunais judiciais a pronunciar-se sobre o pedido de indemnizao que os proprietrios de um terreno dirigem contra a mencionada concessionria, com fundamento na desvalorizao causada com a construo ou ampliao de uma linha frrea que confronta com o mencionado prdio49. 2) Nos termos da alnea i) do n. 1 do artigo 4. do ETAF, pertence aos tribunais administrativos o julgamento de questes que envolvam responsabilidade civil extracontratual dos sujeitos privados aos quais seja aplicvel o regime especfico da responsabilidade do Estado e demais pessoas colectivas de direito pblico. Para que se verifique semelhante atribuio de competncia, importa que estejam reunidas as condies que permitem estender o disposto na Lei n. 67/2007, de 31 de Dezembro, a sujeitos de direito privado, tal como se acha previsto no n. 5 do artigo 1. do referido diploma50. Ou que, no sendo este o caso, exista legislao especfica que determine a sujeio de entidades privadas ao mencionado regime de responsabilidade. Acautelando estas possibilidades de extenso do regime em causa, a legitimidade passiva nos processos de responsabilidade civil que venham a correr nos tribunais
Cfr. o Acrdo do Tribunal Constitucional n. 211/2007, de 21 de Maro de 2007 (VITOR GOMES), processo n. 430/02, acessvel em www.tribunalconstitucional.pt 49 Cfr. o Acrdo do Tribunal da Relao do Porto de 8 de Maro de 2010 (MARIA DE DEUS CORREIA), processo n. 845/06.8TJVNF.P1, acessvel em www.dgsi.pt 50 A Lei n. 67/2007, de 31 de Dezembro, aprovou o regime da responsabilidade civil extracontratual do Estado e demais entidades pblicas.
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administrativos pode, nos termos do n. 7 do artigo 10. do CPTA, pertencer a particulares ou concessionrios, no mbito de relaes jurdico-administrativas que os envolvam com entidades pblicas ou com outros particulares. A situao j seria completamente diversa, no caso de o responsvel estar submetido ao regime geral da responsabilidade extracontratual da lei civil. Ainda que se trate de danos causados por sociedade annima de capitais exclusivamente pblicos, decorrentes da execuo de um contrato de empreitada de obras pblicas, pertence aos tribunais judiciais a competncia para julgar o pedido de indemnizao dos prejuzos invocados por terceiros. Merc do aludido enquadramento num regime de direito privado, a apreciao do mrito pertence esfera da competncia da jurisdio comum, no obstante os trabalhos causadores dos prejuzos respeitarem ao cumprimento de obrigaes que recaem sobre a dona da obra, no mbito de uma concesso em regime de exclusividade e de servio pblico. Mas a competncia para se pronunciar sobre o mesmo pedido j pertencia aos tribunais administrativos, se houvesse algum diploma (p. ex., os estatutos da concessionria) que submetesse a actuao da entidade privada em causa ao regime substantivo da responsabilidade civil extracontratual concebido para os entes pblicos51. Importa, por ltimo, recordar que nada impede, no domnio da responsabilidade civil extracontratual do Estado e demais entes pblicos, que a obrigao de indemnizao que lhe est conexa seja regulada por via contratual. Podem os interessados acordar em estabelecer mecanismos de ressarcimento que acabam por retirar da esfera de competncia dos tribunais administrativos e fiscais questes que, de outro modo, lhes caberia julgar ao abrigo da alnea g) do artigo 4., n. 1, do ETAF. Tratando-se de matria subordinada disponibilidade dos interessados, o esquema indemnizatrio criado ao abrigo do princpio da liberdade contratual resulta de um encontro de vontades que se manifestam em p de igualdade, no acarretando a presena de entidades pblicas nesse acordo
Ver, neste sentido, o Acrdo do Tribunal dos Conflitos de 4 de Novembro de 2009 (COSTA REIS), processo n. 6/09-70, no apndice ao Dirio da Repblica, de 25 de Janeiro de 2010, pgs. 63 e segs..
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qualquer posio de supremacia perante a contraparte ou a manifestao de um interesse pblico capaz de relevar nos termos das alneas b), e) e f) do n. 1 do mencionado artigo 4. Deste modo, eventuais questes que se levantem mais tarde sobre o entendimento a dar s clusulas destinadas a disciplinar os termos da obrigao de indemnizao devem ser julgadas nos tribunais judiciais, embora na sua origem estivesse uma matria que, se no fosse a sua regulao por via contratual, cairia indiscutivelmente na rea de competncia dos tribunais administrativos52. Todavia, podem existir questes cuja natureza administrativa no oferece dvidas, mas que se acham integradas na zona da competncia dos tribunais judiciais. Trata-se ainda de uma manifestao do princpio segundo o qual aos tribunais caracterizados por exercerem a jurisdio comum s no pertence o julgamento das matrias que estejam atribudas a outras ordens de tribunais. O legislador, servindo-se desta qualidade dos tribunais em questo, atribui-lhes competncia para a fixao das indemnizaes devidas em caso de expropriao por causa de utilidade pblica. Assim, determina o artigo 38., n. 1, do Cdigo das Expropriaes53, a propsito do processo de expropriao litigiosa, que, na falta de acordo sobre o valor da indemnizao, este fixado por arbitragem, com recurso para os tribunais comuns. Afigura-se manifesto o objectivo de, atravs do afastamento da competncia da jurisdio administrativa, se reforarem as garantias dos particulares, cujo patrimnio foi atingido pela imposio de um sacrifcio grave e especial no exerccio de um poder pblico de carcter ablativo. Porm, o contencioso referente ao direito de reverso e posterior adjudicao do bem expropriado j entra na competncia dos tribunais administrativos, conforme

Ver, a propsito, as consideraes desenvolvidas no Acrdo do Tribunal dos Conflitos de 4 de Novembro de 2009 (SO PEDRO), proferido no processo n. 013/09, acessvel em www.dgsi.pt 53 O Cdigo das Expropriaes foi aprovado pela Lei n. 168/99, de 18 de Setembro, e posteriormente alterado pelas Leis n. 13/2002, de 19 de Fevereiro (cfr. a Declarao de Rectificao n. 18/2002, de 12 de Abril), n. 4-A/2003, de 19 de Fevereiro, n. 67A/2007, de 31 de Dezembro, e n. 56/2008, de 4 de Setembro, que republicou o diploma em anexo.
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resulta dos artigos 74., n. 4, e 77., n. 1, do Cdigo das Expropriaes, na sequncia das mudanas introduzidas pela Lei n. 13/2002, de 19 de Fevereiro.

57. B) Determinao da competncia em razo da matria no interior da ordem dos tribunais judiciais. I Sentido da limitao da competncia genrica atravs da criao de tribunais especializados. Tambm no plano interno da ordem dos tribunais judiciais o critrio da repartio da competncia em funo da matria encontra um diversificado campo de aplicao. A complexidade crescente que a disciplina das relaes jurdico-privadas assume em determinados sectores e o aumento da litigiosidade que neles se verifica tm levado o legislador a aproveitar as vantagens da especializao e, ao mesmo tempo, a afastar um nmero considervel de aces dos tribunais de competncia genrica, mediante a criao, em algumas comarcas, de tribunais judiciais que se ocupam to-s da preparao e do julgamento de questes pertencentes ao mbito das matrias cveis e criminais que foram destacadas do conjunto indiferenciado das causas atribudas aos tribunais judiciais. No desenvolvimento desta linha de orientao, surgem os tribunais de competncia especializada, que se caracterizam, nos termos do artigo 64., n. 2, da LOFTJ, por estarem direccionados para o conhecimento de matrias determinadas, independentemente da forma de processo aplicvel. O artigo 78. da LOFTJ enumera os tribunais com estas atribuies que podem vir a ser criados. Por sua vez, o artigo 64., n. 3, prev a existncia de tribunais de competncia especializada mista (p. ex., tribunais de famlia e menores). O pensamento que se encontra subjacente juno de especializaes diferentes no mesmo tribunal assenta em razes fceis de compreender. Visa-se, por um lado, proporcionar aos cidados melhor qualidade e maior rapidez na anlise das questes a decidir, retirando-se determinadas matrias da zona da competncia genrica dos tribunais. Mas, por outro lado, procura-se a racionalizao dos meios humanos e materiais disponveis, no sentido da conteno de despesas,

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quando o movimento processual relativo s matrias envolvidas no justifica a instalao de tribunais destinados to-s ao julgamento de litgios pertencentes a uma das reas em que o legislador dividiu a competncia especializada. Para se alcanarem os mencionados objectivos, importa seleccionar as matrias integradas na competncia especializada mista, de maneira a que se salvaguarde a subsistncia de ligaes normativas estreitas entre os regimes jurdicos aplicveis s reas temticas atribudas a esta variante de tribunais. Na agregao das competncias no deve ficar esquecida, alm da vertente tcnicojurdica acabada de salientar, a necessidade de se implantarem estes tribunais a distncia razovel das comunidades que se propem servir, sob pena de se dar aos cidados uma justia teoricamente de melhor nvel qualitativo e mais clere, mas a que muitos deles tero dificuldade em aceder, quando se aperceberem dos custos envolvidos com deslocaes sede do tribunal especializado. O modo como foi efectuada a ponderao dos dois mencionados vectores levanta reservas acerca da razoabilidade da soluo que se traduziu na instalao de um Juzo Misto do Trabalho e de Famlia e Menores, sedeado em Sines54, no mbito da Comarca do Alentejo Litoral, em funcionamento ao abrigo da aplicao experimental da NLOFTJ. Para alm de a disparidade das matrias reunidas na competncia deste Juzo ser manifesta, o que permite duvidar das vantagens proporcionadas por alguma homogeneidade na tipologia das questes a decidir e nos regimes jurdicos aplicveis, no pode deixar de questionar-se o sentido de uma justia de proximidade proclamada linha de fora da nova organizao judiciria que oferece aos cidados dos municpios de Alccer do Sal, Grndola, Santiago do Cacm, Sines e Odemira55 um nico tribunal para as matrias laborais, de famlia e menores, fazendo incidir sobre as partes domiciliadas a maior distncia da sede daquele Juzo Misto um custo suplementar de deslocaes que pode ser factor de desigualdades relativas na concretizao do direito de acesso aos tribunais.
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Cfr. o n. 2 do artigo 7. do Decreto-Lei n. 25/2009, de26 de Janeiro. Na realidade, o mencionado Juzo Misto tem jurisdio sobre toda a rea territorial integrada na Comarca do Alentejo Litoral. Cfr. o mapa I anexo Lei n. 52/2008, de 28 de Agosto. 77

II reas de especializao previstas na LOFTJ. No que respeita ao processo civil, assumem interesse particular as competncias atribudas aos tribunais de famlia (artigos 81. e 82.), de menores (artigo 83.), do trabalho (artigo 85.), de comrcio (artigo 89.) e martimos (artigo 90.). A especializao destes tribunais significa que julgam to-s aquelas matrias que lhes foram discriminadamente atribudas pelo legislador. As questes que no constem destas listas de fixao de competncia entram na jurisdio dos tribunais de competncia genrica ou residual, sem necessidade de uma norma que contenha essa indicao explcita. Dentro da modalidade de competncia em anlise, a NLOFTJ prev a possibilidade de se criarem juzos de competncia especializada no domnio da propriedade intelectual (artigos 74., n. 2, alnea e), e 122. da Lei n. 52/2008, de 28 de Agosto). Da articulao entre competncia genrica e competncia especializada resulta uma directriz hermenutica, alis, comum aos vrios tipos de especializao consagrados na LOFTJ. As normas atributivas de competncia aos tribunais indicados no artigo 78. do referido diploma no devem ser utilizadas, atravs de uma pretensa aplicao analgica, como veculo destinado a promover a entrada na competncia desses tribunais de outras matrias afins das que lhes esto expressamente atribudas, mas que no foram seleccionadas para o efeito do seu julgamento numa sede especializada. Na realidade, o silncio que o legislador assumiu perante tais matrias no corresponde existncia de qualquer lacuna da lei, a requerer a interveno da analogia. A competncia especializada definida por intermdio de um sistema de discriminao positiva que circunscreve, para cada um dos conjuntos de tribunais destacados no artigo 78. da LOFTJ, as questes que so chamados a decidir, fruto de uma opo de poltica legislativa que se traduziu no tratamento diferenciado, em sede de apreciao judicial, de alguns sectores das matrias pertencentes aos direitos civil e comercial. Pode, de algum modo, dizer-se que as reas de competncia especializada constituem jurisdies privilegiadas em relao aos litigantes que a elas tm acesso, na medida em que beneficiam do

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julgamento por magistrados com experincia acrescida nesses domnios e preparao tcnica tambm para eles dirigida, circunstncias que conduzem, por via de regra, anlise mais qualificada das questes e a tempos de deciso mais curtos. A presena sistemtica dos tribunais de competncia genrica ao lado dos tribunais de competncia especializada apresenta o significado normativo da entrega jurisdio-regra de todas as matrias no retidas nas malhas de especializao judicial. Recorrer analogia neste domnio seria contrariar o pensamento legislativo subjacente ao modelo que o legislador instituiu para o relacionamento entre os diferentes tribunais judiciais, onde se destaca um ncleo central de jurisdio que chama a si o julgamento de todas as causas no atribudas discriminadamente a outros tribunais. O que acaba de referir-se de maneira nenhuma exclui que as listas de matrias de que o legislador se serviu para definir as diferentes reas de especializao entre tribunais judiciais dispensem ou, at, impeam a interveno do julgador com a finalidade de fixar o sentido normativo de que so portadoras. Nessa actividade hermenutica enquadra-se a interpretao extensiva.

Tribunais de famlia e menores56.

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Os tribunais de famlia foram criados pela Lei n. 4/70, de 29 de Abril. A sua regulamentao inicial consta do Decreto-Lei n. 8/72, de 7 de Janeiro.

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Tribunais do trabalho57. A sua competncia em matria cvel encontra-se fixada no artigo 85. da LOFTJ. Cabe-lhes conhecer das questes emergentes de relaes de trabalho subordinado e de relaes estabelecidas com vista celebrao de contratos de trabalho e ainda das questes emergentes de contratos equiparados por lei aos de trabalho (alneas b) e f), do artigo 85. da LOFTJ). Conhecido o critrio legal subjacente definio da competncia especializada, torna-se necessria uma norma como a da alnea g) do mesmo preceito destinada a alargar a competncia destes tribunais tambm ao julgamento das questes emergentes de contratos de aprendizagem e de tirocnio que, de outro modo, seriam absorvidas pela competncia genrica. Podem, todavia, os tribunais do trabalho ser chamados a pronunciar-se, a ttulo principal, sobre temas situados fora das relaes jurdicas utilizadas para a atribuio primria da competncia laboral, desde que essas matrias sejam trazidas para o seu mbito atravs dos factores de conexo previstos na alnea o) do artigo 85. da LOFTJ. Na realidade, a verificao desse alargamento da competncia material exige, desde logo, que se esteja na presena de questes estranhas competncia dos tribunais do trabalho, mas que ligam sujeitos de determinada relao jurdica de trabalho ou um desses sujeitos com terceiros. Alm deste ou destes pontos de contacto de cariz subjectivo, a extenso da competncia pressupe que tais relaes jurdicas se apresentem ligadas relao laboral por acessoriedade, complementaridade ou dependncia e que o pedido

O Decreto-Lei n. 24 363, de 15 de Agosto de 1934, foi o primeiro diploma a ocuparse do processo e do funcionamento dos tribunais do trabalho. Todavia, o Cdigo de Processo nos Tribunais do Trabalho, aprovado pelo Decreto-Lei n. 30 910, de 3 de Novembro de 1940, constituiu o diploma fundamental no sentido da autonomizao deste sector do direito adjectivo. Os tribunais do trabalho estiveram inicialmente integrados na estrutura orgnica da Presidncia do Conselho, sendo ento as respectivas decises impugnveis mediante recurso a interpor para a 3. Seco do Supremo Tribunal Administrativo (Contencioso do Trabalho e Previdncia Social), tambm ele dependente daquela Presidncia. A sua integrao na ordem dos tribunais judiciais deuse por intermdio do artigo 85. da Lei n. 82/77, de 6 de Dezembro (Lei Orgnica dos Tribunais Judiciais), transitando nessa altura para a dependncia orgnica do Ministrio da Justia. O artigo 83., n. 2, alnea a), do mesmo diploma extinguiu a 3. Seco do Supremo Tribunal Administrativo.
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nelas fundado se cumule com outro, para o qual a jurisdio do trabalho seja directamente competente. Fora do condicionalismo previsto para semelhante alargamento da competncia dos tribunais do trabalho a questes que no se lhes encontram originariamente atribudas, prevalece, sem desvios, a regra de que no julgam outras matrias, ainda que elas apresentem ligao estreita com relaes jurdicas de trabalho subordinado. Atente-se no exemplo seguinte. Ocorrendo cesso de estabelecimento comercial, o artigo 318., n. 1, do Cdigo do Trabalho estabelece que a titularidade da posio jurdica de empregador, nos contratos de trabalho dos respectivos trabalhadores, se transmite para o cessionrio. Com o objectivo de assegurar os crditos dos trabalhadores que podiam sofrer de alguma indefinio quanto entidade responsvel pelo seu pagamento, na sequncia da mudana do titular do estabelecimento , o n. 2 do mesmo preceito refora tais direitos com a imposio do regime da solidariedade passiva entre adquirente e transmitente, durante o perdo de um ano a seguir transmisso, sempre que esteja em causa o cumprimento de obrigaes vencidas at essa data. Assim, na hiptese de a sociedade comercial adquirente do estabelecimento tomar a iniciativa de cumprir obrigaes que oneram a antiga entidade empregadora por se terem vencido quando esta ainda era titular do estabelecimento alienado, mas s projectarem os seus efeitos no ano seguinte (p. ex., direito a subsdio de frias e outras remuneraes reportadas a trabalho prestado no ano anterior) , a aco destinada a obter a condenao do cedente no respectivo pagamento deve ser proposta pelo cessionrio nos tribunais de competncia genrica, ainda que nessa comarca exista tribunal do trabalho instalado. Nos termos em que a aco aparece proposta, no est em discusso o cumprimento de crditos dos trabalhadores, mas o exerccio do direito de regresso nas relaes internas entre responsveis solidrios, depois de um deles haver cumprido integralmente perante os credores de ambos (artigo 512. do Cd. Civ.). O novo titular do estabelecimento no actua em vista da cobrana de um conjunto de crditos laborais, mas na veste de co-responsvel solidrio que pede o reembolso do que pagou, ao abrigo do disposto no artigo 524. do Cdigo

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Civil, uma vez que alega ter efectuado tais pagamentos no quadro de um regime de responsabilidade solidria que vinculava tambm o alienante agora demandado. Atento o teor da petio inicial, os crditos laborais no podiam sequer integrar o objecto do processo, porque o adquirente do estabelecimento considera-os extintos, na medida em que ele prprio tomou a iniciativa de cumprir a totalidade daquelas obrigaes na qualidade de condevedor solidrio58. A ausncia de questes colocadas no desenvolvimento de uma relao jurdica de trabalho, ou a falta da conexo caracterizada pelos elementos da alnea o) do artigo 85. da LOFTJ, leva ainda a excluir da competncia especializada dos tribunais do trabalho o julgamento da aco em que uma sociedade comercial pede a condenao de um seu trabalhador na restituio das importncias que recebeu a mais por erro no clculo das retribuies que lhe eram contratualmente devidas. Perante a configurao dada ao pedido e os fundamentos que o suportam, no se discutem direitos do trabalhador provenientes da relao de trabalho subordinado estabelecida entre as partes, mas o preenchimento ou no dos requisitos de uma situao de enriquecimento sem causa nascida por ocasio do cumprimento de obrigaes laborais da entidade patronal. O pedido de condenao no reembolso das importncias recebidas a mais e que, por isso, devem ser devolvidas surge colocado num contexto em que a relao de trabalho subordinado funciona como circunstncia explicativa do enquadramento em que ocorreu o alegado pagamento indevido, que a autora procura corrigir mediante o desfecho favorvel da aco. Posta a questo nestes termos, no se verifica a necessidade de o julgador aplicar qualquer instituto de natureza laboral para apreciar o mrito da causa, havendo to-s que decidir se esto preenchidos os requisitos do artigo 473. do Cdigo Civil, sem a

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Ver o Acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa de 21-04-2010 (NATALINO BOLAS), processo n. 53/09.6TTMTS.L1-4, acessvel em www.dgsi.pt. 82

interferncia de outras relaes jurdicas conexas, capazes de justificar a interveno especializada dos tribunais do trabalho59. Tribunais de comrcio60. Dado o lugar que ocupam na organizao judiciria, como tribunais de competncia especializada, preparam e julgam unicamente as aces referentes s matrias que foram objecto de especificao no artigo 89. da LOFTJ. No entram, deste modo, na sua esfera de competncia todas as questes resultantes do desenvolvimento de relaes que, perante a lei substantiva, assumem natureza mercantil (art. 2. do Cdigo Comercial). Se certo que os contratos celebrados por comerciantes no exerccio do seu comrcio se revestem de natureza comercial, sendo, em princpio, comerciais todos os direitos e responsabilidades que deles emergem, j no exacto que semelhante qualificao arraste o contencioso ligado a essa actividade para a competncia (material) dos tribunais de comrcio.
Para uma anlise semelhante, ver, p. ex., o Acrdo do Tribunal da Relao do Porto de 03-05-2010 (PAULA LEAL DE CARVALHO), processo n. 1538/09.0TTPRT.P1, acessvel em www.dgsi.pt. 60 Na sequncia da aprovao do Cdigo Comercial, pelo Decreto de 18 de Setembro de 1833, foi criada a jurisdio comercial, envolvendo, de incio, Juzos de Primeira Instncia, nas cidades de Lisboa e Porto, e o Tribunal Comercial de Segunda Instncia. Com a entrada em vigor do Decreto n. 12 353, de 22 de Setembro de 1926, verificou-se uma restrio profunda no plano da interveno de jurados nas causas mercantis entre comerciantes matriculados, que era a regra, a menos que ambas as partes estivessem de acordo em afast-los do julgamento. No se foi ao ponto de eliminar o jri, mas tornouse a sua presena dependente da vontade de ambas as partes (art. 44. do Decreto n. 12 353), situao que se esperava que no ocorresse com frequncia. Para a opo tomada contribuiu decisivamente o descrdito em que haviam cado as decises provenientes desta modalidade de jurisdio mercantil, cujas causas se acham descritas no prembulo de mencionado Decreto n. 12 353. O passo que faltava para a extino do jri comercial foi dado com o Decreto n. 17 397, de 30 de Setembro de 1929, que criou tribunais de estrutura colegial para julgamento de causas comerciais, independentemente do seu valor e da forma de processo seguida, compostos pelo juiz e por um colectivo de trs juzes. Integrava-se na estrutura do tribunal tambm um representante da classe mercantil, como mero assessor, com a funo de proporcionar aos julgadores informaes sobre os usos comerciais, mas despojado de poderes de julgamento (cfr. o prembulo do citado Decreto n. 17 397). Os tribunais do comrcio foram extintos pelo Decreto n. 21 694, de 24 de Setembro de 1932. Posteriormente, apareceram os tribunais da recuperao da empresa e de falncia, determinando o artigo 137., n. 1, da LOFTJ (Lei n. 3/99, de 13 de Janeiro) que recebessem a designao de tribunais do comrcio, ao mesmo tempo que se lhes atriburam as competncias indicadas no artigo 89. do mencionado diploma.
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Em particular, os litgios referentes responsabilidade contratual dos comerciantes integram-se, por fora do aludido critrio, na competncia de tribunais no especializados. A estes tribunais, dada a competncia genrica de que esto investidos, cabe tambm a preparao e o julgamento de todas as questes que, apesar da natureza comercial que o direito substantivo lhes confere, no apresentam especificidades tcnicas a nvel de deciso judicial, capazes de justificar a interveno de uma jurisdio mais especializada do que aquela que se ocupa da generalidade das questes de natureza cvel. Como se referiu, jurisdio dos tribunais de comrcio pertence to-s aquele conjunto restrito de matrias que o legislador entendeu destacar do comum das questes atribudas competncia genrica dos tribunais judiciais, sendo este o sentido e o alcance da listagem de temas constante do artigo 89. da LOFTJ. Logo, a preparao e o julgamento de todas as outras matrias ali no includas foram entregues aos tribunais de competncia genrica integrados na mesma ordem de jurisdio dos tribunais de comrcio. Pertence, por exemplo, esfera de competncia dos tribunais de comrcio a preparao e julgamento de aces referentes declarao da inexistncia ou da nulidade do contrato de sociedade, bem como das aces em que se pea a anulao do mesmo (alnea b) do n. 1 do art. 89. da LOFTJ). Na previso legal acabada de referir entram, tanto as invalidades presentes na verso inicial do contrato de sociedade, como as que resultam da modificao do seu contedo ou do aditamento de novas estipulaes61. Se, atendendo aos termos em que o autor configurou a situao controvertida, puder concluir-se que no foi invocada a celebrao de um contrato de sociedade, ainda que invlido, falta a condio bsica para a interveno do tribunal de comrcio, ao abrigo da previso da mencionada alnea b). Assim, na hiptese de se alegarem factos reveladores do desenvolvimento de determinados negcios de natureza mercantil que os
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No sentido de que se encontra entregue aos tribunais de comrcio a apreciao de invalidades supervenientes do contrato de sociedade, ocasionadas por alteraes decorrentes da ciso do patrimnio social (cfr. arts. 118. e segs. do Cd. Soc. Com.), do aumento de capital ou da transformao em sociedade annima, pronunciou-se o Acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa de 24-06-2010 (ANA PAULA BOULAROT), acessvel em www.dgsi.pt, processo n. 6257/09.4TVLSB.L1-2. 84

intervenientes pensavam integrar, mais tarde, no objecto de uma sociedade comercial que, todavia, no chegaram a constituir devido a desentendimentos entretanto surgidos, tero que ser os tribunais de competncia genrica a dirimir as questes decorrentes do encerramento daquela actividade empresarial. Revelase indiferente a circunstncia de a comarca competente estar integrada na rea de jurisdio de um tribunal de comrcio, pois os actos realizados ao longo do mencionado perodo de tempo, embora assumam carcter comercial, no estiveram suportados por um contrato de sociedade62. Tambm esto includas na jurisdio comercial, por fora do disposto na alnea c) do n. 1 do artigo 89. da LOFTJ, as aces cujo objecto envolva o exerccio de direitos sociais. Nem sempre se afigura linear a identificao das aces que o legislador pretendeu remeter para a competncia especializada destes tribunais, ao abrigo da referida alnea. Importa, assim, preencher o sentido dos direitos sociais, enquanto complexo de relaes jurdicas a que pertence a funo restrita de definir um dos vectores por que se reparte a atribuio da competncia aos tribunais de comrcio. O que, no fundo, est em causa apurar aquelas questes que mereceram tratamento diferenciado no plano da competncia para o seu julgamento, em virtude de se integrarem no sistema de relaes recprocas que sustentam o desenvolvimento da actividade social. Pode dizer-se, numa formulao abrangente, que se acham aqui envolvidas as posies jurdicas complexas resultantes da particicipao no corpo social e que se revelam na perspectiva do lado interno da corporao (innere Seite der Korporation)63. Encarados desta maneira, os aludidos direitos sociais so os que emergem, desde logo, das relaes dos scios, no s com a sociedade, mas tambm entre si, sempre que as posies jurdicas em confronto se desenvolvam a partir do status do scio. Alm disso, incluem-se no grupo dos direitos sociais, definidores da competncia material dos tribunais de comrcio, as

Ver o Despacho do Presidente do Tribunal da Relao do Porto (GONALO SILVANO), de 28-05-2008, acessvel em www.dgsi.pt, processo n. 0833291. 63 Ver MAX SCHWABE, Die juristische Person und das Mitgliedschaftsrecht, Basel: Benno Schwabe, 1900, pgs. 12 e sgs..
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temticas das relaes da sociedade para com os scios e das relaes dos administradores com a sociedade e os prprios scios64. Dado que est em causa um destes direitos, deve ser proposta no tribunal de comrcio a aco atravs da qual o scio de uma sociedade por quotas se apresenta a exercer o direito de preferncia de que se considera titular, na cesso da quota de um outro scio a favor de terceiro, efectuada com violao do disposto no pacto social65. O direito potestativo que o autor invoca na aco de preferncia advm-lhe do estatuto de que goza enquanto scio da sociedade e destina-se proteco dos seus interesses e preservao do carcter pessoal da estrutura societria, evitando a vinda de estranhos para o corpo social. Do mesmo modo, so os tribunais do comrcio que intervm no julgamento das aces propostas pela sociedade comercial ou pelos scios que tenham em vista responsabilizar os gerentes, administradores ou directores por danos imputveis ao exerccio dos respectivos cargos. Na verdade, o n. 1 do artigo 72. do Cdigo das Sociedades Comerciais consagra a responsabilidade dos titulares de funes administrativas pelos prejuzos causados sociedade, quando no tenham actuado com a diligncia de um gestor criterioso e ordenado (artigo 64. do Cd. Soc. Com.), presumindo-se que procederam com culpa. No se trata de uma vulgar aco de incumprimento contratual, mas de julgar condutas de quem se acha vinculado a especiais deveres de gesto profissionalizada e de lealdade nas relaes com a sociedade e os scios, pelo que intervm aqui uma das facetas que integra o exerccio de direitos sociais enquanto matria pertencente jurisdio especializada dos tribunais de comrcio. Por j se estar fora da vertente interna das relaes corporativas espao onde se situa a tutela judicial dos direitos sociais atribuda aos tribunais de
Aproveita-se a sistematizao elaborada por ANTNIO MENEZES CORDEIRO, para definir os sentidos em que se concretizam os deveres que aos diferentes interessados cumpre acatar reciprocamente para que fiquem assegurados os valores bsicos que permitem o funcionamento do sistema de relaes corporativas em que a vida da sociedade comercial assenta. Cfr. Cdigo das Sociedades Comerciais, Coimbra: Almedina, 2009, pgs. 243 e seg.. 65 Sobre o regime geral da cesso de quotas, no mbito do qual no se exige o consentimento da sociedade quando a transmisso se d entre scios, ver o n. 2 do artigo 228. do Cdigo das Sociedades Comerciais.
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comrcio , pertence aos tribunais de competncia genrica o julgamento da aco sub-rogatria conferida aos credores sociais pelo n. 2 do artigo 78. do Cd. Soc. Com.66. Admite-se que terceiros se substituam sociedade ou aos scios no exerccio judicial de direitos que originariamente se inscrevem nas relaes dos substitudos com os administradores, desde que se prove a situao legitimante que os autoriza a litigar directamente sobre tais relaes jurdicas. Esta deslocao da legitimidade processual para os credores da sociedade comercial faz com que a competncia-regra dentro da ordem dos tribunais judiciais ganhe a sua amplitude normal, em face da inrcia da sociedade credora da indemnizao. A presena como parte activa de credores que actuam em nome prprio perante os administradores, e no como representantes da sociedade ou dos scios, implica o afastamento da competncia dos tribunais de comrcio, pois a aco passa a inscrever-se fora do quadro do exerccio de direitos sociais, enquanto se trata de mera concretizao do disposto no artigo 606. do Cd. Civ.. Por outro lado, deve ter-se presente que nem todas as questes entre sociedade comercial e um dos seus scios entram necessariamente na categoria do contencioso referente a direitos sociais que fundamenta a competncia dos tribunais de comrcio. Imagine-se o litgio emergente do contrato pelo qual um dos scios vendeu determinado imvel sociedade em que participa. Neste contexto, a qualidade de scio e a ligao com a contraparte em juzo revelam-se de todo irrelevantes, no sentido de arrastarem a aco para o campo do exerccio de direitos de carcter corporativo. Vendedor e comprador acham-se em posies que so tratadas com autonomia relativamente ao vnculo jurdico estabelecido entre o scio e a sociedade comercial. No existe fundamento material para se estender o critrio de atribuio de competncia contido na mencionada alnea c) do n. 1 do artigo 89. da LOFTJ a situaes, como a descrita, que se encontram naturalmente abrangidas na esfera da competncia genrica dos tribunais-regra.

No Acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa de 24-06-2010, anteriormente citado (nota 186), segue-se tambm a orientao de atribuir aos tribunais comuns a competncia para a apreciao do pedido dos credores sociais, formulado no exerccio da aco sub-rogatria prevista no n. 2 do artigo 78. do Cd. Soc. Com., porque no se trata do exerccio de um direito social.
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Apesar de as normas atributivas da competncia especializada serem insusceptveis de extenso analgica, por operarem num campo onde falta espao para o aparecimento de autnticas lacunas da lei, apresenta-se legtima, no plano metodolgico, a utilizao da interpretao extensiva e a fundamentao, com base no resultado obtido por seu intermdio, da competncia destes tribunais especializados em detrimento da competncia genrica. No se trata de introduzir na rea da especializao questes situadas fora da zona que o legislador definiu de modo expresso para a interveno daqueles tribunais, com base na ligao substancial verificada entre determinada situao prevista em concreto e uma hiptese no regulamentada, mas, pelo contrrio, de estender o alcance prtico de uma norma de competncia para alm do sentido imediato da formulao utilizada na expresso do pensamento legislativo. O alargamento daqui resultante mantm-se ainda dentro do sentido que a norma interpretada comporta, limitando-se o intrprete a corrigir a formulao incompleta do pensamento legislativo e j no a suprir uma deficincia da previso normativa. o que acontece, p. ex., quando se coloca a questo de saber se pertencem competncia dos tribunais de comrcio as aces de declarao da nulidade de deliberaes sociais. A alnea d) do n. 1 do artigo 89. da LOFTJ no as inscreve na respectiva previso, que restringe o campo de interveno destes tribunais s aces de suspenso e de anulao de deliberaes sociais. Para o tratamento de semelhante questo mostra-se desadequado procurar na diversidade tcnicojurdica dos meios de tutela judicial em confronto argumentos atendveis na determinao do tribunal competente. Sem dvida, da enumerao da alnea d) no consta aluso expressa competncia dos tribunais de comrcio para o julgamento de aces de simples apreciao positiva, categoria a que pertencem os pedidos de declarao da nulidade das deliberaes sociais. O que se revela determinante, em sede da competncia material, questionar se colhem justificao no caso presente as razes substanciais que estiveram subjacentes atribuio do contencioso das deliberaes sociais aos tribunais de comrcio, ou se haver alguma razo especfica para afastar deste mbito as aces cujo objecto seja a declarao da nulidade de tais deliberaes.

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No existem razes de fundo capazes de sustentar a aludida discriminao normativa. Acresce que a resposta afirmativa quanto competncia do tribunal de comrcio tambm encontra aquele mnimo de correspondncia verbal no texto da lei, desde que se considere que a anulabilidade aparece referida no contexto de uma das possveis modalidades que a invalidade das deliberaes sociais pode assumir. Apenas por inadvertncia manifesta referiu o legislador uma das variantes da invalidade, omitindo a outra, sem que com isso pretendesse afast-la da esfera da competncia dos tribunais de comrcio. Encontram-se, assim, preenchidos os requisitos que permitem operar com a interpretao extensiva, de modo a que seja dada norma em anlise norma essa que existe no ordenamento jurdico, pelo que no se trata de integrar uma lacuna atravs do recurso analogia o sentido que o legislador lhe quis atribuir, mas que no conseguiu por se haver exprimido em termos menos conseguidos. Os dizeres da lei ficaram aqum da soluo normativa que se quis consagrar, mas, apesar de tudo, so suficientemente explcitos para incorporarem um resultado prtico mais alargado do que o sentido literal do preceito67. Tribunais martimos68. III Critrios de definio da competncia especfica em confronto com a competncia especializada. Ainda dentro dos tribunais judiciais de 1. instncia, o legislador autonomizou os tribunais de competncia especfica, fixando as causas que lhes esto atribudas algo impropriamente designadas como as matrias de que conhecem a partir da utilizao de dois critrios indicados no mesmo artigo 64., n. 2: a espcie de aco e a forma de processo aplicvel. Os juzos de execuo correspondem aos tribunais cuja competncia est marcada pelo critrio da espcie de aco, na medida em que lhes cabe, nas
No Acrdo do Supremo Tribunal de Justia de 22-11-2001 (MIRANDA GUSMO), considera-se admissvel a interpretao extensiva da alnea d) do n. 1 do artigo 89. da LOFTJ, de modo a incluirem-se na competncia dos tribunais de comrcio as aces de declarao da nulidade de deliberaes sociais, no obstante o silncio da previso legal a seu respeito. O aresto encontra-se acessvel em www.dgsi.pt, processo n. 01B2724. 68 Os tribunais martimos foram criados pela Lei n. 35/86, de 4 de Setembro.
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comarcas onde se acham instalados, o exerccio das competncias pertencentes aos magistrados judiciais nas aces executivas (artigos 809. do Cd. Proc. Civ. e 96., alnea g), e 102.-A da LOFTJ). A determinao da competncia fundada na forma de processo revela-se nos juzos de pequena instncia cvel, que preparam e julgam as causas cveis a que corresponda a forma de processo sumarssimo e as causas cveis no previstas no Cdigo de Processo Civil a que corresponda processo especial e cuja deciso no seja susceptvel de recurso ordinrio (artigo 101. da LOFTJ). No que respeita s varas cveis, s varas dotadas de competncia mista (cvel e criminal) e aos juzos cveis, a forma de processo que releva para a determinao da competncia no se reconduz noo dos artigos 460. e segs., mas consiste na observncia de uma tramitao que comporta a possibilidade de as partes requererem a interveno do tribunal colectivo (artigo 646., n. 1), seja o processo comum ou especial. Fora das zonas de competncia delimitadas pelos critrios de atribuio positiva referidos, situam-se os tribunais de competncia genrica ou residual. A definio da respectiva competncia resulta de um critrio de enunciado negativo, precisamente para receberem jurisdio destinada preparao e ao julgamento dos processos relativos a causas no atribudas a outro tribunal (artigo 77., n. 1, alnea a), da LOFTJ). Nas comarcas onde se encontrem instalados tribunais de competncia especfica, a competncia genrica ou residual pertence, no mbito cvel, aos juzos cveis, na medida em que lhes compete preparar e julgar os processos de natureza cvel que no sejam da competncia das varas cveis e dos juzos de pequena instncia cvel (artigo 99. da LOFTJ). 58. Competncia em razo da hierarquia. Com a hierarquizao dos tribunais, o legislador prossegue a finalidade de criar uma estrutura em que a funo de julgar se distribui por rgos colocados em sucessivos planos sobrepostos, de modo a tornar possvel a reapreciao, por tribunais situados num escalo superior, das decises provenientes de outros tribunais colocados num grau inferior, se forem desencadeados os mecanismos

