Habeas Corpus

Antonio Zetti Assuno
HABEAS CORPUS
Alegao de Nulidade Bens Penhorados Cabimento do Habeas Corpus Casamento da Vtima com Terceiro Falta de Fundamentao da Deciso Homicdio - Latrocnio Ilegitimidade do Ministrio Pblico Imunidade Parlamentar Juri - Nulidade Prescrio - Precluso Roubo - Furto - Estupro Trfico de Entorpecentes Vereador
LawbooK Editora
HABEAS CORPUS
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ANTONIO ZETTI ASSUNO
HABEAS CORPUS
Antonio Zetti Assuno
HABEAS CORPUS
Teoria, Legislao, Jurisprudncia e Prtica
Edio 2000
LawbooK Editora
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Reviso: LawbooK Livros Ltda Diagramao e Capa: Pmela Bianca
1 Edio 2000
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Esta obra dedicada Jorge Nasser e Jarbas J. Venturoli.
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SUMRIO
Teoria ..................................................................................9 Conceito ..........................................................................11 O habeas corpus no Brasil ...........................................13
Natureza jurdica do habeas corpus ............................17 Espcies de habeas corpus ..........................................19 Cabimento do habeas corpus .......................................23 Condies da ao ..........................................................27 Interesse de agir .............................................................29 Polo ativo ........................................................................31 Polo passivo ....................................................................33 Pressupostos ...................................................................35 Petio ............................................................................37 Competncia ...................................................................39 Procedimento .................................................................41 Liminar ............................................................................43 Julgados selecionados ...................................................45 Legislao .....................................................................393 Prtica ...........................................................................445 ndice alfabtico ...........................................................475
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TEORIA
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CONCEITO
Habeas corpus remdio jurdico para garantia de liberdade ambulatria do cidado, cujo objetivo fazer cessar violncia ou coao da liberdade, decorrente de abuso de poder e de ilegalidade. Procedente do latim, Habeas Corpus significa em sentido literal tome o corpo, que tem por objeto fundamental a tutela da liberdade fsica e locomotiva do indivduo. remdio judicial que faz cessar violncia ou coao liberdade decorrente de ilegalidade ou abuso de poder. Com este remdio herico, impugna-se atos administrativos ou judicirios, coisa julgada e de particulares. Denomina-se liberatrio ou repressivo , quando o habeas corpus objetiva o afastamento de constrangimento ilegal liberdade de locomoo. Tem-se a denominao de habeas corpus preventivo, quando houver ameaa liberdade de locomoo, expedindo-se por autoridade competente, um salvo-conduto.
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O HABEAS CORPUS NO BRASIL
O primeiro habeas corpus, acontecido no Brasil, foi em maio de 1.821, feito por um documento assinado por D. Pedro, o qual tinha o objetivo de assegurar o direito de liberdade que constava nos dispositivos da Constituio de Monarquia portuguesa e das Ordenaes do Reino, bem como ordenar o arbtrio e a priso ilegal e injusta. Com a Carta Imperial que aconteceu em 1.824, surge as garantias do direito de liberdade, mesmo sem a previso de habeas corpus. PONTES DE MIRANDA ressalta que: no se diga que o direito brasileiro, ou o portugus, desconhecia o instituto. O que no se usava era o nome. Pense- se alis, no interdictium de liberis exhibendis. O habeas corpus se introduziu no Brasil pelo Cdigo Criminal em 1.830. Neste Cdigo, o art. 340 tem o seguinte teor: Todo cidado que ele entender ou outrem sofre uma priso ou constrangimento, em sua liberdade, tem direito de pedir uma ordem habeas corpus a seu favor.
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Os outros artigos tratam dos requisitos da petio, nos procedimentos do juiz ao receber uma petio de habeas corpus. Em 1.871 surge o habeas corpus preventivo, e se acontece quando o paciente no tenha chegado a sofrer a constrangimento ilegal, e, foi o maior avano apresentado pelo diploma. Ruy Barbosa foi o primeiro jurista a interpretar o texto constitucional, quando, em 1.891, o instituto habeas corpus passa a integrar o texto constitucional. Houve uma reviso a Constituio, com uma mudana no art. 72, 22. Antes nos mostrava que: Dar-se o habeas corpus sempre que o indivduo sofrer ou se achar em iminente perigo de sofrer violncia, ou coao, por ilegalidade ou abuso de poder. Atualmente, na Constituio Federal de 05 de outubro de 1988, em seu Art. 5, LXVIII, o texto o seguinte: Conceder-se- habeas corpus sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder. A finalidade do habeas corpus proteger a liberdade ambulatria. O prof. Tourinho leciona que: alguns juristas da poca passaram a entender, com a chancela do STF, que pelo habeas corpus se protegia, tambm qualquer direito que tivesse como pressuposto de exerccio a liberdade de locomoo.
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De acordo com esse entendimento, antigamente, se um funcionrio pblico fosse demitido ilegalmente, como no existia mandado de segurana, pois no existia ainda naquela poca, eles usavam o habeas corpus, pois entendiam que esse funcionrio estava tolhido na sua liberdade de ir repartio e freqentar seu local de trabalho.Essa aplicao foi logo abolida pelo Supremo Tribunal Federal, pois houve uma reforma na Constituio de 1.926, e em 1.934, foi introduzida o mandado de segurana. O habeas corpus foi usado at a criao do instituto do Mandado de Segurana. MANOEL GONALVES FERREIRA FILHO, ensina que o habeas corpus uma ao especial, para reclamar o restabelecimento de um direito fundamental violado; um remdio para o mal da prepotncia que se manifesta eventualmente contra a liberdade fsica. Habeas- habere: Ter, trazer, tomar, exibir. Corpus- coporis: corpo. O instituto do Habeas Corpus, possui expresses prprias, a saber: ___ paciente: quem sofre o constrangimento ilegal, o beneficirio; ___ coator: que exerce o constrangimento, a violncia ou a coao sem fundamento legal; ___ impetrante: quem pede, impetra a ordem em favor do paciente;
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___ impetrada: a autoridade a quem o pedido endereado; ___ detentor: quem detm o paciente.
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NATUREZA JURDICA DO HABEAS CORPUS
O habeas corpus tratado na parte que se destina ao recurso, dentro do Cdigo de Processo Penal, causando uma grande dvida, o habeas corpus uma ao ou recurso? Quase toda a doutrina o v como uma verdadeira ao, pelas seguintes razes: a) S pode haver recurso contra decises no transita, ao passo que o remdio herico pode ser impetrado contra decises transitadas ou no; b) Pode ser pedido contra atos de autoridades, desde que no sejam judicirias, alcanando at atos de particulares, enquanto o recurso s cabvel contra decises judicirias. Esta ao pode ser impetrada por qualquer pessoa, nacional, estrangeira, o menor e o Ministrio Pblico. Se se tratar de pessoa analfabeta, basta que algum assine por ele. Se o advogado estiver peticionando em nome de cliente, preciso de um mandato, do contrrio, o advogado
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no precisa nem de procurao, porque esta ao qualquer pessoa pode impetr-lo. A funo jurisdicional neste caso, impede o juiz de postular, a no ser que ele seja o paciente.
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ESPCIES DE HABEAS CORPUS
Toda pessoa tem sua liberdade de locomoo, quando essa liberdade de locomoo cortada por algum, isto , quando algum se encontra ilegalmente preso, impetrado um habeas corpus, que destinado para afastar um constrangimento ilegal, e denominado liberatria ou repressivo. Se a ordem de habeas corpus for deferida, ser expedida um Alvar de Soltura pelo julgador, para que o paciente seja posto em liberdade. Neste mandado que o Alvar de Soltura, contar que o beneficirio dever ser posto em liberdade se por outro no estiver preso. O habeas corpus preventivo destinado a impedir um constrangimento ilegal futuro, quando a sua liberdade de locomoo vem sendo de forma ilegal. Sendo comprovado um perigo iminente liberdade de locomoo do paciente, a ordem de habeas corpus ser deferida, isto , aceita, sendo assim, a autoridade competente, ir expedir um salvo conduto ordenando que o beneficirio no seja preso pelo motivo apresentado no habeas corpus.
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O habeas corpus preventivo foi introduzido pela Lei n 2.033 de 1.871, e uma criao nacional. Para que haja a concesso de habeas corpus, preciso que haja uma ameaa de violncia ou coao ilegal na liberdade de locomoo. O pof. Jos Barcelos de Souza entende que: Alm do habeas corpus constitucional, h tambm o habeas corpus processual, que um remdio processual contra constrangimento sem justa causa no processo penal, para que possa a ser utilizado, mesmo se o ru no estiver preso e nem ameaado concretamente de priso. Sendo assim, quando o juiz receber a denncia ou a queixa crime, cabe habeas corpus, quando o fato descrito constituir crime em tese. E se na denncia ou queixa-crime no tiver nenhum elemento idneo gerando uma convico quanto existncia de um crime ou sua autoria, cabe ento o habeas corpus para trancar a ao penal. Um outro caso em que cabe o habeas corpus quando o juiz decretar a priso preventiva sem fundamentos, cabendo ento o habeas corpus, por no tido uma justa causa. Mas, se o caso for de cometimento de um crime culposo, e a autoridade judiciria decretar a priso preventiva, tambm possvel a impetrao de habeas corpus, pois o juiz praticou uma coao ilegal, decretando a priso preventiva, vendo que de acordo com o art.
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313 do Cdigo de Processo Penal, onde a priso preventiva s pode ser decretada se o crime for doloso. Neste caso, o habeas corpus serve para expedio de um contramandado de priso e para requerer a revogao da priso preventiva.
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CABIMENTO DO HABEAS CORPUS
Para que acontea o habeas corpus, consoante ao texto constitucional, mister se faz algumas condies: a) que exista um ato lesivo ou sua ameaa liberdade de locomoo; b) que a ameaa ou a leso decorra de violncia ou coao e que estas, tenha origem na ilegalidade ou abuso do poder. Juridicamente, o constrangimento tem seu conceito pelo qual uma pessoa obriga a outra a fazer o que no quer, ou o contrrio. O constrangimento ilegal, quando no possuir qualquer direito ou autoridade para obrigar que algum faa ou deixe de fazer certa coisa, e se esse constrangimento revelar uma violncia ou ato de fora. TOURINHO FILHO leciona que: se a inteno do legislador foi a de permitir o uso do habeas corpus desde que algum sofra ou esteja na iminncia de sofrer um constrangimento na sua liberdade de ir e vir, bastaria dizer quando que a coao ilegal.
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Se a coao e a violncia so formas de constrangimento, e sendo a coao um minus em relao violncia, entender-se- que, naqueles mesmos casos elencados no art. 648, subentende-se a violncia. Mas se o legislador dissesse: a violncia, considerar-se- ilegal, estaria excluda a coao. De acordo com o art. 648 do Cdigo de Processo Penal, o constrangimento ser ilegal quando: I - Quando no houver justa causa; II - Quando algum estiver preso por mais tempo do que determina a lei; Neste caso, significa que, mesmo j tendo cumprido a pena, ou seja, vencido o prazo, o condenado continuar preso; ex: se o ru condenado a 1 (um) ano e ficar 1 (um) ano e 2 (dois) dias preso, patente o constrangimento. H alguns casos em que a alegao de constrangimento por excesso de prazo fica superada, pois a ilegalidade da coao deixa de existir. Isto ocorre quando a instruo probatria estiver sido encerrada, o excesso de prazo for justificado, ou ainda quando o mesmo for provocado pela defesa. III - Quando quem ordenar a coao no tiver competncia para faz-lo; Toda e qualquer priso s poder ser determinada pela autoridade judiciria competente mediante despacho fundamentado.
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H um aspecto em que a competncia tem que ser observada; que o: ratione materie, ratione personae e ratione loci . IV- Quando o processo for manifestamente nulo; Se estiver ausente algum pressuposto de existncia da relao processual, ou de processo vlido, ou faltar conduo de procedibilidade, ser necessrio que a nulidade se manifeste de modo evidente, que no exija alta indagao referindo-se validade do ato, sendo assim, o processo ser manifestamente nulo. V- Quando extinta a punibilidade; De acordo com o art. 107 do Cdigo Penal temos que: Extingue-se a punibilidade: I - Pela morte do agente; II - Pela anistia, graa ou indulto; III - Pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso; IV - Pela prescrio, decadncia ou perempo; V - P renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de ao privada; VI - Pela retratao do agente, nos casos em que a lei a admite; VII - Pelo casamento do agente com a vtima, nos crimes contra os costumes;
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VIII - Pelo casamento da vtima com terceiros, nos crimes referidos acima, se cometidos sem violncia real ou grave ameaa e desde que a ofendida no requeira o prosseguimento do inqurito policial, ou da ao penal no prazo de 60 (sessenta) dias a contar da celebrao; IX - Pelo perdo judicial, nos casos previstos em lei.
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CONDIES DA AO
O habeas corpus uma ao, portanto, preciso observar a presena de certas condies, para que o direito de pedir ao Estado a prestao de sua atividade jurisdicional, preciso saber: Possibilidade Jurdica do Pedido: o pedido de habeas corpus para ser juridicamente possvel, sua pretenso dever ser prevista legalmente. Moacyr Amaral Santos entende que possibilidade jurdica do pedido condies que diz respeito pretenso. H possibilidade jurdica do pedido quando a pretenso, em abstrato, se inclui entre aquelas que so reguladas pelo direito objetivo. Para observar estas condies, deve-se analisar em qual hiptese a Constituio Federal, visa a possibilidade da impetrao do habeas corpus. O art. 142 do texto constitucional pargrafo 2 dispe que: No caber habeas corpus em relao a punies disciplinares militares.
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Essa hiptese justificada pelos princpios de hierarquia e disciplina inerentes s organizaes militares, assim sendo, inadmissvel a impetrao do pedido de habeas corpus. Mas, no art. 5 inciso XXXV da Constituio Federal nos mostra que: a lei no excluir de apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. O ato punitivo disciplinar como ato administrativo, ser vlido quando forem observados os seguintes requisitos: competncia; motivo; forma; objeto, e finalidade.
Ausentes tais requisitos, o pedido de habeas corpus dever ser admitido se estiver clara a leso ou a ameaa ao direito. Tambm, havendo excesso de prazo para a durao da medida restritiva de liberdade, o habeas corpus deve ser admitido.
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INTERESSE DE AGIR
Consoante ensinamento do Prof. MOACYR AMARAL SANTOS, um interesse secundrio, instrumental, subsidirio, de natureza processual, consistente no interesse ou necessidade de obter uma providncia jurisdicional quanto ao interesse substancial contido na pretenso. Os co-rus absolvidos em 1 e 2 graus, no tem interesse de agir, mesmo aquele que pretende o reconhecimento de que houve falta de justa causa para o inqurito policial. Atravs do habeas corpus, a tutela invocada tem de ser adequada, isto , a situao de ilegalidade, o qual se quer afastar, deve-se ter uma relao com o pedido. Sendo assim, no haver interesse de agir, por ser o pedido inadequado, isso se a pretenso no for em direo garantia da liberdade de locomoo. JLIO FABRINI MIRABETE leciona que: No cabe o pedido de habeas corpus quando o direito pretendido envolve apreciao valorativa dos fa-
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tos e subjetivas, que no podem ser aferidas na via estreita do mandamus. O habeas corpus no um meio idneo para apreciar provas, pois isso no comporta o exame de mrito. Finalmente h que haver legitimidade. Ela consiste na qualidade para agir, isto , possui legitimidade para agir, ativa e passiva, os titulares dos interesses em conflitos.
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POLO ATIVO
Qualquer pessoa tem legitimao para se impetrar uma ordem de habeas corpus, essa pessoa pode ser, maior ou menor, nacional ou estrangeiro, uma vez que a propositura exige do autor a qualidade de cidado. O Cdigo de Processo Penal em seu art. 654 traz que: O habeas corpus poder ser impetrado por qualquer pessoa em seu favor ou de outrem, bem como pelo Ministrio Pblico. No art. 192, o Regimento Interno do S.T.F estabelece que impetrado o habeas corpus por estranho, dele no se conhecer se desautorizado pelo paciente. O habeas corpus, pode ser impetrado por pessoa jurdica em favor da pessoa fsica que foi vtima de constrangimento ilegal na liberdade de locomoo. Mas, ao contrrio, o habeas corpus, por faltar o objeto da tutela, que a liberdade ambulatria, no pode ser impetrado em favor de uma pessoa jurdica. O Ministrio Pblico, cujo representante o Promotor Pblico, pode impetrar habeas corpus, mandado
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de segurana e ainda requerer correio parcial, inclusive perante os Tribunais. Dever o Promotor de Justia, ao impetrar o habeas corpus, demonstrar seu interesse de agir em favor do paciente, sobre sua liberdade de locomoo. Tambm o juiz competente, que pode expedir de ofcio, poder impetrar o habeas corpus, quando observar que algum est sofrendo ou ir sofrer uma coao de violncia. O escrevente judicial, ou funcionrio pblico, poder impetrar o habeas corpus se for impedido de postular em juzo, no desempenho de suas funes.
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POLO PASSIVO
Na ao de habeas corpus , o polo passivo o coator, que todo aquele que de qualquer modo, exerce ou ameaa exercer o constrangimento ilegal, sendo omissivo ou comissivo. O habeas corpus ser concedido sempre que algum sofrer ou achar que est sendo ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por abuso de poder ou ilegalidade como dispe na Constituio Federal. Pode tambm figurar no polo passivo, um particular, porm, geralmente o coator autoridade judiciria ou policial. O fato do sujeito passivo ser um particular, de que o constrangimento exercido do particular constitui crimes no Cdigo Penal, como vemos no: Art. 146- constrangimento ilegal; Art. 147- ameaa Art. 148- seqestro ou crcere privado.
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Mas h juristas que entendem que se o constrangimento ilegal for praticado por um particular, ele dever ir para a justia criminal. MAURO CUNHA e GERALDO COELHO lecionam que: Entre o coator e o que sofre ou est na iminncia de sofrer este constrangimento h quase sempre um vnculo de dependncia ou subordinao, quer porque o sujeito passivo da ao de habeas corpus est investido na autoridade de agente pblico, garantidor da ordem jurdica e da segurana da comunidade, quer porque tem ascendncia natural e conseqente poder que passa a usar abusivamente.
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PRESSUPOSTOS
Na ao de habeas corpus, alguns pressupostos processuais merecem esclarecimentos, que so a capacidade postulatria e a regularidade formal do pedido, pois esses requisitos so necessrios para que haja existncia de uma relao processual Para o pedido da ordem de habeas corpus, preciso que haja uma regularidade formal, no recomendado para o pedido. Um formalismo excessivo na sua apreciao, pois contraria a finalidade e a natureza da ao.
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PETIO
O pedido de habeas corpus, feito por meio de uma petio, que dever conter, como nos mostra o art. 654, 1: a) o nome da pessoa que sofre ou est ameaada de sofrer violncia ou coao e o de quem exercer a violncia, coao ou ameaa; b) a declarao da espcie de constrangimento ou em caso de simples ameaa de coao, as razes em que funda o seu temor; c) a assinatura do impetrante, ou de algum a seu rogo, quando no souber ou no puder escrever, e a designao das respectivas residncias. Tambm na petio dever conter o rgo a que vai ser dirigida, isto , para o juiz ou Presidente do Tribunal, podendo ser manuscrito. Sendo o caso de simples ameaa de coao, dever ser indicado a ilegalidade do ato sob pena de haver impossibilidade jurdica do pedido.
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O impetrante, se acaso no souber identificar o nome do paciente, ele poder ento descrev-lo por dados caractersticos fsicos, profisso residncia, etc. A jurisprudncia admite que o requerimento seja feito por telex, telegrama fax ou radiograma, mas, desde que a assinatura do impetrante esteja autenticada no original levado agncia, e ser mencionado no texto.
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COMPETNCIA
Para que a competncia na impetrao do pedido de habeas corpus seja determinada deve-se observar fundamentalmente a territorialidade e a hierarquia. A impetrao do habeas corpus feita perante a autoridade judiciria de primeiro grau, observando a competncia territorial. O juiz de direito ser coator, quando ele, ao tomar conhecimento da priso, passa ele ser o autorizador e se a mesma for ilegal. Ser o delegado de polcia coator, quando se tratar de coao ilegal no caso de priso em flagrante, mas, ele ser coator at a comunicao autoridade judiciria. A competncia para julgar ser do Tribunal competente, se a autoridade coatora for juiz de direito.
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PROCEDIMENTO
A ao de habeas corpus, exige um procedimento clere, por ser um instrumento adequado tutela do direito liberdade de locomoo, visto ser um direito de cada indivduo. A petio de ordem de habeas corpus, pode ser apresentada de dia ou noite, sem hora marcada, isto , a qualquer hora. Sendo fora do expediente, dever ser entregue ao juiz de planto, ou da comarca. Sendo dentro do expediente, dever ser ajuizado no protocolo ou ofcio criminal. Se no houver um juiz de planto e se a comarca tiver um s juiz, ele poder entregar na casa do magistrado ou onde ele for encontrado. Quando o juiz receber a petio, ele ir despachar e determinar que, a coatora preste informaes no prazo estipulado pelo juiz. Mas esse pedido de informao, poder ser dispensado pelo juiz, se for demonstrado a ilegalidade do constrangimento, dando resultado na concesso da ordem de plano.
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O juiz se achar necessrio, poder marcar um dia e hora para que o paciente seja apresentado pela coatora, para ser ouvido, e pode o juiz tambm, ir ao local onde se encontra o paciente. Aps a coatora dar suas informaes, o juiz pode conceder ou negar a ordem. O Ministrio Pblico pode ser ouvido pelo juiz como fiscal da lei, mas esta interveno s pode ser feita nos tribunais de Segundo grau de jurisdio.
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LIMINAR
A liminar em pedido de habeas corpus, que se originou na Justia Militar, visa a expedio do salvo conduto ou da ordem liberatria provisria, antes do processamento do pedido, em caso de urgncia, visto que no agindo assim, o dano pode tornar-se irreparvel. A concesso de liminar em pedido de habeas corpus mister estarem patentes aos pressuposto cautelares, isto , que seja pela ameaa ou efetivao do constrangimento ilegal. As decises de habeas corpus, ocorrem em uma sentena ou acrdo. O pedido ser: - julgado prejudicado : quando houver cessado a violncia ou coao legal - denegado : no havendo a alegada coao ou ameaa; - concedido : quando ficar comprovada a coao ou ameaa. Ser incompetente o Juzo ou Tribunal, quando:
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- a coao ou ameaa emanar de autoridade sujeita outra jurisdio, ou - quando outra autoridade ou rgo j preveniu sua competncia.
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JULGADOS SELECIONADOS
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HABEAS CORPUS N 74.125-8 - PI - (JSTF - Volume 229 - Pgina 249) Segunda Turma (DJ, 11.04.1997) Relator: O Sr. Ministro Francisco Rezek Paciente: Francisca das Chagas Trindade Advogados: Gustavo Cortes de Lima e outro Coator: Tribunal de Justia do Estado do Piau EMENTA: - HABEAS CORPUS. VEREADOR. JULGAMENTO. OFENSA AO PRINCPIO DO JUIZ NATURAL. COMPETNCIA ORIGINRIA: TRIBUNAL DE JUSTIA. IMUNIDADE PARLAMENTAR. RELAO DE CAUSALIDADE ENTRE O EXERCCIO DO MANDATO NA CIRCUNSCRIO DO RESPECTIVO MUNICPIO E AS OPINIES E PALAVRAS DO VEREADOR. PRECEDENTES DO STF. ORDEM CONCEDIDA. I - A Constituio do Estado do Piau - vista do que lhe concede a Carta da Repblica (art. 125 - 1) - expressa no dizer que compete ao tribunal de justia processar e julgar, originalmente, nos crimes comuns e de responsabilidade, os vereadores (art. 123 - III - d - 4). Julgamento em primeira instncia ofende a garantia do juiz competente (art. 5 - LIII). A deciso em grau de recurso no redime o vcio. II - A prerrogativa constitucional da imunidade parlamentar em sentido material protege o congressista em todas as manifestaes que tenham relao com o exerccio do mandato, ainda que produzidas fora do recinto da casa legislativa. Precedentes do
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STF. Presente o necessrio nexo entre o exerccio do mandato e a manifestao do vereador, h de preponderar a inviolabilidade constitucionalmente assegurada (art. 29 - VIII da CF/88). Habeas corpus concedido para trancar a ao penal a que responde o paciente. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, em deferir o habeas corpus para determinar o trancamento da ao penal. Falou pela paciente o Dr. Gustavo Cortes de Lima. Braslia, 3 de setembro de 1996. NRI DA SILVEIRA, Presidente - FRANCISCO REZEK, Relator. RELATRIO O SR. MINISTRO FRANCISCO REZEK: - O Subprocurador-Geral da Repblica Cludio Lemos Fonteles narra a controvrsia e sobre ela opina nos seguintes termos: Em favor de Francisca das Chagas Trindade o advogado Joaquim Barbosa de Almeida Neto ajuza pedido de habeas corpus. Sustenta: a) imunidade constitucional no reconhecida a gerar o ato do ilcito constrangimento; b) excluso da ilicitude porque a r condenada agira no estrito cumprimento do dever legal; c) violao do princpio do juiz natural.