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previstos para esse efeito. A hierarquia judicial , por conseguinte, o resultado da instituio de um sistema de ligaes orgnicas de carcter vertical dentro de cada ordem de jurisdio, cujo objectivo primordial consiste em assegurar o direito ao recurso, enquanto via de reaco, dentro de um processo que ainda decorre, contra erros cometidos em anterior apreciao das questes submetidas a julgamento (artigo 19., n. 1, da LOFTJ). Uma das dimenses do direito de acesso aos tribunais, consagrado no artigo 20. da Lei Fundamental, consiste, como se salientou, na garantia de os cidados disporem de meios de reaco contra as decises judiciais que lhes sejam desfavorveis, atravs da sua impugnao perante um rgo mais qualificado, junto do qual ser pedida, consoante os casos, a respectiva revogao, anulao ou reformulao, quer total, quer parcial. Mas, como facilmente se alcana, seria incomportvel o custo de um aparelho judicirio que mantivesse aberta a possibilidade de recurso, para os casos de decaimento em que as partes vencidas no se conformassem com o resultado desfavorvel do processo. O estabelecimento de limitaes recorribilidade representa uma pea indispensvel para permitir a operacionalidade do direito ao recurso, de modo a assegurar-se um fluxo de pedidos de reapreciao comportvel para as estruturas superiores da organizao judiciria. Por fora das restries colocadas impugnao das decises judiciais, ficam as partes vencidas obrigadas a suportar, em maior ou menor grau tudo depende das opes de poltica legislativa subjacentes concretizao do direito ao recurso , os efeitos de decises judiciais que consideram injustas. Na ordem dos tribunais judiciais, os tribunais que se situam na base da hierarquia correspondem queles onde, por via de regra, do entrada todas as aces, independentemente do seu valor. So os tribunais de 1. instncia, que podem dispor de competncia especializada, de competncia especializada mista, de competncia especfica ou de competncia genrica. Quando seja admissvel a apelao (artigos 678. e 691. e segs.), a impugnao faz-se, em regra, recorrendo das decises da 1. instncia para o tribunal da Relao (artigos 71., n. 2, do Cd. Proc. Civ. e 56., n. 1, alneas a) e h), da LOFTJ). A interveno
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destes tribunais que formam a 2. instncia est longe de corresponder a um novo julgamento (novum iudicium), onde se observaria tramitao prxima da seguida no tribunal a quo e com a interveno de juzes dispondo de poderes de julgamento equiparveis queles que se acham atribudos aos magistrados que proferiram as decises impugnadas. Cada recurso apresenta o seu objecto prprio, definido a partir das concluses mediante as quais os recorrentes sintetizam os pontos da deciso, tanto no plano do apuramento da matria de facto69, como no da aplicao do direito, cujo sentido pretendem ver alterado (artigos 684., n.s 2 e 3, 685.-A, e 685.-B). Fora do campo de interveno assim definido, o tribunal superior apenas est autorizado a pronunciar-se sobre questes de conhecimento oficioso (artigo 660., n. 2, in fine), devendo fazlo to-s depois de assegurado o contraditrio de ambas as partes (artigo 3., n. 3). As decises proferidas pelos tribunais da Relao, em via de recurso, podem eventualmente ser submetidas apreciao do Supremo Tribunal de Justia (artigo 72.), dentro de um quadro legal muito mais restritivo quando confrontado, quer com os termos em que se consente o acesso aos tribunais de 2. instncia, atravs dos critrios da alada e da sucumbncia70, quer com os
Desde que alguma das partes haja requerido a gravao das provas orais produzidas na audincia final ou esse registo seja determinado pelo juiz ou imposto por lei (artigos 522.-B e 646., n. 2, alnea c)), a interveno do tribunal da Relao ao reapreciar os concretos pontos de facto individualizados nas concluses apresentadas pelos recorrentes (artigo 685.-B) , assume o alcance de um novo julgamento da parte da matria de facto impugnada (artigo 712., n. 1, alnea a)). esta amplitude conferida ao recurso de apelao que permite qualificar as Relaes como tribunais de 2. instncia. No entanto, a reapreciao das decises dos tribunais de 1. instncia sobre a matria de facto, alm de estar condicionada pelos limites que os recorrentes traaram quando definiram o objecto do recurso (artigos 684., n. 3, e 685.-A, n. 1), sofre a contingncia de a liberdade de julgamento de que a 2. instncia teoricamente goza (artigos 655. e 712., n. 2) no poder contar com todo um conjunto de informaes acessrias de que o tribunal a quo beneficiou e lhe foram proporcionadas atravs do contacto directo com as fontes da prova pessoal (imediao). A nvel do tribunal superior excepcional a renovao dos meios de prova produzidos em 1. instncia (artigo 712., n. 3), assentando o controle da deciso da matria de facto, em regra, nos elementos fornecidos pela audio ou visualizao dos depoimentos que as partes indicaram ou pela leitura das transcries que deles hajam sido feitas. 70 Recorda-se que o valor da alada, que comanda o acesso, em matria cvel, ao tribunal situado no topo da hierarquia dos tribunais judiciais corresponde, no presente, ao
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poderes de correco atribudos aos respectivos juzes. Quanto a este ltimo aspecto, importa considerar que o topo da hierarquia no ocupado por um tribunal de 3. instncia, mas por um rgo jurisdicional com uma funo especfica, centrada na reapreciao de temas que no envolvem a formulao de juzos sobre a prova sujeita livre apreciao das instncias (artigos 722. do Cd. Proc. Civ. e 26. da LOFTJ). O recurso de revista (artigos 721. e segs.), que corresponde forma normal de encaminhamento das decises dos tribunais da Relao para o tribunal que ocupa o lugar cimeiro da escala dos tribunais judiciais, est mais vocacionado para a realizao de objectivos ligados ao aperfeioamento da aplicao do direito em ncleos problemticos merecedores dessa interveno, do que voltado para a preocupao dos recorrentes conseguirem a mudana do sentido de decises que lhes foram desfavorveis. Embora a hierarquia judiciria encontre a sua justificao institucional no funcionamento do sistema de recursos, acontece que os tribunais superiores podem, umas vezes, ser chamados a intervir, embora a ttulo excepcional, como primeira instncia de julgamento e, outras vezes, a subida dos recursos ao tribunal superior efectua-se, em casos contados, sem necessidade de se percorrer o escalo intermdio da 2. instncia. Trata-se de desvios, ditados por razes peculiares, ao modo normal de organizar o percurso das aces dentro de uma estrutura orgnica disposta em sentido vertical, que cumpre analisar brevemente. Os artigos 71., n. 1, e 72., n. 1, salvaguardam estas situaes, quanto aos tribunais da Relao e ao Supremo Tribunal de Justia, respectivamente, ao admitirem que, alm dos recursos, os mencionados tribunais tambm conhecem das causas que por lei sejam da sua competncia.
sxtuplo do valor da alada da 1. instncia (artigo 24., n. 1, da LOFTJ). Acresce que a reforma dos recursos, em vigor desde 1 de Janeiro de 2008, veio consagrar a regra da inadmissibilidade da revista, apesar do preenchimento dos requisitos da alada e da sucumbncia, sempre que se esteja perante acrdo da Relao que confirme, sem voto de vencido e ainda que por diferente fundamento, a deciso proferida na 1. instncia, salvo se existirem razes de carcter excepcional que justifiquem o recurso para o Supremo Tribunal de Justia (artigos 721., n. 3, e 721.-A). Quer dizer, a admissibilidade do recurso de revista passou a estar condicionada, no s pelas anteriores exigncias decorrentes do valor da alada e da sucumbncia, mas tambm pela inexistncia da chamada dupla conforme. 93

Assim, em matria cvel, compete s seces cveis dos tribunais da Relao julgar as aces propostas contra juzes de direito e juzes militares de 1. instncia, procuradores da Repblica e procuradores-adjuntos, por causa das suas funes, julgar os processos de reviso e confirmao de sentena estrangeira, sem prejuzo da competncia legalmente atribuda a outros tribunais e, por ltimo, conceder o exequatur s decises proferidas pelos tribunais eclesisticos (artigo 56., n. 1, alneas b), f) e g)). s seces cveis do Supremo Tribunal de Justia compete julgar as aces propostas contra juzes do Supremo Tribunal de Justia e dos tribunais da Relao e magistrados do Ministrio Pblico que exeram funes junto destes tribunais, ou equiparados, por causa das suas funes (artigo 36., alnea c), da LOFTJ). A eliminao do grau de jurisdio correspondente 2. instncia verificase, quando haja acordo das partes nesse sentido e estejam reunidos os requisitos de admissibilidade do recurso de revista (artigo 725., n.s 1 e 2). Trata-se de um expediente de acelerao processual chamado recurso per saltum, que depende de despacho favorvel do relator (artigo 725., n.s 4 e 5). O carcter hbrido deste recurso, que sobe directamente da 1. instncia para o Supremo Tribunal de Justia, manifesta-se a nvel do regime aplicvel, na medida em que segue a tramitao correspondente revista, mas os efeitos regem-se pelo que se acha disposto para a apelao (artigo 725., n. 3). Confronto entre a hierarquia administrativa e a organizao hierrquica dos tribunais. A hierarquia administrativa no se confunde com a hierarquia judiciria. Esta ltima corresponde to-s a um modo de dispor e de interligar os tribunais dentro de cada ordem de jurisdio, pelo que se evidenciam profundas diferenas de sentido e de intencionalidade quando se confrontam os princpios e as normas que regem as estruturas organizativas em presena. H, sem dvida, similitudes formais entre as duas realidades, pois o relacionamento dos rgos atravs de um sistema de recprocas ligaes verticais prossegue, em ambos os lados, a finalidade ltima de se alcanar, por essa via, um nvel de coordenao capaz de permitir resultados finais de melhor qualidade no exerccio das funes

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atribudas a cada um daqueles complexos orgnicos. S que a autonomia material das funes estaduais que utilizam este modelo tem implicaes profundas na disciplina normativa das estruturas hierrquicas, consoante elas estejam ligadas ao exerccio da funo administrativa ou da jurisdio. A interligao que se estabelece entre os rgos administrativos sustentada a partir do poder de direco que cabe ao superior hierrquico e do correlativo dever de obedincia dos rgos subordinados, situao esta que lhes coarcta a capacidade de que necessitavam para assumirem comportamentos alternativos perante as injunes que lhes sejam superiormente dirigidas. A ausncia de autonomia decisria manifesta-se na obrigatoriedade de os rgos de grau inferior, no s seguirem directrizes sobre a oportunidade da prtica ou omisso de determinados actos, mas tambm acatarem indicaes sobre o contedo especfico da respectiva actuao. No fundo, a rea de competncia distribuda ao subalterno, nas vrias dimenses que apresenta, encontra-se exposta a suportar interferncias do superior hierrquico que, para o efeito, dispe de competncia material concorrente que pode exercer oficiosamente sobre a generalidade das matrias entregues aos rgos colocados em plano inferior. A capacidade de deciso autnoma do rgo subordinado est condicionada pela presena constante do poder de direco que, acompanhado do correlativo dever de obedincia, confere, em ltimo termo, ao superior hierrquico a disponibilidade sobre o exerccio dos poderes integrados na esfera de competncia dos rgos pertencentes aos escales inferiores da hierarquia71. No esta a matriz organizativa que se encontra presente na estrutura interna das ordens de jurisdio. A razo que justifica a hierarquia dos tribunais unicamente a de instituir uma srie de ligaes orgnicas capaz de tornar efectivo o direito ao recurso (artigo 19., n. 1, da LOFTJ). Falta um autntico poder de direco dos tribunais superiores sobre a actuao dos tribunais que proferem as

Para a anlise minuciosa da relao jurdico-funcional caracterstica da hierarquia administrativa, com ateno, tanto ao estatuto do superior hierrquico, como aos termos em que este se projecta no lado passivo, atravs do correlato dever de obedincia, ver PAULO OTERO, Conceito e fundamento da hierarquia administrativa, Coimbra: Coimbra Editora, 1992, especialmente pgs. 107 a 188.
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decises impugnadas. Mesmo quando as sentenas so anuladas ou revogadas em via de recurso e os processos baixam aos tribunais de origem, estes no se encontram submetidos ao estatuto jurdico do inferior hierrquico que se v constrangido a conformar as suas decises nos termos definidos pela instncia superior. O que existe um sistema de cooperao inter-orgnica assente num conjunto de vinculaes recprocas quanto a determinados aspectos dos actos submetidos a recurso. Desde logo, os tribunais superiores no podem intervir ex officio no mbito da competncia decisria dos tribunais situados em plataformas inferiores da hierarquia, sendo a competncia do tribunal ad quem impulsionada a partir de um acto voluntrio de quem ficou vencido e no se conforma com a situao de perda que atinge os seus interesses. Por outro lado, a vinculao entre tribunais no se verifica sempre dentro de uma escala hierrquica, podendo ocorrer entre rgos situados no mesmo plano. Pense-se, p. ex., na deciso de um tribunal de 1. instncia que se julga incompetente em razo do territrio, ordenando a remessa dos autos para o tribunal declarado competente. Se no houver recurso, verifica-se o trnsito em julgado e, consequentemente, o tribunal que vai receber o processo est vinculado a aceitar a deciso, apesar de no provir de um tribunal superior. A disposio hierrquica dos rgos adstritos ao exerccio de determinada funo estadual no pressupe forosamente que o relacionamento entre eles assente no poder de direco do superior e no correspondente dever de obedincia dos rgos subordinados. 59. Competncia em razo do valor e da forma de processo. Sentido actual da autonomizao desta modalidade de competncia. Reflexos da possibilidade de interveno do Tribunal Colectivo sobre a determinao da competncia, o julgamento da matria de facto e a autoria da deciso final. Segundo o artigo 68., cabe s leis de organizao judiciria determinar quais as causas que, pelo valor ou pela forma de processo aplicvel, se inserem na competncia dos tribunais de estrutura singular e dos tribunais de estrutura colegial. Por sua vez, o artigo 20. da LOFTJ limita-se a remeter para a lei de

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processo a fixao dos critrios que indicam o tribunal em que a aco deve ser instaurada em face do valor da causa. Embora este ltimo preceito aluda unicamente ao valor da aco, enquanto critrio de repartio da competncia, a anlise das regras que distribuem o poder de julgar entre os tribunais de competncia especfica permite concluir que o critrio da forma de processo funciona em conjugao com o do valor, tal como se depreende da redaco do mencionado artigo 68. No se trata, porm, de factores atributivos de competncia que o legislador haja utilizado em relao a todo o territrio nacional. O valor da aco e a forma de processo relevam como critrios de repartio do poder de julgar apenas a nvel da competncia interna de algumas comarcas inseridas na organizao judiciria que se rege pela LOFTJ de 1999. o que acontece presentemente nas comarcas de Lisboa e do Porto, onde existe maior complexidade de organizao dos tribunais em confronto com o resto do Pas, e em outras sete comarcas cujo movimento processual justificou a adopo, com certas adaptaes, do modelo de organizao daquelas duas comarcas72. Na verdade, sempre que o volume ou a natureza do servio o justifiquem, podem existir vrios tribunais integrados na estrutura da comarca (artigo 62., n. 2, da LOFTJ). Est-se perante meros desdobramentos do tribunal de comarca, que representa, por enquanto, a unidade aglutinadora da organizao judiciria no plano da 1. instncia (artigo 65., n. 3, da LOFTJ). Fora das comarcas de Lisboa e do Porto, o aproveitamento do critrio do valor na distribuio da competncia levou criao e instalao de tribunais dotados de competncia especfica as varas de competncia mista, cvel e criminal, previstas no artigo
Em todas as trs comarcas piloto, onde se testa o sistema de organizao judiciria da NLOFTJ (Lei n. 52/2008, de 28 de Agosto), aparecem tribunais de 1. instncia, agora sob a designao de juzos, cuja competncia assenta no valor da aco. Esse critrio de repartio da competncia d origem a juzos de competncia especializada cvel desaparece a anterior categoria dos tribunais de competncia especfica , que podem ainda desdobrar-se, quando o volume ou a complexidade do servio o justifiquem, em trs nveis de especializao judicial (artigo 74., n.s 2, alnea i), e 4, da NLOFTJ). Prev-se a possibilidade de a referida especializao dar origem aos seguintes tipos de juzos no mbito cvel: juzos de grande instncia cvel, juzos de mdia instncia cvel e juzos de pequena instncia cvel (artigos 74., n. 4, e 127., n. 2, da NLOFTJ). 97

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96., n. 2, da LOFTJ nas comarcas de Braga, Coimbra, Funchal, Guimares, Loures, Setbal e Vila Nova de Gaia. Trata-se de comarcas, instaladas no territrio onde vigora a LOFTJ de 1999, que apresentam movimento judicial elevado, mas cujo volume, sobretudo na vertente penal, no assume ainda expresso capaz de justificar a criao de varas criminais. Para as restantes comarcas em que o Pas est dividido, no releva o critrio de atribuio da competncia em funo do valor da causa ou da forma de processo que lhe caiba, com ressalva do que se passa nas comarcas piloto j instaladas ao abrigo da NLOFTJ. Nas sedes dessas comarcas Aveiro, Sintra e Santiago do Cacm existem tribunais de estrutura colegial, chamados juzos de grande instncia cvel, com funes de julgamento anlogas s das varas cveis (ou mistas) da organizao judiciria de 1999. Nas comarcas onde funcionam tribunais de competncia especfica, atendese ao valor da aco ou forma de processo para determinar em concreto o tribunal de 1. instncia em que as aces devem ser propostas. Com efeito, nestas comarcas existem tribunais de 1. instncia que apresentam estrutura singular (juzo cvel, a que se juntam, nas comarcas de Lisboa e do Porto, os juzos de pequena instncia cvel) e tribunais dotados de estrutura colegial (varas cveis, varas criminais e varas de competncia mista, cvel e criminal), na medida em que so integrados por juzes privativos (artigo 105., n. 3, da LOFTJ). Existe, deste modo, a possibilidade do tribunal colectivo, quando estejam reunidos os pressupostos da sua interveno (artigo 646., n. 1), ser composto por juzes adstritos ao funcionamento da vara, sem necessidade de se chamarem os juzes de crculo a integrar o colectivo (artigo 105., n. 2, da LOFTJ). Dentro da comarca, a competncia reparte-se, entre os tribunais de competncia especfica nela sediados, consoante o valor que a aco atinja ou a forma que o processo siga. Porm, no que respeita s varas cveis e de competncia mista, a forma de processo deve entender-se numa acepo diferente da que o legislador utiliza nos artigos 460. e segs. para designar o modelo global da tramitao que os processos tm de respeitar no seu desenvolvimento. Com semelhante expresso, pretendeu-se to-s aludir, no

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artigo 64., n. 2, da LOFTJ, a todos os processos, tanto comuns como especiais, em que seja admissvel a interveno do tribunal colectivo. Se o valor da aco ultrapassar a alada do tribunal da Relao ( 30 000,00) e a tramitao do processo admitir a interveno do tribunal colectivo, a competncia para a preparao e julgamento das aces declarativas cveis pertence s varas cveis ou s varas de competncia mista, cvel e criminal, consoante o modelo de organizao judiciria implantado na comarca competente em razo do territrio para julgar o litgio (artigo 97., n. 1, alnea a), da LOFTJ). A competncia pertence ento ao tribunal de estrutura colegial, com base na considerao de que o tribunal colectivo pode ser chamado a intervir no decurso do processo. Mantm-se a competncia da vara, ainda que a interveno do tribunal colectivo no seja requerida. Uma coisa a competncia dos tribunais de estrutura colegial para a entrada das aces, outra o modo de funcionamento destes tribunais em colectivo, nos casos em que se acham preenchidos os requisitos que determinam o julgamento por trs juzes das questes referidas no artigo 106., alneas b) e c), da LOFTJ. Por sua vez, quando o valor da aco no excede a alada do tribunal da Relao, a competncia pertence aos juzos cveis (artigo 99. da LOFTJ) ou, eventualmente, aos juzos de pequena instncia cvel, se a competncia territorial se localizar na rea de jurisdio das comarcas de Lisboa ou do Porto (artigo 101. da LOFTJ). Quanto aos juzos de pequena instncia cvel, a competncia determina-se a partir da forma de processo aplicvel, entendida na acepo tcnica rigorosa, pois cabe-lhes a preparao e o julgamento das aces que obedeam forma do processo sumarssimo e das causas cveis no previstas no Cdigo de Processo Civil a que corresponda processo especial e cuja deciso no seja susceptvel de recurso ordinrio (artigo 101. da LOFTJ). Como houve ocasio de salientar, a competncia das varas, no mbito cvel, depende da circunstncia de a tramitao aplicvel permitir que as partes requeiram, na altura prpria (artigos 508.-A, n. 2, alnea c), e 512., n. 1), a interveno do tribunal colectivo no processo em que se acham envolvidas

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(artigo 97., n. 1, alnea a), da LOFTJ). Semelhante critrio de repartio da competncia foi traado a pensar primordialmente na utilizao da forma do processo comum ordinrio, caso em que o valor da aco excede a alada do tribunal da Relao (artigo 462.) e se d s partes a possibilidade de requererem em conjunto a interveno do tribunal colectivo no julgamento da matria de facto (artigo 646., n. 1). Esqueceu-se o legislador da existncia de processos especiais cujo valor ultrapassa a alada do tribunal da Relao, mas onde no se mostra vivel fixar de antemo, atenta a peculiaridade da marcha dos respectivos termos, se ir verificar-se a possibilidade de as partes requererem aquela interveno. H, na realidade, processos que no permitem formular um juzo de prognose sobre o modelo de tramitao que ser adoptado em concreto no respectivo desenvolvimento futuro, o que prejudica a aplicao de um critrio que assenta na possibilidade de se perspectivar, logo no momento em que a aco proposta, se as partes podem ou no requerer a interveno do tribunal colectivo. o que acontece, por exemplo, com o processo especial de interdio ou inabilitao (artigos 944. e segs.). Nestes processos o valor da aco excede a alada da Relao, uma vez que a deciso final se destina a produzir efeitos sobre o estado das pessoas (artigo 312.). Mas o requisito da ultrapassagem daquele limite no basta, por si s, para criar a possibilidade de o tribunal colectivo intervir a requerimento de ambas as partes, porque se est diante de um processo com uma configurao diversa daquela que o legislador teve presente ao repartir a competncia entre varas e juzos cveis. O artigo 952., n. 1, prev que o julgamento se faa sem interveno do tribunal colectivo, quando o interrogatrio e o exame pericial do requerido forneam elementos suficientes para a deciso e no tenha havido contestao. Nos demais casos, o artigo 952., n. 2, manda observar, a partir daquele momento, os termos do processo ordinrio, posteriores aos articulados. S na eventualidade de se enveredar por esta segunda alternativa se abre s partes a possibilidade de requererem conjuntamente a interveno do tribunal colectivo.

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Ora, quando ao autor se depara, logo no momento em que a instncia se inicia, um quadro alternativo sobre a tramitao futura do processo, no que respeita ao modo de julgamento da matria de facto aspecto perturbador da aplicao do artigo 97., n. 1, alnea a), da LOFTJ parece que a soluo mais avisada, nas comarcas onde existam tribunais dotados de competncia especfica, consiste em as aces de interdio ou inabilitao entrarem nos correspondentes tribunais de competncia genrica (juzos cveis ou juzos de competncia especializada cvel). Perante a falta de um elemento indispensvel determinao da competncia do tribunal de estrutura colegial, surge como competente o tribunal a que, na comarca em questo, pertence a competncia residual. Uma vez proposta a aco no tribunal de competncia genrica, h que aguardar pela evoluo do processo at fase do interrogatrio e do exame pericial, para se determinar qual o rumo a seguir. Caso seja aplicvel a tramitao do processo ordinrio, por se preencherem os requisitos do artigo 952., n. 2, impe-se remeter o processo para as varas cveis ou de competncia mista, porque foram criadas as condies de uma possvel interveno futura do tribunal colectivo (artigo 97., n. 3, da LOFTJ, por analogia). Ainda que este tribunal no intervenha, merc do desinteresse das partes em promover o julgamento colegial da matria de facto, sempre a deciso final tem que ser da responsabilidade do juiz que presidiria ao tribunal colectivo, caso este interviesse (artigos 646., n. 5, do Cd. Proc. Civ. e 97., n 5, e 108., n. 1, alnea c), da LOFTJ). Da que, verificado o condicionalismo descrito, se imponha a remessa dos autos ao mencionado tribunal de competncia especfica sediado na mesma comarca73. 60. Competncia em razo do territrio. Manual, pgs. 215 a 219 (com excluso do foro da execuo)

Neste sentido, ver os Acrdos do Tribunal da Relao do Porto de 20-04-2006 (TELES DE MENEZES), em www.dgsi.pt/jtrp., processo n. 0631866, e de 19-09-2006 (AMARAL FERREIRA), na Colectnea de Jurisprudncia, ano XXXI (2006), t. IV, pgs. 155 e seg.
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a) Foro do ru (forum rei). Representa o elemento de conexo que releva para a determinao da competncia, sempre que no exista um critrio diferente de ligao do litgio ao espao territorial onde exercem jurisdio outros tribunais (artigos 85. e 86.). Assume, deste modo, vocao para intervir como factor geral de atribuio da competncia em razo do territrio. A sua aplicao depende de se apurar previamente que, no caso concreto, no ocorre nenhum critrio de ligao que implique o julgamento do litgio por tribunal situado em circunscrio diferente daquela onde o ru est domiciliado. Na falta de razes especficas capazes de justificar a atribuio de competncia a outros foros, prevalece a soluo de prejudicar o menos possvel a parte que, no comum das situaes, se encontra em posio de maior fragilidade, fazendo recair sobre o autor os custos de litigar na comarca do domiclio do ru. Trata-se do mesmo pensamento que, no domnio do direito das obrigaes, explica a presena do favor debitoris como critrio de poltica legislativa. Localiza-se na comarca correspondente ao foro do ru o tribunal competente para a impugnao pauliana, ainda que o acto causador da diminuio da garantia patrimonial respeite a bem imvel, para as aces de anulao ou de declarao de nulidade dos contratos, de reivindicao de coisas mveis, de prestao de contas, de investigao de maternidade ou de paternidade, etc.. Merc da alterao introduzida no artigo 74., n. 1, pela Lei n. 14/2006, de 26 de Abril, o domiclio do ru passou a funcionar como factor atributivo de competncia territorial em certas aces resultantes do no cumprimento dos contratos. O mencionado factor de conexo aparece, quanto a tais aces, como critrio primrio e imperativo de definio da competncia e no a ttulo meramente residual.

b) Foro real ou da situao dos bens (forum rei sitae). Artigo 73.

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c) Foro obrigacional (forum obligationis). As aces que, em ateno ao seu objecto especfico, determinam a competncia deste foro so, nos termos do artigo 74., n. 1, unicamente as que se destinam a exigir o cumprimento de obrigaes, a indemnizao pelo no cumprimento ou cumprimento defeituoso e a resoluo do contrato por falta de cumprimento. Ao descreverem-se as categorias de aces que se integram no foro obrigacional, afigura-se algo deficiente, no plano tcnico-jurdico, a referncia a aces em que o pedido se destina a exigir () a resoluo do contrato por falta de cumprimento. Se a afirmao fosse entendida nos estritos termos utilizados pelo legislador, ter-se-ia de concluir que se estava perante aces que, no mero plano dos princpios, seriam inadmissveis, porque lhes faltava o pressuposto processual do interesse em agir74. A resoluo do contrato, por via de regra, opera mediante declarao unilateral de uma das partes outra, conforme dispe o artigo 436., n. 1, do Cd. Civ., tal como prprio dos direitos potestativos cujo exerccio no se efectiva mediante aco constitutiva. O que o legislador quis significar foi to-s que o foro obrigacional abrange ainda as aces em que, a ttulo principal, se levanta a questo de saber se o direito de resoluo foi ou no correctamente exercido. Se o autor pretende obter a condenao do ru no pagamento de uma indemnizao, fundado nos prejuzos sofridos com a falta de cumprimento de um contrato que j extinguiu mediante a resoluo declarada contraparte, a competncia territorial afere-se em funo do pedido que condiciona a pretenso indemnizatria. dentro deste contexto que importa entender a referncia feita no artigo 74., n. 1, s aces destinadas a exigir a resoluo do contrato por falta de cumprimento. Caso a questo da validade do exerccio do direito de resoluo no estivesse abrangida na previso da norma em anlise, aplicava-se o critrio geral da competncia do tribunal localizado na rea do domiclio do ru75.
V. ANTUNES VARELA/J. MIGUEL BEZERRA/SAMPAIO E NORA, Manual de Processo Civil, 2. edio, Coimbra: Coimbra Editora, 1985, pg. 186. 75 V. JOS LEBRE DE FREITAS/JOO REDINHA/RUI PINTO, Cdigo de Processo Civil Anotado, vol. 1., 2. edio, Coimbra: Coimbra Editora, 2008, pg. 154. Antes da
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Dada a natureza especial do factor de conexo aqui presente, a sua aplicao circunscreve-se s aces concretamente indicadas na previso normativa em anlise. A competncia territorial para outras aces, se bem que situadas ainda no campo das obrigaes de fonte contratual, como, p. ex., as que tm por finalidade declarar a nulidade ou decretar a anulabilidade de um contrato (artigos 285. e segs. do Cd. Civ.), ou determinar as implicaes da alterao anormal das circunstncias em que as partes fundaram a deciso de contratar sobre o contedo dos acordos existentes (artigos 437. e segs. do Cd. Civ.), entram na regra geral do foro do ru. Trata-se do corolrio natural do modo de operar de um factor de conexo, como acontece com todos os de carcter especial presentes nos artigos 73. e segs., que se limita a retirar da esfera geral da competncia atribuda ao foro do ru apenas e s aquelas aces em que se considerou haver razes para ficarem submetidas a um foro diferenciado, assente, em princpio, na escolha feita pelo autor entre o domiclio do ru e o lugar do cumprimento da obrigao. Referidas as categorias de aces que se incluem no foro obrigacional, altura de se analisar como se efectua a determinao do tribunal ou dos tribunais competentes para o respectivo julgamento. Permite-se que o autor escolha o tribunal onde vai propor a aco, optando por uma das seguintes alternativas: lugar do cumprimento da obrigao ou domiclio do ru. O exerccio da faculdade de escolha do tribunal competente no levanta, em princpio dificuldades, quando as partes convencionaram o lugar do cumprimento. Se no puder determinar-se esse lugar por interpretao do contrato, haver que recorrer s normas de direito material que fixam a ttulo supletivo o lugar do cumprimento das obrigaes. Retomando a hiptese acima figurada, se o autor, aps a resoluo do contrato, pretende a condenao do ru a indemnizar os

entrada em vigor do Decreto-Lei n. 329-A/95, ocorrida em 1 de Janeiro de 1997, a competncia territorial para as aces em que se suscitava a apreciao da validade da resoluo do contrato era determinada nos termos do artigo 85., n. 1, porque o artigo 74., n. 1, ao no se lhe referir, deixava campo aberto aplicao do critrio residual do domiclio do ru. 104

prejuzos que lhe causou o no cumprimento, na impossibilidade de se apurar o local convencionado para a prestao, o foro opcional relativamente ao domiclio do ru tem que determinar-se a partir do que no artigo 774. do Cd. Civ. se estabelece sobre o lugar do cumprimento das obrigaes pecunirias. A obrigao de indemnizao, que substitui aquela a que o contraente faltoso se achava vinculado, assumindo natureza pecuniria, permite que o autor escolha o foro do seu prprio domiclio em detrimento do foro do domiclio do ru. O foro autor pode surgir como resultado do funcionamento do mecanismo unilateral de escolha previsto a nvel da disciplina interna do foro obrigacional. As alteraes que a Lei n. 14/2006, de 26 de Abril, introduziu no funcionamento deste factor de conexo vieram limitar a possibilidade de escolha dada ao autor dentro da alternativa indicada. Essa mudana de regime apresenta alcance duplo, distribuindo-se pelo n. 1 do artigo 74. e pela alnea a) do n. 1 do artigo 110. Por um lado, a possibilidade de escolha entre aqueles foros alternativos, que desde 1 de Janeiro de 1997 passou a ser consentida ao autor, foi eliminada parcialmente, a partir de 1 de Maio de 2006, com a nova redaco do n. 1 do artigo 74. O autor deixou de poder optar pelo foro do lugar do cumprimento, sempre que se trate de pessoa colectiva com sede nas reas Metropolitanas de Lisboa e do Porto e, ao mesmo tempo, o ru seja pessoa singular com domiclio fora dessas reas Metropolitanas. Tambm foi afastada a possibilidade de opo o autor tem que se confinar ao foro do domiclio do ru , quando a pessoa singular demandada tenha domiclio em alguma dessas reas Metropolitanas e a sede do autor estiver fora da circunscrio territorial onde se situa o domiclio do ru76.
As reas Metropolitanas de Lisboa (AML) e do Porto (AMP) so pessoas colectivas de direito pblico, cujo regime jurdico consta da Lei n. 46/2008, de 27 de Agosto. Estas unidades territoriais resultam do agrupamento de municpios pensado, no essencial, para fins de planeamento e da gesto estratgica de medidas de desenvolvimento econmico, social e ambiental. No obstante o contexto em que se integram, a Lei n. 14/2006 serve-se daquelas unidades territoriais para definir o espao dentro do qual no h restries a que as pessoas singulares sejam demandadas, em aces de responsabilidade contratual, perante o foro da sede da pessoa colectiva, desde que este pertena mesma rea metropolitana do domiclio do ru. A AMP abrange os
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A contrario sensu, ao autor continua a pertencer a faculdade de escolha de um daqueles foros em relao a todo o territrio nacional, quando o ru seja pessoa colectiva ou, no o sendo, a sede do autor e o domiclio do ru pertenam mesma rea Metropolitana. Coincidindo a sede da pessoa colectiva demandante e o domiclio da pessoa singular demandada dentro de alguma daquelas reas Metropolitanas, desaparecem os constrangimentos introduzidos em 2006, o que significa admitir-se a subordinao do ru escolha do foro pelo autor, embora dentro da alternativa consentida pela lei. Se, nas aces abrangidas na previso do n. 1 do artigo 74., estiverem envolvidas exclusivamente pessoas singulares, no se estabelecem restries utilizao plena da alternatividade, podendo o autor prevalecer-se da opo que mais lhe convenha. Os requisitos de que depende a determinao em concreto do foro obrigacional devem encontrarse presentes no momento em que a aco proposta, pois a atribuio da competncia opera com os elementos de facto tal como se manifestam na fase inicial do processo (artigo 22., n. 1, da LOFTJ). A formulao que o legislador utiliza para definir os casos em que foi retirada ao autor a faculdade de litigar em foro diferente daquele onde se situa o domiclio do ru est longe de ser rigorosa. No entanto, pode descortinar-se, subjacente alterao de 2006, o objectivo de conferir alguma proteco ao consumidor, quando seja demandado pelo profissional ou empresrio com quem celebrou o contrato que deu causa ao litgio. A dicotomia pessoa singular/pessoa colectiva aparece no contexto do preceito em anlise com a funo de identificar o consumidor que se liga por via contratual com outrem que tem de inferir-se do sentido ltimo do mencionado preceito exerce a ttulo profissional a actividade de fornecedor de bens ou prestador de servios77.
Municpios seguintes: Arouca, Espinho, Gondomar, Maia, Matosinhos, Oliveira de Azemis, Porto, Pvoa de Varzim, Santa Maria da Feira, Santo Tirso, So Joo da Madeira, Trofa, Vale de Cambra, Valongo, Vila do Conde e Vila Nova de Gaia. Por sua vez, a AML compreende os Municpios seguintes: Alcochete, Almada, Amadora, Barreiro, Cascais, Lisboa, Loures, Mafra, Moita, Montijo, Odivelas, Oeiras, Palmela, Seixal, Sesimbra, Setbal, Sintra e Vila Franca de Xira. Cfr. artigo 2., n. 3, e Anexo I da referida Lei n. 46/2008. 77 Na exposio de motivos que acompanhou a Proposta de Lei n. 47/X, de onde viria a resultar a Lei n. 14/2006, de 26 de Abril, encontra-se a passagem seguinte: Ao 106

Quando o profissional (pessoa colectiva) demanda o consumidor (pessoa singular), este beneficia da proteco de ser demandado na comarca do seu domiclio, quando se verifique o condicionalismo descrito, retirando-se ao autor a faculdade de optar entre os foros referidos no artigo 74., n. 1. A manter-se semelhante possibilidade de escolha, havia o risco srio de a aco acabar por ser proposta no tribunal localizado na comarca da sede da pessoa colectiva quando a fosse o lugar do cumprimento da obrigao (artigo 774. do Cd. Civ.). Poupa-se, assim, o ru aos inconvenientes que lhe acarretaria a pendncia da aco fora da comarca onde est domicliado. Ao mesmo tempo, consegue-se o efeito reflexo de se evitar a concentrao excessiva de processos nas comarcas onde se localiza a sede de tais pessoas colectivas. Atenta a ratio legis descrita, compreende-se que a faculdade de opo no conhea entraves sempre que o ru intervenha no contrato como profissional (pessoa colectiva), no importando aqui a localizao das sedes das partes, e tambm quando o consumidor (pessoa singular) tenha domiclio dentro da mesma rea Metropolitana onde se situa a sede do autor. A localizao dos centros de interesses de profissional e consumidor em concelhos pertencentes mesma rea Metropolitana foi entendida como no justificadora de uma discriminao favorvel ao foro tido como mais conveniente para a pessoa singular, quando estejam em causa aces fundadas no no cumprimento ou no cumprimento defeituoso de contratos que as partes celebraram. Como se verifica, a proteco estabelecida no domnio da competncia territorial, aps 1 de Maio de 2006, estende-se unicamente aos consumidores (pessoas singulares) com domiclio localizado no exterior daquelas reas Metropolitanas ou domiciliados em alguma delas, desde que a sede do profissional no se localize na mesma circunscrio. Fora destas situaes, que o legislador considerou merecedoras de ateno particular, permanece a
introduzir a regra da competncia territorial da comarca do demandado para este tipo de aces, refora-se o valor constitucional da defesa do consumidor, porquanto se aproxima a justia do cidado, permitindo-lhe um pleno exerccio dos seus direitos em juzo, e obtm-se um maior equilbrio na distribuio territorial da litigncia cvel. Cfr. Dirio da Assembleia da Repblica, II srie-A, n. 69, de 15 de Dezembro de 2005, pg. 12. 107

possibilidade de o profissional demandar o consumidor em comarca diferente daquela onde se encontra o domiclio do ru. o que se passa no interior das reas Metropolitanas de Lisboa e do Porto, onde o profissional pode exercer a aludida faculdade de opo, desde que os dois factores de conexo utilizados no artigo 74., n. 1, se situem dentro da mesma rea Metropolitana. O outro dos pontos onde a Lei n. 14/2006 inovou diz respeito ao carcter imperativo que passou a ser atribudo ao foro do domiclio do ru nas hipteses em que o autor no dispe da possibilidade de se prevalecer do foro do lugar do cumprimento. A proteco que se pretendeu conferir ao consumidor seria inconsistente se o profissional pudesse estipular sem restries, nos contratos celebrados com as pessoas singulares (consumidores), o foro competente para eventuais litgios que surgissem de futuro. Houve, por isso, o cuidado de fazer acompanhar a proibio da escolha de foro diverso do indicado pelo factor de conexo domiclio do ru da atribuio de carcter imperativo s normas que o determinam. Tornam-se, assim, nulas quais quer estipulaes que se destinem a afastar o consumidor do foro do seu domiclio, nos mesmos casos em que foi retirada ao profissional a possibilidade de opo pelo foro correspondente ao lugar do cumprimento da obrigao (artigos 100., n. 1, e 110., n. 1, alnea a)).

d) Foro delitual (forum delicti commissi). Artigo 74., n. 2. e) Foro do autor (forum actoris). Artigo 75. f) Foro hereditrio (forum hereditatis). Artigos 77., n. 1, do Cd. Proc. Civ. e 2031. do Cd. Civ. Afastamento do tribunal competente em razo do territrio por fora da prevalncia de normas de competncia material. A determinao do tribunal que, em concreto, julga determinado litgio resulta da confluncia de normas que repartem o exerccio da funo jurisdicional em obedincia a critrios diferenciados, cuja expresso a nvel territorial nem sempre coincide com a rea

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de uma nica comarca. Por exemplo, o Tribunal do Comrcio de Vila Nova de Gaia estende a sua competncia para alm da comarca onde se encontra sedeado, tal como o Tribunal de Famlia e Menores do Porto prepara e julga as questes atribudas sua competncia dentro de uma zona territorial mais vasta do que a correspondente comarca da sua sede78. Deste modo, os critrios com que opera a competncia territorial podem vir a ser desconsiderados, quando haja interferncia de outros factores de determinao da competncia, especialmente em razo da matria, que deslocam o julgamento para a comarca onde se situa o tribunal especializado. Se for essa a situao, h que reconhecer que passam para segundo plano os interesses prosseguidos atravs das normas que se ocupam da mera diviso judicial do territrio. Representando o foro do domiclio ou sede do ru o factor de conexo central na repartio da competncia em razo do territrio (artigos 85., n. 1, e 86., n. 2), o aludido desencontro das circunscries onde os tribunais de competncia genrica e de competncia especializada exercem a respectiva jurisdio implica que a finalidade da proteco da posio processual da parte passiva seja sacrificada, quando se esteja na presena de uma aco cujo objecto entra na competncia material de um tribunal situado em comarca diferente.

61. Extenso e modificao da competncia. Manual, pgs. 220 a 225. Pg. 220, linhas 14 a 30, substituir por: Assim, se uma sociedade comercial com sede no Porto propuser no Tribunal da Comarca de Coimbra aco contra uma pessoa singular domiciliada nesta comarca, em que pede a indemnizao pelo no cumprimento de determinado contrato celebrado entre ambas as partes, a invocao pelo ru de
78

De acordo com o mapa VI anexo ao Decreto-Lei n. 186-A/99, de 31 de Maio, que regulamenta a LOFTJ, a rea de competncia do Tribunal de Comrcio de Vila Nova de Gaia abrange as comarcas de Espinho, Gondomar, Maia, Matosinhos, Porto, Pvoa de Varzim, Valongo, Vila do Conde e Vila Nova de Gaia; por sua, vez a jurisdio do Tribunal de Famlia e Menores do Porto estende-se s comarcas de Gondomar, Maia, Matosinhos, Porto, Valongo e Vila Nova de Gaia. 109

uma causa de anulabilidade do referido negcio jurdico cabe na competncia do mesmo tribunal. Isto resulta de o artigo 96. alargar a competncia do tribunal onde a aco foi proposta, que decorre do n. 1 do artigo 74., s questes que o ru suscite como meio de defesa. Na verdade, o ru defende-se atravs de uma excepo peremptria, utilizando os factos constitutivos da anulabilidade concretamente invocada para obter a improcedncia do pedido de condenao. Mas, se os mesmos factos fossem deduzidos como fundamento do pedido de anulao daquele contrato, apresentado em aco autnoma dirigida a este fim especfico, a competncia territorial pertencia comarca do Porto, por ser a que se localiza o factor de conexo relevante para a aco constitutiva proposta pelo contraente que procura prevalecer-se da alegada invalidade (artigo 86., n. 2). Por fora do mesmo artigo 96., se no decurso da aco se levantar qualquer incidente, como, por exemplo, da habilitao (inter vivos ou mortis causa), da falsidade, da interveno de terceiros, o tribunal competente para julgar a causa principal dispe de competncia para decidir as questes incidentais que se suscitem a este nvel competncia por conexo (forum connexitatis). pgs. 224 e seg., substituir por: No domnio da competncia interna, a lei probe que sejam afastadas, atravs de conveno das partes, as regras de competncia em razo da matria, da hierarquia, do valor e da forma de processo (artigo 100.). Mas, em contrapartida, permite que sejam alteradas, por acordo expresso, as regras de competncia territorial (forum prorrogatum), salvo nos casos em que a incompetncia (relativa) resultante da violao dessas regras esteja submetida ao conhecimento oficioso do tribunal (artigos 100., n. 1, 2. parte, e 110., n. 1). Logo, ser nula a clusula includa num contrato de arrendamento, por intermdio da qual ambas as partes atribuem competncia ao foro da comarca do domiclio do senhorio para julgar eventuais aces de despejo, afastando a competncia (inderrogvel) do tribunal da situao do imvel locado (artigos 73., n. 1, 100., n. 1, e 110., n. 1, alnea a)). Pela mesma razo, encontra-se

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ferido de nulidade o acordo integrado num contrato, com o objectivo da atribuio da competncia a tribunal localizado em comarca diversa das referidas no n. 1 do artigo 74. (domiclio do ru ou lugar do cumprimento da obrigao), para o julgamento das questes emergentes do respectivo no-cumprimento. Est-se diante de foros alternativos, mas, ao mesmo tempo, submetidos a um regime legal de imperatividade, na medida em que no se consente que o autor escolha um outro foro para alm daqueles dois, muito embora as partes hajam pretendido alargar a possibilidade de opo a outros tribunais (artigos 100,, n. 1, e 110., n. 1, alnea a)). Contudo, j no existe o aludido impedimento de as partes convencionarem o foro territorial, naquele sector ligado ao contencioso dos contratos que se situa para alm da zona de indisponibilidade estabelecida no n. 1 do artigo 74. A nulidade dos pactos de aforamento pode tambm resultar, no propriamente do regime da indisponibilidade processual dos factores de conexo, mas do sistema de proteco institudo, com carcter geral, para a parte que se limita a aderir a um conjunto de clusulas contratuais que foram elaboradas de antemo pelo respectivo proponente. sabido que a ausncia de negociao prvia de tais clusulas leva o legislador a intervir, sempre que se adopta tal sistema de contratao, no sentido de acautelar os interesses da parte a quem no foi dada a oportunidade de discutir o contedo do contrato. Entre o conjunto das estipulaes integradas nos contratos singulares por esta via ou simplesmente preparadas para utilizao em futuras propostas contratuais, incluem-se, com alguma frequncia, clusulas sobre a competncia territorial, prevenindo a hiptese de surgirem litgios na interpretao ou execuo dos contratos onde foram inseridas. A alnea g) do artigo 19. do Decreto-Lei n. 446/85, de 25 de Outubro, integra estas clusulas entre as relativamente proibidas, aplicando-se a proibio, quer nas relaes entre empresrios ou entidades equiparadas, quer nas relaes destes com os consumidores finais (artigos 17. e segs. e 20. do mencionado Decreto-Lei n. 446/85). Consideram-se inquas, ficando atingidas pela correspondente nulidade, as clusulas que estabeleam um foro competente

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que envolva graves inconvenientes para uma das partes, sem que os interesses da outra o justifiquem. A validade dos pactos de aforamento exige a observncia de determinados requisitos formais, que acrescem referida natureza disponvel das normas de competncia afastadas. Assim, o acordo das partes ter que expressar-se sempre atravs da forma escrita. Com o intuito da facilitar o cumprimento desta exigncia formal, alm da clusula sobre competncia integrada em documento escrito assinado pelas partes, considera-se haver reduo a escrito bastante para provocar a modificao das regras de competncia quando o acordo se revele a partir da troca de cartas, telex, telegramas ou outros meios de comunicao de que fique prova escrita, quer tais instrumentos contenham directamente o acordo, quer deles conste clusula de remisso para algum documento em que ele esteja contido (artigo 99., n. 4, ex vi do artigo 100., n. 2). Acolhe-se, deste modo, a validade de estipulaes sobre competncia, nos casos em que o acordo se estabelece a distncia, assim como se facilita a redaco do pacto de competncia, na medida em que se admite que o respectivo contedo seja definido per relationem. Todavia, se o contrato de onde emerge a obrigao estiver sujeito a exigncias de forma mais complexas, tero de ser igualmente respeitadas no pacto de competncia. Por outro lado, a jurisdio estabelecida mediante acordo acha-se circunscrita a questes determinadas, no valendo indiscriminadamente para conflitos emergentes de todas e quaisquer relaes jurdicas em que as partes intervenham. preciso que estas reflictam sobre a convenincia de seguirem ou abandonarem os critrios normativos que definem o poder de julgar, mesmo no mbito das normas de competncia derrogveis, pois, no fundo, elas exprimem o resultado de uma ponderao de interesses que o legislador considerou representar uma soluo razovel que, todavia, no quis impor. Idntica preocupao de proteger as partes contra alguma precipitao no acolhimento de convenes sobre a competncia, em particular quando negociadas antes de surgirem litgios entre elas, explica que se inclua no acordo o critrio de

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determinao do tribunal que fica sendo competente (artigo 100., n. 2). So, por isso, nulas estipulaes que assumam, directa ou indirectamente, o sentido de uma renncia aos tribunais que seriam competentes segundo as normas aplicveis, desacompanhada da indicao do foro a que os litgios sero submetidos ou de critrios objectivos a seguir na determinao do tribunal para eles competente. Preenchidos os requisitos legais, os pactos de competncia so obrigatrios para as partes e tambm para os tribunais, nos mesmos termos da competncia (derrogvel) definida por via legislativa (artigo 100., n. 3). Nem poderia ser de outro modo, pois aqueles acordos sobre o pressuposto processual da competncia, dento do quadro legal descrito, correspondem a autnticos negcios jurdicos processuais. 62. Violao das regras de competncia. Regimes da incompetncia absoluta e da incompetncia relativa. A infraco das regras de competncia previstas no Cd. Proc. Civ. origina a aplicao de dois regimes diferenciados: a incompetncia absoluta e a incompetncia relativa. Esta dualidade de regimes jurdico-processuais resultou da considerao de que os interesses atingidos pelas diversas situaes de violao das regras de repartio da competncia se situam em planos diversos. Houve, assim, que fazer distines, assentes no grau de relevncia normativa dos interesses envolvidos em cada caso, que inviabilizaram a criao de um regime comum a todas as variantes que a incompetncia pode assumir. A incompetncia absoluta est reservada para as situaes onde se regista a ofensa de normas que distribuem o poder de julgar em funo de critrios dirigidos tutela de interesses pblicos. Na incompetncia relativa incluem-se os casos de preterio de foros estabelecidos com vista a acautelar predominantemente interesses que se encontram na disponibilidade das partes. Qualquer situao de incompetncia torna o processo inadmissvel no caso concreto, pelo que a permanncia da excepo dilatria porque o tribunal no se apercebeu da incompetncia ou esta foi invocada numa fase do processo onde

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j no era possvel declarar os efeitos correspondentes no interfere com a validade da deciso final de mrito. A sentena proferida por tribunal incompetente, ainda que se trate de falta de competncia absoluta para o julgamento, no afasta a produo dos efeitos caractersticos das decises de mrito aps o trnsito em julgado. Todavia, a separao entre aqueles dois tipos de incompetncia no foi mantida no mbito da infraco dos critrios atributivos de competncia aos julgados de paz, previstos na Lei n. 78/2001, de 13 de Julho. Para a incompetncia destes tribunais preferiu-se a criao de um modelo nico que rene aspectos prprios da incompetncia absoluta e da incompetncia relativa (artigo 7. da referida Lei). Assim, os juzes de paz conhecem oficiosamente todas as infraces de normas de competncia, incluindo aquelas que, segundo o regime do Cd. Proc. Civ., geram incompetncias que o tribunal s pode conhecer mediante arguio do ru. A par desta nota de proximidade com o regime da incompetncia absoluta, a procedncia da excepo dilatria da incompetncia implica a remessa do processo para o julgado de paz ou para o tribunal judicial considerado competente, o que corresponde, dentro do sistema previsto no Cd. Proc. Civ., deciso decorrente da verificao da incompetncia relativa. Existe, portanto, a possibilidade de os juzes de paz operarem ex officio a sanao da incompetncia, qualquer que seja a modalidade que ela assuma. A) Incompetncia absoluta. Quando se verifica. Resulta da infraco das regras de competncia em razo da matria e da hierarquia, bem como das normas que determinam a competncia internacional, salvo quando haja violao de um pacto privativo de jurisdio (artigo 101.). Nesta modalidade de incompetncia, a natureza dos interesses subjacentes justifica a consagrao de um regime preocupado em assegurar que o tribunal incompetente no conhea de aces que devem ser processadas noutos tribunais, por existirem determinados factores de conexo cuja relevncia assume peso especfico no confronto com outros que o legislador tambm utiliza. Da que o processo deva terminar sem o

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julgamento do mrito, no tribunal onde a falta foi detectada ou noutro por este designado79, sempre que o julgador detecte a excepo dilatria por sua iniciativa ou na sequncia da chamada de ateno proveniente de qualquer das partes. Est em causa a manuteno das condies de julgamento que garantem a qualidade das decises judiciais, aspecto que integra uma das dimenses do direito justia consagrado no artigo 20. da Constituio. Compreende-se, por conseguinte, que a presena do interesse pblico na boa administrao da justia seja uma das notas marcantes de todo o regime da incompetncia absoluta. 1 Legitimidade para a arguio. A incompetncia absoluta de conhecimento oficioso e pode ser invocada por qualquer das partes (artigo 102., n. 1). Assim, o prprio autor goza da faculdade de trazer aos autos a questo da incompetncia, embora se encontre ele mesmo na origem do vcio processual que impede o juiz de apreciar o mrito da causa. Relativamente aos julgados de paz, como se salientou, est consagrado o conhecimento oficioso da infraco das normas que lhes atribuem a competncia, alm de se admitir a invocao por qualquer das partes da excepo dilatria da resultante (artigo 7. da Lei n. 78/2001). No se acha prevista a legitimidade do Ministrio Pblico para suscitar a questo da incompetncia absoluta, nem para a interposio de recurso das decises que a tenham por objecto80, a menos que lhe incumba a representao de alguma das partes em juzo. Na fase de recurso, a parte vencida que, em princpio, dispe de legitimidade para levantar, nas respectivas alegaes, o problema da
Aceitar que o processo continuasse noutro tribunal, significava impor ao juiz a quem os autos fossem remetidos determinada interpretao de normas atributivas de competncia, num sector em que o interesse da boa administrao de justia justifica a manuteno do princpio de que cada tribunal detm o poder de fixar os limites da jurisdio que as normas lhe atribuem (Kompetenz-Kompetenz). 80 Quanto a este ponto, o Supremo Tribunal de Justia, em Acrdo de 28 de Fevereiro de 2008 (MARIA DOS PRAZERES PIZARRO BELEZA) decidiu que o Ministrio Pblico, tanto luz do Cdigo de Processo Civil, como do respectivo Estatuto, carecia de legitimidade para recorrer de uma deciso proferida sobre competncia em razo da matria num processo em que eram partes duas sociedades comerciais, salvo se existir diploma especial a impor soluo diversa (v. processo n. 07B3377, acessvel em www.dgsi.pt/jstj).
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incompetncia do tribunal onde a aco foi proposta (artigo 680., n. 1). Mas, uma vez que se trata de matria submetida a conhecimento oficioso, assiste ao tribunal ad quem a possibilidade de se declarar incompetente, apesar de a questo no haver sido levantada nas alegaes de recurso. No entanto, tm de considerar-se as limitaes gerais ligadas necessidade de se respeitarem os termos em que o recorrente definiu o objecto do recurso (artigos 684., n. 3, e 685.-A, n. 1) e que podem afastar a relevncia da excepo dilatria da incompetncia absoluta perante os tribunais superiores. A atendibilidade da incompetncia absoluta em sede de recurso deve articular-se com os poderes de que o tribunal dispe na fase concreta do processo em que a questo decidida. Ora, a reformulao da deciso impugnada, merc da interveno do tribunal ad quem, no deve conduzir a um resultado mais favorvel do que o perspectivado pelo recorrente quando fixou o objecto do recurso (proibio da reformatio in melius; cfr. artigo 684., n. 4). Se a deciso recorrida for cindvel em diversos actos de julgamento e o recorrente impugnar apenas determinados aspectos da matria decidida, a procedncia da excepo da incompetncia absoluta, fundada no conhecimento oficioso do tribunal, pode tos conduzir absolvio da instncia dentro dos exactos limites impostos pelo recorrente ao objecto da impugnao. A devoluo ao tribunal superior do julgamento das questes sujeitas ao regime do conhecimento oficioso, como acontece com a incompetncia absoluta, no alarga o objecto do recurso s decises que recaiam sobre temas com os quais o recorrente se conformou. Na realidade, como o recorrente prescindiu da discusso perante o tribunal superior de uma parte da deciso de mrito, o desfecho final do recurso no pode contempl-lo com uma absolvio da instncia que inutilizava o sentido do julgamento que recaiu sobre a parte da sentena no impugnada. Logo, a absolvio da instncia resultante do conhecimento oficioso da incompetncia absoluta tem de circunscrever-se ao segmento da deciso de mrito que integra o objecto do recurso, mantendo-se inclume, apesar da presena da excepo dilatria, o que foi decidido relativamente s questes de fundo no submetidas reapreciao do tribunal ad quem. Trata-se da consequncia necessria de ficar

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ao critrio do recorrente a definio da amplitude que pretende atribuir derrota sofrida no tribunal a quo. Ainda que no se verifique a mencionada restrio, outra pode existir no sentido de tambm limitar a amplitude do conhecimento oficioso: o caso julgado formal. O tribunal de recurso s vai ocupar-se do tema da incompetncia absoluta, se no estiver impedido de o fazer por fora do trnsito em julgado de deciso, j proferida no processo, que reconheceu a competncia do tribunal onde a aco teve incio. O trnsito em julgado de decises interlocutrias que recaiam sobre questes concretas de competncia preclude a possibilidade de elas voltarem a ser reapreciadas dentro do mesmo processo (artigo 510., n. 3, 1. parte). Por ltimo, sempre que o tribunal onde a aco foi proposta ou para onde foi expedido o recurso se proponha conhecer ex officio a incompetncia, ter de assegurar a realizao do contraditrio prvio sobre o tema em questo, a menos que a audio das partes se mostre manifestamente desnecessria perante os elementos contidos no processo (artigo 3., n. 3). 2 Tempo de arguio. Nos termos do artigo 102., n. 1, o tribunal julga a questo da incompetncia absoluta seja porque uma das partes a suscitou, seja com base no exerccio do conhecimento oficioso em qualquer estado do processo, enquanto no houver sentena com trnsito em julgado proferida sobre o fundo da causa. O referido preceito indica como limite extremo para o conhecimento da incompetncia o trnsito em julgado da deciso proferida sobre o mrito da causa. A aluso a este momento do processo no significa que, enquanto ele no for atingido, se encontre sempre aberta a possibilidade de o tribunal se pronunciar sobre o tema da incompetncia absoluta. Menciona-se determinada fase do processo, considerada em abstracto, para indicar to-s o limite a partir do qual no mais ser possvel suscitar a questo da incompetncia absoluta. O legislador no pretendeu afastar a regra de que o tribunal, merc do dinamismo que anima o processo, s pode pronunciar-se em funo dos poderes que concretamente lhe cabem na altura em que decide. Como
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se salientou, importa sempre conjugar o regime geral da incompetncia absoluta com os poderes de que o tribunal dispe, porque estes se alteram com a evoluo do processo. Apesar de ainda no existir caso julgado sobre a deciso que conheceu o mrito da causa, podem, no entanto, verificar-se obstculos de ordem processual que impedem o julgador de se ocupar das questes de competncia. A apreciao ex officio da referida excepo no tem lugar se o poder de julgamento se esgotou, na sequncia de o tribunal j haver decidido no processo em curso, embora sem trnsito em julgado, a questo da competncia. O prprio julgador est inibido de reabrir posteriormente o tema, com a finalidade de alterar o sentido da deciso tomada (artigo 666.). Enquanto se aguarda o trnsito em julgado da deciso sobre a competncia, encontra-se vedada ao tribunal a possibilidade de empreender qualquer iniciativa no sentido de revog-la e de substitu-la por outra que declare a competncia do tribunal ou absolva o ru da instncia. De nada releva o regime do conhecimento oficioso para fazer renascer um poder processual extinto. Est-se diante de uma limitao que no impede a apreciao da incompetncia absoluta em sede de recurso, excepto relativamente s questes concretas de competncia abrangidas por caso julgado formal antecedente. A limitao do conhecimento da incompetncia absoluta ainda antes de transitar em julgado a deciso final de mrito pode tambm resultar da ausncia de impugnao atempada de decises que tenham recado no tribunal a quo sobre esse pressuposto processual. A falta de interposio de recurso acarreta a produo do caso julgado formal relativamente s questes concretas decididas, impedindo a sua reapreciao dentro do processo em que foram proferidas (artigos 510., n. 3, 1. parte, e 672.). Fica, ento, precludida a possibilidade de os tribunais superiores analisarem dentro do mesmo processo, por sua iniciativa ou em resultado da arguio de qualquer das partes, as questes de competncia j decididas na instncia recorrida. Agora, diferentemente do que acontece na hiptese antes tratada, a excepo do caso julgado formal que bloqueia o

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exerccio dos poderes de conhecimento oficioso atribudos em geral ao julgador at ao trnsito em julgado da deciso final de mrito. A ausncia de impugnao conduz ao caso julgado formal, que exclui as questes nele abrangidas do objecto do recurso que a parte vencida interponha da deciso de mrito. Assim, faltam ao tribunal ad quem os poderes processuais indispensveis respectiva reapreciao. Mas, se no existir a limitao provocada pelo caso julgado formal decorrente de deciso anterior transitada, a incompetncia pode ser suscitada oficiosamente no tribunal ad quem, portanto, independentemente de invocao em recurso. Depois do trnsito em julgado da deciso que julga o mrito da causa, a incompetncia deixa de relevar como causa de inadmissibilidade do processo. A deciso de mrito proferida por tribunal incompetente vale como resoluo definitiva das questes sobre que se pronunciou, uma vez que a incompetncia no figura entre os fundamentos do recurso extraordinrio de reviso (artigo 771.). Dentro da incompetncia absoluta acha-se previsto um regime menos rgido para determinados casos de inobservncia dos critrios utilizados na repartio do poder de julgar em funo da matria. o que acontece quando a infraco de tais critrios se verifica exclusivamente dentro da ordem dos tribunais judiciais. Considerou-se que, nestes casos, o regime geral da incompetncia absoluta se mostrava excessivo81, pois o acerto da deciso proferida sobre o mrito no fica desde logo comprometido pelo facto de o julgamento da causa decorrer em tribunal judicial diferente do que resultava da aplicao correcta dos critrios legais de distribuio da competncia. Existe, assim, um regime prprio para a relevncia da infraco das regras que repartem a competncia em razo da matria dentro da ordem dos tribunais judiciais: o conhecimento desta incompetncia, por iniciativa oficiosa do tribunal ou no seguimento da sua arguio por qualquer das partes, s pode ter lugar at ao despacho saneador ou,
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Sobretudo por permitir a relevncia da mencionada excepo dilatria ao longo de praticamente todo o processo, quando se afigura diminuto o risco de a justia da deciso ser afectada com o julgamento por tribunal judicial diferente do que teria competncia luz dos critrios legais aplicveis. 119

se a estrutura do processo no o comportar, at ao incio da audincia de discusso e julgamento (artigo 102., n. 2). Na verdade, a proposio de uma aco de separao de bens (artigos 1767. e segs. do Cd. Civ.) no tribunal de famlia, em vez do tribunal de comarca, onde deveria ter sido intentada (artigos 77., n. 1, alnea a), e 81. da Lei n. 3/99), tal como o julgamento pelo tribunal de comarca de aco destinada a obter a reparao dos danos decorrentes da poluio do mar, matria atribuda aos tribunais martimos (artigo 90., alnea o), da Lei n. 3/99), correspondem a infraces de regras de competncia que se tornam processualmente irrelevantes se no forem conhecidas at ao despacho saneador. J o mesmo no se passa quando a infraco das regras de competncia material atinge a distribuio do poder de julgar entre tribunais de diferentes ordens de jurisdies. A incompetncia absoluta que se traduz na proposio em tribunal de comarca de aco includa na jurisdio dos tribunais administrativos e fiscais encontra-se submetida ao regime mais rigoroso do artigo 102., n. 1, pelas implicaes que envolve, a nvel da correco do julgamento das questes de fundo, a permanncia do processo no tribunal incompetente. 3 Momentos em que o tribunal se pronuncia sobre a incompetncia absoluta. Se a incompetncia for manifesta em face dos elementos constantes da petio inicial e houver lugar ao despacho liminar (artigo 234., n. 4), o tribunal no ordena a citao do ru e indefere o articulado inicial do autor, uma vez que se est perante excepo dilatria insuprvel submetida ao regime do conhecimento oficioso (artigo 234.-A, n. 1). No se trata de uma faculdade atribuda ao juiz, mas de um poder vinculado, conforme resulta da estatuio do artigo 105., n. 1. Ao autor, que v negada a competncia do tribunal por intermdio do despacho de indeferimento in limine, sempre reconhecida a possibilidade de impugn-lo mediante recurso at Relao, ainda que o valor da causa no exceda a alada do tribunal de 1. instncia (artigo 234.-A, n. 2). Perante o nmero restrito de hipteses para que se encontra previsto o despacho liminar (artigo 234., n. 4), a apreciao da competncia absoluta fica

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quase sempre relegada para momento subsequente. Quando a competncia estiver submetida ao regime do artigo 102., n. 2, a deciso que julga o tribunal incompetente tem de ser proferida antes do despacho saneador, quer a excepo seja arguida em articulado ou o tribunal a conhea oficiosamente. Neste ltimo caso, cabe ao tribunal organizar previamente o contraditrio (artigo 3., n. 3). Nas demais situaes, admite-se a possibilidade de o juiz proferir a deciso em separado ou de integr-la no despacho saneador (artigo 103.). Tudo recomenda que a deciso que considera o tribunal desprovido de competncia absoluta seja proferida antes do despacho saneador desde que tenha sido assegurado previamente o contraditrio , atentas as consequncias da procedncia da excepo dilatria (absolvio da instncia). J no existe inconveniente, no plano da economia processual, em deixar para o despacho saneador a deciso que reconhece a competncia absoluta do tribunal. Como o processo continua a ser tramitado no tribunal onde teve incio, no h que considerar o risco de desaproveitamento da actividade desenvolvida em juzo, provocado pela extino da instncia. Pode acontecer que s mais tarde o tribunal venha a defrontar-se com a necessidade de tomar posio sobre o tema da competncia absoluta, em virtude da invocao por alguma das partes, depois de proferido o despacho saneador, da falta do referido pressuposto processual ou de os elementos entretanto trazidos aos autos imporem o seu conhecimento oficioso. Para estas situaes, o artigo 103., 2. parte, prev que a deciso deva ser proferida de imediato. conveniente que semelhante questo fique logo arrumada, no caso de haver fundamento para a procedncia da excepo dilatria, de maneira a impedir que a continuao do processo venha a aumentar o volume de actos processuais sujeitos inutilizao decorrente da absolvio da instncia. De facto, a incompetncia absoluta pertence quelas excepes dilatrias que, uma vez julgadas procedentes, impedem a utilizao numa eventual aco futura idntica anterior das provas produzidas no primeiro processo e aniquilam a eficcia das decises a proferidas (artigos 288., n. 1, alnea a), e 289., n. 4).

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Os autos, por vezes, no fornecem elementos que permitam ao tribunal pronunciar-se no despacho saneador sobre a questo da competncia. Trata-se de situaes extremas, onde a aferio da existncia do pressuposto processual depende do resultado da instruo, dada a ligao que ocorre entre a matria de facto que interessa ao conhecimento do mrito e a situao concreta que condiciona a atribuio da competncia absoluta. A questo da competncia deve, nesta hiptese, ser relegada para apreciao na sentena final, mediante deciso em que o tribunal fundamente a necessidade de prosseguimento do processo com vista recolha dos elementos de facto que condicionam o julgamento da excepo (artigo 510., n. 4). 4 Efeitos da incompetncia absoluta. Se a leitura da petio inicial revelar, sem necessidade de mais averiguaes, que h incompetncia absoluta e a tramitao do processo admitir despacho liminar, o juiz deve pr fim de imediato instncia. O contedo do mencionado despacho limita-se a determinar o indeferimento in limine do articulado do autor (artigos 234.-A, n. 1, e 105., n. 1) e a expor os fundamentos que ditaram semelhante atitude. Quando o despacho liminar faa parte da fase inicial do processo, o juiz deve utiliz-lo para indeferir o acto em que assenta a proposio da aco, sempre que seja manifesta a incompetncia absoluta do tribunal. o que acontece na hiptese de um procedimento cautelar ser requerido, como preliminar da aco principal, perante o tribunal de competncia genrica e o juiz considerar que o requerimento deve ser apresentado no tribunal de competncia especializada. Ocorre ento de forma evidente, em processo que admite despacho liminar, uma excepo dilatria insuprvel submetida ao conhecimento oficioso do juiz (artigos 234., n. 4, alnea b), e 234.-A, n. 1). Sendo a incompetncia detectada em momento posterior, o processo finda atravs da absolvio da instncia, uma vez que a relao processual j se encontra plenamente constituda em resultado da citao do ru (artigos 105., n. 1, 288., n. 1, alnea a), 493., n. 2, 494., alnea a), 508.-A, n. 1, alnea d), 510., n. 1, alnea a), e 660., n. 1). Como se salientou, no existindo no

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processo contacto do juiz com a petio inicial, ou ultrapassado o momento do despacho liminar sem que a excepo dilatria seja detectada, a incompetncia absoluta implica sempre a absolvio da instncia, ainda que o tribunal conhea da questo antes de proferido o despacho saneador e independentemente de o ru haver ou no contestado. Todavia, apesar da absolvio da instncia, permite-se, em certos termos, o aproveitamento dos articulados, mediante a respectiva remessa ao tribunal competente. Para tanto, necessrio que estejam preenchidos os requisitos mencionados no artigo 105., n. 2: deciso que julga verificada a incompetncia absoluta posterior ao encerramento da fase dos articulados; existncia de acordo das partes no sentido da utilizao dos mesmos articulados perante o tribunal em que a aco devia ter sido proposta; e requerimento do autor a pedir o envio dos autos a esse tribunal. Razes de economia processual levam a que se atribua eficcia processual ao acordo mediante o qual as partes manifestam a vontade de propor a aco no tribunal competente, atravs da apresentao do conjunto dos articulados entregues anteriormente num processo que terminou sem a apreciao do pedido. A medida prevista no artigo 105., n. 2, circunscreve-se aos articulados j oferecidos, aos documentos que os acompanham e s taxas de justia entretanto pagas, no abrangendo outra actividade constante do processo, designadamente, outras provas produzidas ou os despachos proferidos at ao trnsito em julgado da deciso que declarou o tribunal incompetente. a soluo que se coaduna com o efeito extintivo geral da absolvio da instncia: para o autor conseguir o julgamento do mrito da pretenso que o tribunal no chegou a apreciar resta-lhe, como nica sada, propor outra aco sobre o mesmo objecto (artigo 289., n. 1). Se o fundamento da absolvio da instncia for a incompetncia absoluta, na outra aco que corra entre as mesmas partes no podem aproveitar-se as provas produzidas no primeiro processo nem as decises a proferidas (artigo 289., n. 4)82.
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Existe, todavia, um regime especial, a que anteriormente se aludiu, para a incompetncia em razo da matria nos julgados de paz (artigo 9. da Lei n. 78/2001, 123

Encontra-se previsto no Cdigo de Processo nos Tribunais Administrativos (CPTA), aprovado pela Lei n. 15/2002, de 22 de Fevereiro que entrou em vigor a 1 de Janeiro de 200483 , uma soluo que se aproxima da que figura no Cd. Proc. Civ., embora a promoo da remessa dos autos dependa unicamente da iniciativa do autor. Trata-se, agora, de aproveitar a actividade processual desenvolvida perante tribunal administrativo incompetente, como resultado de se haver decidido que o julgamento da questo pertence aos tribunais judiciais. Verificada a absolvio da instncia, o autor pode requerer, dentro dos 30 dias seguintes ao trnsito em julgado daquela deciso, que o processo seja remetido ao tribunal competente (artigo 14., n. 2, do CPTA). Cabe, assim, ao interessado que pretenda prevalecer-se desta faculdade corrigir, no requerimento em que solicita a remessa do processo, o endereo constante da petio inicial (artigo 78., n. 2, alnea a), do CPTA). A apresentao, dentro do mencionado prazo, do pedido de reencaminhamento do processo para o tribunal indicado faz com que se atenda no tribunal competente data do primeiro registo de entrada, quando se trata de apurar a tempestividade da apresentao da petio (artigo 14., n. 3, do CPTA). 5 Valor da deciso sobre a incompetncia absoluta. A deciso que absolve o ru da instncia com fundamento na incompetncia absoluta, enquanto tem subjacente o reconhecimento da falta de um pressuposto processual, d lugar ao caso julgado formal aps o trnsito em julgado (artigos 106., 672. e 677.). Quis o legislador que tais decises no projectassem eficcia fora do processo a que respeitam, de modo a assegurar a cada tribunal o poder de apreciar livremente a sua prpria competncia. Assim, o mesmo tribunal que se
de 13 de Julho), que implica a remessa dos autos ao tribunal judicial ou ao julgado de paz considerados competentes, em detrimento da absolvio da instncia (artigo 7. da mencionada Lei n. 78/2001). Nestes casos no tem aplicao, como se afigura evidente, o disposto no artigo 105., n. 2. 83 A mencionada Lei n. 15/2002, assim como o Cdigo por ela aprovado, foram objecto de alteraes introduzidas pela Lei n. 4-A/2003, de 19 de Fevereiro. Entre essas alteraes conta-se o diferimento da entrada em vigor do Cdigo de Processo nos Tribunais Administrativos para 1 de Janeiro de 2004 (cfr. a nova redaco do artigo 7. da Lei n. 15/2002). 124

considerou incompetente em razo da matria quanto ao julgamento de determinada questo pode, mais tarde se o autor depois do trnsito em julgado da absolvio da instncia repetir a aco perante ele , decidir no sentido de que goza de competncia material para se pronunciar sobre o mrito da questo que lhe foi de novo submetida. De igual modo, a limitao gerada pela fora do caso julgado formal no impede que um tribunal de competncia genrica se considere incompetente, por entender que a causa envolve matria atribuda a determinado tribunal de competncia especializada, e que este venha a declarar-se incompetente ao defrontar-se com aquela mesma questo no mbito de outra aco idntica que terminou com a absolvio da instncia. A eficcia intraprocessual das decises que recaem sobre a competncia destina-se a assegurar a liberdade de julgamento dos outros tribunais relativamente sua prpria competncia, princpio que se estende tambm s aces propostas na sequncia da anterior deciso que julgou incompetente o tribunal onde o autor comeou por intentar a aco. A fim de limitar os inconvenientes que resultam da completa falta de vinculao dos tribunais ao contedo das decises proferidas no mbito da competncia absoluta quando a mesma aco seja de novo proposta e, assim, d origem a outra instncia , o artigo 107. prev um mecanismo destinado fixao definitiva do tribunal competente. Se o tribunal da Relao decidir, em via de recurso, que um tribunal incompetente, com fundamento na violao das regras que distribuem a competncia material ou hierrquica, o Supremo Tribunal de Justia, ao julgar o recurso que vier a ser interposto, fixa o tribunal competente, ainda que seja pedida to-s a revogao do acrdo impugnado (artigo 107., n. 1). A deciso proferida nestas circunstncias impe-se ao tribunal que for julgado competente. Semelhante vinculao s opera se a competncia for atribuda a outro tribunal judicial. Quando a Relao fundamentar a incompetncia material no facto de esta pertencer ao mbito da jurisdio administrativa e fiscal, o recurso ter de ser dirigido ao Tribunal dos Conflitos, mesmo que o recorrente no pea a fixao do tribunal competente e se limite a requerer a revogao do acrdo impugnado
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(artigo 107., n. 2). Na hiptese em apreo, o tribunal hierarquicamente superior Relao no o Supremo Tribunal de Justia, porque a deciso a proferir tem de indicar, com eficcia vinculativa geral, se a competncia pertence ordem dos tribunais judiciais ou ordem dos tribunais administrativos e fiscais. A configurao que a organizao da hierarquia dos tribunais assume nesta eventualidade explica-se pelo facto de o Tribunal dos Conflitos ser chamado a fixar a ordem jurisdicional a que pertence a competncia para o julgamento do litgio e no apenas a confirmar ou revogar a deciso impugnada , em termos de essa questo no poder levantar-se perante o tribunal (judicial ou administrativo) a que for submetido o julgamento do mrito da causa. 6 Dispensa da regra da alada. A limitao da admissibilidade dos recursos em funo dos valores da alada e da sucumbncia desaparece quando o fundamento invocado pelo recorrente consista na violao, pela deciso recorrida, dos critrios de repartio da competncia absoluta. O carcter pblico dos interesses subjacentes atribuio desta competncia justifica que se mantenha aberta em todas as aces, independentemente do seu valor processual, a possibilidade de reapreciao pelos tribunais superiores do modo como o tribunal a quo aplicou no caso concreto os critrios de repartio da competncia internacional ou da competncia interna determinada em funo da matria e da hierarquia (artigo 678., n. 2, alnea a)). Pode, assim, a parte vencida recorrer com fundamento na violao das regras de competncia absoluta, se bem que no lhe seja consentido impugnar a deciso de mrito, em virtude de o valor da causa no exceder a alada do tribunal que proferiu a deciso. Deve ter-se presente que a competncia dos julgados de paz tambm fixada em funo das matrias indicadas no artigo 9., n. 1, da Lei n. 78/2001, de 13 de Julho, circunstncia esta que abre a porta do recurso, no s para o tribunal de comarca ou de competncia especfica (juzo de pequena instncia cvel) instalado na circunscrio onde estiver sediado o julgado de paz (artigo 62., n. 1, da referida Lei n. 78/2001), mas ainda para o tribunal da Relao e o
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prprio Supremo Tribunal de Justia. Apesar do valor das aces de que se ocupam os mencionados tribunais experimentais no ultrapassar 5000,00, a determinao do tribunal competente em razo da matria pode ocupar toda a hierarquia dos tribunais judiciais implicando, no extremo, a possibilidade de se acumularem quatro decises sobre a mesma questo , apesar de o julgamento do fundo da causa se circunscrever 1. instncia. Seja como for, o objecto deste recurso, permitido sem se atender ao regime geral das aladas, est circunscrito ao tema da violao das regras de competncia absoluta, no podendo nele incluir-se o conhecimento de aspectos pertencentes ao mrito da causa. Por outro lado, a admissibilidade do recurso nas aludidas condies especficas limita-se a assegurar uma oportunidade de reapreciao do tema da competncia absoluta dentro do quadro consentido pela presena no processo de eventuais decises anteriores j transitadas. Da que o tribunal ad quem tenha de respeitar o caso julgado formal gerado a partir do julgamento de questes concretas de competncia. 7 Alcance do julgamento da competncia no despacho saneador. O caso julgado formal incide apenas sobre as questes concretas de competncia absoluta que tenham sido decididas no despacho saneador. Todas as referncias genricas aos vrios aspectos que integram esta modalidade de competncia no constituem decises judiciais, mas simples afirmaes desligadas da anlise de problemas especficos que as partes tenham invocado ou o que tribunal haja entendido suscitar oficiosamente. Est-se diante de meras formulaes de circunstncia introduzidas no ritualismo processual para referir que o juiz actuou em obedincia ao determinado no artigo 510., n. 1, alnea a). Continuam, deste modo, a poder levantar-se mais tarde quaisquer questes teoricamente abrangidas pela redaco abstracta de que o juiz se serviu com o objectivo de indicar que, na altura da elaborao do despacho saneador, nada lhe impunha a apreciao de excepes dilatrias ou de nulidades processuais, visto no terem sido alegadas nem existirem no processo elementos que determinassem o conhecimento oficioso daqueles vcios. A excluso do caso julgado formal vale para todas as
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aluses de carcter genrico contidas no despacho saneador referentes a excepes dilatrias e a nulidades processuais e no apenas para as que incidam sobre a competncia absoluta (artigo 510., n. 3, 1. parte). Portanto, sempre que a afirmao da competncia no corresponda ao resultado da pronncia do juiz sobre determinada questo especfica, suscitada oficiosamente ou atravs de arguio de qualquer das partes, continua aberta a possibilidade de o tribunal decidir, em fase ulterior do processo, que lhe falta competncia para julgar o mrito da causa. De igual modo, o tribunal continua a poder emitir um juzo negativo sobre a verificao do pressuposto processual em apreo, quando a deciso se centra sobre aspectos da atribuio do poder de julgar diversos dos que estiveram subjacentes anterior declarao da competncia. Enquanto na primeira hiptese nem sequer existe caso julgado formal, porque o juiz se limita a meras afirmaes de carcter geral, na segunda hiptese j se verifica a base decisria indispensvel produo do caso julgado formal, no se estendendo, todavia, os seus efeitos preclusivos aos outros possveis fundamentos de incompetncia que o tribunal no considerou na anlise que fez. B) Incompetncia relativa. Quando se verifica. Corresponde s situaes de infraco das regras de competncia fundadas na diviso judicial do territrio, no valor da causa, na forma do processo aplicvel ou decorrentes da inobservncia de estipulaes destinadas a regular convencionalmente a competncia internacional84 ou interna (artigo 108.). Sob a designao de incompetncia relativa agrupavam-se inicialmente os casos em que, merc da menor gravidade que a preterio das normas de competncia assume para o acerto do julgamento
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Como se referiu, a infraco das normas legais que estabelecem os factores atributivos de competncia internacional aos tribunais portugueses (artigo 65.) determina a incompetncia absoluta (artigo 101.). Tais normas, no obstante a natureza pblica dos interesses envolvidos, podem ser afastadas pela vontade das partes mediante a celebrao de pactos de jurisdio (artigo 99.) que vinculam os tribunais a seguir critrios de atribuio de competncia fundados na autonomia privada. Apenas a violao destas estipulaes sobre a competncia internacional, resultante da proposio perante tribunais portugueses de aces para que as partes os privaram de jurisdio, desencadeia a aplicao do regime da incompetncia relativa. 128

de mrito, foi possvel estabelecer um regime caracterizado pela atenuao, quer dos requisitos gerais de relevncia, quer dos efeitos tpicos da procedncia das excepes dilatrias. Dentro dos limites impostos pela garantia da correco do exerccio da funo jurisdicional, procurou-se dar expresso ao princpio da economia processual, aproveitando os actos praticados perante o tribunal incompetente ou, at mesmo, permitindo que seja ele a proferir a deciso de mrito. S mais tarde, com as alteraes trazidas pelo Decreto-Lei n. 242/85, de 9 de Julho, passaram a figurar na incompetncia relativa situaes de conhecimento oficioso da infraco das regras de competncia, o que trouxe a perda da homogeneidade que caracterizava anteriormente este sector da incompetncia dos tribunais judiciais. 1 Legitimidade para a arguio. Como reflexo do nvel secundrio em que se situam os interesses de ordem pblica na incompetncia relativa, esta s adquire relevncia, em princpio, se for arguida pelo ru (artigo 109., n. 1). Todavia, a regra do conhecimento mediante arguio admite vrias excepes no sentido da atribuio ao tribunal do poder de se pronunciar ex officio, sempre que os autos forneam os elementos necessrios ao julgamento da questo da competncia relativa. o que se verifica, desde logo, nas situaes previstas no artigo 110., n. 1. Assim, no mbito do processo declaratrio, a infraco das regras que prevem a competncia territorial encontra-se submetida ao regime do conhecimento oficioso nos casos seguintes: aces referentes a direitos reais ou pessoais de gozo sobre imveis (artigo 73.); aces que envolvam o no cumprimento ou o cumprimento defeituoso de contratos (artigo 74., n. 1, 1. parte); aces destinadas a efectivar a responsabilidade civil baseada em facto ilcito ou fundada no risco (artigo 74., n. 2); procedimentos cautelares e diligncias antecipadas (artigo 83.); julgamento dos recursos (artigo 88.);

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 aces em que seja parte o juiz, seu cnjuge ou certos parentes (artigo 89.); processos cuja deciso no seja precedida de citao do requerido (artigo 110., n. 1, alnea b)); causas que, por lei, devam correr como dependncia de outro processo (artigo 110., n. 1, alnea c)). O regime da competncia relativa estende-se tambm aos critrios que distribuem o poder de julgar em funo do valor da causa ou da forma de processo aplicvel (artigo 108.). Em todos os casos em que exista infraco das normas de competncia que operam com os referidos critrios, o tribunal deve declarar oficiosamente a incompetncia (artigo 110., n. 2). A enumerao feita pelo n. 1 do artigo 110. no esgota as situaes em que a incompetncia territorial se encontra submetida ao regime do conhecimento oficioso. Assim, quanto aos processos tutelares cveis, previstos nos artigos 146. e 147. da Organizao Tutelar de Menores (Decreto-Lei n. 314/78, de 27 de Outubro), a incompetncia em razo do territrio deve ser apreciada ex officio pelo tribunal, que pode ordenar as diligncias que entender necessrias para o julgamento da mencionada excepo (artigo 156., n.s 1 e 2, da OTM). Tambm, nos julgados de paz, a inobservncia das normas que lhes atribuem o poder de julgar em funo do territrio (artigos 10. a 14. da Lei n. 78/2001, de 13 de Julho) est sujeita ao conhecimento oficioso, por fora do mencionado regime nico aplicvel generalidade das situaes de incompetncia respeitantes a estes tribunais experimentais (artigo 7. da referida Lei n. 78/2001). Sendo o conhecimento da incompetncia relativa oficioso, nada obsta a que qualquer das partes tome a iniciativa de chamar a ateno do tribunal para a falta do pressuposto processual. Semelhante interveno destina-se a colocar o julgador perante a ocorrncia de uma situao emergente do processo que, a verificar-se, lhe impe a tomada de posio quanto excepo dilatria resultante da infraco das mencionadas regras de competncia.