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Assim disposta a fundamentao, importa que se analise, por coerncia sistmica, primeiramente, o argumento alusivo desobedincia ao princpio do Juiz Natural. No resta dvida que a paciente foi processada e julgada, tendo sido absolvida, em instncia de 1 grau ordinria. Em sede recursal - julgamento de apelao criminal promovida pelo querelante - que, provido o recurso, parcialmente, resta condenada a 6 meses de deteno (fls. 24/27). Todavia, est inquestionavelmente demonstrado pelo doc. a fls. 243, 2 vol., que a Constituio Estadual, que ao Tribunal de Justia reserva a competncia originria ao julgamento dos vereadores, nos crimes comuns (artigo 123, III, d, 4 na pg. 51, do doc. a fls. 243). Violado est, claramente, o princpio do Juiz Natural. Nem se diga que o Tribunal apreciara o tema, emitindo juzo condenatrio. No assim, data venia. O Tribunal, por certo, emitiu juzo condenatrio, mas o fez como instncia recursal, divorciado da produo probatria. Ora, corolrio da garantia do Juiz Natural a prova ser produzida, apresentada, ante o Juzo, assim de conhecimento, e ento comprometido com o princpio da busca da verdade real. Por isso que a concluso recursal no pode suprir o que deve ser processado, e criado, originariamente. Somos, pois, em necessrio exame preliminar pela anulao de todo o processado, a partir do ajuizamento da queixacrime inclusive, por clara violao ao princpio do Juiz Natural. Que assim no se entenda, e tambm no pode prosperar a concluso colegiada que afastou o reconhecimento da imuni-
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dade substancial. A tanto, colhe-se, todavia, singelamente no acrdo que, verbis: A querelada-recorrida, parlamentar atuante e defensora dos direitos humanos, sabedora de que a honra um bem tutelado juridicamente, e que em nome de uma pretensa defesa do patrimnio pblico no lcito agredir a honorabilidade alheia. A afirmao de malversao de recursos do povo fato ofensivo honra de qualquer administrador pblico, de sorte que somente deve ser atribuda a algum quando suficientemente demonstradas a materialidade e autoria da conduta criminosa. A honra um bem de muita valia para ser exposta a execrao popular. O princpio constitucional da presuno de inocncia deve ser observado por todos e para todos os cidados. A imunidade material conferida constitucionalmente ao Vereador por suas opinies e palavras se cinge ao exerccio das funes parlamentares. Ningum, pelo ato de ser detentor de mandato eletivo, pode assacar contra a dignidade alheia. Ao atribuir ao querelante-recorrente, publicamente, a prtica de malversao de recursos pblicos, a querelada-recorrida incorreu nas penas cominadas no art. 20 da Lei de Imprensa. Quanto aos crimes de difamao e injria, tambm imputados apelada, no h nos autos elementos para configur-los. No existe no bojo do processo nada que possa desabonar a sua vida pregressa da querelada-recorrida, trata-se de pessoa com atividade e domiclio conhecidos. (vide fls. 26, grifamos) Certo que a imunidade material conferida constitucionalmente ao Vereador por suas opinies e palavras se cinge ao exerccio das funes parlamentares, como dito no julgado a fls. 26 (ainda: transcrio no item retro). Contudo, o exerccio no se reduz ao recinto parlamentar.
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No! A imunidade substancial alcana a conduta do parlamentar que, ante os rgos noticiosos, e justo em demonstrao de necessria satisfao do seu desempenho parlamentar ao povo, evidencia fato constatado em regular procedimento de Auditoria, cobrando providncias. por tal razo que bem se colhe em ementa da lavra do il. Min. Celso de Mello, verbis: (...) O exerccio do mandato parlamentar recebeu expressiva tutela jurdica da ordem normativa formalmente consubstanciada na Constituio Federal de 1988. Dentre as prerrogativas de carter poltico-institucional que inerem ao Poder Legislativo e nos que o integram, emerge, com inquestionvel relevo jurdico, o instituto da imunidade parlamentar, que se projeta em duas dimenses: a primeira, de ordem material, a consagrar a inviolabilidade dos membros do Congresso Nacional, por suas opinies, palavras e votos (imunidade parlamentar material). (Inq. 510 - DJ 19.4.91 - pg. 4.581, 2, grifamos) Por certo, a acanhada viso da imunidade substancial como posta no julgado, ora acertadamente questionada, em muito deve a esta correta orientao da Suprema Corte. Assim assentado este fundamento, aqueloutro, deduzido na inicial, e propondo o reconhecimento da excluso da antijuridicidade pelo exerccio regular do direito queda prejudicado, at porque compreendido na expresso maior da imunidade substancial. Pelo deferimento do pleito quer ante a preliminar enfrentada, quer, se superada esta, pelo reconhecimento, no caso, de ntida situao de imunidade substancial. (fls. 305/309).
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o relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO FRANCISCO REZEK (Relator): - O deputado estadual Wilson Nunes Martins, exsecretrio de sade do municpio de Teresina, ofereceu queixacrime contra a paciente. Alegou, para tanto, que ela incorreu nos delitos dos artigos 20, 21 e 22 da Lei 5.250/67. A paciente foi absolvida em primeira instncia. Inconformado, o querelante apelou. A cmara especializada criminal do Tribunal de Justia do Piau reformou a sentena. O acrdo foi assim resumido: CRIME CONTRA A HONRA. 1. A afirmao de malversao de recursos do povo fato ofensivo honra de qualquer administrador pblico, de sorte que somente deve ser atribuda a algum quando suficientemente demonstradas a materialidade e a autoria da conduta criminosa. 2. A imunidade material conferida constitucionalmente ao Vereador se cinge ao exerccio das funes parlamentares. 3. Recurso provido para condenar a querelada-recorrida. (fls. 291). Este o quadro, parece-me correto o parecer do Ministrio Pblico Federal. H aqui, com efeito, dois tpicos que favorecem a argumentao do impetrante: o da ofensa ao princpio do juiz natural e o da imunidade parlamentar material. A Constituio do Estado do Piau - vista do que lhe concede a Carta da Repblica (artigo 125- 1) - expressa no dizer que compete ao tribunal de justia processar e julgar, originalmente, nos crimes comuns e de responsabilidade, os vereadores (artigo 123-III-d-4 in fine). Sendo certo que em nosso ordenamento jurdico o juiz natural aquele cujo poder de julgar deriva de fonte constitucional, no h dvida de que a garantia do juiz competente (artigo 5-XXXVII da CF/88) foi ofendida. De outro lado, como ponderou o Subprocurador-Geral, a deciso em grau de recurso no tem o condo de redimir o vcio.
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A reclamar maior anlise est o tema da imunidade parlamentar material. Sobre isso, leio trecho da deciso de primeiro grau: Trata-se, conforme a Queixa-crime inicial, de delitos capitulados nos arts. 20, 21 e 22 da Lei 5.250/67. A notcia tida como incriminada diz textualmente na primeira pgina do jornal O Estado de 04.01.95: VEREADORA PATRIMNIO. QUER A DEVOLUO DO
A lder do PT na Cmara, Vereadora Francisca Trindade, vai entrar com uma ao na Justia pedindo a devoluo dos bens desviados da Fundao Municipal de Sade, na gesto do exsecretrio municipal de Sade deputado estadual eleito Wilson Martins. Trindade afirmou que a ao se baseia na auditoria realizada pelo Inamps que confirmou o desvio de medicamentos e a m aplicao dos recursos do Sistema Unificado de Sade, liberados pelo governo Federal. A vereadora petista explica que os bens desviados so patrimnios pblicos e tm que ser devolvidos. (...) A notcia pautou-se em Auditoria realizada pelo ento INAMPS, e de todas as substanciosas alegaes apresentadas pelo Querelante, em um ponto, de natureza essencial, no foi contestada a defesa prvia apresentada pela Querelada, qual seja, a notcia de que sobre o fato j se pronunciara a imprensa local, pelo menos em dois jornais: Dirio do Povo de 24.11.94, em manchete: AUDITORIA CONSTATA DESVIO DE REMDIOS DA FUNDAO DE SADE - O principal acusado o Deputado eleito Wilson Martins, seguindo-se detalhes da notcia (fls. 82), e no mesmo jornal O Estado de 24.1.94: INAMPS COMPROVA DESVIO DE REMDIOS - Os Auditores do INAMPS constataram que houve desvio de medicamentos na gesto do ex-secretrio municipal de
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sade Wilson Martins. Grande parte dos remdios foi parar na clnica do vereador Valdinar Pereira. Segue-se a matria (fls. 83 - grifamos) ... Observa-se de pronto que ditas notcias foram veiculadas em data 24.11.94, inclusive com fotos do Querelante e recheadas de detalhes sobre o desvio de medicamentos e desvio de verbas, e o mais importante, foram publicadas antes da notcia ora incriminada, datada de 04.01.95, atribuda Querelada. (grifamos) (...) Em verdade o Querelante, no rechaando as notcias veiculadas nos aludidos jornais em 24.11.95, no opondo qualquer reclamao ou resposta nos ditos jornais, oportunamente, quanto ao contedo, ensejou a presuno de veracidade e notoriedade da notcia, com a manifestao de propor ao na Justia. O fato de haver uma ao de nulidade de ato jurdico, contra a referida Auditoria, no descaracteriza a sua eficcia, porquanto no restou provado contra ela, sentena anulatria com trnsito em julgado. At porque o Exmo. Juiz Federal julgou-se incompetente para julgar o feito, suscitando conflito negativo de competncia, estando suspenso o feito at deciso superior (fls. 281/284), portanto, o contedo da referida Auditoria permanece inclume at deciso anulatria. Assim, extraindo-se da leitura atenta do texto focalizado que a Qurelada no se desviou para o plano do animus caluniandi vel injuriandi vel diffamandi, acolho as razes da Defesa e do Ministrio Pblico para julgar improcedente a Queixa-crime de fls. 02/06, para absolver Francisca das Chagas Trindade da imputao que lhe foi atribuda pelo Querelante. Parece-me, a toda evidncia, que est presente no caso em mesa o necessrio nexo entre o exerccio da funo parla-
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mentar e a manifestao da querelada. O Supremo Tribunal Federal tem copiosa jurisprudncia a dizer que a prerrogativa constitucional da imunidade parlamentar em sentido material protege o congressista em todas as manifestaes que tenham relao com o exerccio do mandato (INQ 510, RTJ 135/509; INQ 579, RTJ 141/406, entre outros). Tal entendimento atinge tambm as manifestaes produzidas fora do recinto da casa legislativa (INQ 396, RTJ 131/1.039). No caso em anlise, no tenho dificuldade em concluir que a paciente agiu no exerccio de suas atribuies funcionais - ou seja, no exerccio da funo de fiscalizao e de crtica prprias do titular de mandato eleitoral, no desempenho deste. Suas alegaes, portanto, no se prestam censura por parte do Poder Judicirio. Presente a relao de causalidade entre as opinies e palavras da vereadora e o exerccio do mandato na circunscrio do respectivo Municpio, h de preponderar a inviolabilidade constitucionalmente assegurada (artigo 29-VIII da CF/88). Destaco, por fim, quanto eventual alegao de inidoneidade do writ para examinar a inexistncia do animus diffamandi, que no caso concreto cuida-se, to-s, de qualificar juridicamente fato certo. Tais as circunstncias, concedo a ordem para trancar a ao penal a que responde a paciente. VOTO O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO: - Senhor Presidente, tambm tenderia a concluir pelo vcio de procedimento se a Corte de Justia, com as conseqncias pertinentes, no tivesse reconhecido o que seria a competncia originria para julgar a ao; competncia que encerra, inclusive, a instruo da prpria ao penal, que ocorreu no primeiro grau.
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O Ministro-Relator colocou, e o fez com percucincia, a problemtica alusiva imunidade material, que muito cara num Estado Democrtico de Direito, no que viabiliza a atuao espontnea, eqidistante dos parlamentares, dos detentores de mandatos polticos. Com base nela, acompanho S. Exa., concedendo a ordem para trancar a ao penal. o meu voto. EXTRATO DE ATA HC n. 74.125-8 - PI - Relator: Min. Francisco Rezek. Pacte.: Francisca das Chagas Trindade. Advs.: Gustavo Cortes de Lima e outro. Coator: Tribunal de Justia do Estado do Piau. Deciso: Por unanimidade, a Turma deferiu o habeas corpus para determinar o trancamento da ao penal. Falou pela paciente o Dr. Gustavo Cortes de Lima. 2 Turma, 03.09.96. Presidncia do Senhor Ministro Nri da Silveira. Presentes Sesso os Senhores Ministros Carlos Velloso, Marco Aurlio, Francisco Rezek e Maurcio Corra. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Edinaldo de Holanda Borges. Wagner Amorim Madoz, Secretrio.
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HABEAS CORPUS N 74.286-6 - SC - (JSTF - Volume 229 - Pgina 256) Primeira Turma (DJ, 04.04.1997) Relator: O Sr. Ministro Sydney Sanches Paciente: Claudinei Hacker Impetrantes: Elias Mattar Assad e outro Coator: Tribunal de Justia do Estado de Santa Catarina EMENTA: - DIREITO PENAL E PROCESSUAL PENAL. ESTUPRO. VTIMA MENOR DE 14 ANOS DE IDADE. PRESUNO DE VIOLNCIA (ARTIGOS 213 E 224, A DO CDIGO PENAL). CASAMENTO DA VTIMA COM TERCEIRO: EXTINO DA PUNIBILIDADE (ART. 107, INC. VIII, DO C.P.). DEFICINCIA DE DEFESA. HABEAS CORPUS. 1. O pedido de Habeas Corpus no pode ser conhecido no ponto em que sustenta a extino da punibilidade, pelo casamento da ofendida, ocorrido posteriormente sentena condenatria e antes do acrdo que a confirmou. 2. que tal fato no constou dos autos em que proferida a condenao e s foi ventilado com a presente impetrao, como expressamente admitido na inicial. 3. Sendo assim, quanto a esse ponto, no pode, o Tribunal prolator do acrdo impugnado, ser apontado como autoridade coatora, pois nada constava dos autos a respeito do casamento
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da ofendida com terceiro. No se tratava, assim, de questo que estivesse devolvida sua considerao, mesmo de ofcio. 4. Essa questo, portanto, pode ser suscitada, pela via prpria, perante o Tribunal competente. 5. O consentimento da ofendida, menor de 14 anos, para a conjuno carnal, e mesmo sua experincia anterior no elidem a presuno de violncia, para a caracterizao do estupro (artigos 213 e 224, a, do C. Penal). Precedente. 6. No caso, ademais, no se alega experincia anterior da vtima, nem a ocorrncia de erro quanto a sua idade, mas, apenas e to-somente, que consentiu na prtica das relaes sexuais, o que no bata para afastar a presuno de violncia, pois a norma em questo (artigo 224, a, do C. Penal), visa, exatamente, a proteger a menor de 14 anos, considerando-a incapaz de consentir. 7. Havendo o Defensor dativo praticado todos os atos que se lhe poderiam exigir e tendo, inclusive, alcanado xito parcial com sua apelao, de que resultou considervel reduo da pena, e no se evidenciando, nos presentes autos, a alegada deficincia de defesa, de se repelir tal alegao. 8. H.C. conhecido em parte, e, nessa parte, indeferido, cassada a liminar. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, por sua Primeira Turma, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em conhecer, em parte, do pedido de habeas corpus mas, nessa parte, o indeferir, cassando a liminar concedida. Braslia, 22 de outubro de 1996.
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MOREIRA ALVES, Presidente - SYDNEY SANCHES, Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO SYDNEY SANCHES (Relator): - O ilustre Subprocurador-Geral da Repblica Dr. WAGNER NATAL BATISTA, no parecer de fls. 241/250, resumiu a hiptese e, em seguida, opinou, nos termos seguintes: HABEAS CORPUS. ESTUPRO DE MENOR DE 13 ANOS DE IDADE. ALEGAO DE INEXISTNCIA DE TIPICIDADE FACE A ANUNCIA DA MENOR S RELAES SEXUAIS. CASAMENTO DA VTIMA COM TERCEIRO, APS A SENTENA CONDENATRIA. CITAO. ALEGAO DE NULIDADE POR FALTA DE PROCURA DO RU EM CURITIBA. Trata-se de Habeas Corpus impetrado por advogados, em favor do paciente CLAUDINEI HACKER, pretendendo a anulao do processo penal no qual foi ele condenado pena de 9 anos e 4 meses e 15 dias de recluso pela prtica de crime previsto no art. 213, c/c o art. 224, a do Cdigo Penal, pelo Juiz de Direito da Comarca de Porto Unio, SC, condenao esta reduzida pela Primeira Cmara Criminal do Tribunal de Justia de Santa Catarina para 6 anos e 3 meses de recluso. Foi alegado: a. inexistncia da tipicidade do crime de estupro, eis que teria havido, no mximo seduo da pretensa vtima, que teria aceito manter relaes sexuais sob promessa de futuro casamento, no caracterizada a violncia;
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b. ocorrncia da extino de punibilidade por posterior casamento da pretensa vtima com terceiro, sem sua manifestao acerca da continuidade do processo; c. nulidade do processo por ausncia de citao vlida do acusado, que apesar de constar como residente em Curitiba, l no foi procurado. Com a inicial foram apresentadas cpias do processo original. Prestou a autoridade apontada como coatora suas informaes (pgs. 237/239). Foi concedida pelo Presidente do STF medida liminar, face a alegao de extino de punibilidade alegada. o breve relatrio. PRELIMINARMENTE Foi objeto de exame, quer na primeira como na segunda instncias, das matrias ora trazidas a considerao do STF, a primeira e a terceira alegao. No se suscitou no impetrado a ocorrncia da extino de punibilidade decorrente do casamento da ofendida com terceiro. Entretanto, como dispe o art. 61 do CPP que em qualquer fase do processo, o juiz, ao reconhecer extinta a punibilidade dever decret-la de ofcio, poderia o impetrado t-lo feito e por no faz-lo, passou a ser o coator, no caso. Este o entendimento desta Turma, como se pode ver da seguinte ementa: EMENTA: HABEAS CORPUS - MENORIDADE DE UM DOS PACIENTES - FATO COMPROVADO - CONTAGEM DO LAPSO PRESCRICIONAL PELA METADE (CP, ART. 115) - INJUSTO CONSTRANGIMENTO CARACTERIZADO - RECONHECIMENTO DA EXTINO DA PUNIBILIDADE - ORDEM CONCEDIDA.
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- Se o Tribunal estadual, quando do julgamento do recurso interposto pelo paciente, deixa de reconhecer e de proclamar, para efeito de extino da punibilidade, a existncia de prescrio penal j consumada, torna-se, ele prprio, rgo coator, justificando, assim, o conhecimento do habeas corpus pelo Supremo Tribunal Federal. - Desde que demonstrada a menoridade do paciente, mediante prova documental idnea (certido de nascimento), e ficando assim comprovado que tinha ele, data do crime, idade inferior a vinte e um anos, impe-se reconhecer, em seu favor, para efeito de declarao da extino de sua punibilidade, o benefcio legal da contagem, pela metade, do lapso prescricional (CP, art. 115). (HC n 68.256-DF, RELATOR MINISTRO CELSO DE MELLO, PRIMEIRA TURMA, DJU de 17.05.91, pg. 406.343). A circunstncia de j ter a Segunda Turma apreciado matria semelhante, distanciando do anterior entendimento da Corte, at ento unnime, como se v do douto voto do Ministro Nri da Silveira, em anexo, sugere a convenincia de se afetar o julgamento do presente pedido ao Plenrio da Corte. NO MRITO DA TIPICIDADE DO CRIME DE ESTUPRO Respaldando-se em acrdo da Egrgia Segunda Turma deste Tribunal, de lavra do Ministro MARCO AURLIO, repelem os impetrantes a presuno de violncia nos crimes contra os costumes, quando a vtima for menor de 14 anos, prevista no art. 224, a, do Cdigo Penal. Citam o recente aresto prolatado no HC n 73.662-9, que teve a seguinte ementa: COMPETNCIA - HABEAS CORPUS - ATO DE TRIBUNAL DE JUSTIA. Na dico da ilustrada maioria (seis votos a favor e cinco contra), em relao qual guardo
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reservas, compete ao Supremo Tribunal Federal julgar todo e qualquer habeas corpus impetrado contra ato de tribunal, tenha esse, ou no, qualificao de superior. ESTUPRO - PROVA - DEPOIMENTO DA VTIMA. Nos crimes contra os costumes, o depoimento da vtima reveste-se de valia maior, considerando o fato de serem praticados sem a presena de terceiros. ESTUPRO - CONFIGURAO - VIOLNCIA PRESUMIDA - IDADE DA VTIMA - NATUREZA. O estupro pressupe o constrangimento de mulher conjuno carnal, mediante violncia ou grave ameaa - artigo 213 do Cdigo Penal. A presuno desta ltima, por ser a vtima menor de 14 anos, relativa. Confessada ou demonstrada a aquiescncia da mulher e exsurgindo da prova dos autos a aparncia, fsica e mental, de tratar-se de pessoa com idade superior aos 14 anos, impe-se a concluso sobre a ausncia de configurao do tipo penal. Alcance dos artigos 213 e 224, alnea a, do Cdigo Penal. (DJU de 20-09-96, pg. 34.535). Dos precisos termos da norma legal infere-se ser a presuno de violncia jure et de jure, ou seja: absoluta. O dispositivo no permite interpretao outra. Alm da hiptese de erro, somente poderia ser afastada a aplicao da regra se fosse a mesma inconstitucional. O ilustre Ministro Luiz Vicente Cernicchiaro, do Colendo Superior Tribunal de Justia em voto condutor do REsp n 46.424-2-RO, entendeu que: A responsabilidade penal, consoante princpios constitucionais, subjetiva. No transige com a responsabilidade objetiva e, muito menos, a responsabilidade por fato de terceiro.
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Alm do mais, conseqncia lgica, impe-se a culpabilidade (no sentido moderno do termo), ou seja, reprovabilidade ao agente da conduta delituosa. Em conseqncia, no h, pois, como sustentar-se, em Direito Penal, presuno de fato. Este o fenmeno que ocorre no mbito da experincia. Existe, ou no existe. Em conseqncia, no se pode punir algum por delito, ao fundamento de que se presume que o cometeu. Tal como o fato (porque fato) o crime existe, ou no existe. Assim, evidente a inconstitucionalidade do art. 224, do Cdigo Penal. Que se aumente a pena, ocorrendo as hipteses ali inseridas, tudo bem. Presumir violncia punir por crime no cometido! Em Direito Penal na Constituio, So Paulo, RT 1990, pg. 77, escrevi: Se a infrao penal indissolvel da conduta, se a conduta reflete a vontade, no h como pensar no crime sem o elemento subjetivo. O princpio da legalidade fornece a forma e o princpio da personalidade, a substncia da conduta delituosa. Pune-se algum porque praticou a ao descrita na lei penal. Ao, vale repisar, no sentido material. Conseqncia incontornvel: inconstitucional qualquer lei penal que despreze a responsabilidade subjetiva. O Cdigo Penal, com a redao vigente da Parte Especial, adotou a linha moderna. Depois de reeditar que o crime doloso ou culposo (art. 18), registra no art. 19: pelo resultado que agrava especialmente a pena, s responde o agente que houver causado ao menos culposamente. Cremos que se d norma questionada contedo inexistente. Ela simplesmente afasta a possibilidade de se atribuir
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menor de 14 anos a possibilidade de consentimento vlido, determinando em conseqncia que igualaria violncia real tal consentimento. Sendo o direito sistema, as normas legais devem ser examinadas em conjunto. Sendo absolutamente incapaz a menor de 14 anos no se pode dar relevncia jurdica a sua vontade. Inexistindo ato de vontade haveria constrangimento que recebe a denominao de violncia ficta. A falta de consentimento vlido a essencial circunstncia que confere ao artigo 224, a presuno jure et jure, buscada para ter-se como real, a violncia presumida. No h conceber que menores de 14 anos, a quem no se permite validade de atos jurdicos tenha conscincia plena para validar com seu consentimento o ato em comento. justamente a impossibilidade do menor compreender em toda sua extenso o ato praticado, que afasta o consentimento vlido. Falta ao menor a maturidade, quer mental, quer fsica, para ter alcance e avaliar com preciso o ato violador dos costumes. No pode falar-se, portanto, em consentimento pleno e livre, a conseqncia a violncia presumida. Como j entendeu o STF: EMENTA: - ESTUPRO. PRESUNO DE VIOLNCIA, POR SER A VTIMA MENOR DE 14 ANOS DE IDADE (ARTIGOS 213 E 224, `A DO C. PENAL). O CONSENTIMENTO DA OFENDIDA, MENOR DE 14 ANOS, PARA A CONJUNO CARNAL, E SUA EXPERINCIA ANTERIOR NO ELIDEM A PRESUNO DE VIOLNCIA, PARA A CARACTERIZAO DO ESTUPRO (ARTIGOS 213 E 224, A, DO C. PENAL). R.E. CONHECIDO E PROVIDO, EM PARTE, PARA QUE, AFASTADA A TESE EM CONTRRIO DO ACRDO RECORRIDO, PROSSIGA O TRIBUNAL NA
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APRECIAO DAS DEMAIS QUESTES DA APELAO. INCLUDA AQUELA RELATIVA AO ERRO QUANTO IDADE DA VTIMA. (RECR n 108.267-PR, RELATOR MINISTRO SYDNEY SANCHES, PRIMEIRA TURMA, DJU de 05.05.89, pg. 7.162). Como j foi dito, anteriormente, somente o erro que poderia afastar, na forma dos arts. 20 e 21 do Cdigo Penal, a aplicao da regra. Aqui no se alega erro acerca da idade da vtima e nem se indica relao concubinatria que afastaria o entendimento da proibio. DA CITAO Alegam os impetrantes que o oficial de justia ao tentar citar o paciente, para a ao penal foi informado de seus novos endereos em outra cidade, sem que tal fosse observado para a sua citao pessoal, sendo que foi citado por edital. A citao por edital impe-se ao oficial de justia, comparecer ao local indicado pelo prprio ru. No caso, tal se deu, sendo, entretanto, informado que o mesmo teria se mudado para outra cidade, ignorando-se o endereo preciso. Os familiares do ru indicaram apenas que o mesmo havia se mudado para Curitiba, onde trabalhava como soldador na Petrobrs, sem dar o seu novo endereo (fls. 97, verso). No encontrado o ru no endereo constante dos autos, e assim certificado pelo OFicial de Justia, justifica-se o decreto de sua revelia. Vlida, sem sombra de dvidas, a citao por edital, se o ru no encontrado no local por ele mesmo indicado como seu endereo e assim certificado pelo Oficial de Justia. No caso houve a tentativa de citao em outra cidade, onde tambm no foi o ru encontrado. No h prova pr-constituida, como contrato de trabalho, contrato de aluguel, contas telefnicas, de gua, ou luz que evidenciem ter o paciente residido na poca, na cidade de Curitiba, que por ser uma metrpole com mais de um milho de habitantes
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impossibilitou a procura, sem endereo, do paradeiro de qualquer pessoa. DA EXTINO DE PUNIBILIDADE PELO CASAMENTO DA OFENDIDA COM TERCEIRO Informa o impetrante que a ao penal foi julgada por sentena publicada em 18 de janeiro de 1993 (fls. 127) e que tomou cincia que em 23 de abril de 1993 a ofendida teria se casado com terceiro (fls. 52). Tendo em vista que no teria a vtima se manifestado acerca da continuidade da ao penal, no prazo de lei, teria ocorrido a extino de punibilidade, da forma prevista no art. 107, VIII, do Cdigo Penal. Lembre-se que aqui a ao penal foi pblica condicionada, ou seja: seu titular o Ministrio Pblico e como tal a disponibilidade da ofendida cessou quando do oferecimento da denncia (art. 25, do CPP). Emprega a lei penal a expresso ao penal para indicar o processo at a sentena definitiva, passando a falar em recurso ou execuo penal para as demais fases. Tal levou os doutos a entenderem: A extino de punibilidade pelo casamento com terceiro s extingue a punibilidade se ocorrer durante a ao penal, pois preciso que a ofendida requeira o seu prosseguimento. Nenhum efeito produzir o casamento com terceiro depois da sentena definitiva. (Heleno Cludio Fragoso, in LIES DE DIREITO PENAL - A NOVA PARTE GERAL, 10 Edio, Forense, Rio de Janeiro, pg. 436). A extino ora em foco dever ocorrer durante a tramitao do processo criminal, pois necessrio que a ofendida abstenha-se de requerer o seu prosseguimento. O
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subsequens matrimonium, da ofendida com terceiro, aps a prolao da sentena definitiva, no gera nenhum efeito. (Paulo Jos da Costa Jr. in COMENTRIOS AO CDIGO PENAL, VOL. 1, 1986, Editora Saraiva, pg. 501). Como o casamento somente ocorreu aps a provao da sentena definitiva, no gerou nenhum direito ao acusado. CONCLUSO No teriam ocorrido, desta forma, as alegadas nulidades, sendo o caso de denegar-se a ordem. o Relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO SYDNEY SANCHES (Relator): - 1. O pedido de Habeas Corpus no pode ser conhecido, no ponto em que sustenta a extino da punibilidade, pelo casamento da ofendida, ocorrido posteriormente sentena condenatria e antes do acrdo que a confirmou, exceto quanto ao montante da pena. que tal fato no constou dos autos em que proferida a condenao e s foi suscitado com a presente impetrao, como expressamente admitido na inicial (fls. 22, item 49). Sendo assim, quanto a esse ponto, no pode, o Tribunal prolator do acrdo impugnado, ser apontado como autoridade coatora, pois nada constava dos autos a respeito do casamento da ofendida com terceiro. No se tratava, pois, de questo que estivesse devolvida sua considerao, mesmo de ofcio. 2. Essa questo, portanto, pode ser suscitada, pela via prpria, perante o Tribunal competente. 3. Quanto ao mais, porm, acolho o parecer do Ministrio Pblico federal.