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Se a incompetncia relativa estiver sujeita ao regime do conhecimento provocado, a falta de arguio da excepo dilatria no momento prprio pode ser entendida como manifestao do desinteresse ou indiferena do ru quanto ao lugar onde o processo decorre ou, at, traduzir a sua aceitao de que o julgamento de mrito se faa em tribunal incompetente. Dado que as regras de competncia territorial aqui envolvidas so derrogveis mediante conveno expressa (artigo 100., n. 1), a apresentao da contestao no tribunal incompetente, sem que a questo da competncia seja levantada, pode corresponder manifestao tcita da vontade de entregar a apreciao do mrito da causa ao tribunal escolhido pelo autor. 2 Prazo de arguio. A incompetncia relativa deve ser arguida dentro do prazo fixado para a contestao, oposio ou resposta; se a estrutura do processo no comportar as referidas peas processuais, a arguio faz-se no prazo destinado apresentao de outro meio de defesa que caiba ao ru deduzir (artigo 109., n. 1). Para a arguio da incompetncia do tribunal de recurso quando se esteja perante a infraco do disposto no artigo 88. existe o prazo de dez dias, a contar da primeira notificao feita ao recorrido ou da primeira notificao que ele tiver no processo (artigo 114., n. 1), sem prejuzo do conhecimento oficioso previsto para esta excepo (artigos 88. e 110., n. 1, alnea a)). Quando o ru no suscite a incompetncia relativa dentro do prazo que lhe concedido, o tribunal deve tomar a iniciativa de desencadear a questo nos casos em que a lei estabelece o conhecimento oficioso (artigo 495.). A persistncia de semelhante poder do tribunal reflecte a presena no regime da incompetncia relativa de normas que no se encontram na disponibilidade das partes. 3 Processamento como incidente. Tramitao. A incompetncia relativa, quando no seja declarada oficiosamente em despacho liminar, d origem a um incidente com tramitao integrada na causa principal e no processado por apenso a esta. Na verdade, sobre o ru incide o nus de arguir a incompetncia no primeiro articulado de que dispe (contestao, oposio, resposta ou outro
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meio de defesa), quando a excepo dilatria no se encontra submetida ao conhecimento oficioso. O autor pode responder no articulado subsequente da aco ou, no havendo lugar a este, em articulado prprio, apresentado nos dez dias seguintes notificao da entrega do articulado do ru (artigo 109., n. 2). As partes devem oferecer logo as provas que pretendam utilizar, respectivamente, com o articulado da arguio e com o articulado da resposta (artigo 109., n. 3). Produzidas as provas que o juiz considere indispensveis para apreciar a excepo, segue-se a deciso que fixa o tribunal competente para julgar o mrito da causa (artigo 111., n. 1). A estrutura do incidente foi pensada para situaes, como eram as contempladas no Cd. Proc. Civ. at s mudanas de 1985, em que a produo dos efeitos de toda a incompetncia relativa se encontrava dependente da arguio do ru. Com as alteraes posteriores que, neste ponto, descaracterizaram o modelo inicial, e sem que o legislador houvesse operado as adaptaes necessrias, recai sobre os tribunais a misso de adequar o regime previsto para o incidente presena de situaes de conhecimento oficioso da excepo dilatria. Das decises proferidas no incidente da incompetncia relativa, incluindo a deciso final, cabe to-s recurso para o tribunal da Relao, ainda que o valor da aco permita recorrer at ao Supremo Tribunal de Justia (artigo 111., n. 4). Com o trnsito em julgado, a deciso final do incidente adquire fora vinculativa para o tribunal que foi considerado competente, no devendo, assim, voltar a suscitar-se perante ele a questo da competncia relativa. Esta vinculao ocorre em todos os casos, independentemente de a questo da competncia ter resultado de arguio do ru ou de ter sido levantada pelo tribunal ao abrigo dos poderes de interveno oficiosa de que dispe (artigo 111., n. 2). 4 Momento em que deve ser decidida a excepo de incompetncia relativa. A fim de proteger o ru contra a eventualidade de ficar exposto ao nus de produzir prova dos factos que interessam defesa perante tribunal

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incompetente em funo do territrio85 e, por outro lado, com o objectivo de evitar a inutilizao da actividade processual desenvolvida no tribunal onde est pendente a aco, o artigo 110., n. 3, determina que o juiz suscite e decida o problema da incompetncia at ao despacho saneador; no havendo lugar ao referido despacho, a questo deve ser suscitada enquanto no for proferido o primeiro despacho subsequente ao termo dos articulados. No entanto, a deciso pode ser includa no despacho saneador se a excepo de incompetncia improceder, pois o processo retoma a marcha no tribunal onde teve incio, ainda que o ru recorra da deciso que lhe foi desfavorvel. Como houve ocasio de salientar, a deduo da incompetncia relativa pelo ru no interrompe a sequncia normal da produo dos articulados. Mas, concluda a apresentao destas peas processuais, a causa principal fica suspensa at ao julgamento da excepo em 1. instncia, de modo a conseguir-se que o despacho saneador provenha de um tribunal cuja competncia j foi reconhecida se bem que em termos ainda no definitivos, enquanto a deciso no transitar em julgado no incidente destinado a dirimir essa questo. Ainda que venha a proceder o recurso da deciso da 1. instncia que julgou o tribunal competente, considerou-se razovel excluir os articulados do efeito revogatrio daqui resultante, visto no se estar a impor a manuteno de actos de julgamento praticados por tribunal incompetente. Na perspectiva da tutela dos direitos processuais do ru, afigura-se incuo o aproveitamento de articulados que as partes apresentaram em tribunal que, mais tarde, seja julgado incompetente. O reconhecimento definitivo da incompetncia leva a que todo o expediente que integra a fase dos articulados seja remetido ao tribunal que dispe do poder jurisdicional necessrio para o julgamento do mrito, tendo nele lugar os actos de instruo, discusso e julgamento da causa principal. Alis, os inconvenientes trazidos ao ru com a pendncia da aco num tribunal afectado de incompetncia relativa, maxime dificuldades no cumprimento dos prazos de

Saliente-se que o ru poderia ver-se colocado perante a necessidade de organizar a produo da prova em tribunal afastado do seu domiclio, se a deduo da incompetncia relativa no suspendesse o andamento da causa depois dos articulados.
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apresentao dos articulados em local distante da rea onde est domiciliado, encontram-se largamente atenuados, desde que se admite a possibilidade de a respectiva remessa a juzo se efectuar por via postal ou de serem enviados por telecpia, por correio electrnico ou por outro meio de transmisso electrnica de dados (artigo 150, n. 1, alneas b) a e), e Decreto-Lei n. 28/92, de 27 de Fevereiro). A incompetncia relativa provocada pela inobservncia das regras que distribuem o poder de julgar em funo do valor da causa e da forma de processo afasta-se do regime descrito. Dispe o artigo 110., n. 4, que a incompetncia do tribunal de estrutura singular, resultante de o julgamento da causa competir ao tribunal colectivo, pode ser suscitada pelas partes ou conhecida oficiosamente at ao encerramento da audincia de discusso e julgamento. Ora, a interveno do Tribunal Colectivo, recorda-se, depende da conjugao dos seguintes factores: o valor da causa deve exceder o valor da alada do tribunal da Relao; a forma de processo aplicvel no pode excluir a sua interveno; e, finalmente, ambas as partes tm de estar de acordo quanto interveno do referido tribunal (artigos 646., n. 1, do Cd. Proc. Civ. e 106., alneas b) e c), da LOFTJ). Importa, por conseguinte, ajustar o regime da incompetncia relativa resultante da preterio do Tribunal Colectivo aos requisitos que condicionam a sua interveno. O acordo de ambas as partes, indispensvel ao julgamento pelo Tribunal Colectivo, deve manifestar-se na audincia preliminar (artigo 508.-A, n. 2, alnea c)) ou, quando ela no se realize, nos 15 dias posteriores notificao do despacho saneador (artigo 512., n. 1). Se no estiverem reunidos os pressupostos da interveno do Tribunal Colectivo, no tem aplicao o disposto no artigo 110., n. 4, designadamente, no pode invocar-se at ao encerramento da audincia de discusso e julgamento a incompetncia do juzo cvel onde a aco foi proposta com o argumento de que, segundo o valor da causa ou a forma de processo, a competncia pertence s varas cveis ou de competncia mista. O que se pretende tutelar com o referido

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preceito especial o direito formao do Tribunal Colectivo nas aces em que deve efectivamente intervir, no procurando a norma em questo acorrer s situaes de infraco da competncia das varas cveis ou mistas, resultante da proposio das aces nos juzos cveis. Na verdade, o alargamento do perodo de relevncia desta variante da incompetncia relativa, estabelecido no artigo 110., n. 4, prende-se com a falta de interveno do Tribunal Colectivo no julgamento, quando estejam preenchidos os requisitos que a tornam obrigatria. Isto mesmo resulta do artigo 646., n. 3, que liga o regime da incompetncia relativa do artigo 110., n. 4, infraco que se traduz no julgamento das questes de facto pelo juiz singular, sempre que a competncia pertena ao Tribunal Colectivo. O funcionamento do tribunal de 1. instncia sem constituio do Tribunal Colectivo envolve diminuio das garantias processuais dos litigantes que, no uso da faculdade conferida pelo artigo 646., n. 1, conformaram a estrutura do processo de modo a que a produo da prova e o julgamento da matria de facto se fizessem com a interveno de trs juzes na 1. instncia. Por isso, enquanto decorre a audincia final perante o juiz singular, qualquer das partes pode levantar a questo da incompetncia com fundamento na falta de interveno do Tribunal Colectivo. Da que carea de sentido a aplicao do artigo 110., n. 4, sempre que no tenha havido manifestao da vontade dos litigantes no sentido de tornar obrigatria a interveno do aludido tribunal. 5 Efeitos da incompetncia relativa. A procedncia da excepo de incompetncia relativa d lugar remessa do processo para o tribunal competente (artigo 111., n. 3)86. Exceptua-se a hiptese de o tribunal portugus se declarar incompetente, em virtude de o autor, com a proposio da aco em Portugal, ter violado um pacto privativo de jurisdio. Neste caso, o ru absolvido da
Para que a remessa se verifique no necessrio o pedido do autor, como sucede com o aproveitamento dos articulados na incompetncia absoluta (artigo 105., n. 2). O envio do processo ao tribunal competente promovido ex officio, no seguimento do trnsito em julgado da deciso que considerou incompetente o tribunal onde a aco foi proposta. 135

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instncia, porque a deciso do tribunal portugus que reconheceu a validade do pacto atributivo de jurisdio a determinado tribunal estrangeiro no vincula este ltimo. A falta da competncia internacional do nosso tribunal, embora configure uma situao de incompetncia relativa, desencadeia o efeito normal das excepes dilatrias insanveis: a absolvio da instncia (artigos 111., n. 3, e 493., n. 2). A remessa dos autos ao tribunal competente tem o sentido de assegurar o aproveitamento dos actos praticados no tribunal de origem, atravs da ligao que se estabelece entre as duas fases da vida da aco. Tudo se passa dentro da mesma instncia, cuja continuidade mantida pela transferncia oficiosa do processo do tribunal onde foi apresentada a petio para aquele que vai proferir a deciso de mrito (translatio iudicii). Mas, como se referiu, podem ocorrer situaes em que no se verifica o aproveitamento integral dos actos praticados no processo enviado ao tribunal competente. Esta inutilizao que nunca atinge os articulados d-se quando o tribunal onde a aco foi proposta se considerou competente, vindo tal deciso a ser revogada como corolrio da procedncia do recurso que o ru interps para a Relao no mbito do incidente da incompetncia relativa. Na verdade, no tendo a interposio do recurso determinado a suspenso da causa principal, tudo o que se praticou nas fases processuais posteriores ao termo dos articulados no pode subsistir perante o tribunal para onde os autos so enviados, pois, se outra fosse a soluo, manter-se-iam no processo actos de instruo e julgamento praticados por tribunal incompetente. Da que no esteja excluda a possibilidade de se verificarem situaes de anulao de actos processuais em resultado da procedncia da excepo de incompetncia relativa. Deve ainda ter-se em conta um outro efeito da incompetncia relativa que no se reconduz, nem absolvio da instncia, nem remessa do processo para o tribunal competente. Resulta do artigo 319., n. 1, que, na hiptese de a fixao definitiva do valor da causa implicar a incompetncia do tribunal singular onde a aco foi proposta, se d a remessa dos autos para o tribunal de estrutura colegial (vara cvel ou vara de competncia mista, cvel e criminal). Mas, na

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hiptese inversa, quer dizer, quando a aco foi proposta num tribunal de estrutura colegial e o valor da aco seja corrigido por fora do julgamento do incidente dos artigos 305. e segs. de tal modo que desce abaixo do limite que condiciona a interveno do tribunal colectivo, deduz-se do mesmo preceito que o processo permanece na vara cvel onde foi entregue a petio inicial. Prevaleceu a considerao de que em situaes desta natureza, onde no h prejuzo para as garantias processuais dos litigantes, devem evitar-se as demoras que a marcha do processo sofreria com a transferncia dos autos para outro tribunal. A incompetncia relativa produz aqui o efeito de o processo decorrer em todas as suas fases perante o juiz a quem seja atribudo, dentro da vara cvel ou da vara de competncia mista (artigo 97., n. 5, da LOFTJ), estando excluda a interveno do tribunal colectivo para o julgamento da matria de facto. Trata-se de um efeito que apenas se reflecte no modo de funcionamento do tribunal onde a aco se encontra pendente. 63. Competncia internacional directa. I) Critrios de atribuio consagrados no Cd. Proc. Civ. A reforma de 1995/96 trouxe alteraes significativas ao sistema autnomo de competncia internacional dos tribunais portugueses. Houve, na altura, o propsito manifesto de aproximar os critrios de atribuio da competncia consagrados no Cd. Proc. Civ. das solues acolhidas na Conveno de Bruxelas de 27 de Setembro de 1968 (= CB 1968), que estabelecia um sistema comum de regras de competncia internacional para os Estados seus signatrios, todos eles membros da Unio Europeia. Embora no houvesse a obrigatoriedade de incluir as solues convencionais no direito processual civil interno, o legislador nacional guiou-se por elas ao empreender a aludida reforma, pois entendeu que representavam o fruto de uma reflexo mais avanada acerca dos interesses a considerar na resoluo dos conflitos de jurisdies. A opo tomada, alm de transportar novas perspectivas de fundo para o sistema autnomo, atenuou de algum modo o inconveniente de os tribunais se verem confrontados com a

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existncia de dois complexos diferentes de regras vocacionadas para responderem a problemas idnticos. A competncia internacional dos tribunais portugueses pode resultar, conforme refere o artigo 61., da verificao de algum dos factores enumerados no artigo 65., n. 1. Impe-se acrescentar referida lista a vontade das partes manifestada atravs de pactos de jurisdio (artigo 99.) , na medida em que tais acordos podem interferir com os restantes factores de conexo, quer no sentido de privar os tribunais nacionais da competncia decorrente do artigo 65., n. 1, quer no sentido de lhes atribuir a competncia de que careciam por no se encontrar preenchido nenhum dos elementos de conexo previstos. Importa, assim, analisar conjuntamente todas estas fontes da competncia dos tribunais portugueses perante as jurisdies estrangeiras. a) Domiclio do ru em territrio portugus (forum rei). Desde que o ru ou algum dos rus tenha domiclio em Portugal, os tribunais portugueses dispem de competncia internacional para julgar todas as aces contra ele propostas. Exceptuam-se as aces que digam respeito a direitos reais ou pessoais de gozo sobre imveis sitos em pas estrangeiro (artigo 65., n. 1, alnea a)). Na altura em que foi introduzido, este preceito assumiu carcter largamente inovador no sistema autnomo da competncia internacional. At ento (01.01.1997), o domiclio do ru no gozava perante o direito antecedente de relevncia prpria como factor de atribuio de competncia internacional aos tribunais portugueses. Intervinha apenas por via indirecta, merc do funcionamento do princpio da coincidncia entre a competncia territorial interna e a competncia internacional. Na verdade, a circunstncia de o foro do ru constituir a regra geral no mbito da competncia territorial interna (artigos 85. e 86.) e de, segundo uma das interpretaes possveis do princpio da coincidncia, ser tambm convocado pela alnea a) do n. 1 do artigo 65. permitia que este factor de conexo actuasse na prtica como elemento atributivo de competncia internacional aos tribunais portugueses, sempre que o litgio no desencadeasse a interveno de algum dos
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factores determinantes das competncias territoriais de carcter especial (situao dos bens, lugar do cumprimento da obrigao, lugar da ocorrncia do facto ilcito ou da abertura da sucesso, domiclio ou residncia do autor, etc.). A alterao feita teve como finalidade dotar os tribunais portugueses de competncia internacional merc do simples facto de o ru ter domiclio em territrio portugus, situao que indiciada pela residncia habitual (artigo 82., n. 1, Cd. Civ.). O legislador eliminou a anterior disposio do Cd.Proc.Civ. (artigo 65., n. 2) que equiparava ao domiclio, com vista atribuio de competncia internacional aos tribunais portugueses87, a residncia do ru em Portugal h mais de seis meses. A alterao feita mostra que a permanncia no territrio portugus no assume dimenso meramente temporal, devendo revestir-se de caractersticas capazes de revelar que o residente se encontra animado pelo propsito de conduzir a sua actividade com base numa ligao efectiva ordem jurdica portuguesa. Situaes de residncia que no estejam acompanhadas da deslocao estvel para o territrio portugus do centro de interesses das pessoas envolvidas, como acontecer com presenas determinadas por razes de estudo, de internamento hospitalar, de turismo, de participao em eventos culturais, feiras comerciais, etc., no justificam a competncia internacional dos nossos tribunais88. Quanto aos entes colectivos, consideram-se domiciliados em Portugal os que aqui tenham sede, estatutria ou efectiva, sucursal, agncia, filial ou delegao (artigo 65., n. 2) manifesto que o aparecimento, logo cabea da lista contida no artigo 65., n. 1, deste novo factor de atribuio de competncia internacional aos tribunais portugueses resultou do reconhecimento da validade das razes que, em geral, depem no sentido da sua consagrao. No de excluir que tambm haja
Essa atribuio de competncia internacional fazia-se, antes de 01.01.1997, atravs da actuao do princpio da coincidncia, pois o domiclio no era ento reconhecido como factor dotado de relevncia autnoma na determinao da competncia internacional dos tribunais portugueses. 88 Cfr. A. FERRER CORREIA/F. A. FERREIRA PINTO, Breve apreciao das disposies do Anteprojecto de Cdigo de Processo Civil que regulam a competncia internacional dos tribunais portugueses e o reconhecimento das sentenas estrangeiras, em Revista de Direito e de Economia, ano 13, 1987, pg. 40.
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contribudo para a introduo do princpio do forum rei no sistema autnomo da competncia internacional directa a importncia que ele assumia como regra basilar de repartio da competncia entre os Estados signatrios da Conveno de Bruxelas de 27 de Setembro de 196889. Perante as limitaes inerentes ao funcionamento do princpio da coincidncia e os resultados pouco satisfatrios a que pode conduzir a sua aplicao (v., infra, alnea b)), compreende-se que o legislador quisesse atribuir relevncia autnoma conexo representada pelo foro do domiclio do ru. A considerao dos interesses de ambas as partes e as exigncias da boa administrao da justia reclamam que o forum rei ocupe lugar destacado entre os critrios de determinao da competncia do conjunto dos tribunais portugueses perante os tribunais estrangeiros. O interesse do autor exige que o processo decorra no pas onde se mostra vivel executar com maior celeridade a eventual condenao imposta ao ru, aspecto que confere relevncia ao local do domiclio deste ltimo, visto situaremse no pais em causa normalmente os elementos mais valiosos do seu patrimnio. O ru, por seu lado, pretende que o processo se desenrole num tribunal onde no lhe seja muito oneroso reunir os elementos necessrios organizao da defesa; convm-lhe, assim, que as regras de competncia no afastem o pleito do pas onde habitualmente reside. Tanto mais que o nus de organizar a defesa resulta da mera afirmao pelo autor da existncia de uma determinada situao de facto, a partir da qual pedida a concesso da tutela judicial90.

O mesmo carcter de centralidade do factor de conexo baseado no domiclio ou sede do ru transitou para o sistema de competncia do Regulamento (CE) n. 44/2001 do Conselho, de 22 de Dezembro de 2000 (Regulamento Bruxelas I). 90 No sentido de que o foro do ru constitui a melhor sntese da ponderao dos diversos interesses que se acham presentes na determinao da competncia internacional, v. A. FERRER CORREIA/F. A. FERREIRA PINTO, ob. e loc. cits. (nota 214), pg. 31, ANTONIO FERRER CORREIA, Le systme portugais sur la comptence internationale (directe), em tudes de droit international en lhonneur de Pierre Lalive, Ble/Francfort-sur-leMain, 1993, pgs. 49 e segs. (51), e ANDREAS HELDRICH, Internationale Zustndigkeit und anwendbares Recht, Berlin/Tbingen, 1969, pgs.102 e segs..
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Entre as alteraes introduzidas pela Lei n. 52/2008, de 28 de Agosto, contam-se a revogao da alnea a), do n. 1, do artigo 65., assim como do n. 2 do mesmo preceito. Numa primeira fase, a revogao atinge a verso do Cd. Proc. Civ. vigente nas comarcas experimentais Alentejo Litoral, Baixo Vouga e Grande Lisboa-Noroeste, estando prevista para mais tarde a eliminao do forum rei da lista dos factores atributivos de competncia internacional directa aos tribunais portugueses, utilizados no mbito do sistema autnomo91. Para a adopo de semelhantes medidas eliminao do domiclio do ru, enquanto factor de conexo central, das regras de conflitos de jurisdio nacionais e a renncia a uma noo autnoma de domiclio ter pesado a considerao de que o mencionado factor de conexo deve ser tomado em conta pelos tribunais nacionais, independentemente da sua consagrao no Cd. Proc. Civ., por fora do Regulamento Bruxelas I, cuja aplicao prevalece sobre o disposto naquele diploma92. A esta luz ter-se- considerado desnecessria a manuteno do contedo da alnea a) do n. 1, que repetiria a regra bsica em que assenta o sistema institudo por Bruxelas I. No parece que se possam encarar as coisas nesta perspectiva simplista.
A existncia de dois conjuntos de regras de competncia internacional em vigor ao mesmo tempo constitui uma realidade algo inslita, dado que cabe a tais normas a determinao da competncia internacional dos tribunais portugueses, no seu conjunto, perante as jurisdies dos outros pases. Chama a ateno para o anacronismo CARL FRIEDRICH NORDMEIER, Portugal: nderungen im internationalen Zustndigkeitsrecht, em Praxis des Internationalen Privat- und Verfahrensrechts (IPRax), ano 31., 2010, pg. 472, procurando ultrapass-lo com uma interpretao do artigo 174. da Lei n. 52/2008 que parece no ter na devida conta que o referido preceito se limita salvaguarda das regras de competncia (interna) em sede de recurso (cfr. artigo 88. do Cd. Proc. Civ.), enquanto vigorar a fase experimental do diploma. Dificilmente poder concluir-se que, por seu intermdio, as alteraes introduzidas no sistema autnomo de competncia internacional s sero aplicveis a todo o territrio na altura em que esteja concluda a implantao da nova organizao judiciria. Seria esta uma soluo mais razovel, a par da mudana com eficcia imediata para todos os tribunais, sem ter que se aguadar pela instalao das novas comarcas. Porm, nenhuma das mencionadas alternativas encontra apoio na letra da lei. 92 Refira-se que, no plano do sistema autnomo da competncia internacional, o critrio do domicilio do ru no desaparece por completo, podendo relevar, ainda que indirectamente, atravs da aplicao do principio da coincidncia entre a competncia internacional e a competncia territorial interna, mas dentro da posio subsidiria que ocupa no confronto com os demais critrios de fixao da competncia territorial (artigo 85., n. 1, 1. parte).
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Em primeiro lugar, a vinculao ao mencionado Regulamento no obriga os legisladores de cada Estado-membro da UE a conformarem os respectivos sistemas autnomos com as regras contidas naquele diploma, conservando um espao prprio para adoptarem as solues que consideram razoveis, tanto na atribuio da competncia aos seus tribunais, como na definio do contedo dos factores de conexo nelas previstos. Em segundo lugar, o sistema autnomo desempenha uma funo especfica a nvel do reconhecimento de sentenas estrangeiras, ao abrigo do processo especial dos artigos 1094. e segs. (competncia internacional indirecta). certo que, no ordenamento nacional resultante da reforma de 1995/96, essa funo foi restringida. Mas o sentido global do sistema autnomo, como expresso ltima das conexes que se consideram razoveis para o julgamento de questes plurilocalizadas, constitui uma dimenso imprescindvel para se determinar se os tribunais do Estado de origem aplicaram, ou no, normas de atribuio de competncia que, na perspectiva do legislador nacional, devem considerar-se pouco razoveis ou se delas foi feita utilizao abusiva. O desaparecimento da afirmao do forum rei a nvel do sistema autnomo no se afigura irrelevante, quando o julgador nacional tem de se pronunciar sobre a fiabilidade da competncia do tribunal de onde provm a sentena objecto do pedido de reconhecimento perante a ordem jurdica portuguesa (artigo 1096., alnea c)). b) Determinao da competncia internacional a partir da competncia territorial interna (princpio da coincidncia). Constitua antes da reforma de 1995/96 o factor de atribuio de competncia mais significativo. Assenta na ideia de que os critrios pensados, em primeira linha, para resolver problemas de competncia territorial interna podem tambm dar resposta questo de saber se os tribunais de um pas, tomados no seu conjunto, devem ou no ocupar-se com a resoluo de litgios simultaneamente ligados a vrias ordens jurdicas. No fundo, a aceitao deste critrio acaba por dar s normas de competncia territorial do Cd. Proc. Civ. o alcance de, ao mesmo tempo que intervm na repartio da competncia entre os tribunais portugueses, fixarem a competncia

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da globalidade dos tribunais nacionais perante os tribunais estrangeiros. Para a aplicao correcta deste princpio, o julgador deve ter presente que as regras de competncia territorial foram estruturadas com vista a operar to-s no plano interno, no sendo, portanto, de excluir que carea de sentido, em determinadas situaes, a sua convocao para o efeito de se afirmar a competncia internacional dos tribunais portugueses93. A consagrao do princpio da coincidncia no significa que o legislador haja introduzido um mecanismo destinado a estabelecer a correlao automtica entre a competncia interna baseada no territrio e a competncia internacional. Semelhante entendimento s pode ser sufragado por quem admita que os problemas de localizao de relaes jurdicas, suscitados tanto no plano interno como no plano internacional, devem solucionar-se com recurso aos mesmos factores de conexo por apresentarem configurao idntica. Ora, o diferente nvel problemtico a que ambas as questes se situam no consente que o sistema seguido para a localizao dos litgios na ordem interna possa transferir-se pura e simplesmente para o mbito internacional94. A circunstncia de as regras de competncia territorial surgirem, no plano normativo, como um dos critrios a que o julgador atende para decidir sobre a competncia internacional dos tribunais portugueses de modo nenhum permite concluir que ambos os complexos de questes assumam importncia equivalente

A ideia do aproveitamento das regras internas de competncia territorial com o objectivo de, a partir delas, se determinar a competncia internacional foi particularmente desenvolvida na Alemanha, dado que a doutrina e a jurisprudncia daquele Pas se viam confrontadas com a falta, na ZPO, de normas gerais que fixassem o mbito da jurisdio dos tribunais alemes perante os tribunais estrangeiros. Refira-se, no entanto, que a doutrina, desde sempre, admitiu o abandono das solues ditadas pelo princpio da coincidncia, quando se revelassem desajustadas da especificidade requerida pela disciplina da competncia internacional. Ver, p. ex., ERWIN RIEZLER, Internationales Zivilprozerecht und prozessuales Fremdenrecht, Berlin/Tbingen, 1949, pg. 219, e HEINRICH MATTHIES, Die deutsche internationale Zustndigkeit, Frankfurt am Main, 1955, pg. 40. 94 Neste sentido, ver BARTIN, Principes de droit international priv, vol. I, Paris, 1931, 124 e seg., e FRANCESKAKIS, Rvue critique de droit international priv (RCDIP), 1952, 384 (354), e 1963, 391.
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no quadro do exerccio da funo jurisdicional95. Com efeito, a negao da competncia internacional significa a impossibilidade de o autor obter tutela para a situao controvertida junto dos tribunais portugueses considerados no seu todo. J a incompetncia em funo do territrio impede somente que o processo seja julgado num tribunal em concreto, sendo certo que na organizao judiciria nacional ser sempre possvel encontrar um tribunal que se ocupe da questo96. Acresce que a atribuio de competncia internacional aos tribunais portugueses, alm de envolver a admissibilidade do julgamento do mrito da causa97, determina a aplicao da lex fori portuguesa, ou seja, do direito processual civil e do direito internacional privado vigentes em Portugal a uma questo ligada a vrias ordens jurdicas. Existem, pois, diferenas substanciais entre os problemas que o legislador chamado a resolver, quando se suscitam questes de competncia internacional ou de competncia territorial de mbito puramente interno. Tais problemas mantm a respectiva identidade, ainda que a soluo para eles encontrada envolva a utilizao comum das conexes estabelecidas com vista distribuio da competncia territorial na ordem interna. Impe-se, deste modo, reconhecer a existncia de limites normativos ao funcionamento do princpio da coincidncia, uma vez que, como se mostrou, o sentido que corresponde disponibilidade do conjunto dos tribunais de um pas para o julgamento de determinada causa no se reduz ao aspecto da diviso interna da competncia em funo do territrio.

Concluso esta que aparece confirmada atravs da previso de consequncias diferentes para a infraco das regras de competncia internacional (incompetncia absoluta: artigos 101. e segs.) e das regras que repartem a jurisdio na ordem interna segundo a diviso judicial do territrio (incompetncia relativa: artigos 108. e segs.). 96 O aspecto em causa foi salientado por MACHADO VILELA que viu na diferena de fim da fixao da competncia internacional e da fixao da competncia territorial a explicao para a necessidade de o legislador contemplar com regimes distintos a violao de cada um daqueles grupos de normas de competncia, no obstante os factores de conexo utilizados serem comuns. Cfr. Notas sbre a competncia internacional no novo Cdigo de Processo Civil, no Boletim da Faculdade de Direito, vol. XVIII (1942), Coimbra, 1943, pgs. 62 e seg.. 97 D-se como assente que os restantes pressupostos processuais se encontram preenchidos.
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Da que a aplicao do princpio da coincidncia deva conter-se dentro da intencionalidade normativa que se lhe encontra subjacente. Essa limitao decorre de se estar perante o aproveitamento, para o efeito da determinao da competncia internacional, de factores de conexo destinados primariamente a resolver problemas de repartio da jurisdio dos tribunais a nvel interno. H, assim, normas de competncia territorial que, pela natureza das conexes utilizadas, se acham desde logo excludas do mbito da regra da coincidncia. o que acontece com o artigo 85., n.os 2 e 3, onde se prevem factores de atribuio de competncia territorial com o objectivo limitado de indicar os tribunais competentes na ordem interna, quando a competncia internacional se basear na aplicao de algum dos outros princpios previstos no artigo 65., n. 198. Resulta do que antecede que a verificao de qualquer dos factores de conexo territorial previstos para actuar na ordem interna no desencadeia ipso facto a competncia internacional dos tribunais portugueses. O princpio da coincidncia apenas convoca os critrios de distribuio do poder de julgar no plano interno, enquanto v neles meros ndices reveladores da competncia internacional99. Fica, portanto, em aberto um campo onde so possveis correces, a ttulo excepcional, no sentido de se negar a competncia dos tribunais portugueses, no obstante a ocorrncia em Portugal de algum dos elementos de conexo que determinam a competncia territorial interna. De acordo com o mencionado entendimento pode sustentar-se que a negao da competncia internacional indiciada a partir de factores de conexo territorial de carcter interno se justifica sempre que a sua atribuio aos tribunais
Cfr. JOO DE CASTRO MENDES, Direito Processual Civil, vol. I, ed. AAFDL, Lisboa, 1980, pgs. 413 e segs.. 99 Trata-se de concluso que a doutrina e a jurisprudncia dominantes na Alemanha consideram decorrer da funo especfica que as normas de competncia territorial interna so chamadas a desempenhar, enquanto critrios de atribuio da competncia internacional. Sobre a dupla funo das normas de competncia territorial e as consequncias que da advm, nos planos da interpretao e do regime jurdico que corresponde sua violao, ver EKKEHARD SCHUMANN, em STEIN/JONAS, Kommentar zur Zivilprozeordung, 20. ed., Tbingen, 1980, vol. I, Einl XV F, n.os 755 e seg., pg. 380.
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portugueses configure um forum non conveniens e simultaneamente exista tribunal estrangeiro melhor colocado para julgar o litgio que no decline a sua jurisdio. c) Verificao em Portugal dos factos que integram a causa de pedir (princpio da causalidade). Os tribunais portugueses dispem de competncia quando ocorra no territrio nacional o facto ou algum dos factos que servem de base pretenso deduzida em juzo (artigo 65., n. 1, alnea c)). A favor da consagrao deste critrio milita a ideia de que convm boa administrao da justia que o processo corra prximo do lugar onde nasceu o litgio, quer para maior facilidade das partes no acesso ao tribunal e na recolha das provas, quer pelo interesse em que o julgamento tenha lugar junto do sector da comunidade mais propcio aceitao do efeito da sentena enquanto elemento restaurador da paz social. No entanto, a utilizao de um critrio que encara todo e qualquer facto produtor de efeitos jurdicos como potencial elemento de conexo pode conduzir a resultados que ultrapassam os limites razoveis a que deve obedecer um sistema de normas de conflitos de jurisdies. O princpio da causalidade, formulado com a generalidade que a alnea c) lhe deu, arrasta consigo a atribuio da mesma relevncia, tanto aos factos que produzem consequncias efectivamente ligadas ordem jurdica portuguesa, como queles que ocorram em Portugal por razes fortuitas ou acidentais. Com efeito, a ausncia de restries ao funcionamento do princpio agora analisado implica a competncia dos tribunais portugueses para aces de divrcio referentes a estrangeiros no domiciliados em Portugal, desde que no processo se invoque a verificao em territrio portugus dos factos que fundamentam o pedido. Igualmente, os nossos tribunais dispem de competncia para julgar aces relativas ao no cumprimento de contratos celebrados em Portugal, quer eles se integrem na ordem jurdica portuguesa, quer a sua concluso em territrio portugus se deva a circunstncias acidentais. o que acontece no caso de o autor da proposta feita a partir do estrangeiro pedir o envio da declarao de aceitao para o local onde se encontra a passar frias em Portugal. Perante a

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amplitude com que o princpio se acha consagrado, pode verificar-se a atribuio de competncia aos tribunais portugueses quanto ao julgamento de questes que apresentam ligao mais forte com outro ou outros ordenamentos jurdicos100. d) Impossibilidade de o autor obter tutela judicial do direito noutro pas (princpio da necessidade). O objectivo inicial do princpio da necessidade, hoje consagrado na alnea d) do artigo 65., n. 1, consistia em evitar que o direito resoluo dos litgios por via judicial (Justizgewhrungsanspruch) ficasse comprometido, em virtude da existncia de conflitos negativos de jurisdio. Todavia, a interveno do referido princpio foi progressivamente alargada, colocando-se por seu intermdio os tribunais nacionais ao dispor de quem procura o acesso justia em situaes que ultrapassam a mera recusa do exerccio da jurisdio pelos tribunais de outros pases. Para que exista competncia dos tribunais portugueses, preciso que, alm de no se verificar nenhum dos outros factores de atribuio de competncia previstos no mencionado artigo 65., n. 1, e de no haver no estrangeiro tribunais que aceitem ocupar-se do litgio, a situao controvertida apresente algum

A doutrina portuguesa, desde h muitos anos, que chamava a ateno para os inconvenientes advindos da grande generalidade com que o legislador consagrou o princpio da causalidade, chegando MACHADO VILELA, ob. e loc. cits. (nota 222), pg. 67, a recomendar, em 1942, que, numa futura reviso do Cd. Proc. Civ., o princpio recebesse formulao mais precisa, quanto s relaes jurdicas que compreende e s caractersticas dos actos e factos a que respeita. Posteriormente, tambm A. FERRER CORREIA/F. A. FERREIRA PINTO, ob. e loc. cits. (nota 214), salientaram a convenincia em se aproveitar a oportunidade, criada pela reforma do direito processual civil que veio a entrar em vigor a 01.01.1997, para se restringir a amplitude com que o princpio da causalidade estava consagrado na alnea c) do artigo 65., n. 1. Contudo, o legislador ter entendido, nessa altura, prefervel manter a redaco antecedente, continuando a no facultar ao tribunal a possibilidade de se declarar competente to-s quando, em face das circunstncias do caso concreto, considerasse existir entre a situao controvertida e a ordem jurdica nacional uma ligao capaz de fundamentar razoavelmente a sua competncia. A mesma crtica foi retomada por A. FERRER CORREIA, em Le systme portugais sur la comptence internationale (directe), cit. (nota 216), pgs. 49 e segs.. Com as alteraes introduzidas pelo artigo 160. da Lei n. 52/2008, de 28 de Agosto, o legislador optou pela soluo radical de eliminar o princpio da causalidade, num primeiro momento, em relao s comarcas piloto Alentejo Litoral, Baixo Vouga e Grande Lisboa-Noroeste e, numa segunda fase, estendendo a medida a todas as demais comarcas.
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elemento ponderoso de conexo com a ordem jurdica nacional. O princpio da necessidade encontra justificao no dever que incumbe ao Estado de garantir a realizao do direito atravs dos tribunais (artigo 20. da Constituio e artigo 6., n. 1, da Conveno Europeia dos Direitos do Homem). Sabido que os nossos tribunais podem ser chamados a exercer a funo jurisdicional, relativamente a questes para as quais os interessados no conseguem obter tutela no estrangeiro, impe-se concretizar os limites normativos da necessidade, enquanto factor de atribuio da competncia internacional. Por virtude da alnea d) do artigo 65., n. 1, o Estado portugus abriu os seus tribunais em princpio, carecidos de competncia para apreciar o mrito do litgio aos titulares de direitos lesados que se acham impedidos de propor as aces respectivas nos tribunais que, segundo os factores de conexo comummente aceitos, gozam de competncia internacional para dirimir o litgio. A competncia dos tribunais portugueses no exige que se verifique uma impossibilidade de grau absoluto, bastando que constitua para o autor dificuldade aprecivel a proposio da aco perante os tribunais estrangeiros competentes. Assim acontecer, p. ex., em relao a pases que estabeleam medidas discriminatrias quanto liberdade de circulao e s condies de segurana das pessoas que, em concreto, necessitam de recorrer aos tribunais. As aludidas restries, embora possam no chegar ao ponto de impedir por completo a proposio da aco no pas em causa, acabam por afectar em concreto a dimenso material do direito justia. Da que na alnea d) se considere suficiente a existncia de obstculos de tal modo gravosos que tornem inexigvel a mera tentativa de o autor instaurar a aco no estrangeiro101.
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O Decreto-Lei n. 38/2003, de 8 de Maro, modificou a redaco da alnea d) do artigo 65., n. 1, limitando-se a substituir o critrio geral da inexigibilidade da proposio da aco no estrangeiro pela referncia dificuldade aprecivel do autor em obter justia junto desses tribunais. Semelhante alterao afigura-se irrelevante, no plano substancial, porque sempre se entendeu que no era exigvel ao autor que, antes de recorrer jurisdio portuguesa, houvesse tentado sem xito, propor a aco no estrangeiro, bastando a alegao e prova da existncia de dificuldades apreciveis em faz-lo. Nova mudana de redaco, igualmente desprovida de significado para a definio do alcance que o princpio em anlise apresenta no direito nacional, foi introduzida na mencionada alnea d), por intermdio da Lei n. 52/2008, de 28 de 148

Mais problemtica a resposta questo de saber se existe necessidade nos casos em que no h obstculos, com as caractersticas assinaladas, proposio da aco no tribunal estrangeiro competente, mas se afigura muito provvel que a aplicao das normas materiais designadas pela regra de conflitos do foro conduza negao do direito cuja tutela jurisdicional se procura obter (improcedncia da aco), enquanto a proposio da mesma aco em tribunais portugueses poderia levar a outro desfecho, uma vez que o direito substantivo indicado pela nossa regra de conflitos permite, em abstracto, acolher a pretenso do autor. H, portanto, que definir se a necessidade que justifica a atribuio de competncia aos tribunais portugueses deve tambm estabelecer-se com base em meras consideraes retiradas da anlise prvia das normas de direito material aplicveis ao fundo da causa. A orientao mais propensa separao formal das questes suscitadas no mbito dos conflitos de leis relativamente s que dizem respeito aos conflitos de jurisdies mostra-se avessa a semelhante alargamento, mesmo com a restrio decorrente da exigncia de haver um elemento ponderoso de conexo entre o pleito a julgar e a ordem jurdica nacional. Todavia, parte da doutrina e alguma jurisprudncia aceitam a incluso na competncia dos tribunais portugueses de aces em que o autor procura conseguir a aplicao ao fundo do litgio do direito material designado pelas regras de conflitos portuguesas, desde que exista ligao significativa do objecto do processo ordem jurdica nacional, nomeadamente quando da resulte a aplicao de direito portugus a cidados portugueses102.