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4. Com efeito, como lembrado nessa manifestao, esta Turma, em acrdo unnime, de que fui Relator, no RECR n 108.627PR, DJU 05.05.89, pg. 7.162, decidiu (R.T.J. 130/802): EMENTA: - ESTUPRO. PRESUNO DE VIOLNCIA, POR SER A VTIMA MENOR DE 14 ANOS DE IDADE (ARTIGOS 213 E 224, A DO C. PENAL). O consentimento da ofendida, menor de 14 anos, para a conjuno carnal, e sua experincia anterior no elidem a presuno de violncia, para a caracterizao de estupro (artigos 213 e 224, a, do C. Penal). R.E. conhecido e provido, em parte, para que, afastada a tese em contrrio do acrdo recorrido, prossiga o Tribunal na apreciao das demais questes da apelao, includa aquela relativa ao erro quanto idade da vtima. 5. Lembro que, no caso, no se alega experincia anterior da vtima, nem a ocorrncia de erro quanto a sua idade, mas, apenas e to-somente, que consentiu na prtica das relaes sexuais, o que no basta para afastar a presuno de violncia, pois a norma em questo visa, exatamente, a proteger a menor de 14 anos, considerando-a incapaz de consentir. 6. No que concerne alegao de vcio no procedimento de citao-edital, a questo foi bem enfrentada no parecer do Ministrio Pblico. A esse propsito, ponderou, ainda, o ilustre Desembargador NAPOLEO AMARANTE, Presidente do E. Tribunal de Justia do Estado de Santa Catarina, ao prestar as informaes de fls. 238: Conforme consta do acrdo exarado na apelao criminal transitada em julgado, Claudinei Hacker foi procurado no endereo que ele mesmo declinou no caderno indicirio (fls. 14).
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No tendo sido encontrado (certides de fls. 36v.), o Oficial de Justia, na sua diligncia, recebeu informaes de seus familiares acerca do endereo profissional, incompleto, em Curitiba/PR, junto Petrobrs. Com expedio de carta-citao via correio (fls. 40/44) e, apesar de dirigida ao Departamento Pessoal daquela empresa, no foi possvel implement-la. Em decorrncia desse insucesso, adveio a citao editalcia (art. 361, do CPP). Somente quando do cumprimento do mandato de intimao para que o apenado ficasse ciente da sentena proferida, o Oficial de Justia certificou que o Sr. Roberto, padrasto do intimando, lhe informou que o mesmo poderia ser encontrado Rua Jos A. Cordeiro, n 74, Bairro Pinheirinho, Curitiba/PR, fone 346-1326 (docto. de fls. 95v.). Antes, como se pode verificar nos autos, cuja cpia de todo o processo seguiu junto ao habeas corpus impetrado nesse Egrgio Pretrio, foram tomadas todas as providncias para a citao pessoal, o que no foi possvel. Ademais, em nenhum momento ficou o paciente desamparado de qualquer defesa, pois foi lhe nomeado defensor dativo. 7. Alis, silenciou o parecer do Ministrio Pblico federal, quanto alegao de que insatisfatria a defesa apresentada pelo Defensor dativo. Mas esta igualmente improcede. Com efeito, o Defensor dativo praticou todos os atos que se lhe poderiam exigir. E ainda teve xito parcial na apelao, cujo provimento, em parte, ensejou a reduo da pena de nove anos, quatro meses e quinze dias de recluso, para seis anos e trs meses (fls. 237). De qualquer maneira, os autos no evidenciam a ocorrncia de prejuzo para o paciente. 8. Por todas essas razes, conhecendo em parte do pedido, nessa parte o indefiro, cassada a liminar.
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EXTRATO DE ATA HC n. 74.286-6 - SC - Relator: Min. Sydney Sanches. Pacte.: Claudinei Hacker. Imptes.: Elias Mattar Assad e outro. Coator: Tribunal de Justia do Estado de Santa Catarina. Deciso: A Turma conheceu, em parte, do pedido de habeas corpus mas, nessa parte, o indeferiu, cassando a liminar concedida. Unnime. 1 Turma, 22.10.96. Presidncia do Senhor Ministro Moreira Alves. Presentes Sesso os Senhores Ministros Sydney Sanches, Octavio Gallotti e Ilmar Galvo. Ausente, justificadamente, o Senhor Ministro Celso de Mello. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Miguel Frauzino Pereira. Ricardo Dias Duarte, Secretrio.
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HABEAS CORPUS N 74.440-1 - RS - (JSTF - Volume 229 - Pgina 267) Segunda Turma (DJ, 13.06.1997) Relator: O Sr. Ministro Marco Aurlio Relator para o Acrdo: O Sr. Ministro Maurcio Corra Paciente: Jos Meireles da Rocha Impetrante: Marino de Castro Outeiro Coator: Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul EMENTA: - HABEAS CORPUS. CRIME DE PORTE DE ENTORPECENTE PARA USO PRPRIO RECLASSIFICADO PARA O DE TRFICO NO JULGAMENTO DE APELO DA ACUSAO (arts. 12 e 16 da Lei n 6.368/76). ALEGAES DE: 1) AGRAVAMENTO DA CONDENAO COM BASE EM INDCIOS E SUPOSIES; E 2) INOBSERVNCIA DOS CRITRIOS LEGAIS PARA SUBSTITUIO DE DESEMBARGADORES DA CMARA CRIMINAL QUE JULGOU A APELAO. I - O acrdo impugnado fundamenta-se em fatos e provas constantes dos autos, sendo improcedente a alegao de que se baseou em indcios e suposies. II - Substituio de desembargadores no Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul (Lei n 9.194/91).
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1. Com a nova redao do caput do art. 118 da Lei Orgnica da Magistratura (L.C. n 35/79), dada pela L.C. n 54/86, a convocao para substituio de desembargadores passou a ser feita por deciso da maioria qualificada do Tribunal, ou do seu rgo Especial, restando derrogado o 1 do mesmo artigo, que previa sorteio pblico. 2. A escolha de substituto de desembargador de tribunal de justia deve ser feita entre juzes de tribunal de alada, quando existente; isto porque o art. 118, 1, III, da LOMAN atende ao princpio contido no art. 93, III, da Constituio, tendo sido por ela recepcionado. Precedentes. 3. Como a LOMAN nada diz sobre o processo para a convocao de juzes pelo Tribunal ou pelo rgo Especial, lcito lei estadual regular a matria (Lei n 9.194/91), de forma que tanto pode ser feita por ato do Presidente submetido ao Tribunal, como por ato prprio deste: o importante que haja manifestao do colegiado. Precedentes. 4. Habeas corpus conhecido, mas indeferido, e cassada a medida liminar. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros componentes da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por maioria de votos, indeferir o habeas corpus. Em decorrncia dessa deciso, fica cassada a liminar concedida. Braslia, 26 de novembro de 1996. NRI DA SILVEIRA, Presidente - MAURCIO CORRA, Relator para o Acrdo. RELATRIO
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O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO: - Ao apreciar o pedido de concesso de medida acauteladora e deferi-la, determinando fosse expedido o alvar de soltura, assim relatei a espcie: 1. Revelam estes autos que o Paciente foi denunciado como incurso no artigo 12 da Lei n 6.368/76, observadas as modificaes introduzidas pela Lei n 8.072/90 (folhas 36 e 37). O Juzo concluiu pela desclassificao do delito de trfico de entorpecente para o de uso, enquadrando a hiptese no artigo 16 da Lei n 6.368/76. Assim, imps ao Paciente a pena de um ano de deteno e trinta e cinco dias-multa, aludindo ao concurso, no caso vertente, da primariedade e dos bons antecedentes. Outorgou, tambm, o benefcio da suspenso condicional da pena (folhas 43 a 51). Antes, tendo em vista o contexto com o qual se defrontou, afastou a custdia preventiva e que decorrera da priso em flagrante. Interpostos recursos pela defesa e pelo Ministrio Pblico, o Colegiado revisor, vencido o Presidente e Relator, houve por bem prover o do Ministrio Pblico, condenando o Paciente, como incurso das sanes do artigo 12 da Lei n 6.368/76, pena de trs anos de recluso, a ser cumprida em regime fechado, e multa de setenta dias, a cem reais o dia-multa (folhas 53 a 62). Nas razes desta impetrao restaram argidas: a) a insubsistncia daquele acrdo, j que no ficara comprovado o trfico; b) a nulidade do mesmo aresto, ante a circunstncia de haver sido prolatado por rgo composto ao arrepio de normas constitucionais e legais. que teriam integrado o Colegiado dois juzes convocados que acabaram formando na corrente majoritria, quedando vencido um nico desembargador, por sinal Relator das apelaes e Presidente do rgo;
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c) erronia na aplicao da pena, porquanto no teriam sido considerados a primariedade e os bons antecedentes do Paciente, isso quanto ao regime de cumprimento. Discorre-se sobre a personalidade do Paciente, ressaltando-se o fato de a reforma da sentena haver resultado de simples suposies. pleiteada a concesso de liminar de modo sucessivo: em primeiro lugar, para restabelecer-se a sentena; em segundo, a fim de declarar-se a nulidade do acrdo pelos vcios evocados, colocando-se o Paciente em liberdade; em terceiro, visandose substituio do regime fechado pelo aberto. Com a inicial, vieram aos autos os documentos de folhas 35 a 213. Este habeas corpus foi-me distribudo por preveno em face da relatoria do agravo n 153.788.4 (folha 215). Recebi-o em 29 do corrente ms (folha 216). Solicitadas informaes ao Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, veio aos autos a pea de folhas 225 e 226. Em sntese, apontou-se que contra o acrdo proferido pela Quarta Cmara Criminal, por maioria de votos, mediante o qual proveu-se o recurso do Ministrio Pblico, foram protocolados embargos infringentes, desacolhidos a uma s voz. Tambm revela que os juzes convocados mostraram-se integrantes do Tribunal de Alada, no se podendo cogitar de nulidade. Sob esse ngulo, ressaltou-se que no acompanhara a inicial o pedido de informaes e que o Procurador Marino de Castro Outeiro obtivera certido noticiando tal fato. Remetidos estes autos Procuradoria-Geral da Repblica, pronunciou-se esta pela denegao da ordem, consignando: Improcedente a alegao de nulidade no julgamento realizado pela Quarta Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. A substituio dos desembargadores integrantes daquele rgo julgador est em consonncia com a Lei
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Orgnica da Magistratura Nacional. Precedente do STF. A desclassificao do delito de trfico para o de uso invivel nos limites do writ. O regime para cumprimento de pena exclusivamente fechado, nos termos da Lei n 8.072/90. Pela denegao do writ. (folhas 282 a 287) Estes autos vieram-me conclusos em 7 ltimo, sendo que os liberei no dia imediato, indicando como data de julgamento a de hoje, ou seja, 29 de outubro de 1996, isso objetivando a cincia do Impetrante. Assim procedi porquanto convencido de que a ausncia de incluso do processo em pauta longe fica de implicar surpresa ao Impetrante a quem assiste o direito de assomar tribuna para fazer a sustentao oral. Objetiva-se, apenas, a celeridade processual, cabendo, portanto, cientific-lo da forma mais rpida possvel. o relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO (Relator): - Inicialmente, ressalvo entendimento pessoal sobre a competncia para julgar este habeas corpus, cuja definio, continuo convencido, ocorre consideradas as pessoas envolvidas na hiptese sob exame. O Paciente no goza de prerrogativa de foro. Assim, cabe perquirir a situao daqueles que integram o rgo apontado como coator - o Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul. Os desembargadores esto submetidos jurisdio direta, nos crimes comuns e de responsabilidade, do Superior Tribunal de Justia - alnea a do inciso I do artigo 105 da Constituio Federal, o que atrai a pertinncia do disposto na alnea c do referido inciso, segundo a qual compete quela Corte julgar os habeas corpus quando o coator ou o paciente for qualquer das pessoas mencionadas na alnea a, ou quando o coator for Ministro de Estado, ressalvada a compe-
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tncia da Justia Eleitoral. Todavia, at aqui este no o entendimento prevalente. O Plenrio, ao concluir o julgamento da reclamao n 314/DF, em que funcionou como Relator o Ministro Moreira Alves, assentou que compete ao Supremo Tribunal Federal julgar todo e qualquer habeas corpus, desde que no seja substitutivo de recurso ordinrio, interposto contra ato de tribunal, ainda que no guarde a qualificao de superior. Na oportunidade, fiquei vencido na companhia honrosa dos Ministros Ilmar Galvo, Carlos Velloso e Celso de Mello, tendo findado o julgamento em 30 de novembro de 1993. Conheo do pedido ora formulado. DA COMPOSIO DA CMARA CRIMINAL Ao apreciar o pedido de concesso de liminar, ressaltei que: 2. Sob o ngulo da concesso da liminar, e sopesando o princpio da economia e celeridade processuais, ou seja, o mximo de eficcia da lei com o mnimo de atividade judicante, observo a causa de pedir que exsurge, ao primeiro exame, com maior relevncia. Refiro-me composio do rgo julgador. Da leitura do acrdo, depreende-se que atuaram o Desembargador-Presidente, na qualidade tambm de Relator, e dois outros magistrados, ao que tudo indica juzes de primeiro grau convocados, tanto assim que, no tocante ao Relator, utilizou-se a designao de desembargador, e aos outros dois, a de vogais, inclusive ao incumbido de redigir o acrdo houve a referncia, to-somente, ao ttulo de doutor. Ora, a legislao aplicvel espcie, disciplinadora do que se entende como juiz natural, cuida de composio especfica, se no estiverem presentes os titulares, como ocorreu na espcie dos autos. A Lei Orgnica da Magistratura Nacional em vigncia, conforme reiterados pronunciamentos desta Corte, de clareza solar, no que consigna, em primeiro lugar, a substituio
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por outro magistrado da mesma Cmara ou Turma, na ordem de antigidade, ou, se impossvel, de outra, de preferncia da mesma sesso especializada, remetendo o preceito do artigo 117 ao Regimento Interno. Alude-se, mais, na hiptese de ausncia de critrio objetivo, convocao dos substitutos mediante sorteio pblico realizado pelo Presidente da Cmara, Turma ou Sesso Especializada. No artigo 118 tem-se a repetio da regra do sorteio pblico, sendo que, tratando-se, no caso, de Estado em que existente Tribunal de Alada, e no havendo como convocar-se integrante do Tribunal de Justia, a clientela aquela representada pelos respectivos componentes (artigo 118, inciso III, da Lei Complementar n 35/79). A par dessa disciplina, constata-se que no Regimento Interno do prprio Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul homenageiam-se tais regras (artigo 94). Inicialmente, registro que o Impetrante no sustentou haverem sido os Substitutos convocados na primeira instncia. Em segundo lugar, saliento que realmente foram convocados integrantes do Tribunal de Alada. Ocorre que tal procedimento deu-se ao arrepio do que se contm no artigo 118 da Lei Orgnica da Magistratura. Tal preceito dispe, de forma muito clara, que a convocao h de ser feita mediante deciso da maioria do Tribunal e no por ato do Presidente da Corte, muito embora referendado, aps, pelo Colegiado. Assim, porque entendo essencial valia do ato a convocao pelo voto da maioria, tenho como procedente a impetrao. Tratando-se de matria regida pela Lei Orgnica da Magistratura, no h campo para disciplina via Regimento Interno. Diante de tal contexto, concedo a ordem para fulminar o acrdo proferido por fora da apelao interposta por defesa e Ministrio Pblico, determinando que outro seja prolatado, observando-se, se necessria, a convocao de juzes do Tribunal de Alada, o texto da Lei Orgnica da Magistratura.
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Na hiptese de ser suplantada esta preliminar, assinalo que, na transmudao do uso de drogas em consumo, o voto condutor do julgamento implicou combinao dos diversos elementos contidos nos autos. Eis o teor respectivo: Com respeito ao mrito, entretanto, ouso divergir. E minha divergncia repousa nos seguintes fatos: o ru, na fase de inqurito, reconhece a posse tanto da maconha como de resduos de cocana; em Juzo (folha 43) ele reconhece que tinha consigo a maconha, mas que a trazia h um ano. Porm, diz que h seis meses no fumava, para contribuir, com isso, para um tratamento de gravidez que a esposa dele estava fazendo. Ora, os policiais que fizeram a diligncia apreenderam com o ru diversas pores de maconha. Parte destas pores de maconha - cinco trouxinhas - estavam nas vestes do ru, que atendia no balco, ou de um bar, ou de uma lancheira. Ora, se esse ru fazia seis meses que no fazia uso da maconha, a deduo evidente que as cinco trouxinhas que ele trazia no bolso das calas no eram para consumir, mas sim para vender. E mais, ningum compra resduo de cocana. Se resduo de cocana havia, porque aquele resduo era parte de um todo de cocana. Se o ru h seis meses no fazia uso de txico, que fim levou a cocana cujo resduo foi encontrado? Os policiais ouvidos, tanto na fase do inqurito quanto em juzo, dizem que o ru confessou que possua a maconha e que tirava parte dessa maconha para vender para custear o vcio. Isso eles disseram na fase policial e em juzo, e lamentavelmente, a sentena, ao abordar a anlise do trfico, o faz em seis linhas. Portanto, tenho que, tranqilamente, o ru tinha maconha no bolso porque era para vender. A deduo tambm vem amparada na circunstncia de que um simples vendedor de churrasquinho - a prova diz isso
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nos autos - tinha dois automveis e duas motocicletas alm de terreno na praia. (folha 60) Constata-se que a concluso sobre a prtica do crime no decorreu, em si, de simples suposies. Combinou-se o que dito pelo prprio Paciente com o quadro ftico e a deduziu-se que era ele traficante. No tenho como configurado, na espcie, ato de constrangimento suficiente a assentar-se a ilicitude do decreto condenatrio. DO REGIME DE CUMPRIMENTO DA PENA No particular, reporto-me ao voto proferido quando esta Corte assentou a constitucionalidade da Lei n 8.072/90, no que impe, do incio ao fim, o regime fechado. Ressalvo o entendimento pessoal, visando a evitar a divergncia que resulta em descrdito, em escala maior, para o Judicirio, ou seja, a intestina. Atuando em rgo fracionado, deixo para rediscutir o tema quando vier balha no mbito do Plenrio. DA INCONSTITUCIONALIDADE DO 1 DO ARTIGO 2 DA LEI N 8.072, DE 25 DE JULHO DE 1990. Esta matria conduziu-me a afetar, na forma prevista no artigo 22 do Regimento Interno, o presente caso a este Plenrio. que tenho como relevante a argio de conflito do 1 do artigo 2 da Lei n 8.072/90 com a Constituio Federal, considerado quer o princpio isonmico em sua latitude maior, quer o da individualizao da pena previsto no inciso XLVI do artigo 5 da Carta, quer, at mesmo, o princpio implcito segundo o qual o legislador ordinrio deve atuar tendo como escopo maior o bem comum, sendo indissocivel da noo deste ltimo a observncia da dignidade da pessoa humana, que solapada pelo afastamento, por completo, de contexto revelador da esperana, ainda que mnima, de passar-se ao cumprimento da pena em regime menos rigoroso.
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Preceitua o pargrafo em exame que nos crimes hediondos definidos no artigo 1 da citada Lei, ou seja, nos de latrocnio, extorso qualificada pela morte, extorso mediante seqestro e, na forma qualificada, estupro, atentado violento ao pudor, epidemia com resultado morte, envenenamento de gua potvel ou de substncia alimentcia ou medicinal, qualificado pela morte, genocdio, tortura, trfico ilcito de entorpecente e drogas afins e, ainda, terrorismo, a pena ser cumprida integralmente em regime fechado. No particular, contrariando-se consagrada sistemtica alusiva execuo da pena, assentou-se a impertinncia das regras gerais do Cdigo Penal e da Lei de Execues Penais, distinguindo-se entre cidados no a partir das condies scio-psicolgicas que lhe so prprias, mas de episdio criminoso no qual, por isto ou por aquilo, acabou por se envolver. Em penada legislativa cuja formalizao no exigiu mais do que uma linha, teve-se o condenado a um dos citados crimes como senhor de periculosidade mpar, a merecer, ele, o afastamento da humanizao da pena que o regime de progresso viabiliza, e a sociedade, o retorno abrupto daquele que segregara, j ento com as cicatrizes inerentes ao abandono de suas caractersticas pessoais e vida continuada em ambiente criado para atender a situao das mais anormais e que, por isso mesmo, no oferece quadro harmnico com a almejada ressocializao. Senhor Presidente, tenho o regime de cumprimento da pena como algo que, no campo da execuo, racionaliza-a, evitando a famigerada idia do mal pelo mal causado e que sabidamente contrria aos objetivos do prprio contrato social. A progressividade do regime est umbilicalmente ligada prpria pena, no que acenado ao condenado com dias melhores, incentiva-o correo de rumo e, portanto, a empreender um comportamento penitencirio voltado ordem, ao mrito, e
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a uma futura insero no meio social. O que se pode esperar de algum que, antecipadamente, sabe da irrelevncia dos prprios atos e reaes durante o perodo no qual ficar longe do meio social e familiar e da vida normal que tem direito um ser humano que ingressa em uma penitenciria com a tarja da despersonalizao? Sob este enfoque, digo que a razo de ser maior da progressividade no cumprimento da pena no em si a minimizao desta, ou o benefcio indevido, porque contrrio ao que inicialmente sentenciado, daquele que acabou perdendo o bem maior que a liberdade. Est, isto sim, no interesse da preservao do ambiente social, da sociedade, que, dia-menosdia receber de volta aquele que inobservou a norma penal e, com isto, deu margem movimentao do aparelho punitivo do Estado. A ela no interessa receber de volta um cidado, que enclausurou, embrutecido, muito embora o tenha mandado para detrs das grades com o fito, dentre outros, de recuper-lo, objetivando uma vida comum em seu prprio meio, o que o tempo vem demonstrando, a mais no poder, ser uma quase utopia. Por sinal, a Lei n 8.072/90 ganha, no particular, contornos contraditrios. A um s tempo dispe sobre o cumprimento da pena no regime fechado, afastando a progressividade, e viabiliza o livramento condicional, ou seja, o retorno do condenado vida gregria antes mesmo do integral cumprimento da pena e sem que tenha progredido no regime. que, pelo artigo 5 da Lei n 8.072/90, foi introduzido no artigo 83 do Cdigo Penal preceito assegurando aos condenados por crimes hediondos, pela prtica de tortura ou terrorismo e pelo trfico ilcito de entorpecentes, a possibilidade de alcanarem a liberdade condicional, desde que no sejam reincidentes especficos em crimes de tal natureza - inciso V. Pois bem, a Lei em comento impede a evoluo no cumprimento da pena e prev, em flagrante descompasso, benefcio maior, que o livramento condicional.
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Descabe a passagem do regime fechado para o semi-aberto, continuando o incurso nas sanes legais a cumprir a pena no primeiro. No entanto, assiste-lhe o direito de ver examinada a possibilidade de voltar sociedade, to logo transcorrido quantitativo superior a dois teros da pena. Conforme salientado pela melhor doutrina, a Lei n 8.072/ 90 contm preceitos que fazem pressupor no a observncia de uma coerente poltica criminal, mas a edio sob o clima da emoo, como se no aumento da pena e no rigor do regime estivessem os nicos meios de afastar-se o elevado ndice de criminalidade. Por ela, os enquadrveis nos tipos aludidos so merecedores de tratamento diferenciado daquele disciplinado no Cdigo Penal e na Lei de Execues Penais, ficando sujeitos no s regras relativas aos cidados em geral, mas a especiais, despontando a que, fulminando o regime de progresso da pena, amesquinha a garantia constitucional da individualizao. Diz-se que a pena individualizada porque o Estado-Juiz, ao fix-la, est compelido, por norma cogente, a observar as circunstncias judiciais, ou seja, os fatos objetivos e subjetivos que se fizeram presentes poca do procedimento criminalmente condenvel. Ela o no em relao ao crime considerado abstratamente, ou seja, ao tipo definido em lei, mas por fora das circunstncias reinantes poca da prtica. Da cogitar o artigo 59 do Cdigo Penal que o juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes, conduta social, personalidade do agente, aos motivos, s circunstncias e conseqncias do crime, bem como ao comportamento da vtima, estabelecer, conforme seja necessrio e suficiente para reprovao e preveno do crime, no s as penas aplicveis dentre as cominadas, (inciso I), como tambm o quantitativo (inciso II), o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade - inicial e, portanto, provisrio,
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j que passvel de modificao at mesmo para adotar-se regime mais rigoroso - (inciso III) e a substituio da pena privativa da liberdade aplicada, por outra espcie de pena, se cabvel. Dizer-se que o regime de cumprimento da pena no est compreendido no grande todo que a individualizao preconizada e garantida constitucionalmente olvidar o instituto, relegando a plano secundrio a justificativa socialmente aceitvel que o recomendou quer ao legislador de 1940, quer ao de 1984. fechar os olhos ao preceito que o junge a condies pessoais do prprio ru, dentre as quais exsurgem o grau de culpabilidade, os antecedentes, a conduta social, a personalidade, alfim, os prprios fatores subjetivos que desaguaram na prtica delituosa. Em duas passagens, o Cdigo Penal vincula a fixao do regime s circunstncias judiciais previstas no artigo 59, fazendo-o no preceito do 3 do artigo 33 e no inciso III do prprio artigo 59. Contudo, ao que tudo indica, teve-se presente, quando da edio da Lei n 8.072/90, que faltaria aos integrantes do aparelho judicirio, aos juzes, aos tribunais, o zelo indispensvel definio do regime e sua progressividade e, a, alijou-se do crivo mais abalizado que pode haver a definio respectiva. Assentar-se, a esta altura, que a definio do regime e modificaes posteriores no esto compreendidas na individualizao da pena passo demasiadamente largo, implicando restringir garantia constitucional em detrimento de todo um sistema e, o que pior, a transgresso a princpios to caros em um Estado Democrtico como so os da igualdade de todos perante a lei, o da dignidade da pessoa humana e o da atuao do Estado sempre voltada ao bem comum. A permanncia do condenado em regime fechado durante todo o cumprimento da pena no interessa a quem quer que seja, muito menos sociedade que um dia, mediante o livramento condicional ou, o mais provvel, o esgotamento dos anos de clausura, ter necessaria-
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mente que receb-lo de volta, no para que este torne a delinqir, mas para atuar como um partcipe do contrato social, observados os valores mais elevados que o respaldam. Por ltimo, h que se considerar que a prpria Constituio Federal contempla as restries a serem impostas queles que se mostrem incursos em dispositivos da Lei 8.072/90 e dentre elas no dado encontrar a relativa progressividade do regime de cumprimento da pena. O inciso XLIII do rol das garantias constitucionais - artigo 5 - afasta, to-somente, a fiana, a graa e a anistia para, em inciso posterior (XLIII), assegurar de boa forma abrangente, sem excepcionar esta ou aquela prtica delituosa, a individualizao da pena. Como, ento, entender que o legislador ordinrio o possa fazer? Seria a mesma coisa que estender aos chamados crimes hediondos e assim enquadrados pela citada lei a imprescritibilidade que o legislador constitucional somente colou s aes relativas a atos de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico (inciso XLIV). Indaga-se: dado ao legislador comum faz-lo? A resposta somente pode ser negativa, a menos que se coloque em plano secundrio a circunstncia de a previso constitucional estar contida no elenco das garantias constitucionais, conduzindo, por isso mesmo, ilao segundo a qual, a contrrio senso, as demais aes ficam sujeitas regra geral da prescrio. Destarte, tenho como inconstitucional o preceito do 1 do artigo 2 da Lei n 8.072/90, no que dispe que a pena imposta pela prtica de qualquer dos crimes nela mencionados ser cumprida, integralmente, no regime fechado. Com isto, concedo parcialmente a ordem, no para ensejar ao Paciente qualquer dos regimes mais favorveis, mas para reconhecer-lhe, porque cidado e acima de tudo pessoa humana, os benefcios do instituto geral que o de progresso do
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regime de cumprimento da pena, providenciando o Estado os exames cabveis. o meu voto. VOTO EXPLICAO O SENHOR MINISTRO NRI DA SILVEIRA (Presidente): - Eminente Ministro-Relator, em So Paulo h um quadro de juzes substitutos e, no obstante o dispositivo da Lei Orgnica referido por V. Exa., quanto ao sorteio, os juzes que integram esse quadro de substitutos de segundo grau so convocados de acordo com as necessidades dos Tribunais de Alada e do Tribunal de Justia. Recordo que a Corte j tem examinado essa matria e afirmado sua legitimidade. No Rio Grande do Sul, onde inicialmente a convocao se fazia dentre os juzes da Capital, para a substituio, este Tribunal afirmou que tal prtica no estava de acordo com a Lei Orgnica. Desde ento, o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul passou a fazer as convocaes, dentre membros do Tribunal de Alada, que tambm rgo de segundo grau. Indago: no caso concreto, V. Exa., nas informaes, no teve esclarecimento a respeito do sistema adotado no Judicirio gacho? Talvez haja norma no Cdigo de Organizao Judiciria do Estado, porque se tem admitido que esse sistema, quanto ao funcionamento das convocaes, possa se disciplinar, tambm, complementarmente, por lei estadual. S assim se teve como legtima a existncia, em So Paulo, organizada por lei estadual, de quadro de substitutos que so convocados para oficiar tanto no Tribunal de Justia quanto nos Tribunais de Alada, de acordo com as necessidades de substituio, porque tambm em So Paulo foi considerado inconveniente, tendo em conta o quadro de desembargadores e o de juzes de Alada,
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que essa convocao se fizesse desde os Tribunais de Alada, eis que so trs Tribunais de Alada. Portanto, como se faria a convocao de Juzes para funcionarem no Tribunal de Justia gacho, em casos de impedimento e em casos de frias, licenas etc.? Entendeu-se que podia a lei local dispor sobre essa matria, em certos limites. V. Exa. no teve nos autos informao sobre como o assunto est regulado no Rio Grande do Sul? O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO (Relator): - Sim, Senhor Presidente, se no houvesse essas informaes nos autos, eu as pediria ao Tribunal de origem, baixaria o processo em diligncia. Todavia, o Regimento Interno do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul encontra-se nos autos. Inicialmente, devo registrar que, de lege ferenda, concordo com a ptica de V. Exa. Creio que no podemos legislar a respeito, porque no somos legisladores, mas devemos pensar em uma forma que obstaculize venha a se instalar a babel no Judicirio mediante convocaes. De nada adianta tirar-se um juiz que est em exerccio em uma Vara, no Tribunal de Alada, para guind-lo a rgo mais elevado e, posteriormente, acontecer de esse juiz, ao retornar, encontrar o cartrio desorganizado, com o servio acumulado em razo da ausncia do titular. Agora, de lege lata, o que temos a regncia da Lei Orgnica da Magistratura, que, para mim, bice maior regulamentao da matria de maneira diversa pelos Estados federados. A lei da magistratura tem regncia em todo o territrio nacional. No vejo como entend-la supletiva, aplicvel apenas naquelas hipteses em que o Estado no tenha o diploma pertinente. O Regimento Interno dispe sobre a convocao e o faz outorgando esse ato ao prprio Presidente. Ento, segundo o Regimento Interno, temos que a convocao ser feita pelo Presidente do Tribunal de Justia, por solicitao do Presidente do rgo
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onde ela ser exercida. Logo, temos a Lei Orgnica da Magistratura Nacional, mediante o preceito do artigo 118, com a redao imprimida pela Lei Complementar n 54, prevendo que a convocao se faz pelo voto da maioria dos integrantes do Tribunal, enquanto o Regimento do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, de modo diverso, revela que a convocao se faz no campo monocrtico, por ato do Presidente. No vejo como dar primazia ao Regimento Interno em detrimento da Lei Orgnica da Magistratura Nacional. EXTRATO DE ATA HC n. 74.440-1 - RS - Relator: Min. Marco Aurlio. Relator p/ o Acrdo: Min. Maurcio Corra. Pacte.: Jos Meireles da Rocha. Impte.: Marino de Castro Outeiro. Coator: Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul. Deciso: Aps o voto do Senhor Ministro Relator, que deferia o habeas corpus, considerando ilegal a composio da Cmara julgadora da apelao, o julgamento foi adiado em virtude do pedido de vista formulado pelo Ministro Maurcio Corra. Ausente, justificadamente, o Senhor Ministro Francisco Rezek. Falou pelo paciente o Dr. Marino de Castro Outeiro. 2 Turma, 5.11.96. Presidncia do Senhor Ministro Nri da Silveira. Presentes Sesso os Senhores Ministros Carlos Velloso, Marco Aurlio e Maurcio Corra. Ausente, justificadamente, o Senhor Ministro Francisco Rezek. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Mardem Costa Pinto. Wagner Amorim Madoz, Secretrio. VOTO VISTA O SENHOR MINISTRO MAURCIO CORRA: - Senhor Presidente, o paciente foi condenado pelo Juiz de Direito
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da 3 Vara Criminal de Pelotas s penas de um ano de deteno e de trinta e cinco dias-multa, como incurso nas sanes do art. 16 da Lei de Txicos (Lei n 6.368/76), com o benefcio do sursis (fls. 43/51). A 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, dando provimento, por maioria, apelao do Ministrio Pblico, reclassificou o crime para o tipo previsto no art. 12 da mesma Lei, agravou as penas para trs anos de recluso, a ser cumprida em regime fechado, e setenta dias-multa e considerou prejudicada a apelao do paciente (fls. 52/62). 2. O impetrante pediu, em 29.08.96, medida liminar para restabelecer a sentena de primeiro grau, ou, sucessivamente, para anular o acrdo com determinao de que outro fosse lavrado, ou, ainda, para desagravar o regime prisional, de fechado (Lei n 8.072/90, art. 2, 1) para aberto (CP, art. 33, 2). 2.1 No mrito, aponta duas nulidades: 1) condenao agravada em segunda instncia com base em indcios e suposies de que o paciente seria traficante, e no simples usurio de droga; 2) julgamento pela 4 Cmara Criminal sem observncia dos critrios legais para substituio dos Desembargadores (fls. 2/34; documentos s fls. 35/213). 3. O Ministro Relator MARCO AURLIO concedeu a liminar formulada por entender, da leitura do acrdo, que foram convocados indevidamente dois juzes de primeiro grau para a substituio dos Desembargadores (fls. 217/219). 4. O 1 Vice-Presidente do Tribunal coator noticia que recebeu a requisio das informaes acompanhada, apenas, de cpia da deciso que concedeu a liminar, sem a cpia da inicial, e esclarece, mesmo sem saber o nome do impetrante, que o bacharel Marino de Castro Outeiro, em 28.08.96, na condio de procurador de Jos Meireles da Rocha (paciente), solicitou
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ao Presidente do Tribunal de Justia gacho certido sobre a situao dos magistrados Jos Domingues G. Ribeiro e Marcelo Bandeira Pereira, que lhe foi concedida, sendo, portanto, sabedor de que eram Juzes de Alada, o que parece haver omitido quando da impetrao presente; encaminha, entre outros documentos, a documentao de convocao dos Juzes de Alada (fls. 225/226; documentos s fls. 227/280). 5. O Ministrio Pblico Federal, pelo Subprocurador-Geral da Repblica Mardem Costa Pinto, opina pelo conhecimento e denegao do writ (fls. 282/287). 6. O Ministro Relator MARCO AURLIO no acolhe o primeiro fundamento da impetrao, de que o paciente teria sido condenado por trfico com base em indcios e suposies. Tambm eu no acolho este fundamento em face da simples leitura do voto vencedor, do Juiz Jos Domingues G. Ribeiro (fls. 59/ 61), transcrito no voto de S. Exa. 6.1 Entretanto, concede a ordem pelo segundo fundamento, por entender que a convocao dos Juzes do Tribunal de Alada est em desacordo com o art. 118 da Lei Orgnica da Magistratura, porque feita por ato do Presidente do Tribunal de Justia, e no pela maioria do Tribunal, embora depois referendada. 7. Senhor Presidente, comeo examinando este segundo fundamento da impetrao voltando-me para o precedente invocado pelo impetrante, HC n 69.556-ES, Rel. Min. ILMAR GALVO, in RTJ 145/237. A citao deste precedente e a argumentao contida na inicial realmente induzem ao entendimento de que teria havido substituio de Desembargador por Juiz de Direito de 1 instncia; diz a ementa que, in verbis: Causa de nulidade do acrdo, que se reconhece, de ofcio, o fato de, no julgamento do recurso, ter integrado a Cmara um juiz de Direito da Capital, que foi convocado em
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substituio a Desembargador, aps afirmao do impedimento deste. A convocao temporria de juiz s se d em caso de vaga ou afastamento, por prazo superior a trinta dias, de membro do Tribunal. Na hiptese de impedimento eventual, faz-se a substituio por membro de outra Cmara (LOMAN, arts. 117 e 118) A questo ficou superada com a vinda das informaes, noticiando que no se tratava de ausncia ou impedimento eventual de Desembargadores (LOMAN, art. 117), os quais foram substitudos por Juzes do Tribunal de Alada, e no de 1 instncia, nos termos da Lei n 9.194, de 10.01.91, e respectivo regulamento (Assento Regimental n 01/91). 7.1 Dispe o art. 118 da LOMAN, com a redao do caput dada pela Lei Complementar n 54, de 22.12.86, in verbis: Art. 118. Em caso de vaga ou afastamento, por prazo superior a 30 (trinta) dias, de membro - dos Tribunais de Justia e dos Tribunais de Alada, podero ser convocados juzes, em substituio, escolhidos por deciso da maioria absoluta do Tribunal respectivo, ou, se houver, de seu rgo Especial. 1 A convocao far-se- mediante sorteio pblico dentre: ... III - os juzes da Comarca da Capital, para os Tribunais de Justia dos Estados onde no houver Tribunal de Alada e, onde houver, entre os membros deste, para os Tribunais de Justia, e dentre os juzes da comarca da sede do Tribunal de Alada, para o mesmo; ...
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7.2 Como se v, com a nova redao do caput, a convocao para substituio de desembargador passou a ser feita por deciso da maioria qualificada do Tribunal, ou dos seu rgo Especial, restando derrogada a exigncia de sorteio pblico, prevista no 1. De resto, a escolha de substituto de desembargador de tribunal de justia deve ser feita entre juzes do Tribunal de Alada, quando existente este na unidade federada respectiva; isto porque o art. 118, 1, III, da LOMAN atende ao princpio contido no art. 93, III, da Constituio, tendo sido por ela recepcionado. Precedentes: HC n 68.210-RS, Rel. Min. SEPLVEDA PERTENCE, Tribunal Pleno, j. entre 12.09.90 e 18.12.91, maioria, in RTJ 142/832; HC n 69.272-PR, Rel. Min. SEPLVEDA PERTENCE, 1 Turma, j. em 07.04.92, unnime, in RTJ 141/930. 7.3 Como a Lei Complementar federal nada diz sobre o processo pelo qual se opera a convocao de Juzes pelo Tribunal ou pelo seu rgo Especial, lcito lei estadual regular a matria, de forma que pode ser feita tanto por ato do Presidente, submetido aprovao do rgo Especial, como por ato prprio deste rgo: o importante que haja a manifestao do colegiado. E como no caso houve esta convocao, ficou cumprida a exigncia da lei federal. 7.4 Acrescento, como assinalado no parecer do Ministrio Pblico, que esta Corte tem reconhecido a legitimidade de tais substituies no Estado do Rio Grande do Sul; em situao semelhante presente, no HC n 69.078-RS, Rel. Min. OCTAVIO GALLOTTI, 1 Turma, j. em 17.12.91, unnime, in RTJ 140/584, ficou entendido que, in verbis: No irregular a substituio de Desembargador por Juiz do Tribunal de Alada, mesmo que no tenha este lotao em Cmara determinada da Corte de que provm (Lei n 9.194, de 1991, do Rio Grande do Sul).
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7.5 No mesmo sentido e dizendo que o regime de substituio da Lei n 9.194/91, do Rio Grande do Sul, j recebeu o beneplcito do Supremo Tribunal, o HC n 69.091-RS, Rel. Min. OCTAVIO GALLOTTI, unnime, in RTJ 141/207; vejase, ainda, HC n 69.601-SP, Rel. Min. CELSO DE MELLO, unnime, in RTJ 143/962; HC n 71.381-RS, Rel. Min. MOREIRA ALVES, unnime, in DJU de 01.03.96; HC n 73.114-SP, Rel. Min. ILMAR GALVO, unnime, in DJU de 09.02.96, pg. 2.076, etc. 8. Isto posto e com a vnia do Min. Relator MARCO AURLIO, acolho a manifestao do Ministrio Pblico Federal para, nos termos da jurisprudncia desta Corte, indeferir a ordem impetrada, tambm quanto ao segundo fundamento; em conseqncia, casso a liminar concedida. VOTO O SENHOR MINISTRO CARLOS VELLOSO: - Sr. Presidente, peo vnia ao eminente Ministro Marco Aurlio para acompanhar o voto do Sr. Ministro Maurcio Corra, dado que a convocao se fez em juiz do Tribunal de Alada. O fato de ter sido feita a convocao pelo Presidente no macula o ato, dado que, posteriormente, o Tribunal foi chamado a decidir e a confirmou. Com essas breves consideraes, denego a ordem impetrada. EXTRATO DE ATA HC n. 74.440-1 - RS - Relator: Min. Marco Aurlio. Relator para o Acrdo: Min. Maurcio Corra. Pacte.: Jos Meireles da Rocha. Impte.: Marino de Castro Outeiro. Coator: Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul.
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Deciso: Por maioria, a Turma indeferiu o habeas corpus, vencido o Senhor Ministro Marco Aurlio (Relator) que concedia a ordem. Em decorrncia dessa deciso, fica cassada a liminar concedida. Relator para o acrdo o Ministro Maurcio Corra. Ausente, justificadamente, neste julgamento, o Senhor Ministro Francisco Rezek. 2 Turma, 26.11.96. Presidncia do Senhor Ministro Nri da Silveira. Presentes Sesso os Senhores Ministros Carlos Velloso, Marco Aurlio, Francisco Rezek e Maurcio Corra. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Mardem Costa Pinto. Wagner Amorim Madoz, Secretrio.
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HABEAS CORPUS N 74.672-1 - MG - (JSTF - Volume 229 - Pgina 282) Segunda Turma (DJ, 11.04.1997) Relator: O Sr. Ministro Marco Aurlio Pacientes: Reinaldo Gonzaga, Deodato Soares de Freitas, Jos Maria Mendes Franco e Marden Domingos Duarte Impetrantes: Ariosvaldo de Campos Pires e outro Coator: Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais EMENTA: - COMPETNCIA - HABEAS CORPUS ATO DE TRIBUNAL DE JUSTIA. Na dico da ilustrada maioria (seis votos a favor e cinco contra), em relao qual guardo reservas, compete ao Supremo Tribunal Federal julgar todo e qualquer habeas corpus impetrado contra ato de tribunal, tenha este, ou no, qualificao de superior. EXERCCIO ARBITRRIO DAS PRPRIAS RAZES - PARTILHA - SIMULAO DE DVIDA. A simulao de dvida objetivando alcanar de imediato a meao de certo bem configura no o crime de falsidade ideolgica, mas o do exerccio arbitrrio das prprias razes. A simulao, a fraude, ou outro qualquer artifcio utilizado corresponde a meio de execuo, ficando absorvido pelo tipo do artigo 345 do Cdigo Penal no que tem como elemento subjetivo o dolo especfico, ou seja, o objetivo de satisfazer pretenso, legtima ou ilegtima. EXERCCIO ARBITRRIO DAS PRPRIAS RAZES - PROCEDIMENTO PENAL - SIMULAO E
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FRAUDE. Deixando a prtica delituosa de envolver violncia, indispensvel a formalizao de queixa. DECADNCIA - QUEIXA. Uma vez transcorrido o prazo de seis meses previsto no artigo 103 do Cdigo Penal, incide a decadncia. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Segunda Turma, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade, em deferir o habeas corpus para, declarando a ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico, afirmar, desde logo, extinta a punibilidade pela decadncia do direito de queixa. Braslia, 18 de fevereiro de 1997. NRI DA SILVEIRA, Presidente - MARCO AURLIO, Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO: - De acordo com a inicial, o Paciente Marden Domingos Duarte, visando a alcanar meao de bem, consideradas separao e partilha decorrentes de casamento e a resistncia da mulher no que pretendia ter o imvel como bem reservado, engendrou com os demais Pacientes simulao de dvida e respectiva execuo. Da a denncia formalizada pelo Ministrio Pblico qualificando o procedimento como enquadrado no artigo 299 do Cdigo Penal (falsidade ideolgica). Consoante o sustentado pelos Impetrantes, a condenao fez-se imposta sem que o Juzo emitisse entendimento sobre a argida nulidade absoluta, tendo em conta o fato de o Ministrio Pblico no possuir legitimao para propositura da ao em face inexistncia do crime de falsidade ideolgica. Ressalta-se que, na espcie, restara configurado o
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exerccio arbitrrio das prprias razes, pouco importando o meio utilizado. No mbito individual, ter-se-ia concludo pelo direito meao, refutando-se, assim, a tese da mulher do Paciente Marden Domingos Duarte. Os Impetrantes afirmam tambm que o Tribunal de Justia reconhecera a deficincia da sentena, deixando, no entanto, de pronunciar a nulidade. Remetem a lio doutrinria sobre a configurao do crime do artigo 345 do Cdigo Penal (exerccio arbitrrio das prprias razes) e pleiteiam seja declarada a nulidade do processo, por ilegitimidade do Ministrio Pblico, com a conseqente extino da punibilidade pela decadncia do direito de queixa nos termos do artigo 107, inciso IV, combinado com os artigos 103 do Cdigo Penal e 38 do Cdigo de Processo Penal. formulado ainda pedido sucessivo no sentido de assentar-se a nulidade da sentena e/ou do acrdo da Corte de origem por no haverem sido apreciadas, por inteiro, as nulidades absolutas argidas pela defesa. Com a inicial, vieram os documentos de folhas 16 a 96. Solicitadas informaes, prestou-as o Presidente do Tribunal de Justia de Minas Gerais, na forma do ofcio de folha 103, procedendo ao encaminhamento do acrdo proferido quando da apreciao da apelao criminal n 53.357, mediante a qual foram rejeitadas preliminares e mantida a sentena no tocante ao Paciente, reformada em parte em relao aos demais acusados. A Procuradoria-Geral da Repblica emitiu o parecer de folhas 121 e 122, no sentido da denegao da ordem. Segundo tal pea, da lavra do Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Edinaldo de Holanda Borges, a partir do momento em que se refutou a desclassificao, tendo em vista o tipo do artigo 345 do Cdigo Penal (exerccio arbitrrio das prprias razes), rejeitou-se, tambm, a preliminar de ilegitimidade. Quanto des-
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classificao, aponta-se a impossibilidade de chegar-se a ela na via estreita do habeas corpus. Estes autos vieram-me conclusos para exame em 17 de dezembro de 1996, tendo sido elaborados relatrio e voto no dia 28 imediato, quando indiquei como data para julgamento, consideradas frias coletivas de janeiro e os feriados alusivos ao carnaval, o dia de hoje, 18 de fevereiro, isso objetivando dar-se cincia aos Impetrantes. VOTO O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO (Relator): - Inicialmente, ressalvo entendimento pessoal sobre a competncia para julgar este habeas corpus, cuja definio, continuo convencido, ocorre consideradas as pessoas envolvidas na hiptese sob exame. O Paciente no goza de prerrogativa de foro. Assim, cabe perquirir a situao daqueles que integram o rgo apontado como coator - o Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Os desembargadores esto submetidos jurisdio direta, nos crimes comuns e de responsabilidade, do Superior Tribunal de Justia - alnea a do inciso I do artigo 105 da Constituio Federal, o que atrai a pertinncia do disposto na alnea c do referido inciso, segundo a qual compete quela Corte julgar os habeas corpus quando o coator ou o paciente for qualquer das pessoas mencionadas na alnea a, ou quando o coator for Ministro de Estado, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral. Todavia, at aqui este no o entendimento prevalente. O Plenrio, ao concluir o julgamento da reclamao n 314/DF, em que funcionou como Relator o Ministro Moreira Alves, assentou que compete ao Supremo Tribunal Federal julgar todo e qualquer habeas corpus, desde que no seja substitutivo de recurso ordinrio, interposto contra ato de tribunal, ainda que no guarde a qualificao do superior. Na oportunidade, fiquei vencido na companhia honrosa dos Ministros
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Ilmar Galvo, Carlos Velloso e Celso de Mello, tendo findado o julgamento em 30 de novembro de 1993. Os ora Pacientes foram tidos como incursos no artigo 299 do Cdigo Penal, vez que, em co-autoria, teriam praticado o crime de falsidade ideolgica. O Juzo lhes imps a pena de um ano de recluso, sendo que a de Reinaldo Gonzaga alcanou mais dois meses, seguindo-se o benefcio do sursis. fato incontroverso que tudo se passou a fim de que o Paciente Marden Domingos Duarte alcanasse, de forma mais clere, meao em bem imvel, isso diante do processo de separao com a esposa, Maria Aparecida da Costa. Conforme consta do acrdo proferido pelo Tribunal de Justia em grau de apelao, simulou-se uma dvida, procurando-se, assim, obter algo que somente seria possvel mediante partilha qual se opunha a mulher, no que sustentada a tese de que o bem fora adquirido com recursos prprios, sendo, portanto, passvel de classificao como reservado. De incio, exsurge que a emisso das notas promissrias que, na verdade, visavam execuo simulada, mostrou-se procedimento relacionado com o exerccio arbitrrio das prprias razes. O artigo 345 do Cdigo Penal define o seguinte tipo: Fazer justia pelas prprias mos, para satisfazer pretenso, embora legtima, salvo quando a lei o permite. Evidentemente, tratando-se de partilha de bens em face de separao, no h norma legal que autorize seja feita pelas prprias mos. No caso, o Cdigo Penal no limita a configurao do tipo utilizao de certos meios. Da concluir-se que qualquer deles pode ser adotado no intuito de alcanar-se o que normalmente somente se obteria, como acabou ocorrendo na espcie dos autos, segundo reconhecido pelo prprio Tribunal de Justia, por meio do processo pertinente. Pouco importa, para efeito de
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caracterizao do tipo, que se lance mo de violncia, ameaa, fraude ou subtrao. O que cumpre perquirir a configurao, em si, do tipo subjetivo, ou seja, a existncia de dolo com a finalidade especfica de satisfazer pretenso. O objeto jurdico protegido a administrao da Justia, exsurgindo como sujeitos passivos o Estado e a pessoa prejudicada. Na espcie vertente, quanto a esta ltima, sequer dado falar, vez que, recorrendo aos meios prprios, o Paciente Marden logrou conseguir o que objetivara com a simulao da dvida. As premissas do acrdo atacado so conducentes, a mais no poder, no concluso sobre o crime, em si, de falsidade ideolgica, mas do alusivo ao exerccio arbitrrio das prprias razes. Eis os trechos mais significativos: No mrito, absolvio dos Rus pretenso de todo inacolhvel. Ora, pelo que se verifica dos autos, com objetivo de alienar imvel sem a necessria partilha, fizeram eles inserir em documento particular - NOTAS PROMISSRIAS - obrigao que no existia, alterando com isso verdade sobre fato juridicamente relevante, o que caracteriza o delito em tela. Com efeito, simularam a dvida, j que pelo que se apurou nos autos no crvel que a mesma j existisse, bem como o credor, para que um dos rus (MARDEN DOMINGOS DUARTE) conseguisse de imediato a meao da casa onde residia sua ex-mulher e que ainda no havia sido objeto de partilha, em razo desta pretender, o que o fez atravs de ao prpria, que este bem fosse declarado reservado. Propuseram ao de execuo (folhas 26 e 27). Mais adiante, fez-se ver que o fato de a pretenso haver acabado por ser alcanada na via prpria no desfiguraria o
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crime: o fato de ter sido acolhida tal pretenso pouco importa para o desate da questo. O pargrafo foi lanado aps aludirse que tudo decorreu da resistncia da ex-mulher de Marden relativamente partilha, no que pretendia ver o imvel declarado como bem reservado. No se cuida, na espcie, de revolver os elementos probatrios coligidos na fase de instruo da ao penal, mas de, a partir da moldura ftica constante do acrdo que confirmou a sentena condenatria, dizer, considerados os meios de execuo, da tipicidade prevista no artigo 345 do Cdigo Penal. A persistncia do quadro at aqui delineado acabaria por afastar do campo de aplicao do artigo 345 toda e qualquer situao jurdica em que, visando ao citado exerccio, fosse utilizada a fraude, a simulao. Assentado que, na espcie dos autos, restou configurado no o crime do artigo 299 do Cdigo Penal, mas o do artigo 345 do mesmo Diploma, foroso concluir, em face do texto do pargrafo nico do ltimo artigo, pela ilegitimidade do Ministrio Pblico, no que se procedeu sem a indispensvel queixa. O caso no revela, em si, violncia, quando dispensvel seria a formalidade legal, mas fraude, simulao. Por tais razes, frente aos pedidos sucessivos contidos na pea inicial deste habeas corpus, concluo pela ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico. Diante da passagem do tempo e do disposto nos artigos 107, IV, combinado com o 103, ambos do Cdigo Penal e 38 do Cdigo de Processo Penal, concluo pela extino da punibilidade. Ocorreu, a esta altura, a decadncia do direito de queixa. como voto na espcie dos autos. EXTRATO DE ATA HC n. 74.672-1 - MG - Relator: Min. Marco Aurlio. Pactes.: Reinaldo Gonzaga, Deodato Soares de Freitas, Jos
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Maria Mendes Franco e Marden Domingos Duarte. Imptes.: Ariosvaldo de Campos Pires e outro. Coator: Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais.Deciso: Por unanimidade, a Turma deferiu o habeas corpus para, declarando a ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico, afirmar, desde logo, extinta a punibilidade pela decadncia do direito de queixa. 2 Turma, 18.02.97. Presidncia do Senhor Ministro Nri da Silveira. Presentes Sesso os Senhores Ministros Carlos Velloso, Marco Aurlio e Maurcio Corra. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Mardem Costa Pinto. Wagner Amorim Madoz, Secretrio.