Agosto, com aplicao restrita, na fase inicial, aos tribunais integrados nas trs comarcas piloto que funcionam desde 14 de Abril de 2009. Quanto ao direito alemo, apesar da ausncia de disposio legal que consagre o princpio da necessidade, a doutrina coloca no mesmo plano a impossibilidade absoluta e a inexigibilidade da proposio da aco no tribunal estrangeiro competente, para o efeito de admitir a competncia dos tribunais alemes. Cfr. REINHOLD GEIMER, Zur Prfung der Gerichtsbarkeit und der internationalen Zustndigkeit bei der Anerkennung auslndischer Urteile, Bielefeld, 1966, pg. 56, nota 142. 102 Sustentam esta interpretao alargada do princpio da necessidade A. FERRER CORREIA/F. A. FERREIRA PINTO, ob. e loc. cits. (nota 214), pgs. 36 e segs., e, de novo, A. FERRER CORREIA, ob. e loc. cits. (nota 216), pgs. 49 e segs.. 149

Sem dvida que esta orientao apresenta o inconveniente de misturar problemas distintos no plano dogmtico, visto que no leva at s ltimas consequncias a autonomia das intenes e dos fins que subjaz aos critrios utilizados na resoluo dos problemas da escolha da lei e da determinao do tribunal competente. No entanto, semelhante entendimento revela a vantagem de aceitar uma interpretao do direito adjectivo permevel a consideraes de justia material e que cabe dentro da redaco actual da alnea d) do artigo 65., n. 1. Com efeito, a citada norma menciona, desde 01.01.1997, que a necessidade geradora da competncia dos tribunais portugueses se determina em funo do direito invocado, ao passo que anteriormente se aludia to-s ao direito. Por conseguinte, na formulao actual, o direito que funciona como pressuposto da atribuio da competncia surge qualificado pela referncia a normas materiais, pois um direito invocado resulta da aplicao de normas substantivas situao de facto em que o autor baseia determinada pretenso de tutela jurisdicional. Se puder interpretar-se neste sentido o alcance da alterao feita, ganha algum suporte na letra da lei a concluso de que o legislador no quis afastar os juzos hipotticos do autor, acerca da futura deciso de mrito, do quadro dos elementos relevantes para a determinao da competncia internacional dos nossos tribunais. e) Acordo das partes sobre a jurisdio. A vontade das partes funciona como critrio de determinao da competncia internacional, desde que se exprima atravs de acordos sobre o exerccio da jurisdio quanto a litgios que estejam simultaneamente em contacto com mais de uma ordem jurdica. Prev o artigo 99., n. 1, que esses acordos se traduzam, quer na atribuio do julgamento de determinada causa a um tribunal escolhido pelas partes (pacto atributivo de jurisdio), quer no afastamento da competncia resultante das normas de conflitos de jurisdies de algum dos Estados em contacto com o litgio (pacto privativo de jurisdio). Os pactos sobre a competncia internacional so assim encarados como negcios jurdicos processuais aptos a produzir efeitos autnomos em dois

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sentidos, sem que exista correlao necessria entre o afastamento da competncia resultante da lei e a sua atribuio por vontade das partes aos tribunais de outro pas. Na realidade, o pacto atributivo no implica privao da competncia, sempre que a vontade das partes se dirige abertura de um foro suplementar que acresce ao que j resultava das normas de competncia internacional aplicveis. O acordo tem ento o objectivo de proporcionar aos interessados a opo entre foros alternativos. Por sua vez, a privao de competncia no envolve forosamente a atribuio concomitante do poder de julgar o litgio aos tribunais de um pas que as partes designam. o que se verifica quando existem competncias concorrentes e o pacto privativo se destina to-s a limitar as possibilidades de escolha entre os diversos foros, excluindo algum ou alguns deles. As partes pretendem mediante o acordo reduzir o espectro das jurisdies alternativas que a lei coloca sua disposio. Mas as duas referidas modalidades de pactos, na grande maioria dos casos, aparecem encadeadas uma na outra, designadamente quando se pretende dar competncia exclusiva a jurisdies estrangeiras o afastamento da competncia dos tribunais de um pas verifica-se para que seja possvel atribuir competncia a tribunais estrangeiros que no a teriam sem o acordo dos interessados. Neste sentido costuma dizer-se que a derrogao da competncia se realiza a favor de uma jurisdio estrangeira. A dupla vertente em que se desdobram os efeitos da generalidade dos pactos de jurisdio conduz a que a apreciao dos respectivos requisitos de validade dependa, quando a questo se levante em cada um dos pases envolvidos, da lex fori do Estado do tribunal a que foi atribuda jurisdio e da lex fori do Estado cujo tribunal as partes privaram de competncia. Como esto envolvidas ordens jurdicas de Estados diferentes, a conjugao dos regimes aplicveis pode levar a situaes em que a validade da atribuio subsiste perante a ordem jurdica do Estado escolhido, enquanto a lei do foro preterido considera nulos os efeitos que o mesmo acordo visa produzir na sua ordem jurdica.

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O juzo negativo da ordem jurdica do foro preterido no inutiliza, no entanto, o acordo sobre a competncia, contanto que se mantenha a disponibilidade dos tribunais do pas escolhido para a apreciao do litgio. Todavia, se faltar esta abertura, porque a lei do foro designado atravs do pacto se recusa a aceitar a validade da atribuio de competncia aos seus tribunais, o acordo no produz efeitos em nenhuma das referidas direces. S assim no ser, caso deva interpretar-se a designao no sentido de que houve o estabelecimento de uma competncia alternativa em concorrncia com a dos tribunais do foro preterido, cuja jurisdio permanece intacta por fora da nulidade do pacto (artigo 99., n. 2). Na verdade, se a lex fori do tribunal a que as partes deram competncia considera o pacto vlido e a lex fori do Estado que viu afastada a competncia lhe nega validade, isso significa que o tribunal preterido continua competente a par daquele outro que recebeu a competncia convencional. Mas, se o afastamento da competncia fosse vlido perante a lex fori do tribunal preterido e a lex fori do tribunal a que foi atribuda competncia exclusiva no aceitasse semelhante designao, o pacto ser invlido no seu todo, porque a vontade das partes se mostra incapaz de produzir o efeito da substituio da competncia de determinado tribunal pela de outro (artigo 99., n. 3, alnea b))103. Nada impede que a validade da atribuio de competncia ao tribunal estrangeiro seja apreciada por tribunais do Estado cuja jurisdio as partes pretenderam afastar. Assim acontece na hiptese de um dos litigantes, infringindo o pacto privativo, propor a aco em tribunal do Estado atingido pelo afastamento convencional da competncia. Do artigo 99. resulta que o legislador colocou em plano idntico os pactos atributivos e privativos de jurisdio, no que respeita aos requisitos de validade de uns e de outros. Significa isto que o critrio de julgamento da validade das derrogaes da jurisdio portuguesa matria

Sobre as incidncias da dupla apreciao dos requisitos de validade e dos efeitos dos pactos dirigidos fixao convencional da competncia, ver ROLF A. SCHTZE, Deutsches Internationales Zivilprozerecht, Berlin/New York, 1985, pg. 48.
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tratada especificamente no artigo 99., n. 3 se aplica tambm quando os tribunais nacionais tenham de apreciar a validade da atribuio de competncia a um tribunal estrangeiro104. Assim, se as partes afastarem a competncia dos tribunais portugueses, mediante um pacto atributivo de jurisdio exclusiva a determinado tribunal estrangeiro, e, no obstante, o autor propuser a aco em Portugal, uma vez arguida a incompetncia decorrente da violao do pacto privativo (artigos 108. e 109., n. 1), o tribunal portugus deve verificar se a escolha do tribunal estrangeiro respeitou os requisitos estabelecidos no art. 99. A incompetncia do tribunal portugus depende, na hiptese em apreo, da validade da designao do tribunal estrangeiro, aferida luz dos mesmos critrios que, segundo a lei portuguesa, condicionam a atribuio pelas partes de competncia internacional aos juzes nacionais. Nestes termos, se a lex fori do tribunal estrangeiro no aceitar a jurisdio que o pacto lhe atribui, tal implica que o acordo das partes tambm no pode produzir o efeito da privao de jurisdio dos tribunais portugueses, pois falta o requisito da aceitao da escolha pela lei do tribunal designado (artigo 99., n. 3, alnea b)). No se exige que o tribunal escolhido se situe dentro da organizao judiciria dos Estados cujas ordens jurdicas tenham conexo com a relao controvertida, podendo designar-se tribunais de terceiros pases. A amplitude com que a escolha consentida procura atender ao interesse das partes na resoluo do pleito por tribunais dotados de conhecimentos especficos, quanto matria do julgamento e ao direito aplicvel, ou, at mesmo, vai ao encontro da vontade de atribuir a deciso da controvrsia a um tribunal desligado dos sistemas judiciais dos litigantes105. Requisitos de validade. Todavia, os pactos destinados a fixar convencionalmente a competncia internacional apenas so admissveis, se a
a concluso que se extrai da paridade de tratamento dos acordos de jurisdio, independentemente da modalidade que revistam. Neste sentido, ver a argumentao de ROLF C. RADTKE, Internationale Zustndigkeitsvereinbarungen nach portugiesischem Recht, em Recht der Internationalen Wirtschaft (RIW), 1984, pg. 276 e nota 55. 105 Sobre o interesse das partes na escolha de um foro neutral, ver JOCHEN SCHRDER, Internationale Zustndigkeit, Opladen, 1971, pgs. 483 e seg..
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relao litigiosa estiver em contacto com mais de uma ordem jurdica (artigo 99., n. 1). Fica, assim, afastada a possibilidade de se celebrarem pactos destinados a atribuir competncia a tribunais estrangeiros, sempre que os litgios assumam carcter puramente interno106. O contacto com as ordens jurdicas deve estabelecer-se atravs de factores objectivos, sendo irrelevante, para a existncia de tal ligao, a mera diferena de nacionalidade das partes no contrato de onde emerge o litgio. Como se salientou, a validade do acordo que exclui a competncia dos tribunais portugueses implica que a lex fori do tribunal designado aceite a jurisdio que as partes lhe atriburam (artigo 99., n. 3, alnea b)). A falta da verificao deste pressuposto traduz-se na impossibilidade jurdica do objecto do acordo, uma vez que a vontade dos litigantes foi a de transferir o poder de julgar do tribunal portugus competente para outro tribunal e no a de celebrar um acordo que inviabilize a resoluo judicial do litgio (pactum de non petendo). Constitui pressuposto da validade do acordo, para alm da natureza internacional da questo a submeter a julgamento, que a designao do tribunal seja justificada por um interesse srio de ambas as partes ou de uma delas, desde que no envolva inconveniente grave para a outra (artigo 99., n. 3, alnea c)). Impe-se, por conseguinte, apurar se o afastamento da competncia foi ou no ditado por um interesse merecedor de proteco jurdica. Mediante este requisito, quis o legislador excluir, tanto as situaes a que falta a vontade efectiva de as partes alterarem o regime legal da competncia, como aquelas em que a gravidade do prejuzo causado a uma das partes indicia o carcter abusivo da privao de competncia. No fundo, trata-se da aplicao do princpio geral que veda aos litigantes o aproveitamento do processo para a prtica de actos sem correspondncia com a sua vontade efectiva ou para a realizao de fins proibidos por lei (artigo 665.).

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Ver A. FERRER CORREIA/F. A. FERREIRA PINTO, ob. e loc. cits. (nota 214), pg. 43, SCHTZE, ob. cit. (nota 229), pgs. 49 e seg, e JAN KROPHOLLER, Internationale Zustndigkeit, em Handbuch des internationalen Zivilverfahrensrechts, vol. I, Tbingen, 1982, pgs. 410 e segs.. 154

A vontade das partes irrelevante para a privao da competncia internacional, quando o litgio tenha como objecto direitos indisponveis ou quando a matria controvertida seja da competncia exclusiva dos tribunais portugueses (artigo 99., n. 3, alneas a) e d)). Em ambos os casos, foi a considerao dos interesses envolvidos que levou a excluir a validade dos pactos privativos de jurisdio. Estando o objecto do litgio fora do mbito da disponibilidade das partes, no se justificava que estas pudessem subtrair o respectivo julgamento aos tribunais portugueses, quando so eles os indicados pelas regras de conflitos de jurisdies. Por outro lado, as normas que originam as competncias exclusivas so inderrogveis, dado o interesse pblico que presidiu escolha dos factores de conexo nelas utilizados. Embora as relaes controvertidas para as quais se acham previstas possam dizer respeito a direitos disponveis, a ligao entre o litgio e o Estado do foro foi considerada de tal modo determinante do correcto exerccio da funo jurisdicional que o legislador probe as partes de modificar os factores legais de conexo, substituindo-os por outros mais prximos das suas convenincias particulares107. O contedo do acordo de privao da competncia dos tribunais portugueses encontra-se submetido a limitaes que os interessados devem respeitar, sob pena de invalidade do correspondente pacto. Assim, preciso que as partes manifestem a vontade de atribuir competncia a outro tribunal pertencente a uma jurisdio concretamente indicada (artigo 99., n. 3, alnea e), in fine). Afigura-se que o legislador considerou suficiente a indicao do pas a cuja organizao judiciria pertence o tribunal que julgar o pleito, resultando a sua determinao em concreto da aplicao das regras de competncia territorial do foro designado108. A exigncia desta meno explcita visa, entre outros fins, prevenir situaes em que uma das partes, servindo-se de clusulas propositadamente redigidas em termos vagos, procura derrogar a competncia

Sobre as competncias exclusivas consagradas no sistema autnomo (artigo 65.-A), ver, infra, alnea g). 108 No mesmo sentido, para o direito anterior, ROLF C. RADTKE, ob. e loc. cits. (nota 230), pg. 278.
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dos tribunais de um determinado pas sem que a contraparte se aperceba do alcance da estipulao. Por outro lado, o acordo de derrogao da competncia tem de circunscrever-se a litgios determinveis em face de critrios fixados no pacto. Se o litgio j existe na altura em que as partes convencionaram o afastamento da competncia dos tribunais portugueses, devem identific-lo concretamente, valendo o efeito privativo da competncia to-s para as questes que possam incluir-se nesse mbito. Na hiptese de a concluso do pacto privativo ter em vista a resoluo de eventuais litgios futuros, a delimitao das matrias subtradas ao conhecimento dos tribunais portugueses faz-se mediante a indicao da relao jurdica de onde podem surgir as questes carecidas de deciso judicial. Observe-se que o expediente de utilizar a relao jurdica como base para a definio do mbito do pacto relativamente a litgios futuros se traduz, no raro, no emprego de conceitos de direito substantivo. Daqui podem resultar dificuldades na interpretao dos termos em que as partes pretenderam excluir a jurisdio dos tribunais portugueses, uma vez que, surgido o litgio concreto, se perde a perspectiva exclusivamente jurdico-material. Com efeito, as questes de competncia colocam-se perante uma aco actual, identificada atravs da causa de pedir e do pedido109. Deixando de lado este aspecto, que mostra a presena de uma dimenso hermenutica especfica nos acordos sobre jurisdio, importa
corrente as partes incluirem na definio do mbito dos acordos sobre competncia dos tribunais, quando estejam em causa litgios futuros, noes de direito substantivo, omitindo referncias de carcter factual. Ficam, assim, os litigantes expostos ao risco de, mais tarde, perante os termos em que venham a ser propostas as aces correspondentes, se decidir no sentido de que as questes suscitadas no se encontram abrangidas pelo pacto que celebraram. Os tribunais alemes tm procurado ultrapassar semelhante dificuldade, mediante a interpretao ampla das noes de direito substantivo utilizadas para caracterizar os litgios futuros abrangidos pelos pactos de jurisdio. Assim, considera a jurisprudncia que a aluso aos litgios emergentes de determinado contrato deve interpretar-se de modo a inclurem-se no acordo sobre a competncia as aces baseadas em responsabilidade extracontratual, sempre que a causa de pedir decorra de actos que representem violaes do negcio jurdico tido em vista pelas partes. Cfr. ROLF C. RADTKE, ob. e loc. cits. (nota 230), pg. 278. Neste aspecto, a anterior redaco do artigo 99., n. 1, parecia mais ajustada, pois utizava a formulao litgios eventualmente decorrentes de certo facto.
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reter a ideia de que so invlidos os pactos privativos em que o mbito da derrogao da competncia aparea definido de modo demasiado abstracto ou em que a escolha do tribunal competente fique ao critrio do autor ou de terceiros. A validade do pacto privativo de jurisdio obriga forma escrita, devendo o acordo, em regra, constar de documento assinado pelas partes (artigo 99., n. 3, alnea e)). Equivale existncia de acordo escrito e assinado aquele que se prove mediante cartas, telex, telegramas ou outros meios de comunicao trocados entre as partes de que fique registo escrito. A estipulao do acordo pode encontrar-se directamente nos instrumentos escritos que substituem a forma legal ou resultar de clusula neles inserida que remeta para outro documento onde ele esteja contido (artigo 99., n. 4). Se o acordo tiver sido meramente verbal e no houver nenhum dos documentos que suprem a sua falta, as partes podem evitar a invalidade do pacto confirmando-o por escrito (artigo 99., n. 3, alnea e)). f) Eliminao da nacionalidade como factor de conexo. Um dos avanos mais significativos que a Reforma processual de 1995/96 trouxe ao sistema de competncia internacional previsto no Cdigo de Processo Civil consistiu no desaparecimento da nacionalidade portuguesa da lista dos factores de conexo. Tal abandono ficou a dever-se, sem dvida, influncia recebida a partir da entrada em vigor relativamente a Portugal da Conveno de Bruxelas de 27 de Setembro de 1968, diploma que deliberadamente afastou a nacionalidade da lista dos critrios de atribuio de competncia aos tribunais dos Estados-membros. O Estado Portugus quis que o seu sistema autnomo de regras de competncia internacional acompanhasse um dos princpios mais significativos do sistema comunitrio de competncia internacional, na altura ainda fundado no referido tratado internacional de 1968, pois, o nvel de integrao europeia existente nessa poca no permitia a utilizao de mecanismos mais fortes de cooperao judiciria, que s ficariam disponveis com as alteraes trazidas pelo Tratado de Amesterdo110. Apesar de tudo, a designao competncia em razo da

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Ver, infra, nota 239. 157

nacionalidade, no presente totalmente desajustada da realidade normativa em vigor, ainda permanece no artigo 98., n. 1, por manifesta desateno. No direito anterior a 1 de Janeiro de 1997, subsistiam duas manifestaes do referido princpio, apesar das crticas que a doutrina lhes dirigia, por envolverem discriminaes no acesso justia ditadas em benefcio dos detentores de nacionalidade portuguesa111. Desde logo, a nacionalidade relevava como factor de atribuio de competncia atravs do chamado princpio da reciprocidade previsto na antiga alnea c) do artigo 65., n. 1. Apesar da designao que lhe era dada, o preceito em causa no estabelecia um critrio de medida dos direitos dos estrangeiros. Na realidade, limitava-se a estender a competncia dos tribunais portugueses de modo a poderem ser neles demandados, por um autor portugus, os nacionais de Estados que consagrassem nas respectivas legislaes regras de competncia internacional que sujeitariam os portugueses aos seus tribunais, se eles a aparecessem na posio de rus. A reciprocidade, nesta vertente que assumiu no perodo em que florescia o critrio da nacionalidade, no passava de uma medida de retorso destinada a funcionar em detrimento dos cidados de pases que consagravam competncias exorbitantes, sempre que tivessem pela frente um autor portugus112. O outro dos aspectos em que a nacionalidade aparecia de forma discriminatria no tratamento de questes de competncia estava na equiparao ao domiclio da presena acidental dos estrangeiros em territrio portugus, sempre que tivessem contrado obrigaes com cidados portugueses (artigo 65., n. 2, 2. parte, na redaco anterior a 01.01.1997). Ficava, deste modo, assegurado o elemento de conexo indispensvel verificao da competncia dos tribunais portugueses, nos casos em que o domiclio do ru relevava para tal
MACHADO VILELA, ob. e loc. cits. (nota 222), pg. 59, mostra o desacordo com a determinao da competncia dos tribunais atravs da nacionalidade dos litigantes nas seguintes palavras vigorosas: (...) semelhante circunstncia apenas serviria para estabelecer diferenas entre nacionais e estrangeiros perante a justia, e tais diferenas so incompreensveis, porque, desde que se admitem os estrangeiros ao gozo e exerccio de direitos privados, absurdo que eles no possam fazer valer esses direitos perante os tribunais locais em perfeita igualdade com os nacionais do pas, visto que o recurso justia a garantia normal de todos os direitos. 112 Ver MACHADO VILELA, ob. e vol. cits. (nota 222), pgs. 67 e segs..
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efeito. O alargamento da noo de domiclio destinava-se a beneficiar o credor de nacionalidade portuguesa, sempre que estivesse em causa o cumprimento de obrigaes, abrindo-lhe a possibilidade de demandar perante os tribunais do seu pas o devedor estrangeiro que estivesse de passagem em Portugal. g) Enumerao das competncias exclusivas dos tribunais portugueses. As competncias exclusivas caracterizam-se por dizerem respeito a um ncleo de matrias relativamente s quais se torna possvel identificar um elemento de conexo dotado de preponderncia de tal maneira forte perante os outros com ele concorrentes, que funciona como expoente da ligao mais estreita entre a causa e um certo pas. Existem, na realidade, aces em que a intensidade da ligao do thema decidendum com determinado factor de conexo implica que este assuma o estatuto de critrio nico de atribuio da competncia internacional, o que arrasta o seu julgamento para os tribunais do pas atravs dele designado. No artigo 65.-A esto indicadas as matrias e, para cada uma delas, os factores de conexo que originam as competncias exclusivas dos tribunais portugueses113. As alteraes introduzidas pela Reforma de 1995/96 neste segmento da competncia internacional revelavam o intuito de acompanhar de perto, mais uma vez, o disposto no artigo 16. da Conveno de Bruxelas de 27 de Setembro de 1968, nessa altura ainda vigente, que Portugal havia ratificado em 1991. A mesma orientao de tomar como paradigma as competncias exclusivas estabelecidas a nvel comunitrio foi prosseguida com o Decreto-Lei n. 38/2003, de 8 de Maro, que acrescentou lista do artigo 65.-A a competncia para as execues sobre bens existentes em territrio portugus (ento, alnea e), que correspondia ao n. 5 do artigo 16. da mencionada Conveno). A localizao de

Competncia exclusiva e competncia imperativa correspondem a realidades jurdicas que s em parte coincidem. A regulamentao das situaes de competncia internacional exclusiva faz-se por intermdio de normas imperativas, decorrendo da a nulidade dos pactos privativos de jurisdio que as afastem (artigo 99., n. 3, alnea d)). Todavia, a competncia imperativa, que se caracteriza pela inderrogabilidade do respectivo regime jurdico, nem sempre exclusiva. Assim sucede com as normas respeitantes competncia em razo da matria, da hierarquia, do valor, da forma de processo e do territrio, nos casos a que se refere o artigo 110. (artigo 100., n. 1).
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elementos do patrimnio do devedor em territrio nacional d lugar, na aco executiva, realizao de actos processuais de apreenso e venda dos bens atingidos pela penhora, assim como a pagamentos com o preo obtido, que traduzem o exerccio de poderes de soberania do Estado. Da que se quisesse clarificar que existia uma reserva de competncia dos tribunais do pas da situao dos bens penhorados (ou arrestados), destinada permitir que sejam rgos judiciais nacionais a controlar a legalidade dos actos executivos sobre eles praticados. A Lei n. 52/2008, de 28 de Agosto, veio de novo interferir com as competncias exclusivas do sistema autnomo. Foi acrescentada ao artigo 65.-A uma nova alnea, que passou a ser a alnea a), onde se determina um tanto despropositadamente, porque nela se confundem os planos dos sistemas autnomo e comunitrio, que a competncia exclusiva dos tribunais portugueses existe nos casos previstos em regulamentos comunitrios ou em outros instrumentos internacionais. Por intermdio da mesma Lei, passou a integrar a alnea b), com uma restrio quanto natureza dos bens atingidos, o que dispunha a alnea e), achando-se agora a competncia exclusiva dos tribunais nacionais consagrada para as execues sobre bens imveis situados em territrio portugus, quando anteriormente abrangia as execues sobre bens existentes em territrio portugus. Com as alteraes introduzidas na estrutura do artigo 65.-A, houve que mudar as designaes das alneas seguintes, passando as anteriores alneas a), b), c) e d) a corresponder s actuais alneas c), d), e) e f), respectivamente. Tais mudanas revestem-se de carcter puramente formal, excepto num caso. Salienta-se, neste contexto, a alterao ocorrida na verso do forum rei sitae que aparece na actual alnea c), quando se faz o confronto com o que dispunha a antecedente alnea a) sobre a determinao da competncia exclusiva. Esta competncia, que estava ligada s aces relativas a direitos reais ou pessoais de gozo sobre bens imveis sitos em territrio portugus, passou a abranger todas as aces referentes a bens imveis localizados em Portugal, independentemente da qualificao da relao jurdica onde se fundamenta o pedido. Assim, luz do

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sistema autnomo, pertencem competncia exclusiva dos tribunais portugueses as aces que tenham por objecto a anulao de um contrato de compra e venda de um bem imvel sito em Portugal. Para os processos especiais de recuperao da empresa e de insolvncia, o domiclio ou a sede em Portugal determinam a competncia exclusiva dos nossos tribunais, consoante se trate, respectivamente, de pessoas singulares ou de pessoas colectivas e sociedades (artigo 65.-A, alnea b); alnea d), na sequncia das alteraes da Lei n. 52/2008). No caso de as aces se destinarem apreciao da validade do acto constitutivo de pessoas colectivas ou sociedades, a localizao da sede em Portugal implica a exclusividade da competncia internacional dos tribunais portugueses. O mesmo acontece quanto s aces que tenham como fim, quer a dissoluo dos referidos entes colectivos, quer a apreciao da validade das deliberaes dos seus rgos (artigo 65.-A, alnea c); alnea e), na sequncia das alteraes da Lei n. 52/2008). Incluem-se ainda na competncia portuguesa exclusiva as aces cujo objecto principal consista na apreciao da validade da inscrio em registos pblicos nacionais de quaisquer direitos sujeitos a registo em Portugal (artigo 65.-A, alnea d); alnea f), na sequncia das alteraes da Lei n. 52/2008). Trata-se de aces cujo desfecho pode interferir com a actuao das autoridades administrativas portuguesas competentes para tais registos, no se mostrando aceitvel que sejam tribunais estrangeiros a pronunciar-se sobre a legalidade dos actos por elas praticados.

II) Determinao da competncia internacional dos tribunais portugueses com base no Regulamento (CE) n. 44/2001 do Conselho, de 22 de Dezembro de 2000 (Regulamento Bruxelas I). a) Antecedentes normativos do Regulamento Bruxelas I. Referncia Conveno de Bruxelas de 27 de Setembro de 1968 e s Convenes de Lugano de 1988 e de 2007. Natureza dupla das normas de competncia internacional

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contidas nos aludidos diplomas. A partir da entrada em vigor das alteraes introduzidas pelo Tratado de Amesterdo114 no Tratado qur institui a Comunidade Europeia (=TCE), foi atribuda ao Conselho competncia para adoptar medidas no domnio da cooperao judiciria em questes cveis que tenham incidncia transfronteiria, de modo a atingir-se um maior grau de perfeio no funcionamento do mercado interno (artigo 61., alnea c), do TCE). Entre as medidas preconizadas no sentido de se alcanar esse objectivo contamse, nomeadamente, as que se destinam a melhorar e simplificar () o reconhecimento e a execuo das decises em matria cvel e comercial, incluindo as decises extrajudiciais, para o que dever promover-se a compatibilidade das normas aplicveis nos Estados-membros em matria de conflitos de leis e de jurisdio (artigo 65., alneas a), 3. travesso, e b), do TCE). Entrando j no plano da uniformizao das normas disciplinadoras do formalismo processual, a alnea c) do mesmo preceito do TCE atribua ao Conselho a incumbncia de eliminar os obstculos boa tramitao das aces cveis, promovendo, se necessrio, a compatibilidade das normas de processo civil aplicveis nos Estados-membros. Ao abrigo dos novos poderes legiferantes atribudos ao Conselho por intermdio do Tratado de Amesterdo, foi adoptado o Regulamento (CE) n. 44/2001 do Conselho, de 22 de Dezembro de 2000, relativo competncia judiciria, ao reconhecimento e execuo de decises em matria civil e comercial (=Reg. n. 44/2001)115, que, desde a sua entrada em vigor em 1 de

O Tratado de Amesterdo, assinado em 2 de Outubro de 1997, est em vigor desde 1 de Maio de 1999. O referido Tratado, que alterou o Tratado da Unio Europeia, o Tratado que institui a Comunidade Europeia e alguns actos relativos a esses tratados foi aprovado, para ratificao, pela Resoluo da Assembleia da Repblica n. 7/99 e ratificado pelo Decreto do Presidente da Repblica n. 65/99, publicados no Dirio da Repblica, 1. srie-A, n. 42, de 19 de Fevereiro de 1999. Em 19 de Maro de 1999, verificou-se o depsito do instrumento de ratificao. Sobre os elementos que antecedem, cfr. o Aviso do Ministrio dos Negcios Estrangeiros n. 34/2001, publicado no Dirio da Repblica, 1. srie-A, n. 85, de 10 de Abril de 2001. 115 Cfr. Jornal Oficial das Comunidades Europeias, n. L 12, de 16 de Janeiro de 2001. O Reg. n. 44/2001 foi rectificado e alterado em diversas ocasies. A alterao mais recente proveio do Regulamento (CE) n. 280/2009 da Comisso, de 6 de Abril de 2009, destinado a fixar a verso consolidada das listas includas nos anexos I a IV do Reg. n.
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Maro de 2002 (Reg. n. 44/2001, artigo 76.), veio substituir a Conveno de Bruxelas de 27 de Setembro de 1968 (=CBrux. 1968) entre os Estados que o aprovaram (Reg. n. 44/2001, artigo 68.). conhecido pela designao abreviada de Regulamento Bruxelas I (Reg. Brux. I = Reg. Nr. 44/2001), dada a linha de continuidade que nele se manifesta quanto aos objectivos, s solues normativas e sistematizao e numerao utilizadas relativamente CBrux. 1968. A Dinamarca no esteve durante algum tempo vinculada pelo Reg. n. 44/2001116. Na verdade, existe um Protocolo relativo posio da Dinamarca, anexo aos actuais TUE e TFUE (que j constava dos TUE e TCE antes da entrada em vigor do Tratado de Lisboa)117, cujos artigos 1. e 2. permitem que o referido Estado-membro no participe na adopo pelo Conselho das medidas que venham a ser tomadas em aplicao do disposto no ttulo V da parte III do TFUE118 (correspondente ao ttulo IV do TCE, na verso anterior ao Tratado de Lisboa119), assim como o libertam da vinculao aos acordos internacionais celebrados pela Unio ao abrigo do disposto no mesmo ttulo e da vinculao s decises do TJUE que intrepretem ou se pronunciem sobre a validade de tais medidas ou disposies. Merc de semelhante ressalva, nenhum dos preceitos

44/2001 (cfr. Jornal Oficial da Unio Europeia, n. L 93, de 7 de Abril de 2009, pgs. 13 e segs.). 116 Daqui resultou que, para alm de 1 de Maro de 2002 data da entrada em vigor do Reg. Brux. I tivesse continuado a aplicar-se a CBrux. 1968 nas relaes entre o referido Pas e os demais Estados-membros da UE. Isto mesmo aparece referido no considerando (22) do mencionado Regulamento. 117 A verso consolidada do Protocolo (n. 22) Relativo Posio da Dinamarca pode consultar-se no Jornal Oficial da Unio Europeia, n. C 83, de 30 de Maro de 2010, pgs. 299 e segs. No mesmo nmero do Jornal Oficial, pgs. 1 e segs., encontram-se as verses consolidadas do Tratado da Unio Europeia e do Tratado sobre o Funcionamento da Unio Europeia. 118 Na parte III do TCE integra-se o ttulo IV (correspondente ao actual ttulo V do TFUE), que proveio do Tratado de Amesterdo, sendo depois modificado pelo Tratado de Nice. Nesses preceitos encontra-se a base jurdica da legislao comunitria (ou da Unio, aps o Tratado de Lisboa) no domnio da cooperao judiciria em matria civil e comercial. 119 Sobre a entrada em vigor do Tratado de Lisboa e as alteraes que provocou nos Tratados, ver, infra, nota 254 e texto correspondente. 163

includos naquele ttulo se aplica ao referido Estado-membro120. A situao foi ultrapassada com a celebrao de um Acordo internacional entre a Comunidade Europeia e o Reino da Dinamarca, assinado em 19 de Outubro de 2005, cuja entrada em vigor ocorreu no dia 1 de Julho de 2007121. Presentemente, embora atravs de instrumentos jurdicos de natureza diversa, o Reg. n. 44/2001 aplicase nos tribunais de todos os Estados-membros da UE. Ainda durante a vigncia da CBrux. 1968, os pases que integravam a Associao Europeia de Comrcio Livre (=AECL/EFTA/AELE), no intuito de aproveitarem as vantagens do sistema comum de normas de competncia, de reconhecimento e de execuo estabelecido entre os Estados-membros das Comunidades Europeias, decidiram replicar nas suas relaes recprocas e com os ento doze Estados comunitrios o essencial das solues daquele regime de competncia internacional. Surgiu, assim, a Conveno de Lugano de 18 de Setembro de 1988 (= CLug. 1988 = CLug. I), de que foram signatrios todos os ento membros da UE e outros pases no comunitrios relativamente aos quais se instituiu um sistema de regras de competncia internacional que seguia de perto o previsto na CBrux. 68122. A assinalada proximidade entre os dois textos
O n. 3 do artigo 1. do Reg. Brux. I, reflectindo o estatuto especfico da Dinamarca neste domnio, estabelece que o mencionado Pas no se considera Estado-membro em tudo o que envolva a aplicao do regime de competncia, reconhecimento e execuo previsto no diploma em causa. 121 Cfr. a informao do Conselho publicada no Jornal Oficial da Unio Europeia, n. L 94, de 4 de Abril de 2007, pg. 70. O Acordo de 2005, publicado no referido Jornal Oficial, n. L 299, de 16 de Novembro de 2005, na alnea a), do n. 2, do artigo 2., estabelece que no aplicvel, desde a respectiva entrada em vigor, o disposto no n. 3 do artigo 1. do Reg. Brux. I, onde se determina que a Dinamarca no considerada Estado-membro, para o efeito do diploma em causa. 122 Portugal aprovou esta Conveno, para ratificao, mediante a Resoluo da Assembleia da Repblica n. 33/91 e ratificou-a pelo Decreto do Presidente da Repblica n. 51/91, encontrando-se ambos os diplomas publicados no Dirio da Repblica, 1. srie-A, suplemento, de 30 de Outubro de 1991. O depsito do correspondente instrumento de ratificao deu-se em 14 de Abril de 1992, conforme o Aviso do Ministrio dos Negcios Estrangeiros n. 94/92, publicado no Dirio da Repblica, 1. srie-A, de 10 de Julho de 1992. As datas de entrada em vigor da CLug. 1988, em relao aos Estados que a ratificaram, constam do Aviso do Ministrio dos Negcios Estrangeiros n. 21/2001, publicado no Dirio da Repblica, 1. srie-A, de 30 de Maro de 2001.
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levou a que a Conveno de 1988 ficasse conhecida pela designao de Conveno Paralela de Lugano123. Em 1997, o Conselho mandatou um grupo ad hoc, reunindo representantes dos Estados-membros da UE, por um lado, e da Islndia, Noruega e Sua, por outro lado, com vista reviso simultnea da Conv. Brux. 1968 e da Conv. Lug. 1988. Esses trabalhos deviam orientar-se no sentido de modernisar as duas Convenes, aproveitando sobretudo os ensinamentos decorrentes da jurisprudncia proveniente do TJCE, e de eliminar as divergncias entre alguns aspectos dos regimes nelas consagrados. A reviso ficou concluda em Maro de 1999. Em 1 de Maio seguinte, comeou a vigorar o Tratado de Amesterdo124 que, entre outras inovaes, incluiu o pilar da cooperao judiciria no crculo da competncia comunitria com a consequente sada destas matrias do campo da cooperao intergovernamental. Perante a alterao registada, foi seguida a opo de transformar os resultados da reviso da CBrux. 1968, feita a par da reviso da CLug. na altura vigente, numa proposta autnoma de regulamento, que veio a ser adoptado como Reg. n. 44/2001. Por recomendao do Conselho, de 22 de Maro de 2002, a Comisso foi autorizada a abrir negociaes dirigidas ao estabelecimento de uma nova Conveno de Lugano, entre a Comunidade e a Dinamarca, de um lado, e a Islndia, Noruega e Sua, do outro lado, enquanto Estados signatrios da CLug. 1988. A Deciso do Conselho de 27 de Novembro de 2008125 aprovou a assinatura, em nome da Comunidade126, da Conveno relativa competncia

No considerando (5) do Reg. n. 44/2001, o legislador comunitrio entendeu explicitar que a Conveno de Lugano de 1988 paralela Conveno de Bruxelas de 1968. 124 Cfr., supra, nota 240. 125 Cfr. Jornal Oficial da Unio Europeia, n. L 147, de 10 de Junho de 2009, pgs. 1 e segs.. 126 A assinatura por parte da Comunidade foi antecedida do Parecer do Tribunal de Justia n. 1/03, de 7 de Fevereiro de 2006, que se pronunciou no sentido de a concluso da nova CLug. se integrar na competncia exclusiva da Comunidade Europeia, no existindo neste domnio qualquer competncia partilhada com os Estados-membros. Sobre a competncia exclusiva da Unio, dispe o n. 2 do artigo 3. do TFUE que cai neste mbito a celebrao de acordos internacionais, quando tal esteja previsto num acto legislativo da Unio, seja necessrio para lhe dar a possibilidade de exercer a sua
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judiciria, ao reconhecimento e execuo de decises em matria civil e comercial, destinada a substituir a CLug. 88. No dia 30 de Outubro de 2007, foi assinado este novo texto, tambm na cidade de Lugano, semelhana do que aconteceu com o diploma antecedente (= CLug. II = CLug. 2007)127. Dado que se est perante um tratado internacional, a sua entrada em vigor verifica-se gradualmente segundo o andamento dos procedimentos de ratificao conduzidos pelos signatrios. Quanto ao ponto em questo, determina o n. 4 do artigo 69. da CLug. II que a entrada em vigor deste diploma ocorre no primeiro dia do sexto ms seguinte data em que a Comunidade Europeia e um membro da Associao Europeia de Comrcio Livre depositarem os seus instrumentos de ratificao. Atendendo s datas das ratificaes da Unio Europeia, Dinamarca e Noruega, ficaram preenchidos os requisitos para o comeo da vigncia da CLug. II em 1 de Janeiro de 2010, embora no mbito restrito das relaes entre as mencionadas entidades ratificantes. Quanto s ratificaes posteriores entrada em vigor da CLug. 2007, dispe o n. 5 do mencionado artigo 69. que os respectivos efeitos se produzem no primeiro dia do terceiro ms seguinte data de depsito do seu instrumento da ratificao. medida que as ratificaes forem avanando, a CLug. II vai substituindo a CLug. 1988 at que se concluam os correspondentes procedimentos nos restantes Estados signatrios (CLug. II, artigo 69., n. 6). O depsito do instrumento de ratificao pela Confederao Helvtica deu-se em 20 de Outubro de 2010, pelo que a nova Conveno de
competncia interna, ou seja susceptvel de afectar regras comuns ou de alterar o alcance das mesmas. 127 O texto da nova Conveno de Lugano encontra-se publicado, juntamente com os Protocolos n.s 1 a 3 e os Anexos I a IX, no Jornal Oficial da Unio Europeia, n. L 147, de 10 de Junho de 2009, pgs. 5 e segs.. Do mesmo nmero do Jornal Oficial, pg. 44, consta a Acta de rectificao de uma das indicaes contidas no anexo IV da CLug. II. Existe um Relatrio explicativo da gnese da mencionada Conveno e do seu contedo, da autoria de FAUSTO POCAR, que pode ser consultado no Jornal Oficial da Unio Europeia, n. C 319, de 23 de Dezembro de 2009, pgs. 1 a 56. O paralelismo entre o Reg. n. 44/2001 e a CLug. 1988, a que se aludiu anteriormente (cfr., supra, texto e nota 249), verifica-se tambm no confronto entre aquele Regulamento e a Conveno de Lugano de 2007. Salienta-se, inclusive, no ltimo dos considerandos includos no Protocolo n. 2 anexo a este tratado onde se dispe sobre os mecanismos destinados a permitir a interpretao uniforme da nova CLug. , que o contedo do Reg. n. 44/2001 foi em grande medida reproduzido na presente conveno. 166

Lugano entrou em vigor, nas relaes entre este Pas e aqueles que j se achavam anteriormente vinculados, em 1 de Janeiro de 2011128. Entre os aspectos inovadores trazidos pela CLug. 2007, salienta-se que a respectiva assinatura e ratificao pela Unio que assumiu o lugar dos Estados nela integrados , prevalecendo-se de uma competncia prpria de carcter exclusivo, implicou a passagem do contedo deste tratado internacional para a esfera do direito comunitrio. Compreende-se, assim, a interveno reforada do Tribunal de Justia da Unio Europeia no reenvio prejudicial, quando esteja em causa assegurar a uniformidade da interpretao das disposies da CLug. II em processos pendentes (cfr. o Protocolo n. 2 anexo CLug. II). Todavia, permanecem distintas as origens dos dois complexos paralelos de regras de competncia, de reconhecimento e de execuo, com os inerentes reflexos nos modos de produo normativa subjacentes a cada um deles. A Unio, seguindo os procedimentos legislativos que lhe so prprios, pode alterar o Reg. n. 44/2001 sem necessitar do assentimento dos Estados que esto unicamente vinculados pela CLug. II. Mas as alteraes a introduzir nesta Conveno carecem da vontade concordante da Unio, que a assinou e ratificou no mesmo plano dos Estados onde no vigora o Reg. n. 44/2001. Quanto ao mbito territorial, a nova CLug. passou a aplicar-se aos onze Estados-membros da UE que no se achavam abrangidos pela CLug. 1988 (Repblica Checa, Chipre, Eslovquia, Eslovnia, Estnia, Hungria, Letnia, Litunia, Malta, Bulgria e Romnia). A entrada em vigor do Tratado de Lisboa que altera o Tratado da Unio Europeia e o Tratado que institui a Comunidade Europeia, assinado em Lisboa