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HABEAS CORPUS N 74.689-6 - SP - (JSTF - Volume 229 - Pgina 287) Segunda Turma (DJ, 27.06.1997) Relator: O Sr. Ministro Marco Aurlio Paciente: Jos Carlos Pires de Toledo Impetrantes: Slvio Barbosa Lino e Luciano Gomes de Queiroz Coutinho - C. A. XI de Agosto e outro Coator: Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo EMENTA: - COMPETNCIA - HABEAS CORPUS ATO DE TRIBUNAL DE ALADA CRIMINAL. Na dico da ilustrada maioria, em relao qual guardo reservas, compete ao Supremo Tribunal Federal julgar todo e qualquer habeas corpus dirigido contra ato de tribunal ainda que no possua a qualificao de superior. Convico pessoal colocada em segundo plano, em face de atuao em rgo fracionrio. PENA - CUMPRIMENTO - PROGRESSO - OBJETIVO - PRESSUPOSTOS - ATENDIMENTO. O instituto da progresso no regime de cumprimento da pena harmoniza-se com os interesses do condenado, do Estado e, alfim, da prpria sociedade. Atendidos os pressupostos objetivos e subjetivos impostos pela ordem jurdica, descabe potencializar os crimes cometidos para indeferi-lo. ptica contrria importa em bis in idem, de todo incompatvel com o Direito Penal. Com a condenao trnsita em julgado, exaure-se a pretenso punitiva do Estado, compreendida nesta a forma de cumprimento da pena.
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Progresso deferida na via do habeas corpus, porque remdio idneo correo, independentemente da conseqncia de quadro revelador de constrangimento. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Segunda Turma, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade, em conceder o habeas corpus para deferir a progresso do Paciente do regime fechado para o semi-aberto. Braslia, 11 de maro de 1997. NRI DA SILVEIRA, Presidente - MARCO AURLIO, Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO: - Tomo de emprstimo o que tive oportunidade de consignar ao proceder ao exame do pedido de concesso de medida acauteladora: 1. Este habeas corpus objetiva afastar ato do Tribunal de Alada Criminal de So Paulo mediante o qual, confirmando-se deciso do Juzo das Execues Criminais da Comarca de So Paulo, foi negado o pedido de progresso do regime fechado de cumprimento da pena para o semi-aberto. Articula-se com a insubsistncia de tal indeferimento, porquanto teriam sido atendidos, na espcie, os requisitos objetivo e subjetivo. Sustenta-se que a exigncia de fundamentao dos provimentos judiciais s se mostra coerente se considerada a prova produzida, o que no estaria configurado na hiptese dos autos. Em passo seguinte, alega-se haver predominado a opinio pessoal do Juzo em contrariedade ao que levantado pelos demais profissionais envolvidos (Assistente Social, Psiclogo, Diretor do Presdio, Promotor e Procurador de Justia). Discorre-se a respeito, afirmando-
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se a impossibilidade de levar-se em conta exame anterior, realizado h mais de cinco anos, bem como o fato de o Paciente haver claudicado, no que alcanara o regime aberto. O devido processo legal, presentes o contraditrio e a ampla defesa, no teria sido objeto de observao. Afirma-se que, com a deciso proferida surgira aspecto (o mencionado exame) sobre o qual a defesa no tivera oportunidade de pronunciar-se. pleiteada a concesso de liminar que viabilize a passagem imediata para o regime semi-aberto, confirmando-se, alfim, esse direito. Vieram aos autos os documentos de folhas 17 a 107 (folha 111). Informo que, aps ressalvar entendimento pessoal quanto competncia para julgar este habeas corpus, indeferi a liminar, ao fundamento de que: 3. No pairam dvidas quanto ao fato de estar em questo a liberdade do Paciente, levando-se em conta o regime de cumprimento da pena. A circunstncia de, passando ao semi-aberto, continuar sob a custdia do Estado no obstaculiza a impetrao do habeas. O alegado ato de constrangimento diz respeito liberdade, forma mediante a qual ela afastada e, portanto, a gradao em que ocorrido o ato de constrio. No mais, verifico que o pleito liminar confunde-se com o prprio objeto da impetrao. Tudo recomenda que, no caso, aguarde-se a tramitao do habeas, sempre clere, e portanto, o julgamento procedido pelo Colegiado. Com as informaes do Tribunal tido como coator, ter-se-, tambm em se contando com parecer da Procuradoria-Geral da Repblica, base maior para decidir-se a respeito. Em sntese, em se tratando de medida acauteladora que vise passagem do regime fechado para o semi-aberto, relativamente ao cumprimento da pena, afastada fica, em geral, a possibilidade de concesso. No caso dos autos, at aqui, o Paciente tem contra si duas decises, ou seja, a do Juzo das Execues Criminais e a do Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo (folhas 111 e 112).
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Vieram aos autos informaes acompanhadas de peas exemplarmente organizadas, nas quais reportou-se o Presidente do Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo ao que decidido na espcie pela 7 Cmara Criminal, sendo certo ainda que, em 9 de agosto de 1990, o Paciente almejou alcanar a passagem ao regime semi-aberto, tendo sido tal pleito indeferido, assim como negou-se provimento ao recurso a seguir interposto. A reiterao do pedido ocorreu em 28 de junho de 1994, vindo, mais uma vez, a ser indeferido. Em maio de 1995, formalizou-se nova pretenso, resultando infrutfera a tentativa do Paciente. Por ltimo, o agravo por derradeiro protocolado restou desprovido (folhas 119 e 120). Remetidos os autos Procuradoria-Geral da Repblica, pronunciou-se o rgo mediante pea da lavra cuidadosa do Subprocurador-Geral da Repblica, Doutor Marden Costa Pinto, pela concesso parcial da ordem para anular o acrdo prolatado, a fim de que outra deciso exsurja com motivao harmnica com a ordem jurdica em vigor. Eis a sntese da pea: Progresso de regime. A dvida quanto ao preenchimento dos requisitos de natureza subjetiva, pode ser invocada em favor do ru, no pro societate, como fez o acrdo censurado, eis que a progresso um benefcio institudo em favor do condenado. Restou glosada a ptica segundo a qual, havendo dvidas quanto ao atendimento dos requisitos de natureza subjetiva para a evoluo no tocante ao regime de cumprimento da pena, decide-se pro societate. Estes autos vieram-me conclusos em 28 de fevereiro de 1997, sendo que, no dia imediato, declarei-me habilitado a proceder ao relato e a votar na espcie. Designei como data de julgamento a de hoje, ou seja, 11 de maro de 1997, visando a dar cincia aos Impetrantes, no que se lhes assiste o direito de assomar a tribuna, e, portanto, de saberem a referida data.
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o relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO (Relator): - Ressalvo a convico pessoal relativa competncia para julgar habeas corpus impetrado contra ato de Tribunal de Alada Criminal quando o paciente no goza de prerrogativa de foro. Os integrantes do referido Tribunal, como juzes estaduais, esto submetidos jurisdio direta, nos crimes comuns e de responsabilidade, do Tribunal de Justia local - inciso III do artigo 96 - ao qual cabe, assim, julgar o habeas corpus. Todavia, at aqui no este o entendimento predominante, razo pela qual, considerado o julgamento da reclamao n 314/DF, em que fiquei vencido, na companhia honrosa dos Ministros Ilmar Galvo, Carlos Velloso e Celso de Mello, coloco a concluso prpria em plano secundrio e conheo do pedido formulado. O tema foi melhor desenvolvido quando verificado o debate junto ao Pleno (acrdo publicado na Revista Brasileira de Cincias Criminais n 9, pginas 140 a 146). O Juzo indeferiu o primeiro pedido de progresso de regime de cumprimento da pena luz da seguinte fundamentao: O pedido no de ser deferido. Com efeito, o condenado no demonstrou suficientemente desenvolvido seu grau de autocrtica. No reconhece ter cometido o delito pelo qual foi condenado. Tomo, pois, como razes de decidir os pareceres tcnicos contidos nos autos. (folha 390) Nota-se que se caminhou para o campo da penitncia, exigindo-se a auto-incriminao. O acrdo que implicou o endosso a tal indeferimento consigna que no suficiente progresso a observncia do critrio objetivo, ao que tudo indica j atendido em 1990, bem como a boa conduta carcerria. Fez ver que os exames tcnicos, analisados com a necessria acuidade,
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mostraram-se desfavorveis, tratando-se de assaltante e furtador. Salientou que, a certa altura, o Paciente teve a prisoalbergue revogada (folhas 406 a 411). O segundo pedido tambm foi rechaado remetendo-se ao carter negativo da anlise subjetiva (folhas 429 e 430). Dessa deciso no houve recurso. Surgiu, j em 1995, ou seja, cinco anos aps, novo pedido de progresso e em torno do que decidido, por fora dessa solicitao, que gira a controvrsia. O Juzo disse das concluses favorveis do exame criminolgico, assentando porm, que a progresso deveria ser adiada. Para tanto, considerou as anotaes constantes do laudo, formalizadas sob os ngulos psicolgico e psiquitrico, a indicarem a necessidade de o ora Paciente ser mantido em observao, devendo submeter-se oportunamente a nova anlise. O juzo crtico do Paciente ter-se-ia mostrado prejudicado, bem como a afetividade revelando-se superficial, pelo que no seria capaz de analisar criticamente o delito, ao tempo em que procurara justificativas na dependncia afetiva e vulnerabilidade s exigncias do grupo aderido. Remeteu-se, tambm, natureza dos crimes praticados, o que estaria a repercutir no pleito de passagem ao regime semi-aberto, em que as restries corporais so bem mais amenas do que aquelas encontradas no fechado. Na sentena que exarou, a Juza Iara Maria Gaspar admite, em primeiro lugar, o carter favorvel do exame criminolgico; em segundo, desce anlise de quadro de absoluta ambigidade, reportando-se mesmo, o que no caberia fazer, natureza dos crimes praticados. Quanto a estes, de notar-se que o Paciente foi devidamente apenado (folhas 453 e 454). Interposto o agravo, tal entendimento foi mantido, pronunciando-se o Procurador de Justia pelo provimento, ocasio em que ressaltou aspectos levantados quando do exame criminolgico, a saber, e que devem ser considerados: a) o reeducando crtico, sensato. Tem conscincia crtica a respeito de sua situao delituosa e sua vida carcerria;
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b) possui recursos internos que mantm o controle de sua impulsividade e agressividade; c) atravs da experincia carcerria vem reestruturando seu sistema de valores sociais, procurando resgatar seus recursos para a adaptao social e, por ltimo, restou ressaltada a tima conduta carcerria e a boa aplicao laborterpica. (folhas 524 e 525) Destarte, ao lado do atendimento, com boa margem, do aspecto objetivo, o laudo criminolgico foi favorvel ao Paciente, sensibilizando o Fiscal da Lei que atuou no julgamento do agravo em execuo. Entrementes, isso no foi suficiente. Quando discutida a questo concernente ao regime de cumprimento da pena sob o ngulo da Lei n 8.072/90, tive oportunidade de consignar: Em um primeiro plano, ressalvo o entendimento pessoal quanto competncia para apreciar este habeas corpus. Muito embora esteja em sede prpria a discusso, fao-o porque esta j se trava em reclamao cujo julgamento iniciou-se em uma das ltimas assentadas e na qual votei no sentido da competncia do Superior Tribunal de Justia, de vez que os integrantes do Tribunal de origem esto sob a jurisdio direta deste ltimo artigo 105, inciso I, alnea a, da Constituio Federal. Com relao matria de fundo, improcede o cerceio de defesa alegado. A par dos aspectos evocados pela Procuradoria-Geral da Repblica, h de se ter presente que a intimao do defensor ocorreu mediante telex e, tambm, por contato telefnico direto realizado pela Escriv do Cartrio que tudo certificou nos autos. Soma-se a isto a circunstncia de que houve nova tentativa de proceder-se intimao via carta precatria, sendo que novamente a Escriv certificou no s que fizera contato telefnico com o Impetrante, como tambm com o prprio Juzo
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deprecado. No meio tempo, antes da devoluo da carta, pleiteou o Paciente o relaxamento da priso, pedido que foi indeferido pelo Juzo. Em 19 de dezembro de 1991, conforme consta do item 9 das informaes, o Juzo deprecado comunicou por telex que o defensor do Paciente havia sido formalmente intimado. Destarte, no se pode, no caso, concluir pela nulidade, mesmo porque, conforme consta do parecer da Procuradoria-Geral da Repblica, os depoimentos colhidos no tiveram influncia na prolao do decreto condenatrio. Resta a alegada inconstitucionalidade do 1 do artigo 2 da Lei n 8.072, de 25 de julho de 1990. DA INCONSTITUCIONALIDADE DO 1 DO ARTIGO 2 DA LEI N 8.072, DE 25 DE JULHO DE 1990. Esta matria conduziu-me a afetar, na forma prevista no artigo 22 do Regimento Interno, o presente caso a este Plenrio. que tenho como relevante a argio de conflito do 1 do artigo 2 da Lei n 8.072/90 com a Constituio Federal, considerado quer o princpio isonmico em sua latitude maior, quer o da individualizao da pena previsto no inciso XLVI do artigo 5 da Carta, quer, at mesmo, o princpio implcito segundo o qual o legislador ordinrio deve atuar tendo como escopo maior o bem comum, sendo indissocivel da noo deste ltimo a observncia da dignidade da pessoa humana, que solapada pelo afastamento, por completo, de contexto revelador da esperana, ainda que mnima, de passar-se ao cumprimento da pena em regime menos rigoroso. Preceitua o pargrafo em exame que nos crimes hediondos definidos no artigo 1 da citada Lei, ou seja, nos de latrocnio, extorso qualificada pela morte, extorso mediante seqestro e na forma qualificada, estupro, atentado violento ao pudor, epidemia com resultado morte, envenenamento de gua potvel ou de substncia alimentcia ou medicinal, qualificado pela morte,
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genocdio, tortura, trfico ilcito de entorpecente e drogas afins e, ainda, terrorismo, a pena ser cumprida integralmente em regime fechado. No particular, contrariando-se consagrada sistemtica alusiva execuo da pena, assentou-se a impertinncia das regras gerais do Cdigo Penal e da Lei de Execues Penais, distinguindo-se entre cidados no a partir das condies scio-psicolgicas que lhes so prprias, mas de episdio criminoso no qual, por isto ou por aquilo, acabaram por se envolver. Em atividade legislativa cuja formalizao no exigiu mais do que uma linha, teve-se o condenado a um dos citados crimes como senhor de periculosidade mpar, a merecer, ele, o afastamento da humanizao da pena que o regime de progresso viabiliza, e a sociedade, o retorno abrupto daquele que segregara, j ento com as cicatrizes inerentes ao abandono de suas caractersticas pessoais e vida continuada em ambiente criado para atender a situao das mais anormais e que, por isso mesmo, no oferece quadro harmnico com a almejada ressocializao. Senhor Presidente, tenho o regime de cumprimento da pena como algo que, no campo da execuo, racionaliza-a, evitando a famigerada idia do mal pelo mal causado e que sabidamente contrria aos objetivos do prprio contrato social. A progressividade do regime est umbilicalmente ligada prpria pena, no que acenando ao condenado com dias melhores, incentiva-o correo de rumo e, portanto, a empreender um comportamento penitencirio voltado ordem, ao mrito e a uma futura insero no meio social. O que se pode esperar de algum que, antecipadamente, sabe da irrelevncia dos prprios atos e reaes durante o perodo no qual ficar longe do meio social e familiar e da vida normal que tem direito um ser humano; que ingressa em uma penitenciria com a tarja da despersonalizao?
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Sob este enfoque, digo que a principal razo de ser da progressividade no cumprimento da pena no em si a minimizao desta, ou o benefcio indevido, porque contrrio ao que inicialmente sentenciado, daquele que acabou perdendo o bem maior que a liberdade. Est, isto sim, no interesse da preservao do ambiente social, da sociedade, que, dia-menosdia receber de volta aquele que inobservou a norma penal e, com isto, deu margem movimentao do aparelho punitivo do Estado. A ela no interessa o retorno de um cidado, que enclausurou, embrutecido, muito embora o tenha mandado para detrs das grades com o fito, dentre outros, de recuper-lo, objetivando uma vida comum em seu prprio meio, o que o tempo vem demonstrando, a mais no poder, ser uma quase utopia. Por sinal, a Lei n 8.072/90 ganha, no particular, contornos contraditrios. A um s tempo dispe sobre o cumprimento da pena no regime fechado, afastando a progressividade, e viabiliza o livramento condicional, ou seja, o retorno do condenado vida gregria antes mesmo do integral cumprimento da pena e sem que tenha progredido no regime. que, pelo artigo 5 da Lei n 8.072/90, foi introduzido no artigo 83 do Cdigo Penal preceito assegurando aos condenados por crimes hediondos, pela prtica de tortura ou terrorismo e pelo trfico ilcito de entorpecentes, a possibilidade de alcanarem a liberdade condicional, desde que no sejam reincidentes em crimes de tal natureza - inciso V. Pois bem, a Lei em comento impede a evoluo no cumprimento da pena e prev, em flagrante descompasso, benefcio maior, que o livramento condicional. Descabe a passagem do regime fechado para o semi-aberto, continuando o incurso nas sanes legais a cumprir a pena no mesmo regime. No entanto, assiste-lhe o direito de ver examinada a possibilidade de voltar sociedade, to logo transcorrido quantitativo superior a dois teros da pena. Conforme salientado na melhor doutrina, a Lei n 8.072/90
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contm preceitos que fazem pressupor no a observncia de uma coerente poltica criminal, mas que foi editada sob o clima da emoo como se no aumento da pena e no rigor do regime estivessem os nicos meios de afastar-se o elevado ndice de criminalidade. Por ela, os enquadrveis nos tipos aludidos so merecedores de tratamento diferenciado daquele disciplinado no Cdigo Penal e na Lei de Execues Penais, ficando sujeitos no s regras relativas aos cidados em geral mas a especiais, despontando a que, fulminando o regime de progresso da pena, amesquinha a garantia constitucional da individualizao. Diz-se que a pena individualizada porque o Estado-Juiz, ao fix-la, est compelido, por norma cogente, a observar as circunstncias judiciais, ou seja, os fatos objetivos e subjetivos que se fizeram presentes poca do procedimento criminalmente condenvel. Ela o no em relao ao crime considerado abstratamente, ou seja, ao tipo definido em lei, mas por fora das circunstncias reinantes poca da prtica. Da cogitar o artigo 59 do Cdigo Penal que o juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes, conduta social, personalidade do agente, aos motivos, s circunstncias e conseqncias do crime, bem como ao comportamento da vtima, estabelecer, conforme seja necessrio e suficiente para reprovao e preveno do crime, no s as penas aplicveis dentre as cominadas (inciso I), como tambm o quantitativo (inciso II), o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade - e, portanto, provisrio, j que passvel de modificao at mesmo para adotar-se regime mais rigoroso (inciso III) - e a substituio da pena privativa da liberdade aplicada, por outra espcie de pena, se cabvel. Dizer-se que o regime de progresso no cumprimento da pena no est compreendido no grande todo que a individualizao preconizada e garantida constitucionalmente
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olvidar o instituto, relegando a plano secundrio a justificativa socialmente aceitvel que o recomendou ao legislador de 1984. fechar os olhos ao preceito que o junge a condies pessoais do prprio ru, dentre as quais exsurgem o grau de culpabilidade, os antecedentes, a conduta social, a personalidade, alfim, os prprios fatores subjetivos que desaguaram na prtica delituosa. Em duas passagens, o Cdigo Penal vincula a fixao do regime s circunstncias judiciais previstas no artigo 59, fazendo-o no 3 do artigo 33 e no inciso III do prprio artigo 59. Todavia, ao que tudo indica, receou-se, quando da edio da Lei n 8.072/ 90, que poderia faltar aos integrantes do aparelho judicirio, aos juzes, aos tribunais, o zelo indispensvel definio do regime e sua progressividade e, a, alijou-se do crivo mais abalizado que pode haver tal procedimento. Assentar-se, a esta altura, que a definio do regime e modificaes posteriores no esto compreendidas na individualizao da pena passo demasiadamente largo, implicando restringir garantia constitucional em detrimento de todo um sistema e, o que pior, a transgresso a princpios to caros em um Estado Democrtico como so os da igualdade de todos perante a lei, o da dignidade da pessoa humana e o da atuao do Estado sempre voltada ao bem comum. A permanncia do condenado em regime fechado durante todo o cumprimento da pena no interessa a quem quer que seja, muito menos sociedade que um dia, mediante o livramento condicional ou, o mais provvel, o esgotamento dos anos de clausura, ter necessariamente que receb-lo de volta, no para que este torne a delinqir, mas para atuar como um partcipe do contrato social, observados os valores mais elevados que o respaldam. Por ltimo, h de se considerar que a prpria Constituio Federal contempla as restries a serem impostas queles que se mostrem incursos em dispositivos da Lei 8.072/90 e dentre
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elas no dado encontrar a relativa progressividade do regime de cumprimento da pena. O inciso XLIII do rol das garantias constitucionais - artigo 5 - afasta, to-somente, a fiana, a graa e a anistia para, em inciso posterior (XLVI), assegurar de forma abrangente, sem excepcionar esta ou aquela prtica delituosa, a individualizao da pena. Como, ento, entender que o legislador ordinrio o possa fazer? Seria a mesma coisa que estender aos chamados crimes hediondos e assim enquadrados pela citada Lei, a imprescritibilidade que o legislador constitucional somente colou s aes relativas a atos de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico (inciso XLIV). Indaga-se: possvel ao legislador comum faz-lo? A resposta somente pode ser negativa, a menos que se coloque em plano secundrio a circunstncia de que a previso constitucional est contida no elenco das garantias constitucionais, conduzindo, por isso mesmo, ilao no sentido de que, a contrario sensu, as demais aes ficam sujeitas regra geral da prescrio. O mesmo raciocnio tem pertinncia no que concerne extenso, pela Lei em comento, do dispositivo atinente clemncia ao indulto, quando a Carta, em norma de exceo, apenas rechaou a anistia e a graa - inciso XLIII do artigo 5. Destarte, tenho como inconstitucional o preceito do 1 do artigo 2 da Lei n 8.072/90, no que dispe que a pena imposta pela prtica de qualquer dos crimes nela mencionados ser cumprida, integralmente, no regime fechado. Com isto, concedo parcialmente a ordem, no para ensejar ao Paciente qualquer dos regimes mais favorveis, mas para reconhecer-lhe, porque cidado e acima de tudo pessoa humana, os benefcios do instituto geral que o da progresso do regime de cumprimento da pena, providenciando o Estado os exames cabveis.
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o meu voto. H de resistir-se tentao de proceder-se como que ao rejulgamento do Paciente considerados os crimes cometidos. J foi ele devidamente apenado pelo Estado-julgador. Os esforos devem ser direcionados a estimular-se a auto-estima do condenado, ficando com isso aberto o caminho para, tanto quanto possvel, observar-se a gradao no tocante ao regime de cumprimento: o fechado faz-se necessrio de incio, mas tudo recomenda que, atendido o fator tempo e tambm pronunciando-se os peritos pela possibilidade da progresso, sem riscos maiores para o seio gregrio, caminhe-se no sentido do deferimento do pleito mormente quando em jogo a passagem no para o regime aberto, mas para o semi-aberto. Pouco importa haver-se mostrado o examinando ladro e assaltante, possuindo pena extensa a cumprir (um total de cerca de trinta anos). Este argumento contido no acrdo que se aponta como ato discrepante da lei de total irrelevncia, porque, caso contrrio, no se chegar, em bom nmero de casos, progresso situada, como disse, no campo da individualizao da pena. Tambm o fato de, a certa altura do cumprimento de pena imposta, haver o condenado claudicado, no idneo ao indeferimento do pedido. A circunstncia j produzira os efeitos prprios, implicando a regresso.Quanto aos exames procedidos, h de levar-se em conta as concluses dos que dizem respeito ao ltimo pedido formulado. O Grupo de Valorizao Humana, comisso tcnica, manifestou-se favoravelmente: a equipe tcnica, em vista dos pareceres obtidos, considera que o reeducando rene condies para a obteno do benefcio pleiteado. (folha 437) A diretoria do estabelecimento penitencirio tambm pronunciou-se pelo deferimento do pedido (folha 440), sendo certo que a certido de conduta revelou-a como tima, consignando
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que a ficha disciplinar da casa no registra qualquer conduta desabonadora. Chegou-se ao registro dos mritos carcerrios: O detento em apreo trata com urbanidade tanto os servidores como os seus companheiros de recluso, vem se portando de forma equilibrada sem problemas de ordem disciplinar. Ora, diante deste contexto, tenho que cumpria Corte de origem conceder a progresso, valendo notar a luta do Paciente no que j tem formalizado um novo pedido, ou seja, o quarto desta srie. Pois tais razes, concedo a ordem para assegurar ao Paciente a passagem ao regime semi-aberto. VOTO O SR. MINISTRO MAURCIO CORRA: - Sr. Presidente, tenho sido comedido na concesso de habeas corpus acerca de mudana de regime, sobretudo quando se postula a progresso. Mas, no caso, a hiptese exige uma maior reflexo. No presente caso que ora julgamos todos os laudos so inteiramente favorveis ao paciente, no havendo discrepncia entre eles no que tange recuperao do paciente, recuperao essa que a essncia finalstica da progresso. Pode se ponderar, por outro lado, que essa uma questo do exame subjetivo do juiz! Certo. Entretanto h que se convir que a progresso um direito que o condenado tem e penso que a pena elevada, o tipo repugnante do crime praticado, as suas circunstncias, se preenchido o direito a um regime mais brando, no impedem o exame do merecimento do pedido, notadamente quando se sabe que esse benefcio, de ordem pblica que o Estado reconhece, tem o mrito de permitir a reinsero do condenado ao meio social.
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A pena tem o escopo fundamental de reeducar o detento. Essa possibilidade de recuperao no pode ser afastada, pura e simplesmente, pouco importando a natureza do crime praticado, se cumprido o iter para o deferimento da progresso. O recluso deve ter a oportunidade de provar a sua recuperao para o convvio social, a sua reintegrao enfim sociedade. E o mecanismo para esse desiderato a progresso. Do contrrio, de nada valeria esse instituto; seria um benefcio intil. Tenho verificado que as penas elevadas impostas a certos condenados e a gravidade dos delitos perpetrados tm inibido os juzes em direo concesso dos favores da progresso. Quando para essas hipteses que esse instituto mais se justifica, face natureza pedaggica da pena e o verdadeiro sentido da progresso. Contudo, com todos os elementos preenchidos, inclusive havendo consenso dos laudos quanto plena recuperao do paciente, maior revolta lhe causaria se lhe negasse o direito, como o fez a deciso impugnada. A to longe no vou para, em casos como o presente, reconhecer o direito do paciente. Pondo-me de acordo com as razes do voto do eminente Relator, tambm eu defiro o writ para assegurar a progresso postulada, nos termos do pedido. VOTO O SENHOR MINISTRO NRI DA SILVEIRA (Presidente): - Tenho tido sempre preocupao, em habeas corpus, de no reexaminar questes de fato. Os casos de progresso no regime de cumprimento da pena esto intimamente ligados a matria de fato, sob seus diversificados aspectos. No caso, como se trata de progresso do regime fechado para o semi-aberto, acom-
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panharei o eminente Ministro-Relator, deferindo a progresso, diante das circunstncias anotadas no voto de S. Exa. EXTRATO DE ATA HC n. 74.689-6 - SP - Relator: Min. Marco Aurlio. Pacte.: Jos Carlos Pires de Toledo. Imptes.: Slvio Barbosa Lino e Luciano Gomes de Queiroz Coutinho - C. A. XI de Agosto e outro. Coator: Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo. Deciso: Por unanimidade, a Turma concedeu o habeas corpus para deferir a progresso do paciente do regime fechado para o semi-aberto. 2 Turma, 11.3.97. Presidncia do Senhor Ministro Nri da Silveira. Presentes Sesso os Senhores Ministros Carlos Velloso, Marco Aurlio e Maurcio Corra. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Edinaldo de Holanda Borges. Wagner Amorim Madoz, Secretrio.
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HABEAS CORPUS N 74.770-1 - RJ - (JSTF - Volume 229 - Pgina 299) Primeira Turma (DJ, 11.04.1997) Relator: O Sr. Ministro Sydney Sanches Pacientes: Almir Fraccho Guanabarino e Antenor Henrique da Silva Impetrantes: Jair Leite Pereira e outro Coator: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro EMENTA: - DIREITO PROCESSUAL PENAL. RECONSTITUIO DO CRIME: REPRODUO SIMULADA (ARTIGO 7 DO CDIGO DE PROCESSO PENAL). INTIMAO DAS PARTES. NULIDADE. JRI. HABEAS CORPUS. 1. Deferindo Habeas Corpus a um dos ora pacientes, o TJRJ anulou o auto de reconstituio de crime, que havia sido realizada sem a presena dos rus. Em conseqncia, determinou que a outra se procedesse, intimando-se as partes, advogados de defesa e o Promotor de Justia. E estendeu o benefcio ao co-ru. 2. Realizou-se nova reconstituio, que foi discutida em Plenrio do Tribunal do Jri. 3. E no havendo, nos autos deste H.C., prova alguma de que a primeira reconstituio, mesmo anulada, tenha sido utilizada pela Acusao, nessa mesma discusso, sendo certo, ademais, que nenhum registro se fez a esse respeito, nem mesmo de qualquer protesto da defesa, no de se reconhecer o alegado cerceamento.
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4. , ademais, o que se extrai de passagem do acrdo ora impugnado, no tendo vindo para os autos a cpia da Ata do Jri. 5. H.C. indeferido. Deciso unnime. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, por sua Primeira Turma, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em indeferir o pedido de habeas corpus. Braslia, 25 de fevereiro de 1997. SYDNEY SANCHES, Presidente e Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO SYDNEY SANCHES (Relator): - O ilustre Subprocurador-Geral da Repblica Dr. CLUDIO LEMOS FONTELES, no parecer de fls. 64/66, resumiu a hiptese e, em seguida, opinou, nos termos seguintes: Ementa: 1. No h ato a evidenciar ilcito constrangimento. 2. Indeferimento do pedido. 1. Os advogados Jair Leite Pereira e Alfredo Nobre de Lima em favor de Almir Guanabarino e Antenor da Silva ajuzam pedido de habeas corpus. 2. Sustentam nulidade insanvel porque a Promotoria de Justia teria na sesso plenria do Jri feito veicular ante os jurados auto de reconstituio, que fora anulado em deciso de habeas corpus. 3. A impetrao demonstra que, em pleito de habeas corpus, efetivamente anulou-se reconstituio de crime procedido sem a defesa (fls. 13/14).
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4. Mas o cerne de seu fundamento a impetrao no demonstra. 5. Com efeito, imperioso era que a postulao demonstrasse que durante a sesso protestara contra a alegada atitude da Promotoria de Justia, e que fizera constar tal protesto na Ata da Sesso de Julgamento. 6. Isto, que fundamental, por constituir-se em nus de provar o que alegado , para que se possa dar guarida ao asseverado, no existe nos autos em exame. 7. Por isso, incensurvel o correto trecho do acrdo colegiado que tal ponto repeliu, verbis: ... e o fato da mera alegao de que o Ministrio Pblico teria se referido a ela em Plenrio, no enseja qualquer nulidade e nem patenteia o alegado cerceamento de defesa, a uma porque contra a sua permanncia nos autos a defesa no se insurgiu, no oferecendo qualquer protesto e, a duas, porque patente a ausncia de prejuzo que deve presidir a alegada nulidade, at porque observados os princpios do contraditrio legal e da lealdade processual. (vide: fls. 26). 8. Pelo indeferimento do pleito. o Relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO SYDNEY SANCHES (Relator): - 1. Acolho o parecer do Ministrio Pblico federal. 2. Com efeito, ao deferir o HC n 238/90, impetrado em favor de um dos ora pacientes, ALMIR FRACCHO GUANABARINO, a E. 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro anulou o auto de reconstituio de crime, que havia sido realizada sem a presena
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dos rus. Em conseqncia determinou que a outra se procedesse, intimando-se as partes, advogados de defesa e o Promotor de Justia. E estendeu o benefcio ao co-ru ANTENOR HENRIQUE DA SILVA (fls. 14). 3. Realizou-se nova reconstituio, que foi discutida em Plenrio do Tribunal do Jri (fls. 26). E no h, nestes autos, prova alguma de que a primeira reconstituio, mesmo anulada, tenha sido utilizada pela Acusao, nessa mesma discusso, sendo certo, ademais, que nenhum registro se fez a esse respeito, nem mesmo de qualquer protesto da defesa. o que se extrai de passagem do acrdo ora impugnado (fls. 26), no tendo vindo para os autos a cpia da Ata do Jri. 4. Isto posto, indemonstrado prejuzo para a defesa, INDEFIRO o pedido de Habeas Corpus. EXTRATO DE ATA HC n. 74.770-1 - RJ - Relator: Min. Sydney Sanches. Pactes.: Almir Fraccho Guanabarino e Antenor Henrique da Silva. Imptes.: Jair Leite Pereira e outro. Coator: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro. Deciso: A Turma indeferiu o pedido de habeas corpus. Unnime. 1 Turma, 25.02.97. Presidncia do Senhor Ministro Sydney Sanches. Presentes Sesso os Senhores Ministros Octavio Gallotti, Celso de Mello e Ilmar Galvo. Ausente, justificadamente, o Senhor Ministro Moreira Alves. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Miguel Frauzino Pereira. Ricardo Dias Duarte, Secretrio.
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HABEAS CORPUS N 74.782-5 - RJ - (JSTF - Volume 229 - Pgina 302) Primeira Turma (DJ, 27.06.1997) Relator: O Sr. Ministro Ilmar Galvo Paciente: Delson Fernando Di Susa Impetrantes: Srgio do Rgo Macedo e Eduardo de Vilhena Toledo Coatora: Juza Federal da 13 Vara - Seo Judiciria do Estado do Rio de Janeiro EMENTA: - HABEAS CORPUS. PACIENTE RESPONSVEL PELA IMPORTAO DE ARMAMENTO DE USO PRIVATIVO DAS FORAS ARMADAS, SEM AUTORIZAO DA AUTORIDADE COMPETENTE. Configurao do ilcito do art. 12 da Lei n 7.170/83 (que define os crimes contra a segurana nacional). Tipo penal que, contrariamente ao sustentado pelo impetrante, no se confunde com o do art. 334, caput, do Cdigo Penal. Competncia do Juiz Federal para julgamento da ao, em primeiro grau, com recurso ordinrio para o Supremo Tribunal Federal. Art. 109, IV, c/c o 102, I, i, e II, b, da Constituio Federal. Priso preventiva acertadamente decretada como garantia da ordem pblica (art. 312, primeira parte, do CPP).
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Habeas corpus conhecido e indeferido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, por sua Primeira Turma, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em conhecer do pedido de habeas corpus, mas indeferi-lo. Braslia, 13 de maio de 1997. MOREIRA ALVES, Presidente - ILMAR GALVO, Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO ILMAR GALVO (Relator): Trata-se de habeas corpus impetrado pelo advogado Srgio do Rego Macedo em favor de Delson Fernando Di Susa, sob a alegao de que sofre ele constrangimento ilegal, consistente em haver sido sua priso preventiva decretada pelo MM. Juzo da 13 Vara Federal do Rio de Janeiro, em processo criminal que, no obstante instaurado para apurao de ato configurador do crime do art. 334, I, do Cdigo Penal - que admite fiana - foi capitulado como crime do art. 12 da Lei de Segurana Nacional (Lei n 7.170/83), com o propsito abusivo de impedir o gozo do mencionado benefcio. Sustenta o impetrante que a denncia no desenha quadro ftico que induza haver o paciente agido por motivo poltico ou com o fim de atingir os bens jurdicos relacionados no artigo primeiro da referida lei, no se podendo falar, portanto, em crime de segurana nacional. Invoca precedentes da eg. Segunda Turma, relatados pelo eminente Min. Maurcio Corra, onde se assentou o entendimento da inexistncia de crime punido pela referida lei se o fato
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no revela um mnimo de aptido objetiva para pr em risco a segurana nacional. Alega, ainda, falta de fundamentao da custdia preventiva, no havendo sido demonstrada a necessidade da drstica providncia. Com requerimento de medida liminar - indeferida - pediu seja decretado o trancamento da ao penal e autorizada a soltura do paciente. Em suas informaes (fl. 111) resume a autoridade impetrada os principais fatos processuais e encaminha cpia de informaes prestadas em outros habeas corpus anteriormente impetrados perante o TRF do Rio de Janeiro. A douta Procuradoria-Geral da Repblica, que se havia manifestado no sentido da incompetncia do Supremo Tribunal Federal para o feito, instada a novamente pronunciar-se, em face do art. 109, IV, c/c o art. 102, II, b, da CF, por meio de parecer do Dr. Mardem Costa Pinto, opinou no sentido do indeferimento do habeas corpus. o relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO ILMAR GALVO (Relator): Preliminarmente, de reconhecer-se que, de acordo com a regra do art. 102, II, b, da Constituio, o Supremo Tribunal Federal competente para julgar, em recurso ordinrio, o crime poltico, o qual, de outra parte, em primeiro grau, julgado por Juiz Federal. Trata-se, de exceo regra do art. 108, II, da Carta, incidindo no caso, conseqentemente, o art. 102, I, i, que prev a competncia desta Corte para o julgamento do habeas corpus, quando o coator ou o paciente for tribunal, autoridade ou funci-
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onrio cujos atos estejam sujeitos diretamente jurisdio do Supremo Tribunal Federal, ou se trate de crime sujeito mesma jurisdio em uma nica instncia. Nesse sentido decidiu a eg. Segunda Turma, nos HHCC 73.451 e 73.452, que versaram questo anloga. No presente caso, a denncia assim descreveu e capitulou os fatos ilcitos atribudos ao paciente (fls. 93/95): O MINISTRIO PBLICO FEDERAL denuncia LATINO DA SILVA FONTES e DELSON FERNANDO DI SUSA, vulgo Baiano, qualificados s fls. 47 e 48, pelo fato de terem, no ms de junho de 1995, introduzido em nosso territrio, clandestinamente, 30.000 (trinta mil) cartuchos de munio de procedncia estrangeira, de importao proibida, prprios para fuzis dos tipos AR-15 e AK-47, privativos das Foras Armadas, que seriam vendidos pelos acusados aos traficantes de txicos desta cidade (laudo pericial de fls. 32 a 37). No dia 26 de junho de 1995, policias federais, no desdobramento das investigaes que visavam apurar o fornecimento de armas e munies para o crime organizado, lograram apreender a referida munio na sede da empresa SCAN EXPRESS, rua Grua, n 379, Penha, nesta cidade, no momento em que o acusado LATINO e seu comparsa RUBERNIL TOMAZ DA SILVA acabavam de acondicion-las em seus automveis (auto de priso e apreenso s fls. 11 a 19 verso). Nessa ocasio, Rubernil Tomaz da Silva sacou de uma pistola e atirou contra os agentes que, defendendo-se, dispararam contra o mesmo, matando-o (auto de resistncia e apreenso s fls. 03). No interior do automvel de Rubernil, tambm conhecido como Rubens, foi apreendida uma mensagem (auto de apreenso s fls. 18) acostada s fls. 36, destinada ao mesmo, repassa-
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da de Miami em 24 de junho de 1995, atravs do fax 305.654.2964, pela empresa MAXIMA INTC BUSINESS, de propriedade do segundo acusado, Delson, conforme esclarece o carto juntado s fls. 26. Tal mensagem, assinada por Baiano, vulgo do segundo acusado, faz meno a uma carga de bijouterias que, alm da coincidncia de ser transportada pela empresa SCAN, rua Grua, n 379, Penha, local da apreenso, discrimina exatamente como as munies estavam acondicionadas nas caixas, como muito bem alertou a autoridade policial em seu relatrio de fls. 50, 3 pargrafo. Na organizao criminosa o acusado Delson Fernandes Di Susa foi quem, de Miami e atravs da sua empresa acima referida, adquiriu a munio e a remeteu clandestinamente ao Brasil, cuidando ainda dos detalhes do transporte interno da mesma at o Rio de Janeiro. J ao primeiro denunciado, incumbiu-se, juntamente com Rubernil, a tarefa de receber a munio no depsito da transportadora e depois, por certo, distribu-la entre as quadrilhas de traficantes de nossa cidade. O envolvimento dos acusados com o narcotrfico to fervoroso que, conforme apurou a Polcia e foi amplamente noticiado nos jornais, no dia 27 de junho de 1995, quando da inumao de Rubernil Tomaz da Silva, cmplice dos mesmos, abatido no local da apreenso, os traficantes do Morro da Providncia homenagearam-no impondo luto aos comerciantes daquele lugar, que tiveram de cerrar suas portas (relatrio de fls. 50 e manchetes de fls. 28). Que a munio destinava-se aos traficantes de txicos desta cidade, deduo lgica. O mais simplrio habitante do Rio de Janeiro sabe que os fuzis AR-15 e AK-47, prprios para
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as munies apreendidas, so largamente utilizados por aqueles. O bandido da esquina no usa tais armamentos. Com um poder de fogo superior ao das foras policias, o narcotrfico manda e desmanda nas favelas. Ali, a polcia s entra com grande contingente; qualquer evento, s com autorizao do dono da boca-de-fumo. Naqueles feudos, o traficante dita as regras e pune quem as transgride, num arremedo de legislador, promotor e juiz. Um pequeno furto cometido nas circunvizinhanas reprimido com um tiro numa das mos. As escolas e o comrcio das redondezas tm seus horrios de funcionamento condicionados aquiescncia do narcotrfico. Bata morrer um de seus heris, para se impor o toque de cerrar portas. Em caso de operao policial, os traficantes escondem-se nas casas dos humildes moradores da favela que, amordaados pela lei do silncio, temerosos da represlia, sufocando no peito um grito angustiado, no tm outro remdio seno o de acoit-los. Os traficantes de txicos, graas ao seu bem dotado arsenal, aliado ineficincia do Poder Pblico, criaram nas favelas um verdadeiro Estado paralelo. O nosso ordenamento jurdico no vale para seus sditos. A situao to catica que se precisou lanar mo das Foras Armadas, sem sucesso. O quadro pattico acima descrito do conhecimento pblico e, por sua notoriedade, independe de provas, nos termos do art. 334, inc. I, CPC c/c o art. 3, CPP. A grande quantidade de munio apreendida, de altssimo poder destrutivo, era destinada a bandidos, cujo poderio blico
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j superou, nefastamente, o das foras regulares de Segurana Pblica, colocando em risco os mais elementares e fundamentais direitos do cidado. Tais fatos evidenciam indiscutvel leso Soberania Nacional, com afronta ao Estado Democrtico de Direito. Assim agindo, encontram-se os denunciados incursos nas penas do art. 12, caput, da Lei 7.170, de 14 de dezembro de 1983. Alega o impetrante tratar-se, na espcie, de delito comum, previsto no art. 334, I, do Cdigo Penal, e que a priso preventiva fora decretada sem fundamentao razovel. Quanto primeira questo, de reconhecer-se que a Lei n 7.170, aps definir, no art. 1 os bens jurdicos por ela protegidos (a integridade territorial e a soberania nacional; o regime representativo e democrtico, a Federao e o Estado de Direito; e a pessoa dos chefes dos Poderes da Unio), estabeleceu, no art. 2, a seguinte regra a ser aplicada, em hiptese de aparente conflito de normas: Art. 2 - Quando o fato estiver tambm previsto como crime no Cdigo Penal, no Cdigo Penal Militar ou em leis especiais, levar-se-o em conta, para a aplicao desta lei: I - a motivao e os objetivos do agente; II - a leso real ou potencial aos bens jurdicos mencionados no artigo anterior. Resta ver se tal ocorre relativamente ao crime do art. 12, que est assim tipificado: Art. 12. Importar ou introduzir, no territrio nacional, por qualquer forma, sem autorizao da autoridade federal competente, armamento ou material militar privativo das Foras Armadas.
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De sua vez, assim o crime de contrabando ou descaminho o art. 334 do Cdigo Penal: Art. 334 - Importar ou exportar mercadoria proibida ou iludir, no todo ou em parte, o pagamento de direito ou imposto devido pela entrada, pela sada ou pelo consumo de mercadoria. Desnecessrio muito esforo interpretativo para concluir que se est diante de figuras delituosas diversas. Para tanto, basta notar que no art. 334, dois so os delitos punidos: o de importar ou exportar mercadoria proibida e o de iludir o pagamento de direito ou imposto devido pela entrada, pela sada ou pelo consumo de mercadoria. No primeiro caso, tem-se o contrabando propriamente dito, e, no segundo, o chamado descaminho. Nesse sentido, a lio de Magalhes Noronha e Heleno Cludio Fragoso, transcrita por Albano Silva Franco e outros, em seu Cdigo Penal e sua interpretao jurisprudencial, 5 ed., p. 3.181, os quais, de sua vez, aps enumerar algumas mercadorias que podem ser objeto de contrabando, por serem de importao proibida (objeto obsceno, o impresso ou obra contrafeita, a plvora, qual se pode acrescentar, entre outros, o cigarro e o lana-perfume), sustentam o mesmo entendimento, afirmando que h descaminho na entrada de mercadoria no proibida, sem pagamento dos impostos devidos..., o que coisa absolutamente diversa. Ora, o fato atribudo ao paciente no configura nem um crime, nem outro. No se subsume ao tipo - contrabando porque no se est diante de importao de mercadoria proibida; nem de descaminho, posto que, de outra parte, no se trata de mercadoria de livre importao que, eventualmente, houvesse sido introduzida no Pas com burla do pagamento de impostos.
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O que houve foi a importao de armamento militar sem autorizao da autoridade federal competente, fato especfico de que cuida o art. 12 da Lei n 7.170/83, acima transcrito. Assim sendo, no se pode falar, aqui, em concurso de normas, posto que diversos os fatos descritos nos dois dispositivos. Ainda, entretanto, que o reverso se entendesse, e que a importao de armamento militar privativo das Foras Armadas, sem autorizao da autoridade federal competente, pudesse subsumir-se a ambos os dispositivos penais transcritos (art. 334 do Cdigo Penal e art. 12 da Lei n 7.170/83), no se poderia perder de vista que o aparente conflito, antes de tudo, haveria de ser resolvido pelo princpio segundo o qual lex specialis derogat legi generali, seja em favor da ltima norma mencionada. Em qualquer hiptese, no teria aplicao ao caso, a norma do art. 2, da Lei n 7.170/83, que tem por pressuposto, conforme dessai de seu prprio texto, que o fato descrito como delito no referido diploma legal esteja tambm criminalmente tipificado no Cdigo Penal, hiptese no configurada no caso sob exame, em que, no havendo coincidncia nas definies abstratas contidas nos dispositivos confrontados, como j demonstrado, no resta espao para incidncia de norma destinada a afastar o bis in idem, como a de que se trata. No por outro motivo que, segundo Celso Delmanto (Cdigo Penal Comentado, 3 edio, p. 511), Quando a importao de certas coisas especialmente tipificada como crime autnomo (ex. txicos), o enquadramento na norma especfica e no no crime de contrabando - Tambm a importao de filmes pornogrficos enquadra-se no art. 234 do CP e no neste art. 334... Na verdade, no se poderia ter por razovel um tratamento jurdico-penal nico para quem importa lana-perfume e para
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quem introduz no territrio nacional armamento blico em considervel quantidade (cerca de 30.000 cartuchos), sem licena da autoridade competente. Ante tais consideraes, no h dizer que a denncia no descreve crime, punido pela lei de segurana nacional. Resta ver se a priso preventiva foi decretada de modo acertado. A respectiva deciso foi proferida nestes termos (fls. 98): A sociedade vem h muito exigindo que as instituies cumpram com seu dever e ofeream aos cidados de bem, condies de viver em segurana. A Polcia Federal, ao apresentar as solicitaes de diligncia, vem de encontro aos anseios dessa mesma sociedade. Avalizados pelo MPF, s cabe a este Juzo deferi-las a fim de que o ciclo infernal de impunidade dos traficantes de armas possa pelo menos conhecer uma interrupo. Em conseqncia, em nome da ordem pblica, ameaada pelo livre comrcio de armas e munies decreto a priso preventiva de DELSON FERNANDO DI SUSA. Diz o art. 312 do CPP, verbis: Art. 312. A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria. Trata-se de medida que posta em prtica em prol da garantia da ordem pblica quando objetiva evitar que o delinqente prossiga em sua senda criminosa, seja, como ensina Jlio Mirabete (Cd. de Proc. Penal Interpretado, S. Paulo, 94, p.
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377), quer porque seja acentuadamente propenso prtica delituosa, quer porque, em liberdade encontrar os mesmos estmulos relacionados com a infrao cometida. A deciso transcrita, conquanto no se possa ter por modelar, em sua fundamentao, no deixa dvida de que a custdia preventiva, no caso, teve por suporte o referido fundamento, vale dizer, a garantia da ordem pblica. Com efeito, assentou-se ela, conforme se depreende de seu texto, na necessidade de que o ciclo infernal de impunidade (rectius, de crimes) dos traficantes de armas possa pelo menos conhecer uma interrupo. No merece, portanto, nenhuma censura. Ante tais consideraes, meu voto, com o parecer, no sentido de conhecer do habeas corpus, para o fim de indeferi-lo. EXTRATO DE ATA HC n. 74.782-5 - RJ - Relator: Min. Ilmar Galvo. Pacte.: Delson Fernando Di Susa. Imptes.: Sergio do Rego Macedo e Eduardo de Vilhena Toledo. Coatora: Juza Federal da 13 Vara - Seo Judiciria do Estado do Rio de Janeiro. Deciso: A Turma conheceu do pedido de habeas corpus mas o indeferiu. Unnime. Ausente, ocasionalmente, o Senhor Ministro Celso de Mello. Falou pelo paciente o Dr. Eduardo de Vilhena Toledo e pelo Ministrio Pblico Federal e Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Wagner Natal Batista. 1 Turma, 13.05.97. Presidncia do Senhor Ministro Moreira Alves. Presentes Sesso os Senhores Ministros Sydney Sanches, Octavio Gallotti, Celso de Mello e Ilmar Galvo. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Wagner Natal Batista. Ricardo Dias Duarte, Secretrio.