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As datas de ratificao e de entrada em vigor da CLug. II podem consultar-se no jornal oficial suo Amtliche Sammlung des Bundesrechts (AS), n. 48, de 7 de Dezembro de 2010, pg. 5660. No mesmo nmero, pgs. 5609 e segs., encontra-se publicado o texto da CLug. II, com indicao das reservas apostas pela Sua. Encontram-se excludos do mbito da Conveno os territrios das Ilhas Feroe e da Groenlndia, sob administrao dinamarquesa. 167

em 13 de Dezembro de 2007 (= Tratado de Lisboa)129, implicou modificaes a nvel dos diplomas que anteriormente regiam o funcionamento da UE. Referemse as mudanas, de designao e de contedos, que se relacionam com o regime da cooperao judiciria em matria civil e comercial. O primeiro daqueles instrumentos conservou a designao anterior de Tratado da Unio Europeia (= TUE), enquanto que o Tratado que institui a Comunidade Europeia (= TCE) recebeu a designao de Tratado sobre o Funcionamento da Unio Europeia (= TFUE). Estes dois Tratados tm o mesmo valor jurdico e neles se funda a Unio, que se substitui e sucede Comunidade Europeia (artigos 1., 3. pargrafo, do TUE e artigo 1.-A, n. 2, do TFUE). Os aspectos da organizao e do funcionamento da Unio, a indicao dos domnios onde esta exerce as suas competncias e as regras a observar no prosseguimento dos fins que lhe esto cometidos pertencem zona de interveno do TFUE (n. 1 do artigo 1.-A deste diploma). No actual ttulo V do TFUE (que se ocupa das matrias anteriormente includas no ttulo IV do TCE), enunciam-se os princpios que presidem construo do espao de liberdade, segurana e justia, onde se situa a vertente da cooperao judiciria em matria civil (captulo 3 do mencionado ttulo V). O objectivo fundamental das medidas a tomar neste domnio consiste em facilitar o acesso justia, atravs do estabelecimento de mecanismos de
O Tratado de Lisboa foi aprovado, para ratificao, pela Resoluo da Assembleia da Repblica n. 19/2008 e ratificado pelo Decreto do Presidente da Repblica n. 31/2008, encontrando-se ambos os diplomas publicados no Dirio da Repblica, 1. srie, de 19 de Maio de 2008. A Repblica Portuguesa depositou o seu instrumento da ratificao em 17 de Junho de 2008. A Repblica Checa, ltimo dos Estados signatrios a concluir o procedimento de ratificao do Tratado de Lisboa, efectuou o depsito do correspondente instrumento em 13 de Novembro de 2009. Nos termos do disposto no n. 2 do artigo 6. deste Tratado, a sua entrada em vigor ocorreu no dia 1 de Dezembro de 2009. Sobre o que antecede, ver o Aviso do Ministrio dos Negcios Estrangeiros n. 121/2009, no Dirio da Repblica. 1. srie, de 2 de Dezembro de 2009. O Tratado de Lisboa foi rectificado em diversas ocasies, constando a Segunda, a Terceira e a Quarta Actas de Rectificao de anexos, respectivamente, aos Avisos do Ministrio dos Negcios Estrangeiros n. 185/2008, n. 22/2010 e n. 70/2010, publicados no Dirio da Repblica, 1. srie, de 15 de Setembro de 2008, de 8 de Fevereiro de 2010 e de 20 de Maio de 2010. As verses consolidadas do Tratado da Unio Europeia e do Tratado sobre o Funcionamento da Unio Europeia foram objecto de publicao no Jornal Oficial da Unio Europeia, n. C 115, de 9 de Maio de 2008.
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reconhecimento mtuo das decises judiciais e extrajudiciais em matria civil (artigos 67., n. 4, e 81., n. 1, 1. parte, do TFUE) e, at mesmo, da adopo de solues que aproximem as disposies legislativas e regulamentares vigentes nos Estados-membros (artigo 81., n. 1, 2. parte, do TFUE). Est-se perante o exerccio de uma competncia partilhada com os Estados-membros (artigos 2., n. 2, e 4., n.s 1 e 2, alnea j), do TFUE), que, na sua concretizao, deve respeitar os direitos fundamentais e os diferentes sistemas e tradies presentes nos respectivos ordenamentos jurdicos (artigo 67., n. 1, do TFUE). Os sectores que se encontram abertos s medidas legislativas da Unio constam do n. 2 do artigo 81. do TFUE, abrangendo um vasto leque de matrias, que vo do direito processual civil ao direito internacional privado, passando pelo apoio formao dos magistrados e dos funcionrios e agentes de justia (alnea h) do n. 2 do referido artigo 81.). Podem, assim, o Parlamento Europeu e o Conselho, quando tal seja necessrio para o bom funcionamento do mercado interno, adoptar disposies legais que, nos termos das alneas a) a g), do n. 2 do j mencionado artigo 81., assegurem: - o reconhecimento mtuo entre os Estados-membros das decises judiciais e extrajudiciais e a respectva execuo; - a citao e notificao transfronteiria dos actos judiciais e extrajudiciais; - a compatibilidade das normas aplicveis nos Estados-membros em matria de conflitos de leis e de jurisdio; - a cooperao em matria de obteno de meios de prova; - o acesso efectivo justia; - a eliminao dos obstculos boa tramitao das aces cveis, promovendo, se necessrio, a compatibilidade das normas de processo civil aplicveis nos Estados-membros; - o desenvolvimento de mtodos alternativos de resoluo dos litgios. O Tratado de Lisboa, na alnea 67) do artigo 2., determinou a revogao dos artigos 67. a 69. do TCE. Deixou de existir, assim, o regime de reenvio prejudicial com a configurao prevista no artigo 68. do TCE para as questes suscitadas quanto interpretao dos actos adoptados ao abrigo do ento ttulo

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IV do TCE (no presente, corresponde-lhe o ttulo V do TFUE). Desaparecidas as restries ali previstas, aplica-se o regime geral do artigo 267. do TFUE (exartigo 234. do TCE), relativamente s questes que se levantem a propsito da validade e da interpretao dos actos adoptados pelas instituies, rgos ou organismos da Unio (artigo 267., 1. pargrafo, alnea a), do TFUE). Se alguma daquelas questes for suscitada em processo pendente perante tribunal de um dos Estados da Unio, torna-se obrigatria a submisso daquele ponto ao TJUE, desde que se esteja perante um processo cujas decises no sejam susceptveis de recurso luz da lex fori (artigo 267., 3. pargrafo, do TFUE). Porm, se a questo se levantar em processo cujas decises ainda admitem recurso na ordem interna, o tribunal onde a aco est pendente pode pedir que sobre ela recaia acrdo do TJUE, se considerar que uma deciso sobre essa questo necessria ao julgamento da causa (artigo 267., 2. pargrafo, do TFUE). Natureza dupla das normas de competncia internacional fixadas para os Estados-membros. Tanto o Reg. n. 44/2001, como as CLug. I e II, a exemplo do que j acontecia com a CBrux. 1968, ocupam-se da competncia internacional directa, uma vez que prevem as situaes em que os tribunais dos Estados envolvidos dispem de jurisdio para conhecer de questes plurilocalizadas. Nessa medida, pertencem categoria dos sistemas de natureza dupla, pois, ao criarem um conjunto comum de regras de competncia internacional directa para as matrias includas no respectivo mbito de aplicao, eliminaram partida o espao onde podiam surgir as questes de competncia indirecta. Na verdade, a fixao de regras uniformes de competncia directa faz com que perca sentido a verificao da competncia internacional na altura em que, perante os tribunais de qualquer dos Estados da Unio, se coloca o problema da atribuio de efeitos na respectiva ordem jurdica s decises proferidas por tribunais de outros Estados vinculados ao mesmo sistema. Quando se trata de reconhecer ou de executar decises estrangeiras entre Estados ligados reciprocamente por normas deste tipo, deixa de exigir-se que o tribunal de

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origem tivesse competncia internacional ao abrigo de regras compatveis com as vigentes no Estado do foro. O Reg. n. 44/2001 manteve-se na linha da referida CBrux. 1968, instituindo um sistema de normas de competncia internacional uniforme para os Estados por ela abrangidos. Da que, semelhana do que acontecia com o regime convencional, se afaste de modo expresso o controlo da competncia dos tribunais do Estado-membro de origem (artigo 35., n. 3) da lista dos requisitos indispensveis ao reconhecimento e execuo das decises judiciais por ele abrangidas, salvo se estiverem em causa determinadas matrias (contratos de seguro, contratos celebrados por consumidores, competncias exclusivas) submetidas a regras inderrogveis (artigos 35., n.s 1 e 2, 41. e 45., n. 1). Na falta de regulamentao comum da competncia internacional directa, natural que se inclua a verificao da competncia internacional do tribunal do Estado de origem entre os requisitos da reviso de sentenas estrangeiras. Assim acontecia com o artigo 1096., alnea c), que, na verso anterior reforma de 1995/96, exigia que a deciso submetida ao pedido de reconhecimento proviesse de tribunal competente segundo as regras de competncia internacional vigentes para os tribunais portugueses. O legislador, porm, deixou de incluir o mencionado requisito entre as condies de procedncia do pedido de reviso. Esta ser negada somente nos casos em que a competncia do tribunal estrangeiro haja resultado de fraude lei ou em que se trate de matrias da competncia exclusiva dos tribunais portugueses (artigo 1096., alnea c)). Diferentemente do que sucede nas convenes de natureza dupla, os tratados simples disciplinam to-s a competncia indirecta. Quer dizer, tais tratados indicam as regras de competncia que os tribunais dos Estados signatrios devem observar quando analisam se as decises estrangeiras, de cuja reviso se ocupam, foram ou no proferidas por tribunais competentes no plano internacional. No existindo um instrumento convencional a fixar as mesmas regras de conflitos de jurisdies para os Estados interessados, justifica-se que ao tribunal onde corre o processo de reviso seja dada a oportunidade de controlar

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os critrios de atribuio de competncia em que se baseou o juiz do Estado de origem da deciso. b) Pressupostos de aplicao. s normas de competncia internacional provenientes da UE cabe a misso de determinar qual o Estado-membro cujo sistema judicial ir ocupar-se do julgamento de questes que tenham pontos de contacto com mais do que uma ordem jurdica (carcter internacional do litgio). Assente a competncia internacional dos tribunais de qualquer dos Estadosmembros, pertence, em princpio, s respectivas normas internas fixar em concreto o tribunal onde decorre o processo. Assim, o reconhecimento da competncia dos tribunais do Estado do domiclio do ru, nos termos do artigo 2., n. 1, do Reg. n. 44/2001, implica que a determinao do tribunal que vai julgar a aco caiba s regras de competncia interna a vigentes130, devendo estas aplicar-se indistintamente, tanto aos nacionais, como s pessoas que no possuam a nacionalidade do Estado do foro (Reg. n. 44/2001, artigo 2., n. 2). No h que convocar as mencionadas normas de competncia relativamente a aces que estejam ligadas to-s ordem jurdica do Estado onde foram propostas, pois o litgio reveste-se, nesse caso, de dimenso meramente interna. Razo semelhante afasta a possibilidade de o autor optar entre o tribunal do domiclio ou sede do ru e algum dos outros tribunais indicados pelos factores de conexo do artigo 5. do Reg. n. 44/2001, quando ambos pertenam organizao judiciria do mesmo Estado. Dentro do quadro normativo da competncia comunitria, a faculdade atribuda ao autor de intentar a aco perante os tribunais de um Estado diferente daquele onde o ru est domiciliado s encontra justificao se o litgio estiver simultaneamente ligado com a ordem jurdica de outro Estado-membro, atravs de algum dos factores de conexo previstos nas alneas do referido artigo 5. O conjunto dos territrios dos vrios
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O artigo 2., n. 1., do Reg. n. 44/2001, como norma de competncia internacional, limita-se a considerar competentes os tribunais do Estado-membro onde o ru tem domiclio ou onde se localiza a sede da pessoa colectiva ou sociedade demandada. Pertence s normas de competncia interna do Estado em causa estabelecer o tribunal que julga o litgio, nada impondo que o processo decorra perante o juiz que exerce jurisdio na circunscrio territorial onde se situa o domiclio ou a sede do ru. 172

Estados da Unio perspectivado como um todo dentro do qual podem colocarse problemas de repartio da competncia entre os tribunais do Estado indicado por um dos factores de incluso do litgio no mbito do Reg. Brux.I, em particular o domiclio ou sede do ru, e os tribunais de outro ou outros Estadosmembros, em resultado da aplicao de uma das conexes especiais enunciadas no artigo 5. do mesmo diploma. Na verdade, se a regra geral de competncia do artigo 2. do Reg. n. 44/2001 e o foro especial por que o autor optou convergem no sentido da atribuio de competncia jurisdio do mesmo Estado-membro, isso significa que o litgio se encontra centrado numa nica ordem jurdica, seja qual for o elemento de conexo utilizado. A aplicao do artigo 5. do Reg. n. 44/2001 pressupe que o litgio apresenta contacto com outra ordem jurdica, alm daquela que corresponde ao domiclio ou sede do ru. Em suma, as competncias resultantes do artigo 5. apenas relevam quando os factores de conexo nelas utilizados deslocam o litgio para pas diferente daquele onde se situa o domiclio ou a sede do ru. Impe-se, portanto, articular a competncia geral do artigo 2. com o sistema das competncias opcionais do artigo 5., de modo a evitar que os factores de conexo autonomizados por este ltimo preceito invadam o espao reservado actuao das normas de competncia territorial interna. Na hiptese de uma sociedade comercial com sede em Espanha demandar uma sociedade comercial com a administrao principal situada em Lisboa e sucursal no Porto, alegando o no cumprimento de um contrato celebrado por intermdio desta ltima, constitui erro fundamentar a competncia do foro do Porto atravs do disposto no artigo 5., n. 5, do Reg. n. 44/2001. A competncia internacional dos tribunais portugueses decorre do princpio geral enunciado no artigo 2., n. 1, do Reg. n. 44/2001, enquanto a competncia da comarca do Porto se baseia no artigo 86., n. 2, do Cd. Proc. Civ., norma interna de competncia territorial que atribui ao juiz da sede da sucursal o poder de julgar as aces contra ela dirigidas. Porm, se a sucursal estiver localizada num pas comunitrio diferente daquele onde se situa a administrao principal, j resulta do jogo dos factores de

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conexo previstos no Reg. n. 44/2001 a competncia dos tribunais de dois Estados da Unio (concretamente, o Estado da sede da administrao principal e o da localizao da sucursal) e o consequente poder conferido ao autor de optar por um desses foros. Ainda dentro do mesmo exemplo, a faculdade de escolha continua presente, permitindo autora, fundada no artigo 5., n. 1, do Reg. n. 44/2001, propor nos tribunais espanhis a aco de indemnizao por incumprimento contratual, se tiver sido estipulado no contrato que a prestao em falta devia ser cumprida na sua sede. Dado que a regra geral da sede do ru (Portugal) e a regra especial do lugar do cumprimento (Espanha) atribuem competncia a tribunais de diferentes Estados da Unio, a opo de escolha concedida ao autor tem espao para operar como critrio de resoluo do conflito de jurisdies. Verifica-se, assim, que a relevncia das competncias especiais do artigo 5. nunca pode intervir em detrimento da funo ltima do Reg. n. 44/2001 que , como se salientou, a de resolver conflitos de jurisdies no plano intracomunitrio e nunca questes de competncia ligadas organizao judiciria privativa de cada Estado-membro. Por conseguinte, as mencionadas competncias especiais s actuam, atravs da escolha do autor, quando o princpio geral do artigo 2., n. 1, lhes deixa aberto o campo de interveno que resulta de o foro do domiclio ou sede do ru se localizar num Estado-membro diverso do indicado pelos factores de conexo previstos no aludido artigo 5. Apesar de tudo, no deve considerar-se exacta a afirmao pura e simples de que o Reg. n. 44/2001 no se aplica, quando estejam envolvidas somente partes domiciliadas no mesmo Estado. Numa situao destas, com efeito, o princpio geral que decorre do artigo 2. do mencionado Regulamento implica o reenvio para as normas de competncia interna em vigor no Estado do foro. Revela-se, no entanto, possvel que controvrsias entre pessoas domiciliadas no mesmo Estado da UE apresentem aspectos de carcter internacional, capazes de desencadear a aplicao de regras comunitrias de competncia. o que se verifica quando a competncia tenha obrigatoriamente que ser fixada a partir de um elemento real de conexo, com abandono do critrio assente no foro do

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domiclio do ru. Imagine-se, p. ex., um litgio que diga respeito a matria para a qual exista competncia exclusiva de outra jurisdio estadual (Reg. n. 44/2001, artigo 22.), hiptese em que o domiclio de ambas as partes no territrio de um Estado-membro no constitui obstculo a que a aco haja de ser proposta perante os tribunais de Estado-membro diferente daquele onde se encontra domiciliado o ru (Reg. n. 44/2001, artigo 3., n. 1). Todavia, nem mesmo dentro do respectivo mbito de aplicao material definido nos n.s 1 e 2 do artigo 1. o Reg. n. 44/2001 abrange todos os litgios de natureza internacional que os tribunais dos Estados-membros podem ser chamados a decidir, uma vez que as matrias abrangidas necessitam de estar ligadas s regras de competncia da Unio por algum dos factores de incluso nelas definidos. Persiste, assim, em cada um dos Estados-membros um campo prprio para a existncia de um sistema autnomo de normas de competncia internacional. A aplicao do sistema institudo no mbito da Unio ter lugar sempre que o ru estiver domiciliado ou a sede da sociedade ou pessoa colectiva demandada se localizar no territrio de um dos Estados-membros131, ou se verifique qualquer dos outros factores de incluso adiante referidos. Quer dizer, desde que algum destes requisitos se ache preenchido, o Reg. n. 44/2001 afasta o sistema autnomo de competncia do Estado do foro, sendo irrelevante que o autor tenha domiclio ou sede num terceiro pas. Para a escolha do factor central em que assenta a aplicao das regras de competncia da Unio, foi decisivo o entendimento de que as pessoas domiciliadas no territrio dos pases que a integram formam o substrato humano de uma entidade econmica e cultural cujo nvel de coeso assegura o funcionamento razovel de um sistema uniforme de distribuio da competncia entre as jurisdies dos Estados-membros. A sua
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O domiclio das pessoas singulares determina-se de acordo com a lei interna do Estado-membro a cujos tribunais submetida a questo (Reg. n. 44/2001, artigo 59., n. 1). Nos termos do artigo 82., n. 1, do Cd. Civ., o domiclio localiza-se no lugar da residncia habitual da pessoa. Tratando-se de sociedades, associaes ou outras pessoas colectivas, o domiclio corresponde ao lugar da situao da sede social, da administrao central ou do estabelecimento principal (Reg. n. 44/2001, artigo 60., n. 1). 175

aceitao generalizada resulta de se utilizarem, em conjugao com o domiclio ou sede do ru, outros critrios de conexo igualmente considerados justos e razoveis luz dos padres civilizacionais partilhados por toda a comunidade a que se dirigem, o que no deixar de contribuir para limitar a um mnimo aceitvel eventuais divergncias na interpretao das mesmas normas pelos juzes nacionais. Se o ru no se encontra domiciliado nesse espao, cada Estado, em princpio, aplica as suas regras prprias de determinao da competncia internacional (Reg. n. 44/2001, artigo 2., n. 1)132. Importa salientar que, nas situaes anteriormente figuradas, a integrao do litgio no mbito territorial da Unio se faz exclusivamente atravs do elemento de conexo representado pelo domiclio ou sede do ru. Aos demais factores de conexo previstos no artigo 5. no foi reconhecida, dentro do sistema de competncia adoptado na Unio, a autonomia que precisavam de obter para actuar a nvel idntico ao da regra geral do artigo 2., n. 1. Essas conexes fundamentam apenas competncias opcionais, no sentido de que permitem afastar, por vontade do autor, a competncia dos tribunais dos Estados-membros onde se situa o domiclio ou a sede do ru. Logo, como a sua interveno s pode fazer-se para excluir a competncia que resulta do artigo 2., n. 1, do Reg. n. 44/2001, a aplicao desta norma e, assim, a localizao do domiclio ou sede do ru num dos pases da UE representa o pressuposto geral da relevncia dos factores de atribuio das competncias (derrogatrias, desde que o autor delas se queira prevalecer) referidas no mencionado artigo 5. O modo como tais competncias se comportam diante da competncia do Estado do domiclio ou sede do ru constitui sinal seguro de que no se quis reconhecer aos factores de conexo em que elas assentam fora para funcionarem como critrios autosuficientes para a localizao dos litgios no espao territorial

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O sistema que o Reg. n. 44/2001 instituiu no se destina, portanto, a proteger as pessoas ou entidades domiciliadas ou com sede na rea geogrfica em que vigora contra o carcter excessivo dos factores de conexo adoptados em terceiros pases. 176

da Unio133. Dentro da mencionada linha interpretativa, o Reg. n. 44/2001 no ser aplicvel, p. ex., no caso de o domiclio ou a sede do ru se localizar fora dos pases da UE, mas, no entanto, o lugar do cumprimento da prestao que est na base do litgio se situar num desses pases (Reg. n. 44/2001, artigo 5., n. 1). Com efeito, o lugar do cumprimento foi considerado conexo bastante, no sentido de permitir ao autor afastar a competncia que resulta do domiclio ou da sede do ru noutro Estado-membro, mas j se mostra desprovido de eficcia, no quadro das solues que o Reg. n. 44/2001 adoptou, para intervir como factor autnomo de atribuio de competncia. De igual modo se deve discorrer na hiptese de uma sociedade com sede nos EUA dispor de sucursal ou estabelecimento secundrio, em territrio portugus (Reg. n. 44/2001, artigo 5., n. 5), que interveio na celebrao do contrato em que o autor baseia o pedido. No o Reg. n. 44/2001 que d resposta ao problema da competncia internacional dos tribunais portugueses pois a sede da r situa-se fora do espao comunitrio , mas os artigos 65., alnea b), e 86., n. 2, 2. parte, do Cd. Proc. Civ.. No funcionamento das aludidas regras de competncia no interferem factores de discriminao ligados nacionalidade. O princpio da igualdade de tratamento entre os estrangeiros residentes nos pases da UE e os respectivos nacionais assume implicaes que se projectam em duas vertentes. Por um lado, as regras aplicveis determinao da competncia, relativamente a aces que envolvam nacionais, valem, como se salientou, para as pessoas que no possuam a nacionalidade do Estado em que estejam domiciliadas (Reg. n. 44/2001, artigo 2., n. 2). Por outro lado, o autor estrangeiro que tenha domiclio num dos Estados-membros pode invocar, contra o ru domiciliado fora da rea geogrfica abrangida pelo Reg. n. 44/2001, as mesmas regras de competncia do sistema autnomo do pas do seu domiclio, nos precisos termos em que se encontram ao dispor dos nacionais (Reg. n. 44/2001, artigo 4., n. 2).
Sobre as questes levantadas pela articulao das competncias especiais do artigo 5. com o foro geral do artigo 2., v. H. MUIR-WATT, anotao deciso da Cour de cassation de 18.03.1997, em RCDIP cit. (nota 159), 86. ano (1997), pgs. 579 e segs..
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Resulta desta vertente do princpio da igualdade que os estrangeiros beneficiam de todo o conjunto de regras de competncia vigentes no Estado do domiclio independentemente de a sua origem estar no direito da Unio, do direito convencional ou no direito nacional , sempre que demandem rus domiciliados em Estados terceiros. Saliente-se que semelhante tratamento implica que se estenda o mbito de aplicao das prprias competncias exorbitantes, previstas no sistema autnomo do Estado do foro (cfr. Reg. n. 44/2001, artigo 3., n. 2, e Anexo I), em favor dos estrangeiros domiciliados ou das empresas com sede na UE. Assim, o estrangeiro domiciliado num Estado da UE que utilize a nacionalidade como factor de conexo goza do direito de se prevalecer da competncia internacional dos tribunais do Estado do domiclio, nos mesmos termos em que os nacionais desse Estado o podem fazer, desde que o ru se encontre domiciliado em pas no abrangido pelo Reg. n. 44/2001. c) Competncias especiais em razo da matria. Existem determinadas situaes em que o foro do domiclio do ru, apesar da posio central que ocupa na competncia internacional da Unio, pode ser afastado, merc do reconhecimento de outros factores de conexo que com ele concorrem. Na verdade, o artigo 5. do Reg. n. 44/2001 contm uma srie de derrogaes ao princpio geral do artigo 2., n. 1, em favor de outros critrios de conexo que traduzem uma relao mais estreita do litgio com um Estado-membro diverso daquele onde se situa o forum rei ou que procuram proteger a parte mais fraca, dandolhe a possibilidade de utilizar o foro do seu domiclio para propor determinadas aces. Significa isto que o mecanismo de resoluo de conflitos de jurisdies seguido pelo Reg. n. 44/2001 tambm convoca a competncia de tribunais pertencentes organizao judiciria de Estados-membros onde o ru no tem domiclio ou sede. Os critrios de conexo que afastam o foro geral, apesar de na terminologia do Reg. n. 44/2001 originarem competncias especiais, no se sobrepem sem mais regra basilar do domiclio ou da sede do ru, que continua presente como factor primrio de atribuio de competncia e, simultaneamente, a funcionar

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como pressuposto indispensvel aplicao dos foros previstos nas diversas alneas do mencionado artigo 5. O sentido desta norma to-s o de conferir ao autor a faculdade de escolha entre o foro geral fixado no artigo 2., n. 1, e um conjunto de outros foros assentes em critrios (especiais) de atribuio da competncia circunscritos a determinadas matrias ou ligados a situaes diferenciadoras em que alguma das partes se encontra. Como se salientou, a especialidade destes foros resulta, umas vezes, de haverem sido pensados para litgios que podem mostrar-se mais estreitamente ligados a pases da Unio estranhos ao do domiclio ou da sede do ru; outras vezes, tais foros so fruto da ideia de no obrigar o autor a litigar em Estado-membro diverso daquele onde se localiza o seu domiclio ou sede, quando circunstncias particulares justifiquem semelhante benefcio. Este encadeamento sistemtico do foro regra e dos diversos foros especiais constitui um elemento decisivo na ponderao que o intrprete chamado a fazer quando tem que decidir sobre a aplicao dos factores de conexo utilizados no preceito em anlise. Os resultados dessa interpretao no devem entrar em conflito com princpios basilares do regime da competncia internacional da Unio, em particular o princpio da previsibilidade do foro em que o eventual ru pode ser demandado e o princpio da concentrao da competncia nesse foro para os diversos litgios emergentes da mesma relao jurdica. A disperso por tribunais de diferentes Estados-membros da competncia para o julgamento de questes fundadas na mesma relao jurdica acarreta duas consequncias contrrias realizao dos objectivos prosseguidos pelo sistema de competncia estabelecido no Reg. n. 44/2001. Por um lado, qualquer interpretao de que resulte a multiplicao de foros competentes para o julgamento das diversas aces que podem emergir do mesmo contrato prejudica o objectivo de dar aos interessados a viso antecipada do foro junto do qual sero dirimidos eventuais litgios surgidos no desenvolvimento daquela relao jurdica. Por outro lado, semelhante fraccionamento da competncia, se fosse admitido, criava o risco de bloquear o mecanismo de reconhecimento e de execuo das decises proferidas no espao comunitrio. Com efeito, a circulao das decises judiciais deixa de

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poder realizar-se em face da existncia no Estado requerido de deciso entre as mesmas partes incompatvel com aquela que se pretende reconhecer ou executar (Reg. n. 44/2001, artigos 34., n. 3, e 41.)134. 1) Lugar do cumprimento da obrigao subjacente ao pedido. Nos termos do artigo 5., n. 1, alnea a), do Reg. n. 44/2001, a competncia para julgar litgios em matria contratual pertence ao foro do lugar onde foi ou deva ser cumprida a obrigao em questo. D-se ao autor, por conseguinte, a possibilidade de optar entre o tribunal do domiclio ou sede do ru e o do lugar do cumprimento da obrigao135. A abertura deste ltimo foro visa permitir que o litgio decorra no tribunal que, em teoria, se acha melhor colocado para o respectivo julgamento, dado encontrar-se mais prximo dos elementos de facto que interessam deciso da causa. Todavia, se fcil descortinar a ratio da mencionada alnea a), que transitou da CBrux. 1968 com ligeiras alteraes formais, j a sua aplicao prtica originou desde cedo inmeros problemas. Se as partes tiverem estipulado o lugar do cumprimento da obrigao que serve de fundamento ao pedido ou esse lugar for determinvel por interpretao do contrato, no se suscitam dificuldades de maior na identificao do EstadoNa interpretao que, desde a CBrux 1968, o TJCE tem vindo a desenvolver sobre o mbito de aplicao das competncias especiais previstas no artigo 5., identificam-se com nitidez duas directrizes marcadas pelos objectivos, tanto de se salvaguardar o critrio basilar do forum rei, como de se promover a concentrao da competncia num foro nico das aces com origem na mesma relao jurdica. Assim, por um lado, os factores de conexo geradores das chamadas competncias especiais, que o artigo 5. discrimina nas suas alneas, justificam a atribuio de competncia apenas quanto s matrias concretas a indicadas. Devem afastar-se interpretaes que estendam o mbito destes foros opcionais para alm das situaes directamente contempladas pelo legislador comunitrio. Por outro lado, o poder de julgar abrange, em princpio, todas as questes com origem na relao jurdica que fornece o elemento de conexo decisivo para a determinao do foro competente. Na deciso do TJCE de 15.01.1987, proferida na causa C-266/85 (Shenavai c. Kreischer), enunciava-se j o princpio de que competncia para a apreciao das questes emergentes de um contrato se determinava a partir da obrigao principal que nele tem origem, resultando da a concentrao no mesmo foro do poder de julgar os litgios relativos a outras obrigaes provenientes do negcio jurdico em causa. 135 Como se salientou, a possibilidade de escolha existe quando o factor de conexo lugar do cumprimento se localiza em Estado-membro diferente daquele onde se situa o domiclio ou a sede do ru.
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membro diferente do forum rei que o autor tem a faculdade de escolher com vista proposio da aco. No entanto, pode levantar-se no decurso do processo a questo da validade da clusula em que as partes estipularam o lugar do cumprimento. Se a clusula for considerada invlida, cria-se um vazio na indicao do locus solutionis capaz de comprometer a competncia do tribunal. Numa situao destas, torna-se necessrio averiguar, com vista determinao da competncia, o lugar em que a prestao deve ser cumprida, atravs de procedimento idntico ao seguido quando os contraentes omitem a indicao do lugar do cumprimento. Quando no haja possibilidade de se determinar, por interpretao da vontade dos contraentes, qual o lugar do cumprimento e o autor prope a aco perante os tribunais de Estado-membro diferente daquele onde se situa o domiclio ou a sede do ru, a competncia internacional destes ltimos depende da existncia de um factor de conexo que conduza ao afastamento da competncia fundada no critrio geral previsto no artigo 2., n. 1, do Reg. n. 44/2001. Em ltima anlise, importa saber quais as normas materiais que tero de convocar-se para se obter a indicao, a ttulo supletivo (porque as partes nada previram quanto a este aspecto), do lugar do cumprimento da obrigao que se encontra na base do litgio. Chamado a pronunciar-se em diversas ocasies sobre este ponto durante a vigncia da CBrux. 1968, o TJCE perfilhou em decises sucessivas a orientao de que o lugar do cumprimento deve apurar-se para o efeito de atribuio da competncia alternativa admitida em matria contratual luz dos critrios previstos na lei designada pelas regras de conflitos do Estado do foro (soluo conflitualista). Quer dizer, na falta de estipulao (ou de estipulao vlida) do lugar do cumprimento, o tribunal sempre que se suscite a questo da sua competncia, por no ser o do pas onde se localiza o domiclio ou a sede do ru tem de inteirar-se, na lei que rege o contrato, acerca do que se acha disposto sobre o lugar do cumprimento da obrigao que deu origem ao litgio. Ora, para determinar o ordenamento jurdico que disciplina o contrato, o tribunal aplica as normas de conflitos vigentes no pas a cuja organizao judiciria pertence. Tais
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normas de conflitos podem ser comuns a vrios Estados. Assim acontece com os Estados-membros da UE que se acham vinculados a um corpo de normas destinado a uniformizar o direito internacional privado no mbito da determinao da lei aplicvel s obrigaes contratuais. Na verdade, o Regulamento (CE) n. 593/2008 do Parlamento Europeu e do Conselho, de 17 de Junho de 2008136, veio ao encontro da necessidade de contribuir para o bom funcionamento do mercado interno, atravs de um mecanismo que assegura, dentro do mbito que lhe est destinado, que as normas de conflitos de leis aplicveis nos Estados-membros designam a mesma lei nacional, o que favorece a previsibilidade do resultado dos litgios. Pode ainda acontecer que o direito material aplicvel aos contratos inclua disposies que no provm directamente do legislador nacional, mas resultam de convenes internacionais que uniformizam a disciplina de determinados aspectos do respectivo regime jurdico, a exemplo do que acontece com a Conveno de Viena sobre o contrato internacional de compra e venda de mercadorias. A mencionada corrente jurisprudencial, que foi enunciada pela primeira vez no Acrdo de 6 de Outubro de 1976137, resultou de se haver considerado impossvel estabelecer um critrio uniforme capaz de operar no mbito da CBrux. 1968, dadas as divergncias das legislaes nacionais sobre contratos. S
O mencionado Regulamento, conhecido abreviadamente pela designao Roma I, est publicado no Jornal Oficial da Unio Europeia, n. L 177, de 4 de Julho de 2008, pgs. 6 e segs., sendo aplicvel somente aos contratos celebrados a partir de 17 de Dezembro de 2009 (cfr. a rectificao constante do Jornal Oficial da Unio Europeia, n. L 309, de 24 de Novembro de 2009, pg. 87). O diploma em causa foi antecedido por um tratado internacional com o mesmo objectivo, a Conveno sobre a Lei aplicvel s Obrigaes Contratuais, aberta assinatura, em Roma, a 19 de Junho de 1980. Esta Conveno de 1980 entrou em vigor na ordem jurdica portuguesa depois de ter sido aprovada, para ratificao, pela Resoluo da Assembleia da Repblica n. 51/99 e ratificada pelo Decreto do Presidente da Repblica n. 153/99, estando ambos os diplomas publicados no Dirio da Repblica, 1. srie-A, de 2 de Julho de 1999. Nem todos os Estados-membros da UE ratificaram a referida Conveno. Relativamente a Portugal, a Conveno de Roma entrou em vigor no dia 1 de Fevereiro de 2000. 137 A mencionada deciso foi proferida na causa C-12/76, que envolvia as empresas Industrie tessili italiana Como c. Dunlop. Daqui resultou a expresso jurisprudncia Tessili para referir, de forma concisa, o critrio de determinao do lugar do cumprimento, quando no haja estipulao relevante dos contraentes, a partir do que se acha disposto a tal propsito na lei material indicada pelas regras de conflitos do Estado do foro.
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que o expediente de recorrer lex causae significa colocar a determinao do lugar do cumprimento na dependncia de opes de poltica legislativa especficas da ordem jurdica designada pelas regras de conflitos do foro, o que comprometia, em larga medida, o objectivo da criao de um sistema comum de normas de competncia internacional. Com efeito, a previso do lugar do cumprimento, feita a ttulo supletivo pelo direito material, tem subjacentes razes que decorrem das exigncias de justia do prprio contrato, enquanto a conexo relevante para a atribuio de competncia deve ser fruto de consideraes orientadas no sentido da escolha do tribunal mais conveniente para a organizao do processo. Porm, a aplicao do critrio enunciado atravs da jurisprudncia do TJCE est longe de conduzir realizao das finalidades subjacentes ao sistema de competncia internacional comum aos Estados da Unio, em especial, a de dar ao autor a possibilidade de intentar a aco perante o juiz relativamente ao qual o lugar do cumprimento funciona como elemento indiciador da existncia de uma ligao estreita com o litgio. Nada assegura que semelhante vnculo se estabelea no lugar que a lei material designada pelas regras de conflitos do foro prev, a ttulo supletivo, para o cumprimento da obrigao que serve de fundamento ao pedido. o que acontece sempre que a lex causae designada pelo sistema de regras de conflitos vigente no Estado do foro resulta a competncia do tribunal do domiclio do autor, em situaes para as quais no se justifica a concesso de semelhante benefcio ao demandante. O forum actoris corresponde a exigncias de justia que se manifestam relativamente a determinados credores capazes de sentir maior dificuldade em propor a aco no tribunal do domiclio do ru, a exemplo do que sucede com o credor de alimentos e com o consumidor ou o segurado que se consideram lesados pela contraparte. Fora deste campo, a competncia do tribunal do domiclio do autor carece de razoabilidade, assumindo, por conseguinte, o sentido de foro exorbitante138.
Atente-se na circunstncia de o Anexo I do Reg. n. 44/2001, tal como sucedia com o artigo 3., 2., da CBrux. 1968, ao discriminar as regras de competncia que no podem invocar-se contra pessoas domiciliadas num Estado-membro, quando sejam demandadas noutro Estado-membro, incluir as que utilizam como factor de conexo o
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No provoca, assim, estranheza que durante a vigncia da CBrux. 1968 tivessem aparecido propostas, umas mais radicais, preconizando a eliminao do preceito em anlise139, outras mais conciliadoras, procurando to-s evitar que a determinao do lugar do cumprimento se baseasse nas regras de conflitos do foro. Para esta ltima orientao, o aspecto que interessava averiguar era sobretudo o da localizao do centro de gravidade da obrigao que integrava o objecto do litgio, a fim de que a competncia fosse atribuda aos tribunais que efectivamente se achavam mais prximos dos elementos de facto necessrios ao julgamento do mrito da causa. Aproveitando os trabalhos desenvolvidos no mbito da reviso da CBrux. 1968 e da CLug. I, o legislador da Unio procurou evitar a contingncia inerente s solues obtidas por intermdio das regras de conflitos, mediante a consagrao de normas materiais adaptadas aos diferentes objectos das prestaes140. Assim, o artigo 5., n. 1, do Reg. n. 44/2001 passou a distinguir na alnea b) duas categorias de contratos (contrato de compra e venda e contrato de prestao de servios), com o objectivo de impor, mediante uma norma de
domiclio do autor (artigos 14 e 15 do Cdigo Civil francs, artigo 15 do Cdigo Civil belga, artigos 14 e 15 do Cdigo Civil luxemburgus). O TJCE tem salientado, em diversas ocasies, que o sistema institudo pela CBrux. 1968 , de maneira geral, desfavorvel competncia dos tribunais do domiclio do autor: v., p. ex., a deciso de 11.01.1990, proferida na causa C-220/88 (Dumez France e Tracoba c. Helaba, Salvatorplatz-Grndstcksgesellschaft e Lbecker Hypothekenbank), e a anotao de ANDR HUET, em RCDIP cit. (nota 159), 79. ano (1990), pgs. 368 e segs.. 139 Os autores que se pronunciavam no sentido da eliminao da 1. parte da al. 1) do artigo 5. da CBrux. 1968 consideravam que a aplicao do mencionado segmento do preceito conduzia a resultados, umas vezes inteis, outras vezes contrrios ao esprito da Conveno. A inutilidade manifestava-se no facto de, por intermdio do elemento de conexo ali referido, se atribuir competncia ao tribunal do domiclio do ru quando o lugar do cumprimento da obrigao litigiosa coincidia com o domiclio do devedor em situaes onde a mesma soluo j decorria do princpio geral enunciado no artigo 2.. Os efeitos indesejveis verificavam-se quando o lugar do cumprimento se situava no domiclio do credor e no se encontrava justificao objectiva, no plano dos interesses envolvidos, para que a competncia internacional fosse atribuda aos tribunais desse Estado. V. GEORGES DROZ, anotao deciso da Cour de Cassation de 06.02.1996, em RCDIP cit. (nota 159), 85. ano, (1996), pgs. 505 e seg., e H. GAUDEMETTALLON, anotao deciso da Cour de cassation (1. Cmara cvel) de 11.03.1997, ibid., 86. ano (1997), pgs. 586 e segs. (591). 140 Ver a anotao de H. GAUDEMET-TALLON deciso do TJCE de 20.02.1997, proferida na causa (Mainschiffahrts-Genossenschaft Eg c. Les Gravires Rhnanes Sarl), em RCDIP cit. (nota 159), 86. ano (1997), pgs. 572 e segs. (577). 184

carcter material, o lugar do cumprimento relevante para o funcionamento da competncia optativa nas situaes contratuais que surgem com maior frequncia. Esse lugar, no caso da venda de bens, situa-se no territrio do Estado onde, nos termos do contrato, os bens foram ou devam ser entregues e, quando estiver em causa a prestao de servios, a conexo relevante estabelece-se com base no lugar onde, nos termos do contrato, os servios foram ou devam ser prestados. Na impossibilidade de se determinar a localizao da prestao caracterstica a partir do estipulado no contrato ou se tal prestao se localizar num pas no pertencente UE, o Estado-membro onde o autor pode, em alternativa, demandar o ru ser aquele em cujo territrio se situa, nos termos da soluo conflitualista resultante da jurisprudncia Tessili, o lugar do cumprimento indicado a ttulo supletivo pela lex causae (Reg. n. 44/2001, artigo 5., n. 1, alnea c)). Por conseguinte, a competncia pertence tambm aos tribunais do Estado-membro onde est pendente o processo, se a lei designada pelo direito internacional privado do foro situar a o lugar do cumprimento da prestao concreta que constitui objecto do litgio, na sequncia de o autor haver proposto a aco perante os tribunais de um Estado da Unio diverso daquele onde se situa o domiclio ou a sede do demandado.. A competncia do tribunal resultante dos factores materiais de conexo constantes da mencionada alnea b) do artigo 5., n. 1, do Regulamento no abrange apenas as questes especificamente referentes entrega das mercadorias ou prestao dos servios. Houve o propsito de centrar no Estado-membro do lugar da entrega ou da prestao a competncia para os litgios emergentes da relao contratual tomada no seu conjunto, incluindo-se neste mbito, nomeadamente, a obrigao de pagar o preo ou outras contrapartidas que as partes estipularam. Consideraes de ordem pragmtica ditaram o alargamento da competncia baseada na clusula de localizao da prestao caracterstica, de maneira a restringir as hipteses em que existe o risco de o foro opcional pertencer a um Estado-membro sem ligao efectiva com o processo. No fundo, a estipulao contratual usada para referir o lugar do cumprimento da prestao