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HABEAS CORPUS N 74.792-2 - SP - (JSTF - Volume 229 - Pgina 310) Segunda Turma (DJ, 27.06.1997) Relator: O Sr. Ministro Nri da Silveira Paciente: Jos Maria Bazilato Impetrante: Snia Mrcia Hase de Almeida Baptista Coator: Primeiro Tribunal de Alada Civil do Estado de So Paulo EMENTA: - Habeas Corpus. Priso civil. 2. Bens penhorados. Dever do depositrio quanto sua conservao. 3. Depsito de tratores e mquinas, que o perito, ao vistori-los, os identificou como tipo sucata para ferro velho, encontrando-se expostas as peas restantes ao sol e chuva. 4. Cdigo Civil, art. 1.287. 5. Depositrio tido como infiel no juzo cvel; a este que cabe, em face das provas constantes dos autos da ao prpria, decidir se houve, ou no, depsito, e se o depositrio foi, ou no, infiel. Deciso insuscetvel de reapreciao em habeas corpus, porque pendente de exame de fatos e provas. Precedente do STF, no HC 61.004-DF. 6. Na hiptese em exame, no juzo cvel competente, foi reconhecida a efetiva situao de depositrio do paciente, ut art. 1.287 do CCB, tendo-se, em face das provas, como demonstrado que no restituiu os bens recebidos em depsito, descurando, inclusive, de sua guarda regular. 7. Priso civil decretada. 8. Habeas Corpus indeferido.
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ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade, indeferir o habeas corpus e cassar a liminar. Braslia, 18 de fevereiro de 1997. NRI DA SILVEIRA, Presidente e Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO NRI DA SILVEIRA (Relator): - Cuida-se de ordem de habeas corpus, com pedido de medida liminar, impetrada pela Dra. Snia Mrcia Hase de Almeida Baptista, em favor de Jos Maria Bazilato, visando livrar o paciente da priso civil, decretada pelo prazo de 3 meses. Alega a impetrante, em sntese, que o auto de penhora no descreveu o estado em que se encontravam os bens penhorados, bem assim que a decretao da priso s se justifica quando os bens penhorados forem desviados pelo depositrio. Assinala, ainda, a impetrante que no houve o desvio de bens e sim - a deteriorao dos bens penhorados (fls. 10), o que tornaria injustificvel a priso do seu constituinte por 90 dias. Requisitadas as informaes, quando ainda em tramitao o feito no mbito do STF, onde inicialmente impetrada a ordem, prestou-as o ilustre Presidente do Primeiro Tribunal de Alada Civil do Estado de So Paulo, com o ofcio de fls. 212/213, deste teor: Tenho a honra de prestar a Vossa Excelncia as informaes solicitadas pelo Ofcio n 661/S5T, protocolizado nesta Secretaria em 26 de setembro p. passado, para instruir o Habeas Corpus n 5.030/SP (Regimento n 96/54052-7), em que figuram como impetrante SNIA MRCIA HASE DE
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ALMEIDA BAPTISTA e como paciente JOS MARIA BAZILATO. Em execuo de ttulo extrajudicial ajuizada por BANCO DO BRASIL S/A contra TRANSPORTADORA FLORESTA DE JUQUI LTDA. e OUTROS, houve penhora de mquinas e equipamentos oferecidos em penhor cedular, figurando como depositrio o ora paciente. Promovida a avaliao dos bens, sobreveio estimativa de valores de sucata para ferro velho, ante o seu estado de conservao. Instado o depositrio a prestar informaes, esclareceu que, alm de os bens j se encontrarem em mau estado, quando da constrio, permaneceram depositados em imvel de terceiros, em ambiente aberto, acarretando a deteriorao testificada pelo Sr. Perito. O MM. Juiz a quo entendendo insuficientes as informaes prestadas para elidir a responsabilidade do depositrio, acolheu pedido do exeqente e decretou a sua priso civil, pelo prazo de 3 (trs) meses. Impetrado Habeas Corpus perante este Tribunal, processou-se com liminar. A final, denegada a ordem por acrdo unnime da Egrgia Quarta Cmara, com trnsito em julgado. Interps-se, tambm, agravo de instrumento com provimento negado, pelos motivos expostos no Habeas Corpus acima referido. Publicada a deciso do v. acrdo em 21 de agosto passado, houve recurso especial que se encontra aguardando exame de admissibilidade. Para melhor instruir o presente, encaminho a Vossa Excelncia cpia reprogrfica dos vv. Acrdos proferidos no
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Habeas Corpus supramencionados.
no
agravo
de
instrumento,
Na expectativa de haver prestado satisfatoriamente as informaes solicitadas, renovo a Vossa Excelncia os protestos da minha alta estima e mais distinta considerao. Em despacho exarado s fls. 233, deferi a liminar pleiteada to-s para que no se execute a ordem de priso civil do paciente, at o julgamento final deste habeas corpus, tendo em conta os termos da inicial (fls. 4/5 e 14/15). Com a remessa dos autos Procuradoria-Geral da Repblica, veio a estes o parecer de fls. 243/247 no sentido do indeferimento do pedido. o relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO NRI DA SILVEIRA (Relator): - Sustenta o paciente que os bens penhorados, de que ficou depositrio, no foram desviados e se encontram depositados em oficina mecnica, foram avaliados e no cabe culpa alguma se estes bens, estando com mais de vinte anos de uso, transformaram-se em sucata e assim considerados, vieram a ser avaliados (fls. 9). Noutro passo, a inicial acrescenta (fls. 11): O que resta at ento incontroverso que o impetrante depositrio e no fraudou o Instituto, no prejudicou a garantia do juzo, agindo corretamente e estritamente do que exige a Lei Processual Civil, j que este no prev a condio de ter ele que melhorar o estado de conservao do bem, por isso que submetido regra do art. 1.287 do Cdigo Civil, que estabelece: Art. 1.287 - Seja voluntrio ou necessrio o depsito, o depositrio que o no restituir, quando exigido, ser compelido a faz-lo, mediante priso no excedente a um ano, e ressarcir dos prejuzos (art. 1.273)
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O acrdo da Corte indigitada coatora est assim ementado (fls. 194): Penhora. Dever do depositrio quanto conservao dos bens constritos. Descuido certificado pelo perito. Decreto de priso. Admissibilidade. O aresto em foco assim fundamentou o improvimento do agravo de instrumento, utilizando motivao da mesma Turma, em Habeas Corpus, s fls. 195/197, verbis: Pelos mesmos motivos adotados nos autos do processo de Habeas Corpus, que seguem transcritos, entende a turma julgadora de improver o agravo. Conforme Auto de Penhora, por cpia s f. 55, assim se descreviam os bens depositados judicialmente: 1) um trator de rodas, marca Ford, mod. 6600, ano 1981, motor 70A217M23A; 2) um trator marca Massey Ferguson, mod. 85X, ano 1976, motor 248BA3658; 3) um trator marca Massey Ferguson, mod. 85X, ano 1976, motor 02260406864, com rodas pneumticas; 4) um trator marca Massey Ferguson, mod. 95X, ano 1975, motor 357B24938, com rodas pneumticas; 5) um trator marca Massey Ferguson, mod. 95X, ano 1975, motor 702B10015; 6) um trator marca Massey Ferguson, mod. 95X, ano 1976, motor 189B21711, com rodas pneumticas; 7) um trator de esteiras marca Fiat/Allis, mod. AD14C, chassi AD140011313, motor 3002358. Sete mquinas, portanto, perfeitamente identificadas e individualizadas. Ao perici-las, encontrou o vistor vestgios de seis tratores tracionados a pneus e a esteira, totalmente desmontados e, no conseguindo identificar as peas pelo estado em que se encontravam (expostas ao sol e chuva), qualificou o acervo como tipo sucata para ferro velho, no valor de R$ 10.000,00 (f. 78).
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No se nega que a sucata encontrada possa ser a dos tratores penhorados. Mas inegvel o desaparecimento da coisa depositada, aparecendo em seu lugar nada seno meras peas de ferro velho, sem qualquer identificao com os bens depositados. Em outras palavras, o depositrio no colocou disposio da Justia os mesmos bens que lhe foram confiados. Em lugar dos tratores ofereceu sucata, significando dizer que ou apresentou coisas diversas ou os restos das mquinas constritas. Nesta segunda hiptese, descurou dos deveres de fidelidade, deixou de conservar os bens que lhe foram confiados. E isso ele mesmo confessa, pois atribuiu os danos e a deteriorao ao do tempo e de terceiro, a quem transferiu a guarda das coisas. No lhe aproveita argumentar, na esteira de julgado que transcreve s f. 08, que a responsabilidade do depositrio, nestes casos, se circunscreve composio dos prejuzos. Outro o comando da lei: Seja voluntrio ou necessrio o depsito, o depositrio, que no o restituir, quando exigido, ser compelido a faz-lo mediante priso no excedente a um ano, e a ressarcir os prejuzos (CC., art. 1.287). Como se v, a priso e o ressarcimento so concorrentes. Outro, alis, no foi o entendimento desta Cmara no Agravo de Instrumento n 648.315-2, da qual participaram este relator e os Juzes Octaviano Lobo e Trsio Negrato: Penhora - Dever do depositrio quanto conservao dos bens constritos - Descuido certificado - Decreto de priso Admissibilidade. Anota, sua vez, a Procuradoria-Geral da Repblica, s fls. 246:
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10. O ora paciente, sabedor de que os bens estavam a garantir processo de execuo, deixou de conserv-los como lhe incumbia. Se o paciente no estava suportando o encargo deveria ter comunicado o magistrado para que fossem adotadas as medidas cabveis. 11. Sua omisso propiciou o perecimento dos bens, sendo a priso civil corretamente decretada. J em 1983, no HC 61.004-DF, esta Turma, relator o ilustre Ministro Moreira Alves, por unanimidade, decidiu em aresto, com a seguinte ementa (RTJ 109/82): Habeas Corpus. Priso Civil. Depositrio tido como infiel no juzo cvel. - ao juzo cvel que cabe, em face das provas constantes dos autos da ao prpria, decidir se houve, ou no, depsito, e se o depositrio foi, ou no, infiel. Tais decises, evidentemente, no podem ser reexaminadas em habeas corpus. - Ora, no caso, admitida, no juzo competente, a qualidade de depositrio infiel, no h ilegalidade na decretao de priso civil, que a qualquer instante, pode ser ilidida pela devoluo da coisa depositada ou do equivalente em dinheiro. - Habeas corpus indeferido. Como bem de ver, no caso, no se cuida de hiptese que tem ensejado discusso na Corte acerca do depositrio infiel, em alienao fiduciria em garantia, ut Decreto-Lei n 911/1969, que altera o art. 66 da Lei n 4.728/1965. Tambm diversa a situao da que constituiu objeto de julgamento, nesta Turma, na assentada de 22.10.1996, no HC 74.383-9-MG, quando o impetrante sustentou que a relao concretizada entre o estabelecimento bancrio e os pacientes no caracteriza depsito prprio, regular, seja porque tratava de coisas fungveis, como se
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referia a coisas futuras (frutos pendentes), acrescentando que esses bens eram pura expectativa, no restando configurado, no entender do impetrante, contrato de depsito enquadrvel na hiptese prevista no item LXVII, do art. 5, da Lei Maior. No caso concreto, no juzo cvel competente, foi reconhecida a efetiva situao de depositrio do paciente, ut art. 1.287 do CCB, tendo-se, em face das provas, como demonstrado que no restituiu os bens recebidos em depsito, descurando-se o paciente, inclusive, de sua guarda regular. Essa matria no cabe ser reapreciada, em habeas corpus. Do exposto, indefiro o habeas corpus e casso a liminar. EXTRATO DE ATA HC n. 74.792-2 - SP - Relator: Min. Nri da Silveira. Pacte.: Jos Maria Bazilato. Impte.: Snia Mrcia Hase de Almeida Baptista. Coator: Primeiro Tribunal de Alada Civil do Estado de So Paulo. Deciso: Por unanimidade, a Turma indeferiu o habeas corpus e cassou a liminar. 2 Turma, 18.02.97. Presidncia do Senhor Ministro Nri da Silveira. Presentes Sesso os Senhores Ministros Carlos Velloso, Marco Aurlio e Maurcio Corra. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Mardem Costa Pinto. Wagner Amorim Madoz, Secretrio.
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HABEAS CORPUS N 74.828-7 - MG - (JSTF Volume 229 - Pgina 315) Segunda Turma (DJ, 25.04.1997) Relator: O Sr. Ministro Maurcio Corra Paciente: Marcelo Alves Dias Impetrante: ngela Risi Rocha dos Santos Coator: Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais EMENTA: - HABEAS CORPUS. CRIME DE TRFICO DE ENTORPECENTES: CONDENAO EM SEGUNDA INSTNCIA. PEDIDO PARA AGUARDAR EM LIBERDADE O JULGAMENTO DO RECURSO ESPECIAL INTERPOSTO, COM BASE NO ART. 2, 2, DA LEI DOS CRIMES HEDIONDOS (LEI N 8.072/90) E NO ART. 5, LVII, DA CONSTITUIO. 1. A previso contida no 2 do art. 2 da Lei dos Crimes Hediondos (Lei n 8.072/90), segundo a qual em caso de sentena condenatria, o juiz decidir fundamentadamente se o ru poder apelar em liberdade aplica-se, apenas, s instncias ordinrias, pois cuida da sentena e da apelao, no incluindo os recursos de ndole extraordinria (especial e extraordinrio). 2. A contradio entre o caput do art. 35 da Lei n 6.368/ 76 - Lei de Txicos -, que probe ao ru incurso nos arts. 12 e 13 apelar em liberdade, e o 2 do art. 2 da Lei n 8.072/90 Lei dos Crimes Hediondos, a qual inclui entre eles o crime de trfico de entorpecentes -, que prev a possibilidade do ru
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apelar em liberdade, est contida no mesmo texto legal, porque o art. 10 da Lei n 8.072/90 manteve expressamente o caput do art. 35 da Lei n 6.368/76. Assim sendo, no se pode falar em derrogao. Desta forma, a interpretao que se pode dar para compatibilizar as duas normas em conflito, no mesmo texto legal, a de que para os crimes previstos nos arts. 12 e 13 da Lei de Txicos continua vigorando a regra geral proibindo que tais rus apelem em liberdade, mas agora no mais em carter absoluto como era antes do advento da Lei n 8.072/90, podendo doravante o juiz, excepcionalmente e em deciso fundamentada, permitir que tais rus apelem em liberdade, a qual por sua vez, a regra geral para os demais crimes considerados hediondos. Desta forma e com maior razo no se pode conceder ao paciente o especial privilgio de recorrer extraordinariamente em liberdade: no existe previso legal para tanto. 3. da reiterada jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal que os recursos de ndole extraordinria, como o especial e o extraordinrio, s podem ser recebidos no efeito devolutivo, e no no suspensivo (art. 27, 2, da Lei n 8.038/90), razo pela qual legtima a execuo provisria do julgado condenatrio, no havendo incompatibilidade com o que dispe o art. 5, LVII, da Constituio. 3. Habeas corpus conhecido, mas indeferido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros componentes da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, indeferir o habeas corpus.
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Braslia, 25 de fevereiro de 1997. NRI DA SILVEIRA, Presidente - MAURCIO CORRA, Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO MAURCIO CORRA: - Trata-se de habeas corpus impetrado pela advogada ngela Risi Rocha dos Santos em favor de Marcelo Alves Dias, onde afirma que o paciente est sofrendo coao ilegal por ato da Primeira Cmara do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, praticado ao reformar, no julgamento de apelao interposta pelo Ministrio Pblico, a sentena absolutria da Juza de Direito de Itabirito e conden-lo s penas de trs anos de recluso (mnimo legal) e de cinqenta dirias, como incurso nas sanes do art. 12 da Lei de Txicos (Lei n 6.368/76) e, ao mesmo tempo, mandar expedir mandado de priso em seu desfavor. Invocando art. 2, 2, da Lei n 8.072/90 e o art. 5, LVII, da Constituio, pede que o paciente aguarde em liberdade o julgamento do recurso especial interposto (fls. 2/4), o qual est submetido ao juzo de admissibilidade desde 11.12.96 (fls. 53). Junta documentos (fls. 5/22). 2. A impetrao foi originariamente dirigida ao Tribunal de Justia mineiro, que instruiu o processo (fls. 23/42), declarou sua incompetncia e encaminhou os autos a esta Corte (fls. 43/45). 3. Vm aos autos as informaes prestadas pelo Desembargador-Relator no Tribunal coator (fls. 53/54), acompanhadas de documentos (fls. 55/74). 4. Manifesta-se o Ministrio Pblico Federal, em parecer do Subprocurador-Geral da Repblica em exerccio Edson Oliveira de Almeida, que, entendendo que se trata de pedido de atribuio de efeito suspensivo ao recurso especial interposto, opina pelo no conhecimento do pedido e pela remessa dos
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autos ao Superior Tribunal de Justia (fls. 76/78), mas ressalva no final que, in verbis: 4. De qualquer forma, o recurso especial e o recurso extraordinrio no tm efeito suspensivo quanto priso (art. 27, 2, da Lei n 8.038/90), constrio que, in casu, independe de demonstrao do periculum libertatis, presumido ex lege. Alis, o Supremo Tribunal Federal, em vrios precedentes, j afastou a alegao de incompatibilidade deste dispositivo, com a presuno de no-culpabilidade inscrita no art. 5, LVII, da Constituio Federal. o relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO MAURCIO CORRA (Relator): - Senhor Presidente, no h, na inicial, pedido de efeito suspensivo ao recurso especial interposto e submetido ao juzo de admissibilidade. O que nela diviso o pedido para que o paciente aguarde em liberdade o processamento do recurso especial, com base em dois fundamentos: art. 2, 2, da Lei n 8.072/90 e art. 5, LVII, da Constituio. 2. O primeiro argumento invocado, contido na Lei dos Crimes Hediondos (Lei n 8.072/90), diz respeito norma segundo a qual em caso de sentena condenatria, o juiz decidir fundamentadamente se o ru poder apelar em liberdade (art. 2, 2). Com relao a esta disposio legal, fao duas observaes. 2.1 A primeira no sentido de que esta disposio legal s tem aplicao s instncias ordinrias, pois trata da sentena e da apelao, no incluindo os recursos de ndole extraordinria: extraordinrio e especial; desta forma, no h como albergar
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aqui a pretenso da impetrante que pretende v-la aplicada ao recurso especial. 2.2 A segunda relativa ao que dispe o caput do art. 35 da Lei de Txicos (Lei n 6.368/76), ao no permitir que, para os crimes previstos nos arts. 12 e 13 da mesma Lei, o ru apele em liberdade. Examino a contradio existente entre estas duas disposies legais para compatibiliz-las no sistema jurdico. Dizia o art. 35 da Lei n 6.368/76 (Lei de Txicos), na redao original, in verbis: Art. 35. O ru condenado por infrao dos artigos 12 e 13 desta Lei no poder apelar sem recolher-se priso. Posteriormente, com o advento da Lei dos Crimes Hediondos (Lei n 8.072/90), a qual incluiu entre eles o crime de trfico de entorpecentes, surgiu o 2 do art. 2, que assim dispe, in verbis: Art. 2 ... ... 2 - Em caso de sentena condenatria, o juiz decidir fundamentadamente se o ru poder apelar em liberdade. ... Ocorre que esta mesma Lei, no seu art. 10, manteve expressamente o caput do art. 35 da Lei de Txicos, ao introduzirlhe um pargrafo nico nos seguintes termos, in verbis: Art. 10. O art. 35 da Lei n 6.368, de 21 de outubro de 1976, passa a vigorar acrescido de pargrafo nico, com a seguinte redao: Art. 35. ..............................
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Pargrafo nico. Os prazos procedimentais deste captulo sero contados em dobro quando se tratar dos crimes previstos nos arts. 12, 13 e 14. Desta forma, passaram a conviver no sistema jurdico duas normas quanto situao prisional do ru para apelar quando incurso nos arts. 12 e 13 da Lei de Txicos: uma determinando seu obrigatrio recolhimento priso e outra determinando ao Juiz decidir sobre a questo fundamentadamente. Como ambas integram o mesmo texto legal, no se pode falar que houve revogao, derrogao, ab-rogao ou qualquer outro fenmeno equivalente. A interpretao que se pode dar para compatibilizar estas normas em conflito, a de que para os crimes previstos nos arts. 12 e 13 da Lei de Txicos continua vigorando a regra geral proibindo que tais rus apelem em liberdade, mas agora no mais em carter absoluto como era antes do advento da Lei n 8.072/90, podendo doravante o juiz, excepcionalmente e em deciso fundamentada, permitir que tais rus apelem em liberdade, a qual, por sua vez, a regra geral para os demais crimes considerados hediondos. Destas consideraes resulta que o paciente, incurso no art. 12 da Lei de Txicos, alm de no ter direito pblico subjetivo para apelar em liberdade, tambm no o tem para recorrer extraordinariamente em liberdade, neste caso por falta de previso legal.3. O segundo argumento do impetrante, com respaldo no art. 5, LVII, da Constituio, tem sido reiteradamente afastado por esta Corte; lembro, a propsito, a recente deciso desta Turma tomada no HC n 73.990-3-RS, da minha relatoria, in DJU de 25.10.96, assim ementado, in verbis: CO EMENTA: HABEAS CORPUS. CRIME DE TRFIDE ENTORPECENTES. EFEITO APENAS
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DEVOLUTIVO DE RECURSOS DE NDOLE EXTRAORDINRIA: POSSIBILIDADE DE EXECUO PROVISRIA DA DECISO CONDENATRIA. 1. da reiterada jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal que os recursos de ndole extraordinria, como o especial e o extraordinrio, s podem ser recebidos no efeito devolutivo, e no no suspensivo, razo pela qual legtima a execuo provisria do julgado condenatrio. 2. Ademais, se no permitido que os condenados como incursos nos arts. 12 e 13 da Lei de Txicos apelem em liberdade (art. 35 da Lei n 6.368/76), com maior razo no se lhes pode conceder o especial privilgio de recorrerem extraordinariamente sem recolherem-se priso. 3. Habeas corpus conhecido, mas indeferido. Isto posto e acolhendo a parte final do parecer do Ministrio Pblico Federal, conheo do pedido, mas indefiro a ordem impetrada. EXTRATO DE ATA HC n. 74.828-7 - MG - Relator: Min. Maurcio Corra. Pacte.: Marcelo Alves Dias. Impte.: ngela Risi Rocha dos Santos. Coator: Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Deciso: Por unanimidade, a Turma indeferiu o habeas corpus. 2 Turma, 25.02.97. Presidncia do Senhor Ministro Nri da Silveira. Presentes Sesso os Senhores Ministros Carlos Velloso, Marco Aurlio e Maurcio Corra. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Mardem Costa Pinto. Wagner Amorim Madoz, Secretrio.
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(JSTF - Volume 240 - Pgina 346) HABEAS CORPUS N 77.275-4 - RS Primeira Turma (DJ, 07.08.1998) Relator: O Sr. Ministro Ilmar Galvo Paciente: Osmar Gasparini Terra Impetrante: Fernando Buss Coator: Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul EMENTA: - HABEAS CORPUS. INTIMAO. PAUTA DE JULGAMENTO. FRUSTRAO DO DIREITO SUSTENTAO ORAL. LEI N 8.038/90, ART. 6, 1. O defensor do ru deve ser intimado de todos os atos do processo em ambas as instncias. Implica nulidade da intimao e, conseqentemente, do julgamento da queixa-crime, se o nome do defensor no constou da publicao, na imprensa oficial, da pauta, bem como do acrdo, frustrando o direito sustentao oral e de recorrer do acrdo lavrado em face da deciso que recebeu a queixa-crime. Habeas corpus deferido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, por sua Primeira Turma, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em deferir o pedido de habeas corpus, nos termos do voto do Relator.
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Braslia, 02 de junho de 1998. MOREIRA ALVES, Presidente - ILMAR GALVO, Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO ILMAR GALVO (Relator): Trata-se de habeas corpus impetrado em benefcio de Osmar Gasparini Terra, visando desconstituir acrdo do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, que recebeu queixacrime movida por Jos Junges, por haver, quando no desempenho de mandato de Prefeito do Municpio de Santa Rosa - RS, feito declaraes injuriosas honra da vtima, em entrevista radiofnica. O constrangimento ilegal, segundo o impetrante, residiria no fato de o julgamento haver-se realizado, bem como a publicao do respectivo acrdo, sem a intimao do defensor que assiste o paciente, frustrando o direito de promover sustentao oral na sesso de julgamento e de oferecer o competente recurso contra a deciso de recebimento da queixa. O writ foi impetrado originariamente perante o Superior Tribunal de Justia, que remeteu os autos a esta Corte, aps indeferida a liminar. Estando os autos instrudos com as peas necessrias, dispensei as informaes, remetendo-os para o Ministrio Pblico Federal, que se manifestou, em parecer do ilustre Subprocurador, em exerccio, Edson Oliveira de Almeida, pelo deferimento do pedido. o relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO ILMAR GALVO (Relator): A impetrao aponta nulidade de duas intimaes efetuadas
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pelo Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul: a da pauta de julgamento e a do acrdo que recebeu a queixacrime. Sustenta que as intimaes deveriam ter sido feitas em nome do ora impetrante, defensor que assiste o paciente e que ofereceu a resposta escrita de fls. 160/200, para possibilitar a oportunidade de promover sustentao oral, a teor do que dispe a Lei n 8.038/90, em seu art. 6, 1, bem como recorrer da deciso. A meu ver, tem razo o impetrante. Com efeito, conforme comprovam os documentos de fls. 284 e 318, o nome do advogado do paciente no constou da publicao da pauta de julgamento nem, tampouco, do acrdo lavrado em face da deciso que recebeu a queixa-crime. Ora, a intimao do defensor que funcionou no processo perante aquela Corte se impunha tanto em relao incluso em pauta da Queixa-Crime n 696.803.626 como para cincia da deciso recorrvel. A falta de intimao a que alude a lei enseja a nulidade do julgamento. Alis, como ponderou o parecer da Procuradoria-Geral da Repblica, est evidenciada a frustrao do direito da parte sustentao oral (HC 69.142-SP, Rel. Min. Seplveda Pertence, DJU 10.04.92), o que causa de nulidade, pois, como resumiu o eminente Ministro Celso de Mello, na ementa do HC 71.551-MA, o desrespeito estatal ao direito do ru sustentao oral atua como causa geradora da prpria invalidao formal dos julgamentos realizados pelos Tribunais (DJU 06.12.96). Em face disso, defiro o habeas corpus para anular o julgamento da queixa-crime e determinar que outro seja realizado, com a regular intimao da defesa do paciente. como voto.