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caracterstica acaba por se aproximar de uma clusula atributiva de jurisdio facultativa. Referiu-se que o acordo das partes acerca do lugar onde a obrigao deve ser cumprida estabelece de forma directa o elemento de conexo decisivo para a competncia. H que precisar os termos em que a vontade dos contraentes releva para este efeito. A existncia de uma clusula relativa ao lugar do cumprimento no significa necessariamente que esteja encontrado o tribunal competente. Importa averiguar, atravs da anlise da operao econmica subjacente ao contrato, se o lugar indicado corresponde, na realidade, quele onde o devedor estava adstrito a cumprir a prestao que serve de fundamento atribuio da competncia alternativa, de modo a afastarem-se situaes em que a escolha assume carcter abstracto. Por vezes, a indicao do lugar do cumprimento obedece unicamente ao escopo de as partes convencionarem a competncia do tribunal que a exerce jurisdio, sem terem de sujeitar-se s limitaes previstas no artigo 23. do Reg. n. 44/2001. Para que o referido artigo 5., n. 1, no funcione como via destinada a subverter o sistema comunitrio de repartio de competncias, torna-se indispensvel que o julgador se certifique previamente da ligao efectiva da prestao com o local indicado no contrato para a entrega dos bens ou a prestao dos servios. S depois de comprovado semelhante nexo, a vontade das partes aceita como factor de atribuio de uma competncia concorrente com a do tribunal do domiclio do ru. Ao invs, a conveno do lugar do cumprimento no atendida, logo que a natureza do contrato ou as circunstncias da sua execuo mostrem que a localizao geogrfica formalmente atribuda prestao determinante do pedido se encontra desligada da operao econmica efectiva que o contrato disciplina. Dentro do condicionalismo indicado, o autor pode optar pelo foro do lugar do cumprimento efectivo, dada a ligao estreita que existe entre o tribunal competente e os factos que tem de apreciar. As vantagens trazidas por esta proximidade e as restries postas relevncia do acordo das partes tornam aceitvel uma soluo que, at certo ponto, produz efeitos equivalentes aos do

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pacto atributivo de jurisdio, mas com dispensa dos requisitos do artigo 23. do Reg. n. 44/2001. Em rigor, no se trata da produo dos mesmos efeitos, porque a competncia resultante do pacto atributivo que preenche as exigncias do mencionado artigo 23. assume carcter exclusivo, salvo se as partes estipularem que a competncia do tribunal designado concorre com a de outro ou outros tribunais. J a estipulao do lugar do cumprimento efectivo conduz sempre, como foi dito, ao aparecimento de uma competncia concorrente com a que o artigo 2., n. 1, atribui ao tribunal do domiclio ou sede do ru141. 2) Domiclio ou residncia habitual do credor de alimentos. O credor de alimentos pode pedir o reconhecimento do seu direito perante os tribunais do pas onde est domiciliado ou tem residncia habitual. Se o pedido de alimentos surgir como acessrio relativamente a uma aco sobre o estado das pessoas, a competncia pertence ao tribunal que, segundo a lei do foro, julga o pedido principal, a menos que a competncia para esta aco resulte unicamente da nacionalidade de uma das partes (R. n. 44/2001, artigo 5., n. 2). A circunstncia de o texto em apreo aludir ao credor de alimentos de modo nenhum significa que a opo de competncia beneficia apenas quem haja obtido anteriormente o reconhecimento judicial do direito a receber a prestao alimentar. bvio que a formulao utilizada abrange as aces intentadas com o objectivo de estabelecer a obrigao de alimentos, no se circunscrevendo s que visam to-s modificar o respectivo contedo. Da que seja suficiente, para a atribuio da competncia, que o autor afirme a titularidade do direito a alimentos perante a lei substantiva142. A possibilidade de escolha entre o foro geral do domiclio do ru e o forum actoris, concedida ao credor de alimentos, fundamenta-se na ideia de

Sobre as razes que explicam o afastamento da relevncia da chamada conveno abstracta do lugar do cumprimento, ainda que o direito interno do Estado do foro a admita para o efeito da fixao da competncia territorial, ver, com referncia CBrux. 1968, a anotao de H. GAUDEMET-TALLON, ob. e loc. cits. (nota anterior), pgs. 574 e segs.. 142 Ver a deciso do TJCE de 20.03.1997, proferida na causa C-295/95 (Jackie Farrel c. James Long), em RCDIP cit. (nota 159), 86. ano (1997), pgs. 595 e segs. e a anotao de GEORGES A. L. DROZ, ibid., pgs. 600 e seg..
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proteco da parte que ter maiores dificuldades em conduzir o pleito num tribunal afastado do seu domiclio ou residncia. Observe-se que o empenho posto na tutela de quem pede alimentos em juzo explica que o domiclio e a residncia surjam no mesmo plano, de modo a que o titular possa efectivamente dirigir-se ao tribunal mais prximo do lugar para onde teve de deslocar-se, quando lhe seja impossvel permanecer no domiclio. Por sua vez, a competncia do tribunal onde decorre a aco de estado destinada apreciao do pedido acessrio de alimentos, desde que a lei do foro admita o julgamento conjunto de ambas as questes, encontra a explicao no aproveitamento das vantagens da concentrao de matrias estreitamente ligadas nas mos do mesmo juiz. As competncias especiais previstas no artigo 5., n. 2, do Reg. n. 44/2001 mantm-se quanto s aces destinadas a modificar o contedo da obrigao alimentar fixada por deciso judicial anterior. 3) Lugar onde ocorreu o facto gerador da responsabilidade extracontratual. Quando a indemnizao pedida se fundar na responsabilidade extracontratual, o autor pode propor a aco no tribunal do lugar onde ocorreu o facto danoso (Reg. n. 44/2001, artigo 5., n. 3), em vez de o fazer no tribunal do domiclio ou sede do ru. A admisso deste foro opcional existe to-s nas hipteses em que o pedido se destina a obter a condenao do ru na reparao dos prejuzos causados pelo seu comportamento gerador de responsabilidade extracontratual. Assim, no cabe na previso da norma em anlise a competncia para a aco pauliana, visto que ento o pedido se situa fora do mbito da tutela indemnizatria. Na verdade, o autor no pede, mediante a referida aco, o ressarcimento do prejuzo que lhe causa a alienao ou onerao de bens do devedor, mas pretende alcanar a declarao de ineficcia de negcios jurdicos celebrados entre o devedor e terceiro, na medida em que afectam a garantia de cumprimento assegurada pelo patrimnio do obrigado143.

Ver a deciso do TJCE de 26.03.1992, proferida na causa C-261/90 (Reichert c. Dresdner Bank), na RCDIP cit. (nota 159), 81. ano (1992), pgs. 714 e segs..
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Nem sempre a determinao do lugar onde ocorreu o facto danoso constitui questo pacfica, dado que pode existir descontinuidade territorial entre o lugar da produo do evento lesivo e aquele onde o prejuzo se materializa. legtima a interrogao quanto a saber se ambos os locais assumem relevo idntico ou se dever privilegiar-se um deles em detrimento do outro. A resposta resulta da interpretao do preceito em causa, feita de acordo com os princpios que subjazem ao sistema de competncia institudo pelo Reg. n. 44/2001. Importa relembrar, desde logo, trs aspectos que constituem as travesmestras do regime da competncia internacional da Unio. Em primeiro lugar, as regras do artigo 5. no contm critrios autnomos de atribuio de competncia. Quer dizer, tais regras limitam-se a prever a possibilidade de o autor afastar a competncia dos tribunais do domiclio ou sede do ru nas situaes concretamente indicadas, porque se admite que haja vantagem no julgamento da causa por um tribunal diferente. Em segundo lugar, a criao destas competncias de ndole especial dirigese, nuns casos, ao aproveitamento da maior proximidade de alguns dos foros opcionais relativamente aos factos que o tribunal vai apreciar e, noutros casos, proteco da parte com maiores dificuldades em suportar os encargos de um processo que decorra afastado do local onde reside. Mas o aparecimento de situaes em que se privilegia a competncia ao tribunal do domiclio do autor, merc da consecuo das mencionadas finalidades, deve restringir-se s hipteses em que razes objectivas justificam a derrogao do princpio basilar da competncia do foro do domiclio ou sede do ru. Por ltimo, na interpretao dos vrios nmeros do artigo 5. tem de atender-se, como tambm se salientou, aos inconvenientes que resultam da multiplicao de tribunais dotados de competncia internacional para o julgamento de questes emergentes da mesma relao jurdica. Semelhante desdobramento da competncia representa um resultado indesejvel, pois, alm de dificultar a circulao das decises judiciais no mbito comunitrio, introduz factores de incerteza na determinao do tribunal competente.

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Ora, o artigo 5., n. 3, do Reg. n. 44/2001 no se prope acautelar o lesado, atravs da deslocao da competncia para o tribunal do seu domiclio ou sede144. O objectivo da norma em anlise o de permitir que o processo seja entregue ao tribunal que proporciona o benefcio do contacto mais fcil com os elementos de facto constitutivos da responsabilidade civil. Assim, o sentido da opo concedida ao demandante resume-se ao reconhecimento da competncia do foro onde se produziram os danos directos ou onde se verificou o respectivo facto gerador estabelecida em alternativa competncia geral do foro do domiclio ou sede do ru. Para a atribuio da competncia, afigura-se aceitvel que, dentro da mencionada alternativa, se atenda apenas ao local onde ocorreram danos directos. Com efeito, estender o factor de conexo ao lugar onde se registam danos de expresso puramente patrimonial equivale, em ltimo termo, atribuio de competncia aos tribunais da localizao do patrimnio do lesado, ou seja, do domiclio ou sede do autor. d) Pactos atributivos de jurisdio. O artigo 23. do Reg. n. 44/2001 enuncia os requisitos de que depende a admissibilidade dos acordos destinados atribuio de competncia internacional em termos algo diferentes dos que se achavam previstos na CBrux. 1968 e daqueles que a CLug.I consagrou. I Para que a vontade das partes produza este efeito de carcter processual, exige-se que estejam reunidas vrias condies de fundo. So elas as seguintes: 1) Carcter internacional do litgio. A vontade das partes constitui critrio atendvel relativamente ao modo como se reparte a jurisdio, apenas

Em sentido contrrio, sustentando que o afastamento opcional do favor defensoris, neste caso, se destina a facilitar o acesso do lesado aos tribunais quando pretenda deduzir o direito de indemnizao baseado na responsabilidade extracontratual, ver, com referncia ao artigo 2., 1., da CBrux. 68, CHRISTINE HACKL, rtliche Zustndigkeit gem Art. 5 (1) und (3) des Brsseler EG-bereinkommens vom 27.9.1968 ber die gerichtliche Zustndigkeit und die Vollstreckung gerichtlicher Entscheidungen in Zivil- und Handelssachen, em Zeitschrift fr Rechtsvergleichung (ZfRV), 25. ano (1984), pgs. 1 e segs. (19).
144

190

quanto s aces que envolvam a competncia de juzes de mais de um Estadomembro. Da que a simples clusula de atribuio de competncia a um tribunal estrangeiro, inserida num contrato de mbito interno, se mostre insuficiente para conferir dimenso internacional aos litgios que dele resultem. Da mesma maneira, no a diferente nacionalidade das partes que confere situao controvertida o carcter internacional necessrio relevncia do pacto de jurisdio. A plurilocalizao decorre de o litgio estar ligado a mais do que um Estado de UE atravs de factores de conexo presentes no Reg. n. 44/2001. 2) Domiclio ou sede de alguma das partes no territrio de um dos Estadosmembros da UE. O domiclio de uma das partes, pelo menos, deve situar-se em num dos Estados-membros (Reg. n. 44/2001, artigo 23., n. 1), sendo indiferente que se trate do autor ou do ru. A aplicao do artigo 23. no exige, assim, que o ru esteja domiciliado num dos Estados-membros, hiptese que o artigo 4., n. 1, ressalva, juntamente com as competncias exclusivas previstas no artigo 22., do princpio da no aplicao do Reg. n. 44/2001 a rus domiciliados ou com sede fora do espao territorial da Unio. Mostra-se fora de toda a dvida a atribuio convencional de competncia quando ambas as partes se encontram domiciliadas ou tm sede na UE, quer se trate de dois Estados diferentes, quer o domiclio ou a sede se situe no mesmo pas, contanto que o litgio d origem a um problema de competncia internacional145. Todavia, o Reg. n. 44/2001 admite, na sequncia de alterao introduzida em 1978 na CBrux. 1968, que o acordo concludo entre partes cujo domiclio se encontra no exterior da Unio projecte, dentro de certos termos, os seus efeitos no sistema de competncia dos Estados-membros. O regime previsto no artigo 23., n. 3, para situaes com esta configurao, obriga os tribunais dos Estadosmembros a respeitar o acordo dos litigantes enquanto subsistir a possibilidade de a aco ser proposta no foro escolhido. Assim, se as partes, estando domiciliadas fora da UE, estipularam a competncia dos tribunais ingleses e a aco foi
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Assim, p. ex., duas sociedades comerciais com sede em Portugal podem incluir num contrato que aqui celebrem, mas que deva ser cumprido em Frana, uma clusula de atribuio de competncia aos tribunais de outro pas da Unio. 191

proposta em Portugal porque alguma das regras do sistema autnomo atribui competncia aos tribunais nacionais os nossos juzes devem considerar-se, desde logo, incompetentes, caso no se alegue e prove a existncia de deciso anterior em que os tribunais do Reino Unido declinaram a competncia convencionada. A localizao do domiclio, que funciona como pressuposto da fixao convencional da competncia, afere-se pela situao existente na altura da celebrao do acordo em que as partes designam os tribunais a que submetem eventuais litgios futuros. Parece ser esta a orientao prefervel, pois apresenta o mrito de a eficcia do acordo no ficar dependente de alteraes posteriores do domiclio de algum ou de ambos os intervenientes. 3) Designao de um tribunal em concreto ou do conjunto dos tribunais de um Estado-membro. A vontade de as partes afastarem a competncia resultante dos factores de conexo previstos no Reg. Brux. I tem de mostrar-se acompanhada da indicao do tribunal a que atribuda jurisdio, o que pode fazer-se designando um tribunal em concreto ou referindo genericamente o conjunto dos tribunais de determinado pas da Unio (Reg. n. 44/2001, artigo 23., n. 1). Neste ltimo caso, a fixao do tribunal que julga o litgio pertence s normas internas de competncia do Estado escolhido. Refira-se que a preferncia das partes pode recair, tanto sobre os tribunais de um pas que no apresente ligao efectiva com o litgio, como sobre um tribunal em concreto cuja competncia deva considerar-se exorbitante nos termos do artigo 3., n. 2, e do Anexo I do Reg. n. 44/2001. Dentro do mbito em que a autonomia da vontade condiciona a jurisdio, parece que se incluem ainda os acordos destinados a afastar o funcionamento de factores de conexo que o sistema da Unio considera relevantes, devendo entender-se que se est perante a atribuio de competncia aos tribunais que no resultem excludos.

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4) Identificao da relao jurdica que origina o litgio. Para que os pactos sobre a competncia produzam efeitos, impe-se que as partes identifiquem concretamente a relao jurdica de onde podem provir as questes a submeter ao foro pactuado. No ser vlido o acordo que se refira, de modo genrico, s aces que tenham lugar entre as partes, prescindindo de concretizar a relao jurdica que serve de base ao pedido. Com este requisito visa-se a proteco da parte que, por falta de capacidade negocial, venha a ficar colocada diante de uma renncia geral aos critrios de atribuio de competncia consagrados no Reg. n. 44/2001. 5) Respeito das competncias de proteco e das competncias exclusivas. Existem disposies especficas dirigidas proteco da parte mais fraca no domnio das clusulas atributivas de jurisdio includas em contratos de seguro (artigo 13.), em contratos celebrados com os consumidores (artigo 17.) e no contrato individual de trabalho (artigo 21.). Os pactos atributivos de jurisdio que no obedeam ao disposto nos artigos 13., 17. e 21. do Reg. n. 44/2001 ou que infrinjam alguma competncia exclusiva (artigo 22.) no produzem efeitos (artigo 23., n. 5). II Alm das condies de fundo indicadas, a validade da clusula atributiva de jurisdio depende do preenchimento de determinados requisitos formais de validade. Prev o artigo 23., n. 1, alnea a), do Reg. n. 44/2001 que o acordo, em princpio, tenha de assumir forma escrita e de estar assinado pelos intervenientes. Tal como na arbitragem, o acordo sobre a jurisdio competente pode exteriorizar-se na insero da clusula atributiva num contrato ou constituir objecto nico de uma conveno autnoma. A exigncia da forma escrita fica assegurada se o documento assinado pelas partes contiver o reenvio expresso para clusulas contratuais gerais que incluam a fixao convencional do foro. Trata-se de elementos indiciadores de que houve aquiescncia efectiva quanto aceitao de um foro que se afasta do regime geral da competncia da Unio.

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Com o intuito de atender s necessidades do comrcio internacional, o Reg. n. 44/2001 atenua o rigor das exigncias formais, considerando suficiente a confirmao por escrito ainda que proveniente de uma s das partes do acordo verbal sobre a competncia. Dispensa-se a reduo a escrito do pacto atributivo, se qualquer das partes atestar por escrito a existncia das declaraes de vontade recprocas dirigidas concluso do acordo. A exigncia de forma fica preenchida, mesmo no caso de o escrito de confirmao provir de uma das partes e a outra negar a concluso do acordo dirigido escolha da jurisdio competente. Na verdade, importa separar, por um lado, o problema da prova da realizao do consenso no sentido do acordo de competncia, e, por outro lado, a questo da forma, sem esquecer que esta se encontra satisfeita com a mera apresentao do escrito unilateral confirmativo de semelhante acordo146. O Reg. n. 44/2001 prescinde totalmente da forma escrita, desde que o pacto atributivo de jurisdio seja celebrado em conformidade com os usos que as partes estabeleceram entre si (artigo 23., n. 1, alnea b)). preciso, portanto, que se prove que as trocas comerciais entre as partes se desenvolvem sombra de uma prtica contratual assente num conjunto de clusulas onde se inclui a estipulao de um foro. Dentro do mesmo esprito se inscreve o disposto no artigo 23., n. 1, alnea c), que remete para os usos do comrcio internacional a fixao dos termos em que pode considerar-se estipulado o pacto atributivo de jurisdio. Os usos por que se rege a atribuio da competncia tm de ser amplamente conhecidos e regularmente observados pelas partes em contratos do mesmo tipo, no ramo comercial considerado. Exige-se, ainda, que as partes conheam ou devam conhecer esses usos. Agora no se est diante de uma prtica comercial estabelecida entre as partes, mas de contratos respeitantes a sectores do comrcio internacional, onde se verifica uma acentuada especializao que levou ao estabelecimento institucionalizao.
146

de

padres

contratuais

marcados

pela

sua

forte

Quanto necessidade de distinguir os dois mencionados aspectos, ver GEIMER/SCHTZE, Internationale Urteilsanerkennung, vol. I, tomo 1, Mnchen, 1983, 96, 5, b), pg. 936 e nota 245. 194

e) Regime processual da incompetncia. O Reg. n. 44/2001 no se ocupa, em princpio, com o modo como as questes de competncia relevam a nvel do desenvolvimento do processo, aceitando o que a lex fori estabelea neste domnio. Todavia, alguns aspectos do regime a que obedece a apreciao da competncia mereceram a ateno do legislador da Unio, prevalecendo tais disposies sobre o que se acha previsto na legislao processual de cada um dos Estados-membros. O primeiro ponto que merece destaque diz respeito aos poderes do tribunal para a verificao do cumprimento das regras de competncia. O R. n. 44/2001 determina que os tribunais dos Estados-membros se declarem ex officio incompetentes em duas situaes. Assim, a declarao oficiosa da incompetncia tem lugar quando o objecto principal da aco envolva alguma das matrias para que o artigo 22. estabelece a competncia exclusiva dos tribunais de outro Estado-membro (artigo 25.). As razes de interesse pblico que justificam a imposio de um factor de conexo nico com vista atribuio da competncia explicam, por si mesmas, a interveno do juiz sem necessidade de arguio prvia da falta do pressuposto processual. A outra hiptese em que o R. n. 44/2001 d ao tribunal iniciativa para conhecer da incompetncia verifica-se quando o ru no intervenha no processo, tratando-se de pessoa ou entidade com domiclio ou sede na UE (artigo 26., n. 1). Est-se perante uma interveno oficiosa destinada a assegurar que a falta de exerccio do contraditrio no resultou da violao pelo autor dos critrios de repartio da competncia. Porm, no s a proposio da aco em tribunal incompetente que se mostra capaz de atingir o direito de defesa do ru. Tal direito pode ficar comprometido, quer atravs de vcios da citao que acabam por no permitir que o ru conhea a pendncia da aco, quer, mesmo que no ocorram vcios formais, por o conhecimento da petio inicial (ou acto equivalente) se verificar em termos que no permitem apresentao atempada da contestao. Da que o artigo 26., n. 2, imponha ao tribunal, depois de resolvida em sentido afirmativo

195

a questo da sua competncia, que averige as circunstncias concretas da citao, no caso de o ru no comparecer. A aferio da regularidade da chamada do ru a juzo faz-se de acordo com as formalidades do regime de transmisso previsto no Regulamento (CE) n. 1393/2007 do Parlamento Europeu e do Conselho, de 13 de Novembro de 2007, relativo citao e notificao dos actos judiciais e extrajudiciais em matrias civil e comercial nos Estadosmembros, se o acto que iniciou a instncia tiver sido transmitido por um Estadomembro a outro Estado-membro ao abrigo do mencionado diploma (artigo 26., n. 3)147. Se o tribunal concluir que no foi dada ao ru oportunidade de organizar a respectiva defesa de acordo com os padres normativos mencionados, suspende a instncia pelo tempo que em concreto se mostre necessrio para serem tomadas as medidas indispensveis salvaguarda do direito de defesa (artigo 26., n. 2). A interveno oficiosa do julgador, no caso de revelia, exercida quanto regularidade da citao feita noutro Estado-membro da Unio, corresponde a uma primeira cautela destinada a diminuir o risco de, mais tarde, em sede de reconhecimento ou de execuo, vir a ser negada a produo de efeitos a uma deciso proferida sem garantias mnimas de contraditrio (artigos 34., n. 2, e 41.). Em suma, perante a revelia, houve a preocupao de assegurar, por um lado, que o processo decorra em tribunal dotado de competncia internacional e que, por outro lado, sendo competente o tribunal onde o ru no compareceu, o julgamento se faa com o respeito das garantias fundamentais de defesa quando a citao tem de efectuar-se dentro do espao territorial da Unio. A explicao para o aparecimento destas normas referentes tramitao processual,
147

Com a entrada em vigor do Regulamento (CE) n. 1348/2000 do Conselho, de 29 de Maio de 2000, que antecedeu o diploma de 2007, uniformizou-se o regime da citao e notificao dos actos judiciais e extrajudiciais entre os Estados-membros por ele vinculados. Assim, os tribunais onde as aces so propostas aplicam sempre as mesmas normas, quando so chamados a controlar a regularidade da citao efectuada em outro Estado-membro. De outro modo, a regularidade deste acto teria de apreciar-se em funo da lei de processo aplicvel no pas do juiz de origem, onde se podem incluir tratados internacionais sobre a matria, como a Conveno da Haia, de 15 de Novembro de 1965. 196

sobrepondo-se s leis adjectivas nacionais tanto no plano da apreciao da competncia, como no da verificao da regularidade da citao efectuada noutro Estado da Unio , encontra-se na finalidade ltima de assegurar a posterior circulao das decises judiciais com um mnimo de entraves. Ao mesmo tempo que, no Estado do reconhecimento ou da execuo, se afasta, em princpio, o controle da competncia dos tribunais do Estado-membro de origem (artigos 35., n. 3, e 41.), reduzem-se as hipteses de virem a detectar-se nos tribunais daquele Estado vcios da citao, atravs da imposio da anlise desta matria ao juiz do tribunal onde o processo se iniciou e onde o ru no compareceu. Anlise essa que se baseia na aplicao de normas comuns a ambos os tribunais, dado que, tanto o juiz de origem como aquele que se ocupa do reconhecimento ou da atribuio de eficcia executiva, se encontram vinculados pelo Regulamento (CE) n. 1393/2007 do Parlamento Europeu e do Conselho, de 13 de Novembro de 2007 [ou pelo diploma que o antecedeu Regulamento (CE) n. 1348/2000]. O modo de funcionamento deste sistema pode conduzir atribuio da competncia mediante a verificao de situaes que, no fundo, se assemelham aceitao tcita pelo ru da jurisdio de um tribunal incompetente (Reg. n. 44/2001, artigo 24.). Exceptuam-se, como se compreende, os casos em que haja infraco das competncias exclusivas. Mas, com esta ressalva, resulta do artigo 24. do Reg. n. 44/2001 que a incompetncia original desaparece, se o ru intervier no processo sem a arguir. Quer dizer, a incompetncia decorrente da violao das normas da Unio sana-se por efeito do comportamento do ru que, ao no arguir a excepo dilatria correspondente, mostra disponibilidade para aceitar a competncia do tribunal onde o processo se iniciou. Encaradas as coisas de outra perspectiva, pode concluir-se que, no mbito do Reg. n. 44/2001, a incompetncia releva atravs da arguio do ru, desde que este comparea em juzo. A regra do mencionado artigo 24. vale igualmente para os casos em que a incompetncia resulta de o autor infringir um pacto atributivo de jurisdio que o

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liga contraparte. Pode ver-se na falta da arguio da incompetncia pelo ru, de certo modo, a manifestao de vontade concordante com a permanncia da aco no foro escolhido pelo autor, produzindo-se efeitos semelhantes aos de um acordo de competncia tcito que, sendo posterior, prevalece sobre o que as mesmas partes antes haviam estipulado. Referiu-se que o regime descrito no se aplica no caso de existir infraco de alguma das competncias previstas no mencionado artigo 22.. De facto, se nestas situaes a competncia no pode ser afastada por acordo expresso das partes (Reg. n. 44/2001, artigo 23., n. 5), est fora de causa que o silncio do ru sobre a preterio de uma competncia exclusiva se traduza na admisso do efeito que ali se quis proibir. Visto que o Reg. n. 44/2001 nada dispe acerca do momento at ao qual o ru que comparece no processo pode arguir a incompetncia, aplicam-se os princpios do direito processual de cada Estado-membro relativamente oportunidade da deduo da defesa148. Por fora do artigo 489. do Cd. Proc. Civ., o ru tem de suscitar na contestao a incompetncia decorrente da violao das regras estabelecidas no mbito da Unio, ao invs do que acontece com a incompetncia internacional traduzida na infraco das normas do sistema autnomo que originem incompetncia absoluta. Para esta ltima incompetncia subsiste o regime do conhecimento oficioso, mesmo que o ru no a invoque na contestao (Cd. Proc. Civ., artigos 101., 102., 1, e 489., 2). Exceptua-se a hiptese da violao do pacto privativo da jurisdio dos tribunais portugueses, que, segundo o sistema autnomo, gera incompetncia relativa sujeita a arguio do ru dentro do prazo fixado para a apresentao da primeira defesa prevista na estrutura do processo (artigos 101., 108., 109., n. 1, e 495.).
O reenvio para o preceituado na lex fori exige, porm, que esta se interprete em funo do objectivo prosseguido pelo artigo 26. do Reg. n. 44/2001, de maneira a obter-se um regime que ultrapasse as diferenas existentes no plano do direito interno dos Estados-membros quanto ao momento da deduo da defesa. Com esta finalidade, o TJCE enunciou o princpio de que a arguio da incompetncia no pode situar-se depois da fase que o direito processual nacional considera como primeira defesa. Cfr. a deciso de 24.06.1981 (Elefanten Schuh c. Jacqmain), em RCDIP cit. (nota 159), 71. ano (1982), pgs. 143 e segs. (147, n. 16), e a anotao de H. GAUDEMET-TALLON, ibid., pgs. 152 e segs..
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Nos termos do artigo 24., 2. parte, do Reg. n. 44/2001 a vinda do ru ao tribunal incompetente assume o sentido de manifestao da vontade de submeterse jurisdio do foro escolhido pelo autor, salvo se a comparncia tiver como nico objectivo arguir a incompetncia. Todavia, a manifestao da vontade de recusa do julgamento perante o tribunal onde a aco foi proposta existe, no s na hiptese de contestao limitada ao problema da infraco das normas que repartem a competncia no interior da Unio, mas tambm quando, aps suscitar a questo da falta de competncia, o ru se defende no plano do mrito ou, at mesmo, deduz algum pedido reconvencional contra o autor. Seria descabido dar ao texto em anlise um alcance que, no fim de contas, obrigava o ru a no discutir a competncia do tribunal, se pretendesse atacar a procedncia do pedido ou reconvir. O contedo da defesa abrange os planos da arguio de vcios processuais e da contestao do mrito, impondo-se ao ru, as mais das vezes, o nus de cumular as duas modalidades de oposio como medida destinada a contribuir para a celeridade do processo. Devidamente entendido, o artigo 24., 2. parte, do Regulamento significa que o tribunal se encontra obrigado a decidir a questo da incompetncia, no s quando o ru comparece com o nico objectivo de argui-la, mas tambm quando na sua interveno considera o tribunal incompetente e deduz, a ttulo subsidirio, defesa de mrito ou pedido reconvencional. f) Factores de integrao do litgio no sistema de competncia internacional directa da Unio Europeia. mbito de aplicao do sistema autnomo vigente em cada um dos Estados-membros. O Reg. n. 44/2001, trilhando o caminho iniciado pela CBrux. 1968, perspectiva os territrios dos Estados por ele abrangidos como espao judicirio nico149, dentro do qual reparte a jurisdio e coordena o sistema comum de reconhecimento e execuo das decises dos tribunais (e actos equiparados artigos 57. e seg.), com a finalidade de reduzir ao mnimo os entraves sua circulao para alm das fronteiras dos Estados de origem dessas
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Onde presentemente se inclui o territrio do Reino da Dinamarca, graas ao Acordo CE-Dinamarca, de 19 de Outubro de 2005. Ver, supra, II, a), e notas 180, 184 e 185. 199

decises e actos. Dentro desse espao que as Convenes de Lugano alargaram Islndia, Noruega e Sua , so reconhecidas de plano as decises proferidas em matria civil e comercial pelos tribunais pertencentes organizao judiciria de cada um dos Estados abrangidos, ficando, no entanto, a respectiva fora executiva dependente da atribuio de executoriedade atravs de um processo simplificado previsto nos artigos 38. e segs., tanto do Reg. n. 44/2001, como da CLug. II. A integrao do litgio no territrio dotado do sistema comum de regras de competncia internacional directa faz-se por intermdio de algum dos factores de conexo seguintes:

1) Objecto do litgio, na hiptese de ocorrer em relao ao territrio dos

Estados-membros alguma das competncias exclusivas estabelecidas nos artigos 22. do Reg. n. 44/2001 (= CLug. II);

2) Domiclio ou sede do ru, independentemente da sua nacionalidade, no

territrio de qualquer dos Estados abrangidos pelo R. n. 44/2001 (artigos 2., n. 1, 59. e 60. = CLug. II), que, no havendo competncias exclusivas, representa a conexo sobre a qual assenta a repartio da competncia e o subsequente mecanismo de reconhecimento e de execuo das decises judiciais e dos documentos referentes a actos autnticos e transaces judiciais (artigos 57. e seg. do Reg. n. 44/2001 = CLug. II);

3) Vontade das partes, desde que uma delas tenha domiclio ou sede num
dos Estados-membros, visto a atribuio convencional de jurisdio aos tribunais de qualquer destes Estados dar origem sua competncia exclusiva para o julgamento das questes a que o acordo se refere, a

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menos que haja estipulao em contrrio150 (artigo 23., n. 1, do Reg. n. 44/2001 = CLug. II).

4) Domiclio ou sede do autor num Estado da UE, quando demande ru

domiciliado ou com sede em Estado terceiro, ou seja, que no pertence ao sistema de competncia internacional comum da Unio. O autor, nacional ou estrangeiro, pode prevalecer-se sem restries das regras autnomas de competncia do pas onde se encontra domiciliado e, deste modo, abre-se-lhe a possibilidade de demandar o ru no interior da Unio, merc do recurso a critrios definidores da jurisdio provenientes de fontes normativas estranhas ao Reg. Brux. I (artigo 4., n. 2, deste diploma = CLug. II). A amplitude com que se permite, neste contexto, a utilizao da factores de atribuio da competncia internacional vigentes a nvel dos sistemas autnomos vai ao ponto de permitir que se invoquem mesmo aqueles que assentam em princpios incompatveis com os que foram tidos como razoveis no relacionamento recproco dos pases da Unio (ou dos abrangidos pela CLug. II). Sempre que o objecto do litgio esteja ligado ao territrio de algum dos Estados da Unio, atravs de um dos factores de conexo acabados de indicar, aplicam-se as regras de competncia internacional directa previstas no Reg. n. 44/2001. Regime paralelo vigora quanto aos Estados cujos territrios esto abrangidos pela CLug. II, onde se incluem, alm dos que continuam ligados Associao Europeia de Comrcio Livre (AECL/EFTA/ AELE), a Unio Europeia e a Dinamarca. Como tambm houve ocasio de salientar, a aplicao destes sistemas de regras de competncia pode conduzir atribuio ao autor de foros opcionais. Estando o ru domiciliado ou localizando-se a sede da pessoa colectiva, sociedade ou associao fora do territrio comum e se no existir competncia
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Neste ponto, o artigo 17., n. 1, da CLug. I afastava-se do disposto no Reg. n. 44/2001, pois no se consentia o afastamento por acordo das partes do carcter exclusivo da competncia fundada no pacto de jurisdio. 201

exclusiva, nem foro convencional ou outra conexo relevante que localizem o litgio naquele territrio, aplicam-se as regras autnomas de competncia internacional do Estado do foro. Neste caso, nada impede que o autor fundamente a competncia dos tribunais do Estado-membro em normas que estabeleam competncias exorbitantes (artigos 4., n. 2, e Anexos I do Reg. n. 44/2001 e da CLug. II).

II Formalismo do processo comum declaratrio ordinrio 64. Fases do processo declaratrio ordinrio e funo especfica de cada uma delas. 65. Articulados. Funo. Enumerao. Articulados normais, eventuais,

complementares (ou suplementares) e supervenientes. Existncia de um s articulado em caso de revelia. 66. Petio inicial. Princpios processuais que lhe determinam o sentido e a funo. Contedo e forma que usualmente apresenta. Interpretao. Ineptido da petio inicial: causas que a determinam; regime especfico desta nulidade processual. 67. Envio da petio inicial a juzo. Meios que podem utilizar-se. Momento em que a aco se considera proposta. Reduo da taxa de justia, se for utilizado correio electrnico. 68. Recusa da petio pela secretaria. Fundamentos. Reclamao para o juiz. Recurso do despacho que confirme o no recebimento. Benefcio concedido ao autor quando prevalea a recusa da petio. 69. Distribuio. Noo. Finalidades. Termos em que se realiza.

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70. Concluso do processo ao juiz. Quando tem lugar. Contedos possveis do despacho liminar. 71. Citao. 71.1. Caracterizao do acto. Modalidades que assume. A finalidade primria da citao consiste em chamar o ru ao processo para se defender; mas esta modalidade solene de comunicao tambm se utiliza quando se trata de fazer intervir pela primeira vez no processo alguma pessoa interessada na causa, independentemente da posio que venha ocupar na instncia (artigo 228., n. 1). Consta do artigo 233. a indicao dos diferentes procedimentos que podem seguir-se na realizao da citao. Daqui resulta uma classificao assente na tipologia dos mecanismos de transmisso utilizados para fazer chegar o contedo informativo do acto em causa esfera de conhecimento do destinatrio. Nesta perspectiva distinguem-se dois modos fundamentais de promover o contacto com o citando: a citao pessoal, em que se procura fazer-lhe a entrega, sempre que possvel em mo, do duplicado da petio inicial e das cpias dos documentos juntos, ao mesmo tempo que o destinatrio alertado directamente para as implicaes jurdico-processuais que a proposio da aco lhe traz; a citao edital, quando se desconhecem nos autos os elementos indispensveis quela tentativa de contacto, organizando-se determinados meios de divulgao que visam tornar acessvel o contedo do acto a um quadro mais vasto de pessoas, na expectativa de que alguma delas acabe por informar o destinatrio numa altura que ainda lhe permita a apresentao da defesa dentro do prazo fixado. A citao configurada, em primeira linha, como um acto entregue competncia da secretaria, cabendo-lhe impulsionar e coordenar as diligncias necessrias sua realizao (artigos 234., n. 1, e 479.). Enquanto procedimento regido pelo princpio da oficialidade, a citao no tem que ser requerida pelo autor ao tribunal, surgindo como o desenvolvimento natural da tramitao

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subsequente aceitao da petio inicial pela secretaria151 ou ao despacho que a ordena, caso se verifique alguma das situaes em que existe interveno do juiz antes de se efectuar a chamada do ru (despacho liminar). O artigo 478., n. 1, continua a prever a hiptese de existir necessidade de o procedimento da citao se iniciar antes da distribuio, de modo a evitarem-se os prejuzos que pudessem eventualmente advir para os direitos do autor com o retardamento da comunicao ao ru da pendncia da aco. A demora que se procura combater seria a provocada pela anterioridade das operaes previstas nos artigos 209. e segs. em relao citao. Admite-se, dentro desta perspectiva, a alterao da sequncia normal daqueles dois actos, desde que o autor requeira que a citao se efectue antes de conhecidos os resultados da distribuio e alegue os factos que em concreto justificam a urgncia de citar o ru, pedido que obriga o juiz a intervir logo de incio, proferindo despacho liminar (artigo 234., n. 4, alnea f)). No entanto, reformas legislativas posteriores tornaram desnecessria a medida em anlise. A partir de 7 de Abril de 2008, com a adopo do sistema de realizao diria (s 9 e s 13 horas) e automtica da distribuio (cfr. artigo 214. do Cd. Proc. Civ. e artigos 15. e 28., n. 2, da Portaria n. 114/2008, de 6 de Fevereiro), perdeu sentido aquele mecanismo de acelerao do procedimento da citao nos termos em que estava (e continua a estar) previsto, salvo se a aplicao informtica que assegura o automatismo da distribuio no estiver operacional. Em situao de normalidade, os resultados da distribuio diria so publicitados s 16 horas, por meio de pauta susceptvel de consulta electrnica no endereo http://www.tribunaisnet.mj.pt (artigo 16. da Portaria n. 114/2008). O desencadeamento dos actos que integram a citao no depende, em princpio, da interveno do juiz destinada a avaliar a viabilidade da aco proposta. Todavia, nas hipteses previstas no artigo 234., n. 4, a citao tem de ser ordenada por despacho judicial proferido aps anlise da petio inicial e dos documentos que a acompanham. Pode, ainda, o despacho de citao aparecer na
O artigo 474. indica as situaes em que a secretaria deve recusar o recebimento da petio inicial.
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sequncia da interveno do juiz provocada pela secretaria, ao abrigo do disposto no artigo 234.-A, n. 5. O processo passa, ento, a contar com o despacho liminar, ainda que venham a revelar-se infundadas as suspeitas da existncia de excepo dilatria insuprvel e submetida a conhecimento oficioso, que levaram a secretaria a promover a abertura da concluso do processo em vez de providenciar no sentido da realizao imediata das diligncias da citao. 71.2. Formalismo das diferentes modalidades de citao. I) CITAO PESSOAL Dentro da citao pessoal acham-se previstos dois tipos de tramitao, consoante o grau maior ou menor de fiabilidade que oferecem os elementos disponveis sobre os dados relevantes para estabelecer a comunicao com o citando. Quanto mais elevada for a confiana que esses elementos oferecem, maior ser a medida em que se pode acelerar o procedimento da citao, mantendo-se simultaneamente um nvel razovel de probabilidade de a comunicao atingir de facto o destinatrio. Se faltar esta segurana acrescida, impe-se a adopo de um procedimento mais cauteloso que reflicta em termos adequados o risco de o citando no vir a conhecer de facto a mensagem que lhe foi dirigida, apesar da observncia de todas as formalidades que integram a citao pessoal. O regime regra da citao pessoal assente na utilizao da carta registada com aviso de recepo aplica-se nas hipteses em que as informaes acerca do domiclio e do local de trabalho do citando foram recolhidas pelo autor e trazidas ao processo na petio inicial. No se prev qualquer mecanismo jurdico, dotado de carcter geral, capaz de induzir a colaborao da contraparte na obteno daqueles dados. Existe sempre um certo grau de risco de demora ou, at mesmo, de frustrao da citao postal, quando os elementos utilizados no correspondem aos do domiclio efectivo do citando. Com o objectivo de combater semelhante dificuldade, criou-se um regime especial de citao reservado para os casos em que as partes tiverem convencionado, nos termos estabelecidos por lei, o local do domiclio que ser
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utilizado na eventualidade de surgir um litgio. Agora, foi o citando que disponibilizou, ainda antes da proposio da aco, as informaes que permitem ao tribunal contact-lo mediante via postal. Para que tais elementos se mantenham fiveis, de modo a que no se prejudique a celeridade de uma citao futura, recai sobre a parte que os fornece o nus da respectiva actualizao. Comecemos por analisar os procedimentos que devem observar-se na citao pessoal, quando

A NO EXISTE DOMICLIO CONVENCIONADO. 1) Imposio da citao por via postal (carta registada com aviso de recepo), sempre que a realizao do acto caiba secretaria. Modalidades de citao em que a secretaria no intervm. Relevncia da vontade do autor na escolha do procedimento utilizado para a citao. O regime comum da citao pessoal baseia-se na utilizao da via postal. Para o efeito, emprega-se a carta registada com aviso de recepo152, de modelo aprovado oficialmente153, dirigida ao citando e endereada para a sua residncia ou local de trabalho. Em relao s pessoas colectivas ou sociedades, a correspondncia enviada para a respectiva sede ou para o local onde funciona normalmente a administrao (artigo 236., n. 1). Da comunicao enviada devem constar todos os elementos a que se refere o artigo 235., de modo a que o citando possa inteirar-se de imediato das implicaes que a proposio da aco lhe acarreta e, em particular, dos nus a que fica sujeito. Os servios de distribuio postal no representam a nica via admitida na efectivao da citao pessoal. Trata-se, apenas, da modalidade de comunicao com o citando imposta secretaria quando o autor no opte pela utilizao de

Haver irregularidade da citao, se a secretaria utilizar carta registada simples. A Portaria n. 953/2003, de 9 de Setembro, aprovou os modelos oficiais de carta registada e de aviso de recepo para citao pessoal, quando esta se efectue por via postal.
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outras formas de contacto. A citao pessoal pode ainda realizar-se por intermdio de154: a) agente de execuo, b) funcionrio judicial ou c) mandatrio forense (artigos 233., n.s 2, alnea c), e 3; 239., n.s 1 e 9; e 245., n. 1). Nada impede que o autor tome a iniciativa de afastar a utilizao da via postal e escolha, logo de incio, algum dos outros modos de citao pessoal autorizados por lei. Como tambm pode o autor, na petio inicial, indicar qual a modalidade de citao pessoal que pretende ver utilizada, no caso de se frustrar a via postal inicialmente utilizada para o contacto com o citando. a) Se o autor quiser que o agente de execuo realize o acto em vez do distribuidor postal, deve declarar essa opo logo na petio inicial (artigos 239., n. 8, e 467., n. 1, alnea g)). No se exige a indicao do agente de execuo em concreto, cabendo secretaria suprir essa falta mediante a designao de quem deva ser chamado segundo a escala constante da lista informtica disponibilizada pela Cmara dos Solicitadores (artigo 811.-A, n. 1, ex vi do artigo 234., n. 6)155. Na realizao da citao apenas pode intervir agente de execuo inscrito ou registado na comarca a que pertence o tribunal onde a aco foi proposta ou em comarca limtrofe ou, na sua falta, em outra comarca do

Prev-se, na alnea a) do n. 2 do artigo 233., preceito aditado pelo Decreto-Lei n. 226/2008, de 20 de Novembro, a possibilidade de a citao ser efectuada por transmisso electrnica de dados, nos termos definidos na portaria prevista no n. 1 do artigo 138.-A. Ora, acontece que a Portaria n. 114/2008, de 6 de Fevereiro, diploma a que o legislador se reporta, nada prev, por enquanto, sobre os requisitos que devem encontrar-se reunidos para a utilizao desta via de contacto com o citando, nem estabelece o modo de certificar a recepo dos elementos que lhe sejam transmitidos. Unicamente na Portaria n. 331-A/2009, de 30 de Maro, aparece referida a citao electrnica da Fazenda Pblica e de institutos pblicos, na medida em que sejam chamados a intervir como credores na aco executiva (cfr. artigos 9. a 11.). 155 A secretaria efectua a designao do agente de execuo servindo-se integralmente de meios electrnicos, de modo a ficar garantida a aleatoriedade no resultado e a igualdade na distribuio do servio (artigo 811.-A, n. 2), a menos que o autor declare que pretende a realizao do acto atravs de mandatrio forense.
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mesmo distrito judicial (artigos 239., n. 9, in fine, e 467., n. 7)156. Como decorre do que antecede, a mera declarao da vontade do autor fazer intervir o agente de execuo suficiente para o afastamento da via postal, no constituindo a falta de identificao da pessoa que vai efectuar a citao motivo de recusa do recebimento da petio pela secretaria (artigo 474. a contrario sensu). Enquanto profissional liberal, o agente de execuo no fica vinculado por fora da designao, provenha ela do autor ou da secretaria do tribunal, a praticar o acto processual da citao. Quando o agente de execuo designado no queira aceitar a incumbncia de realizar a citao, deve manifestar essa vontade nos termos a definir por portaria do membro do Governo responsvel pela rea da justia (artigo 467., n. 8). Se a designao ficar sem efeito, em consequncia da declarao de recusa, o artigo 811.-A, n. 1, atribui secretaria o poder de desencadear o procedimento destinado a encontrar outro agente de execuo, respeitando a escala da lista informatizada fornecida pela Cmara dos Solicitadores157. Sempre que o autor apresente a petio inicial atravs da aplicao informtica CITIUS, a designao do agente de execuo incumbido de efectuar a citao consta do formulrio enviado ao tribunal, fazendo-lhe a secretaria a comunicao da escolha por via electrnica, nos termos do Decreto-Lei n. 202/2003, de 10 de Setembro, que disciplina o uso de meios telemticos nos contactos entre secretarias judiciais e aqueles agentes. Neste caso, a secretaria judicial no junta ao processo a reproduo em suporte de papel do contedo da comunicao electrnica que lhe compete fazer, que fica unicamente incorporada no sistema informtico (artigos 3., n. 3, do Decreto-Lei n. 202/2003 e 11., n.s
Se no existir solicitador de execuo inscrito ou registado na rea do distrito judicial a que pertence a comarca onde foi proposta a aco, a citao efectuada por funcionrio judicial (artigo 239., n. 8). 157 Contudo, parece que semelhante designao deve ser antecedida de consulta ao autor que tomou a iniciativa de escolher a pessoa incumbida de efectivar a citao. Intervindo o agente de execuo na veste de profissional liberal escolhido para actuar como mandatrio do autor, parece que a secretaria deve apurar se este, em face da nova situao gerada no processo com a atitude da pessoa indicada, pretende manter a modalidade de citao por que optou na petio inicial ou, em sua vez, utilizar outro dos mecanismos previstos para a citao pessoal.
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1 e 2, da Portaria n. 114/2008, de 6 de Fevereiro). Por sua vez, a declarao de aceitao do agente de execuo designado com vista realizao da citao158 pertence categoria dos elementos desprovidos de relevncia para a deciso material da causa, pelo que no vai constar do processo em suporte fsico (artigo 23., n. 2, alnea c), da Portaria n. 114/2008). b) O artigo 239., n. 9, d ao autor a possibilidade de requerer ab initio que a citao se faa por intermdio de funcionrio judicial. Trata-se de outra opo que afasta a citao postal e se apresenta colocada em alternativa, tanto interveno do solicitador de execuo, como do mandatrio forense. Quando o ru resida fora da circunscrio territorial onde a aco foi proposta, a citao tem de ser solicitada ao tribunal da rea da sua residncia, por intermdio de carta precatria (artigos 176., n. 1, e 177., n.s 1 e 2)159. A escolha desta modalidade de citao implica o pagamento da taxa correspondente fixada no artigo 9., n.s 1 e 2, do Regulamento das Custas Processuais160. Assim, devida
Como houve ocasio de referir, o artigo 467., n. 8, limita-se a determinar que a designao do agente de execuo fica sem efeito se ele declarar que no a aceita (redaco do Decreto-Lei n. 226/2008, de 20 de Novembro). Parece, assim, que a ausncia de comunicao electrnica secretaria da recusa da designao se configura como aceitao tcita do exerccio das funes para que o agente de execuo foi indicado. Nestes termos, a declarao de aceitao, que era exigida na verso anterior daquele preceito e continua a aparecer na lista dos actos constante do artigo 23., n. 2, da Portaria n. 114/2008, de 6 de Fevereiro, constitui presentemente um acto intil, pelo que, em rigor, devia estar sujeito ao regime do artigo 137., no se justificando a sua manuteno em suporte informtico do processo. Na referida Portaria n. 114/2008, apesar de profundamente alterada em 30 de Dezembro de 2008 (cfr. a Portaria n. 1538/ 2008), no houve o cuidado de adequar a formulao do artigo 23., n. 2, alnea c), nova redaco do artigo 467., n. 8, proveniente do mencionado Decreto-Lei n. 226/2008, que abandonou o regime anterior, baseado na atribuio falta de declarao de aceitao, por parte do ento solicitador de execuo, da consequncia de a sua designao ficar sem efeito. 159 Se for adoptada a via postal, o expediente relativo citao enviado directamente ao citando, seja qual for a circunscrio judicial em que se encontre (artigo 176., n. 3). 160 O Regulamento das Custas Processuais, que veio substituir o Cdigo das Custas Judiciais de 1996, foi aprovado pelo Decreto-Lei n. 34/2008, de 26 de Fevereiro. Este diploma, aps sucessivas alteraes de contedo e mudanas na data prevista para o incio da sua aplicao, veio a entrar em vigor no dia 20 de Abril de 2009. Todavia, mesmo quanto s aces propostas antes daquela data, o novo regime de custas aplicase de imediato aos procedimentos, incidentes, recursos e apensos integrados nos processos em curso (artigo 27., n.s 1 e 2, do Decreto-Lei n. 34/2008).
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metade de uma UC por cada efectiva citao ou notificao mediante contacto pessoal, afixao de editais ou outra diligncia avulsa, para alm das despesas de transporte legalmente estabelecidas. Contam-se como uma s as vrias citaes, notificaes ou afixaes de editais que se realizem no mesmo local. c) Por ltimo, o tipo de citao pessoal a utilizar em primeira linha pode resultar da iniciativa do mandatrio forense do autor, a quem assiste o direito de impor que o acto se realize sob a sua responsabilidade (artigo 233., n. 3). A manifestao da vontade da realizao da citao por esta via deve constar da petio inicial, acompanhada da identificao da pessoa encarregada da diligncia, quando no se trate do patrono do autor (artigo 245., n.s 2 e 3). Mas o mandatrio forense pode chamar a si o procedimento da citao, mediante requerimento apresentado posteriormente, sempre que qualquer outra forma de citao se tenha frustrado (artigo 245., n. 2). A prtica da citao no se acha limitada ao mandatrio com procurao, admitindo-se que ela se realize atravs de outro mandatrio, de solicitador, que no precisa de ter a especialidade de agente de execuo, ou de pessoa que preste servios forenses no interesse e por conta do mandatrio do autor, desde que identificada nos termos do artigo 161., n. 4 (artigo 245., n. 2). Observa-se o regime comum da citao pessoal em que no se utilizam os servios postais, recaindo sobre o mandatrio a incumbncia de redigir a comunicao que ser entregue ao citando com as especificaes exigidas pelo artigo 235. (artigo 246., n. 1). O mandatrio que assume o encargo da citao fica responsvel civilmente pelas aces ou omisses culposas da pessoa que encarregue de efectu-la, para alm da responsabilidade disciplinar e criminal em que porventura incorra (artigo 246., n. 3). Existe um prazo de trinta dias, contados a partir da apresentao da petio inicial, para o mandatrio concluir a citao. Se no conseguir concretizar o acto nesse perodo de tempo, deve comunicar o facto ao tribunal, de modo a que se inicie o procedimento geral da citao (artigo 246., n. 2).

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Qualquer das modalidades alternativas de concretizao da citao pessoal citao por agente de execuo, por funcionrio judicial ou mediante o mandatrio forense do autor pode aparecer indicada logo de incio na petio inicial com a finalidade de se excluir a interveno da secretaria. Mas duas daquelas modalidades podem tambm surgir na sequncia da frustrao da citao postal que a secretaria comeou por empregar. Perante o inxito desta modalidade de citao, o artigo 239., n. 1, prev a passagem para o mecanismo da citao atravs de agente de execuo. No se trata, porm, da nica via que ento se abre para contactar o citando. A aludida previso de mudana inclui tambm a citao atravs de mandatrio forense. Com efeito, existe um princpio geral de coincidncia entre o regime da citao promovida pelo mandatrio judicial do autor e o da citao realizada atravs do agente de execuo, decorrente da remisso do artigo 245., n. 1, para o disposto no artigo 239. Ora, semelhante remisso significa o estabelecimento de uma disciplina jurdica comum quelas duas modalidades de citao que envolve, tanto as formalidades a observar, como ainda a previso das circunstncias que justificam a passagem da via postal para outra modalidade alternativa de citao. Sendo aplicveis citao por mandatrio forense, com as adaptaes necessrias, as mesmas normas que regem a interveno do agente de execuo, cabe ao autor, perante o insucesso da secretaria, escolher, dentro da alternativa que a lei abre citao por agente de execuo ou atravs do mandatrio forense , qual a modalidade de citao que em seguida vai utilizar-se na tentativa de contactar o citando. Alis, conhecida a relevncia decisiva atribuda vontade do autor quando se trata de optar por alguma das outras modalidades de citao pessoal em que a secretaria no intervm, afigura-se natural entender que deve partir dele a ltima palavra sobre a modalidade de citao a que se recorre para a concretizao do acto. A interveno oficiosa da secretaria, no sentido de promover as diligncias conducentes citao do ru, no deve realizar-se custa da possibilidade de escolha que pertence ao autor entre as duas modalidades de citao que passam para primeiro plano em face da frustrao do contacto com o citando atravs dos servios postais.
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2) Modo de efectivao da citao postal: entrega ao citando de carta registada com aviso de recepo. Possibilidade de a entrega ser feita a terceiro. Cautelas impostas ao distribuidor postal. Embora a citao se inclua nos actos da secretaria, a lei transfere para os servios de distribuio postal a actividade material da entrega do respectivo expediente pessoa ou entidade a citar. Utiliza-se a carta registada com aviso de recepo endereada para a residncia ou local de trabalho do citando, se for pessoa singular, ou para a sede ou local onde funciona normalmente a administrao, quando se trate de pessoa colectiva ou sociedade (artigo 236., n. 1). A citao considera-se feita na data da assinatura do aviso de recepo, ainda que este contenha a assinatura de terceiro. Da assinatura do aviso de recepo resulta, em qualquer caso, a presuno de que houve entrega oportuna ao citando da documentao que lhe foi remetida. Semelhante presuno pode ser ilidida, recaindo sobre o citando o nus de alegar e provar que o distribuidor postal omitiu alguma das formalidades que tem de respeitar na realizao do acto e que essa falta o impediu de contestar dentro do prazo (artigo 238., n. 1). Exige-se, sempre, que sejam enviados ou deixados para entrega ao citando os elementos e as informaes seguintes: duplicado da petio inicial, cpia dos documentos que a acompanham, meno do tribunal, juzo, vara e seco por onde corre o processo (em funo do resultado da distribuio), comunicao de que o acto tem a consequncia de o respectivo destinatrio ficar citado para a aco, prazo dentro do qual pode ser oferecida a defesa, obrigatoriedade do patrocnio judicirio (quando se verifique alguma das situaes do artigo 32., n. 1) e cominaes em que incorre no caso de revelia (artigo 235., n.s 1 e 2). A advertncia sobre as situaes processuais desfavorveis em que o citado incorre, se no contestar, deve ser transmitida em termos perceptveis por uma pessoa que no tenha conhecimentos jurdicos. H que explicitar em concreto as consequncias resultantes da falta de apresentao da defesa dentro do prazo assinalado, sendo insuficiente a mera indicao dos preceitos legais que as

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cominam. ainda obrigatria a advertncia, dirigida ao terceiro que receba o expediente da citao, de que a no entrega ao citando, logo que possvel, o far incorrer em responsabilidade, ficando em situao equiparada ao litigante de m f (artigo 236., n. 1, in fine). Na citao de pessoa singular que o distribuidor postal no consiga contactar, a carta pode ser deixada, aps assinatura do aviso de recepo, a qualquer pessoa que se encontre na residncia ou local de trabalho do citando e declare estar em condies de entreg-la prontamente ao destinatrio (artigo 236., n. 2). Antes da assinatura do aviso de recepo, o distribuidor do servio postal identifica o terceiro a quem entrega a carta, anotando os elementos constantes do bilhete de identidade ou de outro documento oficial que permita a identificao (artigo 236., n. 3). Incumbe ainda ao distribuidor do servio postal advertir expressamente o terceiro do dever de pronta entrega ao citando (artigo 236., n. 4). Como forma de alertar o citando para o facto de a citao que lhe diz respeito se ter realizado noutra pessoa, determina o artigo 241. que a secretaria lhe envie, no prazo de dois dias teis, carta registada simples. Desta carta deve constar, alm da identidade da pessoa em quem se efectuou a citao, informao sobre a data e o modo por que o acto se considera realizado, o prazo para o oferecimento da defesa, as cominaes aplicveis na falta de contestao e o lugar onde est depositado o duplicado da petio inicial. Atendendo s circunstncias que rodearam a citao, o prazo para a contestao s comea a contar-se depois de esgotada a dilao de cinco dias (artigo 252.-A, n. 1, alnea a)). Revelando-se impossvel entregar a carta, deixado aviso ao destinatrio, onde se identifica o tribunal de origem e o processo a que respeita, averbando-se os motivos da impossibilidade de entrega e permanecendo a carta durante oito dias sua disposio em estabelecimento postal devidamente identificado (artigo 236., n. 5). Quando a pessoa encontrada na residncia ou local de trabalho do citando recusar a assinatura do aviso de recepo ou o recebimento da carta, o

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distribuidor do servio postal lavra nota do incidente, antes de efectuar a devoluo (artigo 236., n. 6). As pessoas colectivas e sociedades, como foi referido, devem ser citadas nas pessoas a que incumbe a respectiva representao. Por isso, a citao postal endereada para a sede ou o local onde funciona normalmente a administrao. Revelando-se impossvel a assinatura do aviso de recepo por algum dos titulares dos rgos de representao, admite-se que a citao se efectue em qualquer empregado que esteja ao servio do ente colectivo e se encontre na sede ou local onde funciona normalmente a administrao. Recolhida a assinatura do empregado do citando e feita a entrega da carta, recai sobre ele o dever funcional de fazer chegar o expediente da citao aos titulares do rgo de representao (artigos 231., n. 3, e 237.). No sendo vivel a citao atravs de alguma das modalidades referidas, procede-se citao do representante por carta registada com aviso de recepo, remetida para a sua residncia ou local de trabalho, aplicando-se o regime da citao das pessoas singulares (artigo 237.). 3) Modo de efectivao da citao por agente de execuo, por funcionrio judicial ou por mandatrio forense. Certido da citao. Na sistematizao actual, verifica-se que o legislador aproveitou a citao por agente de execuo para estabelecer o regime jurdico geral aplicvel s diferentes modalidades de citao pessoal em que no se utiliza a via postal161. Com efeito, o artigo 239., n. 9, determina que a citao por funcionrio judicial se efectue nos termos estabelecidos para a citao realizada mediante agente de execuo,
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A partir da entrada em vigor do Decreto-Lei n. 38/2003, de 8 de Maro, assistiu-se transferncia a favor solicitador de execuo (categoria profissional que foi, mais tarde, substituda pela de agente de execuo) das competncias anteriormente atribudas ao funcionrio de justia para a realizao da citao, quando falhava a via postal. A interveno das secretarias judiciais neste domnio passou a ocupar uma posio de segunda linha, querendo o legislador consagrar, desde 15 de Setembro de 2003, o primado da interveno de profissionais liberais na concretizao do contacto com o citando. Alis, o n. 9 do artigo 239. revelador da mudana ento introduzida, ao determinar que o regime estabelecido para a citao atravs de agente de execuo se aplica, devidamente adaptado, s situaes limitadas em que o funcionrio judicial assume a realizao do acto em causa. 214

devidamente adaptados. Por sua vez, o artigo 245., n. 1, dispe que a citao promovida pelo mandatrio forense do autor siga tambm o regime da citao por agente de execuo, com as necessrias adaptaes. Qualquer destas modalidades pode ser utilizada como forma inicial de transmitir ao citando o contedo da citao, uma vez que se reconhece ao autor a faculdade de escolher, dentro do quadro legal, uma via de comunicao diferente da proporcionada pelos servios postais. Todavia, j se salientou que, tanto a citao atravs do agente de execuo, como a promovida pelo mandatrio forense do autor, podem surgir como modalidades a empregar no seguimento da frustrao da via postal (artigos 239., n. 1, e 245., n. 1). Inclui-se no procedimento destas duas formas de concretizar a citao a redaco de uma nota com os elementos que, nos termos do artigo 235., devem ser comunicados ao citando (artigo 239., n. 2). Tal nota destina-se a ser entregue em mo juntamente com o duplicado da petio inicial e cpia dos documentos que a acompanham. A realizao do acto fica documentada em certido que o citado assina (artigo 239., n. 3). No caso de as diligncias da citao serem efectuadas por agente de execuo ou funcionrio judicial, se o citando se recusar a assinar a certido ou a receber a nota e os elementos que a acompanham, d-se-lhe conhecimento de que todo o expediente fica acessvel na secretaria do tribunal, onde pode ser levantado, mencionando-se essas ocorrncias na certido (artigo 239., n. 4). No se prev que sejam deixados nas mos de terceiros os elementos que se destinam ao citando, para o efeito de entrega subsequente ao recusante. Na verdade, o contacto com o citando teve lugar, sendo isso suficiente para, pelo menos, lhe transmitir a informao de que h uma aco contra ele proposta, embora tenha ficado a desconhecer dados concretos sobre o processo, por fora da posio no colaborante assumida. Para reforo da advertncia feita, envia-se posteriormente ao citando carta registada simples a notific-lo de que o duplicado da petio inicial se encontra ao seu dispor na secretaria (artigo 239., n. 5). A notificao acabada de referir assume alcance muito limitado. O legislador teve em considerao que esta diligncia surge dentro do quadro de

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uma citao em que o agente de execuo ou o funcionrio judicial se deparam com a falta de colaborao do prprio citando, traduzida na recusa da assinatura da certido ou da aceitao do duplicado da petio inicial. Desde logo, o n. 5 do artigo 239. no indica prazo para a secretaria realizar a aludida notificao subsequente recusa, diferentemente do que acontece na hiptese prevista no artigo 241., em que se estabelece o prazo de dois dias teis, quando a citao concretizada em pessoa diversa do citando ou exista apenas a afixao de nota de citao (cfr. artigos 236., n. 2, e 240., n. 2, alnea b)). Embora no exista um prazo assinalado secretaria, tem que entender-se, sob pena de a comunicao se reduzir a uma formalidade intil, que a notificao deve efectuar-se a tempo de actuar como derradeira tentativa de sensibilizar o citado para as consequncias adversas a que fica exposto no caso de incorrer em revelia. Acresce que a omisso ou a realizao tardia da notificao prevista no mencionado n. 5 do artigo 239. no acarreta, em princpio, consequncias para a validade do acto da citao. que a nulidade (secundria) da citao que aqui se verifica (artigo 198., n. 1) s releva, conforme dispe o n. 4 do artigo 198., se a falta cometida puder prejudicar a defesa do citado. Ora, na hiptese em apreo, sempre chegou a ser contactado directamente o citado, ao contrrio do que se verifica com a notificao prevista no artigo 241., pelo que o prejuzo decorrente da falta de apresentao tempestiva da defesa imputvel em primeira linha ao ru e no a qualquer vcio formal do acto. Ainda que a secretaria omita a notificao ou a realize depois de esgotado o prazo para o ru contestar, a deficincia ocorrida reduz-se a uma mera irregularidade sem consequncias para o andamento do processo. Assim, a citao deve considerar-se realizada na data em que o agente de execuo ou o funcionrio judicial contactaram o citando e o informaram de que, no obstante a sua recusa de colaborao, se considerava citado a partir daquele momento, comeando a correr no dia seguinte o prazo para a apresentao da defesa sem o benefcio de qualquer dilao (artigo 252.A a contrario sensu)162.
O Tribunal Constitucional, no Acrdo n. 353/2008 (CARLOS PAMPLONA DE OLIVEIRA), publicado no Dirio da Repblica, 2. srie, de 11 de Agosto de 2008,
162

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4) Citao com hora certa. Nos casos de citao por agente de execuo ou funcionrio judicial em que no se consegue contactar o citando, mas se apura que ele reside ou trabalha no local indicado, procede-se citao com hora certa. Esta variante de citao pessoal comea com uma nota em que se indica a hora a que o agente de execuo ou o funcionrio, consoante a modalidade escolhida, se deslocar novamente ao local. Faz-se entrega da nota a quem estiver em melhores condies de a transmitir ao citando e, sendo isso impossvel, afixa-se o respectivo aviso em local adequado, a fim de se proceder citao com hora certa (artigo 240., n. 1). No dia e hora designados, o agente de execuo ou o funcionrio judicial fazem a citao na pessoa do citando, se este for encontrado.

pgs. 35 651 e segs., pronunciou-se no sentido de no ser inconstitucional o entendimento dos n. 4 e 5 do artigo 239. do Cd. Proc. Civ. que conduz ao resultado de a citao se considerar realizada na prpria data em que o solicitador (agente) de execuo contactou pessoalmente o citando, mas no consegue que este assine a certido ou receba o duplicado da petio inicial. Considerou-se, no mencionado aresto, que no se verificava ofensa dos princpios do contraditrio e da proibio da indefesa. Logo, a data relevante para o incio da contagem do prazo da contestao seria a deste contacto e no a correspondente notificao que o n. 5 do artigo 239. determina que a secretaria dirija ao citando que assumiu a atitude descrita. Aduz-se em abono de semelhante concluso, no referido Acrdo, que a notificao postal que a secretaria deve promover, perante o circunstancialismo descrito, nada acrescenta s informaes essenciais ao exerccio do contraditrio que so transmitidas ao citando no decurso do contacto com o solicitador (agente) de execuo. Todavia, pode questionar-se se a ratio legis do mencionado preceito se situa na mera repetio das informaes transmitidas, o que tornava a notificao nele determinada numa formalidade vazia de contedo, ou se o que est em causa no ser, verdadeiramente, estimular com a nova advertncia uma atitude que se espera mais ponderada do citando, depois de ultrapassado o momento inicial de recusa em colaborar na concretizao de um acto que, por natureza, lhe adverso. De resto, no parece que deva sufragar-se sem restries o argumento de que aquela notificao nada acrescenta informao transmitida verbalmente ao citando, pelo que nenhumas consequncias advm da sua omisso ou realizao extempornea pela secretaria. Podem existir deficincias nessa comunicao, como, de resto, aconteceu na situao sub iudice, em que se provou no haver a solicitadora de execuo feito a advertncia de que o interessado fica citado para a aco, em obedincia ao disposto no n. 1 do artigo 235. No se afigura incontroverso que o contacto havido fosse s por si esclarecedor das implicaes processuais da citao, ao ponto de, contra a letra expressa da lei, se tornar praticamente dispensvel a notificao complementar imposta secretaria. Pelo menos, deve ser admitida a possibilidade de o citando, em sede de nulidade da citao, demonstrar que as condies concretas que se verificaram, incluindo a omisso ou o retardamento da aludida notificao, prejudicaram a apresentao atempada da defesa (artigo 198., n. 4). 217

Repare-se que, na citao com hora certa, no se consegue o contacto pessoal com o citando, pelo menos na tentativa inicial, ao invs do que acontece na hiptese antes analisada, cuja especificidade resulta da impossibilidade da citao se concluir de acordo com a sua tramitao normal, por fora da recusa da colaborao da prpria pessoa visada. No comparecendo o citando hora marcada, verifica-se a entrega do expediente da citao pessoa que estiver em melhores condies de o transmitir ao citando. O terceiro em que feita a citao fica incumbido de comunicar o acto ao destinatrio e assina a certido correspondente (artigo 240., n. 2). Se no for possvel encontrar terceiro que receba a citao, esta realiza-se mediante afixao da nota de citao, no local mais adequado e na presena de duas testemunhas. Dessa nota tm de constar os elementos referidos no artigo 235. e a declarao de que o duplicado da petio inicial e a cpia dos documentos anexos ficam disposio do citando na secretaria judicial (artigo 240., n. 4). Tanto na hiptese de a citao ser recebida por terceiro, como na citao realizada mediante a afixao da nota, faz parte do formalismo do acto o envio ao citando pela secretaria, no prazo de dois dias teis, de carta registada simples contendo as informaes a que aludem as alneas a) a d) do artigo 241. Haja ou no a colaborao de terceiro, a citao considera-se pessoal (artigo 240., n. 6). O momento relevante para se determinar a data da citao , consoante as situaes que se verifiquem, o da assinatura da certido de citao ou o da afixao da nota de citao na presena das duas testemunhas. Todavia, o prazo para a contestao s comea a contar-se depois de decorrida a dilao de cinco dias (artigo 252.-A, n 1, alnea a)). Quando no haja possibilidade de contactar o citando, nem se verifiquem os pressupostos da citao com hora certa, lavra-se certido negativa de citao.

B EXISTNCIA DE DOMICLIO CONVENCIONADO.

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1) Termos em que releva a conveno de domiclio. Auto-suficincia da citao por via postal. O artigo 237.-A estabelece um regime de citao pessoal em que se emprega unicamente a via postal, dado o conhecimento que o autor tem de informaes precisas acerca do domiclio do citando para onde vai ser enviado o expediente da citao. Esses elementos, destinados ao contacto com o ru atravs dos servios postais, devem constar de acordo escrito concludo numa altura em que no existe conflito e vo permitir a utilizao de meios mais expeditos de contactar o citando. Alm do acordo das partes sobre a indicao de um domiclio para efeitos de futura citao, o artigo 237.-A, n. 1, exige que se esteja perante: aces destinadas ao cumprimento de obrigaes pecunirias; essas aces sejam emergentes do contrato escrito relativamente ao qual foi convencionado o domiclio para citao; aces cujo valor no exceda o valor da alada da Relao ou, excedendo-o, se trate de obrigao atinente a fornecimento continuado de bens ou servios. 2) Utilizao da carta registada com aviso de recepo. Est-se diante de uma modalidade de citao pessoal que se concretiza unicamente atravs dos servios de distribuio postal. Podem distinguir-se diversas hipteses, consoante as ocorrncias que se verifiquem no decurso da realizao do acto. a) Se o distribuidor postal contacta pessoalmente o citando e lhe entrega a carta, aplicam-se as formalidades prprias desta modalidade de citao. O ru fica citado na data da assinatura do aviso de recepo (artigo 238., n. 1). Na hiptese de o citando recusar a assinatura do aviso de recepo ou o recebimento da carta, o distribuidor lavra nota do incidente e devolve a correspondncia ao tribunal remetente. A citao considera-se efectuada face certificao da ocorrncia (artigo 237.-A, n. 3). Dado que o comportamento do citando no inviabiliza a concretizao do acto, ao contrrio do que acontece na falta da conveno de domiclio, no h lugar interveno de agente de execuo, nem do mandatrio forense do autor.
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b) O distribuidor postal no consegue estabelecer contacto com o citando, mas encontra na sua residncia ou local de trabalho pessoa que poder transmitir-lhe a citao. Quando este terceiro declare que est em condies de fazer entrega pronta ao citando do expediente da citao, aplica-se o disposto no artigo 236., n.s 2, 3 e 4. No havendo disponibilidade do terceiro para colaborar na concretizao do acto, o que pode traduzir-se na recusa de assinatura do aviso de recepo ou de recebimento da carta, o distribuidor postal devolve a correspondncia ao tribunal remetente (artigos 236., n. 6, e 237.-A, n. 4). c) Caso o distribuidor postal no encontre nos locais referidos o citando, nem pessoa capaz de lhe entregar a carta, averbam-se os motivos da impossibilidade de entrega e deixa-se aviso ao destinatrio de que a correspondncia permanece durante oito dias sua disposio em estabelecimento postal devidamente identificado. Do aviso deve constar a indicao do tribunal de onde provm a carta e o processo a que respeita (artigo 236., n. 5). d) Quando haja devoluo da carta ao tribunal, por o distribuidor no ter conseguido a colaborao de terceiro ou por o destinatrio no ter levantado a correspondncia na estao postal indicada, conforme o aviso que lhe foi deixado, repete-se o formalismo da citao postal mediante carta registada com aviso de recepo, mas acompanhada de uma cominao destinada a tornar possvel a concretizao do acto (artigo 237.-A, n. 4). Neste sentido, determinam o artigo 237.-A, n. 5, e a Portaria n. 953/2003, de 9 de Setembro, que o distribuidor postal deve comear com a tentativa de entrega da carta ao citando ou a terceiro que se encarregue de a fazer chegar ao destinatrio, nos termos gerais previstos no artigo 236., n.s 1 a 4. No se mostrando possvel a entrega atravs dos referidos meios, o distribuidor deposita a carta na caixa do correio do citando e preenche, quer a declarao existente no verso do sobrescrito, apondo a assinatura de forma legvel, quer a declarao no aviso de recepo, certificando a data e o local exacto em que depositou o expediente. Em

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seguida devolve ao tribunal remetente o aviso de recepo. Sendo invivel o depsito da carta na caixa do correio do citando, o distribuidor deixa aviso com a indicao de que a correspondncia permanece durante oito dias disposio do destinatrio no estabelecimento postal indicado. No caso da repetio da citao, esta considera-se efectuada na data certificada pelo distribuidor do servio postal ou, quando seja deixado aviso, no oitavo dia posterior a essa data, presumindo-se que o destinatrio teve conhecimento oportuno dos elementos que lhe foram deixados (artigo 238., n. 2). Pode acontecer que as dificuldades que obrigaram repetio do acto resultem de ausncia temporria do citando do domiclio que indicou. Com o objectivo de prevenir semelhante eventualidade, o artigo 252.-A, n. 3, estabelece uma dilao de trinta dias. II) CITAO QUASE-PESSOAL Feita noutra pessoa que no o destinatrio primeiro do acto, mas que ex vi legis tem o mesmo valor e eficcia da citao pessoal, tudo se passando para efeitos processuais como se tivesse sido efectivamente feita na pessoa do citando. No se est perante uma modalidade de citao que acresa s anteriormente descritas, mas em face de uma classificao que salienta a aplicao do regime da citao pessoal a determinadas hipteses em que, na realidade, o destinatrio do acto no foi contactado de forma directa. 1) Pessoas singulares (envio de carta registada ao citado artigo 241.). Dilao de 5 dias (artigo 252.-A, n. 1, a)). i) Citao por via postal registada: entrega da carta a qualquer pessoa presente na residncia ou local de trabalho do citando que declare estar em condies de entreg-la prontamente ao destinatrio artigo 236., n.s 2 e 4. ii) Citao com hora certa: no sendo encontrado o citando, faz-se a citao na pessoa capaz que esteja em melhores condies de a transmitir ao citando artigo 240., n.s 2, alnea b), e 6.

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iii) Citao com hora certa: sendo impossvel obter-se a colaborao de terceiros, a citao feita mediante afixao da nota de citao, na presena de duas testemunhas artigo 240., n.s 4 e 6. 2) Pessoas colectivas artigo 231., n. 3: consideram-se pessoalmente citadas na pessoa de qualquer empregado que se encontre na sede ou no local onde normalmente funciona a administrao. III) CITAO EDITAL Nesta modalidade de citao abdica-se do contacto pessoal com o citando ainda que atravs de pessoas prximas que estejam em condies de levar a mensagem ao destinatrio , perante a ausncia dos elementos indispensveis determinao da pessoa, ou do seu paradeiro, a quem dirigir a actividade destinada a adverti-la da pendncia da aco contra si proposta. Finalizados os procedimentos da citao edital, a instncia passa a incluir o ru entre os seus sujeitos (artigo 267., n. 2), sem que exista a garantia de o acto e o respectivo contedo haverem chegado esfera de conhecimento do demandado. Isto, apesar de a citao pertencer categoria dos actos de natureza receptcia. Perante a manifesta falta de fiabilidade das diligncias realizadas, no que respeita sua aptido para conduzirem ao conhecimento efectivo e atempado da pendncia da aco por parte do citado, tomam-se diversas medidas de proteco ao ru chamado editalmente ao processo, que no contesta dentro do prazo que lhe foi assinalado. Quanto aos rus ausentes, a falta de qualquer acto processual revelador do conhecimento da aco desencadeia a citao do Ministrio Pblico, nos termos e para efeitos do disposto no artigo15., procurando arranjar-se uma defesa de segunda linha destinada a proteger, dentro do possvel, os interesses de quem foi citado de forma to precria e no compareceu em juzo. Mesmo que o Ministrio Pblico no disponha de dados que lhe permitam organizar a defesa, no caso da revelia do ru citado editalmente, este , nalguma medida, aliviado dos efeitos gravosos a que ficava exposto se lhe fosse aplicado o efeito normal do

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no preenchimento do nus de contestar. Verifica-se, ento, que o processo prossegue sem que se produza a confisso ficta (artigo 484., n. 1) dos factos alegados pelo autor revelia inoperante (artigo 485., alnea b), 2. parte). Independentemente da utilizao da via edital para chamar o ru ao processo quer dizer, mesmo na hiptese de ter havido citao pessoal ou quase-pessoal , o juiz obrigado a controlar, a partir dos elementos disponibilizados pelos autos, a regularidade de todos os procedimentos que integram o acto complexo da citao, quando o ru no apresenta citao, nem intervm de qualquer modo no processo (artigo 483.). Se, nesta anlise, for encontrada qualquer irregularidade, o juiz deve mandar repetir de novo a totalidade das diligncias que integram a citao, seja ela pessoal ou edital. A citao edital tem lugar em dois casos distintos: 1) incerteza da pessoa(s) do(s) ru(s) - (ru incerto) - impossibilidade de o autor identificar as pessoas contra as quais pretende dirigir a aco, por desconhecimento de quem sejam (herdeiros ou representantes de pessoa falecida). Aplica-se o disposto nos artigos 248. a 250., para a ausncia do ru em parte incerta, com as modificaes constantes do artigo 251.. 2) incerteza do paradeiro do ru - (ru ausente em parte incerta) - artigos 244. e 248. a 250.). A secretaria deve diligenciar por obter informao sobre o ltimo paradeiro conhecido do citando junto de quaisquer entidades ou servios. Todavia, o acesso s informaes existentes nas bases de dados dos servios de identificao civil, da segurana social, da Direco-Geral dos Impostos e do Instituto da Mobilidade e dos Transportes Terrestres, I.P. com a finalidade de permitir a recolha de elementos que possibilitem o emprego da citao pessoal em vez da citao edital est condicionado pela existncia de despacho judicial prvio. A obteno de informaes, destinadas a permitir que se conclua no sentido da inevitabilidade da citao edital, pode ainda ser solicitada s autoridades
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policiais, desde que o juiz considere absolutamente indispensvel a realizao de mais essa diligncia (artigo 244., n. 1). Quaisquer dos servios contactados que disponham de elementos averbados acerca da residncia, local de trabalho ou sede dos citandos ficam obrigados a comunic-los prontamente ao tribunal (artigo 244., n. 2). Os aludidos mecanismos de recolha de informaes so desencadeados pela secretaria a partir da indicao feita pelo autor de que o ru se encontra ausente em parte incerta (artigo 244., n. 3). O procedimento da citao edital por ausncia em parte incerta envolve a afixao de editais em determinados locais (tribunal onde corre a aco, ltima residncia conhecida do ru, local de estilo na junta da freguesia da rea dessa ltima residncia conhecida) e a publicao de anncios (em dois nmeros seguidos de um dos jornais mais lidos da sede do tribunal onde corre a aco ou, no existindo, num jornal de distribuio nacional). Dado tratar-se de um meio muito mais precrio do que a citao pessoal de levar ao conhecimento do ru a pendncia da aco contra si intentada, a lei prev o alongamento do prazo da contestao mediante a utilizao do expediente da dilao. A citao edital considera-se feita no dia da publicao do ltimo anncio ou, no havendo anncios, no dia em que sejam afixados os editais (artigo 250., n. 1). a partir da data da citao que comea a contar-se o prazo da dilao (artigo 250., n. 2), fixado em 30 dias para a citao edital (artigo 252.-A, n. 3). A contagem do prazo para o oferecimento da defesa inicia-se no dia imediatamente posterior ao termo da dilao, funcionando os dois prazos (o prazo dilatrio inicial e o prazo peremptrio que se lhe segue) como um prazo processual nico (artigos 148. e 250., n. 2).

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