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EXTRATO DE ATA HC n. 77.275-4 - RS - Relator: Min. Ilmar Galvo. Pacte.: Osmar Gasparini Terra. Impte.: Fernando Buss. Coator: Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul. Deciso: A Turma deferiu o pedido de habeas corpus, nos termos do voto do Relator. Unnime. 1 Turma, 02.06.98. Presidncia do Senhor Ministro Moreira Alves. Presentes Sesso os Senhores Ministros Sydney Sanches, Octavio Gallotti, Seplveda Pertence e Ilmar Galvo. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Miguel Frauzino Pereira. Ricardo Dias Duarte, Coordenador.
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HABEAS CORPUS N 77.216-8 - RO - (JSTF Volume 240 - Pgina 342) Primeira Turma (DJ, 21.08.1998) Relator: O Sr. Ministro Seplveda Pertence Paciente: Claudenilson Alves Impetrante: Ruben Cndido e Silva Coator: Tribunal de Justia do Estado de Rondnia EMENTA: - I. Transao penal (L. 9.099/95): hiptese de conciliao pr-processual, que fica preclusa com o oferecimento da denncia ou, pelo menos, com o seu recebimento sem protesto, se se admite, na hiptese, a provocao do Juiz ao Ministrio Pblico, de ofcio ou a instncias da defesa. II. Transao penal: inaplicabilidade ao processo por crime de abuso de autoridade, que se sujeita a procedimento especial (L. 4.898/65). ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em indeferir o pedido de habeas corpus. Braslia, 23 de junho de 1998. MOREIRA ALVES, Presidente - SEPLVEDA PERTENCE, Relator.
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RELATRIO O SENHOR MINISTRO SEPLVEDA PERTENCE: As informaes do il. Desemb. Dimas da Fonseca, do Tribunal de Justia de Rondnia, sintetiza o caso e pondera - f. 31: CLAUDENILSON ALVES, Policial militar regularmente qualificado, foi denunciado e processado porque, no dia 14 de maio de 1995, por volta das 16:30 horas, aps prender em flagrante a vtima Mrcio Rogrio Fernandes por briga conjugal, no caminho da delegacia desferiu socos e golpes de basto na vtima, causando-lhe as leses corporais descritas no laudo em anexo. Processada a instruo do feito, com a oitiva das testemunhas, e apresentadas as alegaes finais das partes, sobreveio sentena condenatria, aplicando ao paciente as penas de deteno por 90 dias, e 10 dias-multa, no valor de 1/30 do salrio referncia, alm da pena acessria de suspenso do exerccio do cargo de Policial Militar por um ano, pela prtica do crime previsto no art. 3, alnea i, da Lei n. 4.898/65. Irresignada, a defesa apelou, cujo recurso foi conhecido e no provido, unanimidade, pela Cmara Criminal desta egrgia Corte, momento em que restou motivado o porqu da no concesso da suspenso condicional do processo, prevista no art. 89 da Lei n. 9.099/95. Naquela ocasio justificou-se que, alm do paciente confessar j ter recebido o benefcio da referida lei em outro processo-crime (interrogatrio em anexo), a certido do Cartrio Distribuidor local - em anexo - registra seu envolvimento em vrios delitos, dentre eles, dois homicdios, todos esses fatos ocorridos posterior ao caso em exame. Transitado em julgado o acrdo, o feito seguiu para a execuo, a ser processada no juzo de origem, onde, em 21 de
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maio do corrente, o paciente formulou pedido de converso da pena privativa de liberdade em restritiva de direito, com lastro no art. 44 do CP, sendo que a deliberao a respeito aguarda tos a manifestao do Ministrio Pblico. No presente mandamus, o impetrante pretende a converso da pena privativa de liberdade para a restritiva de direito, consistente em prestao de servio comunidade, asseverando que o crime praticado pelo paciente admite a transao prevista na Lei n 9.099/95. Permissa venia Excelncia, a pretenso do impetrante improcede, porquanto o crime pelo qual se viu processado e condenado foi o de abuso de autoridade, cuja Lei n 4.898/65 prev rito especial, o que refoge do mbito de aplicao da Lei 9.099/95, consoante dispe seu artigo 61. De sua vez, a Procuradoria-Geral, pelo il. SubprocuradorGeral, Wagner Batista, emitiu o seguinte parecer - f. 56: Ilustre advogado impetra pedido originrio de habeas corpus em favor de CLAUDENILSON ALVES alegando estar ele a sofrer manifesto constrangimento ilegal vez ter-lhe sido negado pelo Egrgio Tribunal de Justia do Estado de Rondnia aplicao do benefcio previsto no artigo 76 da Lei n 9.099/95, ou seja: transao, eis que foi condenado pelo MM. Juiz de Direito da 1 Vara Criminal da Comarca de Vilhena, RO, por crime previsto no art. 3, letra i, da lei n 4.998/65, a pena privativa de liberdade de 90 dias de deteno. V-se dos autos que a apelao interposta foi total, eis que no restringiu o ento apelante sua extenso. Nas razes somente argumentou acerca do mrito da condenao nada alegando quanto a eventual aplicao da lei n 9.099/95 (fls. 11/12). Como preliminar, o impetrado examinou a aplicao ou no instituto da lei n 9.099/95, a suspenso do processo, pre-
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visto no art. 89, para afast-lo, face a existncia comprovada de submisso do ru a outras aes penais. A matria, ora debatida, no foi objeto de pedido ou de exame. Entretanto, como a apelao devolveu integralmente o conhecimento de mrito ao impetrado poderia ele ter examinado de ofcio a questo. Assim, mesmo no o fazendo seria a autoridade coatora o que possibilita o conhecimento do presente pedido. No mrito, temos que sem razo o impetrante. Ao delito de abuso de autoridade previsto na lei 4.898/65, no art. 3, i, aplica-se o procedimento previsto na mesma lei, em seus artigos 12/27, que especial. Como a transao aplica-se, somente, s infraes penais de menor potencial ofensivo, excetuados os casos em que a lei preveja procedimento especial (art. 61 da lei n 9.099/95), no h que se falar em direito a transao prevista no art. 76 da mesma lei.Pelo exposto, no vislumbrando mcula a ser reparada na via eleita, opina o Ministrio Pblico Federal pelo indeferimento da ordem. o relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO SEPLVEDA PERTENCE (Relator): - Embora negue os antecedentes criminais aventados no acrdo local para negar-lhe a suspenso condicional do processo, nela no insiste a defesa do paciente, nesta impetrao. O que se pretende a transao penal, cogitada no art. 76 da Lei dos Juizados Especiais. Mas sua inadmissibilidade no caso, mormente aps o trnsito em julgado da condenao, patente.
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Certo, a circunstncia de ser o fato, de 14.5.95, anterior L. 9.099, de 26.9.95, ope a impetrao a garantia constitucional da retroatividade in melius da lei penal, em tese, pertinente. Mas, a transao penal de que cogita o art. 76 da Lei hiptese de conciliao pr-processual, cuja oportunidade fica preclusa com o oferecimento da denncia ou, pelo menos, com o seu recebimento sem protesto, se se admite, na hiptese, a provocao do Juiz ao Ministrio Pblico, de ofcio, ou a instncias da defesa. De qualquer sorte, procederia a objeo aventada nas informaes do Tribunal coator, endossadas pelo parecer do Ministrio Pblico. Ao contrrio do que sucede, por exemplo, com a suspenso condicional do processo, que - malgrado instituda na Lei dos Juizados Especiais - de aplicao ampla a quaisquer delitos compreendidos no seu art. 89, a transao penal de qua restrita s infraes penais de menor potencial ofensivo, confiados sua competncia na conformidade das diretrizes do art. 98 da Constituio: ora, de seu mbito, o art. 61 da lei subtraiu independentemente da pena reduzida - os casos para os quais se preveja outro procedimento especial. Por isso, v.g., a Turma j reputou inadmissvel a transao da L. 9.099 aos processos por crimes contra a honra (HC 75.386, 3.6.97, Moreira Alves, Informativo 74). De tudo, indefiro o habeas corpus: o meu voto. EXTRATO DE ATA HC n. 77.216-8 - RO - Relator: Min. Seplveda Pertence. Pacte.: Claudenilson Alves. Impte.: Ruben Cndido e Silva. Coator: Tribunal de Justia do Estado de Rondnia. Deciso: A Turma indeferiu o pedido de habeas corpus. Unnime. 1 Turma, 23.06.98.
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Presidncia do Senhor Ministro Moreira Alves. Presentes Sesso os Senhores Ministros Sydney Sanches, Octavio Gallotti, Seplveda Pertence e Ilmar Galvo. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Wagner Natal Batista. Ricardo Dias Duarte, Coordenador.
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HABEAS CORPUS N 77.041-3 - MG - (JSTF Volume 240 - Pgina 338) Primeira Turma (DJ, 07.08.1998) Relator: O Sr. Ministro Ilmar Galvo Paciente: Alanclay Nunes Pereira Impetrante: Reginaldo Mrcio Pereira Coator: Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais EMENTA: - HABEAS CORPUS. APELAO. MINISTRIO PBLICO. LEGITIMIDADE. SENTENA QUE HOMOLOGARA A TRANSAO COM BASE NO ART. 76 DA LEI N 9.099/95. A sentena homologatria da transao penal apelvel ( 5 do art. 76 e art. 82 da Lei n 9.099/95). No h que se falar em intempestividade do recurso, j que aviado no prazo legal, ou em ilegitimidade do Ministrio Pblico, tendo em vista que, como custos legis, tem legitimidade para recorrer, e, em face do princpio da independncia funcional, mantm independncia e autonomia no exerccio de suas funes, orientando sua prpria conduta nos processos onde tenha de intervir, podendo haver discordncia entre eles, inclusive no mesmo processo. (Jlio Fabbrini Mirabete, Cdigo de Processo Penal Interpretado, 3 Edio, pg. 302). Habeas corpus indeferido. ACRDO
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Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, por sua Primeira Turma, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em indeferir o pedido de habeas corpus. Braslia, 26 de maio de 1998. MOREIRA ALVES, Presidente - ILMAR GALVO, Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO ILMAR GALVO (Relator): A Defensoria Pblica do Estado de Minas Gerais, por intermdio do Defensor Reginaldo Mrcio Pereira, impetra habeas corpus, em benefcio de Alanclay Nunes Pereira, apontando como rgo coator o Tribunal de Justia local. Informa que o paciente foi denunciado pelo crime previsto no art. 299 do Cdigo Penal, e aps o recebimento da pea acusatria, por ocasio do seu interrogatrio, o Ministrio Pblico Estadual, com base no art. 76 da Lei n 9.099/95, props a transao penal para a aplicao imediata da pena de multa, que foi aceita pelo paciente e homologada pelo juiz por sentena, na qual declarou-se extinta a punibilidade (fls. 14/verso). Alega que, inusitadamente, o representante do parquet aviou recurso em sentido estrito (fls. 16/17), com base no art.581, III, do CPP, sustentando no ser admissvel a transao penal na espcie, porque a pena cominada ao delito no a autorizava, a teor do art. 61 da Lei n 9.099/95. O Tribunal de Justia mineiro, recebendo o recurso como apelao, deu-lhe provimento para anular a transao e determinar, em conseqncia, o prosseguimento do processo (fls. 22/25). Sustenta que a transao, sendo consensual, uma vez homologada pelo juiz, constitui ato jurdico perfeito e acabado e no
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pode ser anulada por vontade de uma das partes, sob pena de violar o princpio da igualdade e do devido processo legal. Assevera inexistir interesse recursal quando a sentena acolhe proposta de transao do Ministrio Pblico, aceita pelo denunciado. Postula a concesso da ordem para que se declare a nulidade do procedimento penal que teve o seu curso retomado pela deciso impetrada, posto haver conhecido e provido recurso aviado intempestivamente pelo Ministrio Pblico, que inclusive no detinha legtimo interesse para tal. A liminar postulada foi indeferida pelo despacho de fls. 29/30. Aps as informaes, manifestou-se a Procuradoria-Geral da Repblica, em parecer do Dr. Cludio Lemos Fonteles, no sentido do indeferimento. o relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO ILMAR GALVO (Relator): A questo foi assim apreciada no parecer da douta Procuradoria-Geral da Repblica, verbis (fls. 42/44): O presente habeas corpus deve ser conhecido, e no mrito denegada a ordem. No tocante intempestividade do recurso ministerial, cumpre destacar, que diferentemente do entendimento esposado pelo TJ/MG de que, por no ter sido a transao penal homologada por sentena, a deciso do MM. Juiz monocrtico que decretou extinta a punibilidade, desafia o recurso stricto sensu (art. 581, VIII, do CPP), v-se, ao contrrio, que se cuida tal deciso de sentena homologatria de uma transao penal, portanto, cabvel o recurso de apelao, em consonncia com o disposto no 5, art. 76 da Lei 9.099/95, verbis: da sentena prevista no pargrafo anterior caber a apelao referida no art. 82 desta lei.
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Alm disso, de se notar que a certido de fls. 15, atesta a publicao da respectiva sentena no rgo oficial. De se ler: Certifico que a sentena retro foi registrada no livro nmero 028 s folhas 018, sendo publicada no rgo Oficial do Estado nesta data. Dou f. Belo Horizonte, 15 de outubro de 1996. O escrivo. Desta forma, conclui-se que o recurso cabvel, no caso concreto, o da apelao, nos termos do art. 82 da Lei 9.099/95, que dever ser interposta no prazo de 10 dias, contados da cincia da sentena pelo Ministrio Pblico, pelo ru e seu defensor. Segundo extrai-se dos autos s fls. 15, o representante do Ministrio Pblico foi intimado pessoalmente do inteiro teor da sentena retro em 14 de outubro de 1996, sendo que, no dia 15 de outubro daquele mesmo ano, interps o recurso de fls. 16/17. Invivel, assim, a pretenso da defensoria no que toca tempestividade do recurso ministerial. Quanto falta de legitimidade do Ministrio Pblico para recorrer, o argumento no procede. Certo, houve equvoco do Dr. Promotor de Justia em oferecer transao criminal. Mas, a bom tempo, como visto, percebeu-se do equvoco e, como custos legis, seu imperativo dever zelar pela fiel observncia dos preceitos normativos. o que os autos em exame estampam. Com efeito, no caso examinado, a pena mxima cominada ao delito praticado de falsidade ideolgica (art. 299 do CP) de 5 anos, logo, devido a pena mxima cominada ser superior a um ano, a lei expressamente exclui referida infrao da competncia do Juizado Especial Criminal. Diante do exposto, opina o Ministrio Pblico pelo indeferimento do pedido. Posta a questo nestes termos, no h que se vislumbrar constrangimento ilegal na deciso impetrada, sendo incabvel a pretenso de trancamento da persecuo penal.
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Primeiro, vista de que a sentena homologatria da transao penal apelvel ( 5 do art. 76 e art. 82 da Lei n 9.099/ 95). Como observa Ada Pellegrini Grinover (Juizados Especiais Criminais, Ed. Revista dos Tribunais, 2 ed., pg. 148): O legislador foi prudente, pois possvel que a transao penal tenha sido inquinada por vcio da vontade, ou que no tenham sido observados os requisitos legais, de modo que a correo poder vir por fora de apelao. Segundo, porque, como se extrai dos autos e bem anotou o parecer da Procuradoria-Geral da Repblica, no h que se falar em intempestividade do recurso, j que aviado no prazo legal, ou em ilegitimidade do Ministrio Pblico, tendo em vista que, como custos legis, tem legitimidade para recorrer, e, em face do princpio da independncia funcional, mantm independncia e autonomia no exerccio de suas funes, orientando sua prpria conduta nos processos onde tenha de intervir, podendo haver discordncia entre eles, inclusive no mesmo processo. (Jlio Fabbrini Mirabete, Cdigo de Processo Penal Interpretado, 3 Edio, pg. 302). Em tais circunstncias, meu voto indefere a ordem de habeas corpus. EXTRATO DE ATA HC n. 77.041-3 - MG - Relator: Min. Ilmar Galvo. Pacte.: Alanclay Nunes Pereira. Impte.: Reginaldo Mrcio Pereira. Coator: Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Deciso: A Turma indeferiu o pedido de habeas corpus. Unnime. Ausente, ocasionalmente, o Senhor Ministro Octavio Gallotti. 1 Turma, 26.05.98. Presidncia do Senhor Ministro Moreira Alves. Presentes Sesso os Senhores Ministros Sydney Sanches, Octavio Gallotti, Seplveda Pertence e Ilmar Galvo.
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Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Miguel Frauzino Pereira. Ricardo Dias Duarte, Coordenador.
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HABEAS CORPUS N 76.618-5 - SP - (JSTF - Volume 240 - Pgina 334) Primeira Turma (DJ, 07.08.1998) Relator: O Sr. Ministro Moreira Alves Paciente: Marcelo Jesus Santos Rosa Impetrante: Antnio Roberto Barbosa Coator: Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo EMENTA: - Habeas corpus. Prescrio retroativa da pretenso punitiva do Estado. - Tendo sido condenado o ora paciente pena privativa de liberdade de 1 (hum) ano de deteno, o prazo de prescrio pela pena imposta com trnsito em julgado de 2 (dois) anos em virtude de ele ser menor quando da prtica do crime, e esse prazo, no caso, se conta da data da publicao da sentena condenatria em cartrio (16.11.92), e que transitara em julgado para a acusao, at o trnsito em julgado do acrdo que a manteve, no tocante pena imposta, em apelao do ru (06.01.95), e no at a data da sesso em que esta foi julgada (24.10.94). Assim sendo, ao transitar em julgado o acrdo prolatado em apelao, j havia decorrido mais de dois anos entre essa data (06.01.95) e da publicao da sentena condenatria (16.11.91). Habeas corpus deferido, para declarar-se ocorrente a prescrio retroativa da pretenso punitiva do Estado, e, em
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conseqncia, para decretar-se a extino da punibilidade do ora paciente. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em deferir o pedido de habeas corpus, nos termos do voto do Relator. Braslia, 05 de maio de 1998. MOREIRA ALVES, Presidente e Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO MOREIRA ALVES (Relator): - So estas as informaes prestadas pelo Exmo. Sr. Presidente do Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo: Tenho a honra de acusar o recebimento do Ofcio n 121/ R, atravs do qual so solicitadas informaes para a instruo do Habeas Corpus n 76.618, em que impetrante o Bel. ANTNIO ROBERTO BARBOSA, e paciente MARCELO JESUS SANTOS ROSA. Alega o impetrante, em sntese, estar o paciente sofrendo constrangimento ilegal, eis que no reconhecida a extino de sua punibilidade pela ocorrncia da prescrio da pretenso punitiva estatal (Ao Penal n 296/89, da E. Terceira Vara Criminal da Comarca de Diadema). Cabe-me, a propsito e em ateno ao ofcio de Vossa Excelncia, transmitir os esclarecimentos que seguem. Por fatos ocorridos em 30 de setembro de 1989, foi o paciente denunciado, perante o MM. Juzo da E. Terceira Vara Criminal da Comarca de Diadema, como incurso no art. 121, 3, do Cdigo Penal (doc. n 1).
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Recebida a denncia em 3 de maio de 1991 (doc. n 2), procedeu-se citao e interrogatrio do acusado (doc. n 3). Realizadas as audincias de instruo e debates (doc. n 4) sobreveio, em 3 de novembro de 1992, sentena condenatria, que apenou o paciente, por infringncia ao art. 121, 3, do Cdigo Penal, a 1 ano de deteno, em regime aberto, concedido o sursis por dois anos, com a limitao de fim de semana e a obrigao de comparecimento mensal em juzo para informar e justificar suas atividades. O r. decisum foi publicado em 16 de novembro do mesmo ano (doc. n 5). Inconformado, apelou o ru (doc. n 6), e a E. Dcima Primeira Cmara desta Corte, em 24 de outubro de 1994, sem discrepncia de votos, rejeitada a preliminar, acolheu parcialmente o recurso para afastar as condies do sursis especial e estabelecer a prestao de servios comunidade no primeiro ano (doc. n 7). O ven. aresto transitou em julgado em 6 de janeiro de 1995 (doc. n 8). (fls. 36/37). A fls. 98/99, assim se manifesta a Procuradoria-Geral da Repblica, em parecer do Dr. Cludio Lemos Fonteles: 1. O advogado Antnio Roberto Barbosa em favor de Marcelo Jesus Santos Rosa ajuza pedido de habeas corpus. 2. Almeja o reconhecimento da prescrio, pelo que assevera a tanto, verbis: Com efeito. Da data da publicao (documento de nmero onze) da sentena (16.11.1992), data do trnsito em julgado (06.01.1995) (documento de nmero dezoito), decorreu lapso temporal superior a 02 (dois) anos, mais que suficiente para fulminar, inexoravelmente, a ao penal. (fls. 4: grifos nossos e do original) 3. H equvoco nesta argumentao, data venia.
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4. que o termo ad quem fixao do lapso prescricional no est na data do trnsito em julgado, mas na data da sesso em que se decidiu o pleito recursal. 5. Tal aconteceu aos 24 de outubro de 1994, como cristalinamente informa-se a fls. 37. 6. Ora, lavrada a sentena aos 3 de novembro de 1992 (ainda: informaes a fls. 36, in fine), o binio no se perfez. 7. No caso, s faz sentido tomar-se a data do trnsito em julgado como dies a quo marcao da pretenso executria da pena, porque no pugna o paciente. 8. Pelo indeferimento do pleito. o relatrio VOTO O SENHOR MINISTRO MOREIRA ALVES (Relator): 1. Equivoca-se o parecer da Procuradoria-Geral da Repblica. Com efeito, tendo sido condenado o ora paciente pena privativa de liberdade de 1 (hum) ano de deteno, o prazo de prescrio pela pena imposta com trnsito em julgado de 2 (dois) anos em virtude de ele ser menor quando da prtica do crime, e esse prazo, no caso, se conta da data da publicao da sentena condenatria em cartrio (16.11.92), e que transitara em julgado para a acusao, at o trnsito em julgado do acrdo que a manteve, no tocante pena imposta, em apelao do ru (06.01.95), e no at a data da sesso em que esta foi julgada (24.10.94). Assim sendo, ao transitar em julgado o acrdo prolatado em apelao, j havia decorrido mais de dois anos entre essa data (06.01.95) e da publicao da sentena condenatria (16.11.91). 2. Em face do exposto, defiro o presente habeas corpus, para declarar ocorrente a prescrio retroativa da pretenso
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punitiva do Estado, e, em conseqncia, decretar a extino da punibilidade do ora paciente. EXTRATO DE ATA HC n. 76.618-5 - SP - Relator: Min. Moreira Alves. Pacte.: Marcelo Jesus Santos Rosa. Impte.: Antnio Roberto Barbosa. Coator: Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo. Deciso: A Turma deferiu o pedido de habeas corpus, nos termos do voto do Relator. Unnime. 1 Turma, 05.05.98. Presidncia do Senhor Ministro Moreira Alves. Presentes Sesso os Senhores Ministros Sydney Sanches, Octavio Gallotti e Ilmar Galvo. Ausente, justificadamente, o Senhor Ministro Seplveda Pertence. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Miguel Frauzino Pereira. Ricardo Dias Duarte, Secretrio.
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HABEAS CORPUS N 76.602-1 - GO - (JSTF - Volume 240 - Pgina 319) Primeira Turma (DJ, 08.05.1998) Relator: O Sr. Ministro Sydney Sanches Paciente: Alberto Feitosa da Silva Impetrante: Valdeon Roberto Glria Coator: Tribunal de Justia do Estado de Gois EMENTA: - DIREITO PENAL E PROCESSUAL PENAL MILITAR. CRIME MILITAR: HOMICDIO QUALIFICADO. APELAO ILIMITADA DO MINISTRIO PBLICO. LIMITAO NAS RAZES: INADMISSIBILIDADE. EXAME INTEGRAL PELO TRIBUNAL AD QUEM. HABEAS CORPUS. 1. A denncia imputou ao paciente a prtica de homicdio qualificado pela circunstncia de se haver prevalecido da situao de servio, nos termos do art. 205, 2, inc. VI, do Cdigo Penal Militar. 2. A sentena absolveu-o, reconhecendo a excludente da legtima defesa de terceiro. 3. O Ministrio Pblico estadual apelou, pleiteando a reforma da sentena e a condenao do ru. Sem haver estabele-
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cido qualquer limitao, de se inferir que haja pretendido a condenao nos termos da denncia. 4. Alis, no caso, mesmo nas razes de apelao, embora concluindo pela condenao do ru como incurso nas penas do art. 205, caput, do C. P. Militar, no deixou o apelante de admitir que o agente se encontrava em situao de servio, prevalecendo-se de tal situao. 5. Por isso mesmo, nada impedia que o aresto ora impugnado, ao julgar a apelao, conclusse, como concluiu, pela condenao do ru por crime de homicdio qualificado, nos exatos termos do art. 205, 2, inc. VI, do C.P.M. 6. que, sendo ampla a apelao, no pode ser, em seguida, limitada pela apresentao das razes. 7. H. C. indeferido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, por sua Primeira Turma, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em indeferir o pedido de habeas corpus. Braslia, 10 de maro de 1998. MOREIRA ALVES, Presidente - SYDNEY SANCHES, Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO SYDNEY SANCHES (Relator): - 1. O ilustre Desembargador LAFAIETE SILVEIRA, Presidente do E. Tribunal de Justia do Estado de Gois, ao prestar as informaes de fls. 72/73, esclareceu: A Auditoria da Justia Militar ofereceu denncia em desfavor de Alberto Feitosa da Silva e Corbiniano Fernandes, por
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fato ocorrido no dia 29.05.85, na cidade de So Miguel do Araguaia, incursando-os nas sanes do artigo 205, 2, inciso VI, em harmonia com o artigo 53, ambos do Cdigo Penal Militar. Citados, os acusados foram qualificados e interrogados. Desmembrado o processo, o paciente Alberto Feitosa da Silva foi julgado pelo Conselho Permanente da Justia Militar e absolvido por legtima defesa de terceiro. O Ministrio Pblico, inconformado com a deciso, manifestou recurso apelatrio para este Tribunal, fundamentando que a excludente da criminalidade no restou comprovada. Colhida a manifestao da Procuradoria-Geral de Justia, esta posicionou-se pelo conhecimento e provimento do apelo. A Primeira Turma Julgadora da Segunda Cmara Criminal, em sesso do dia 19 de novembro de 1996, unanimidade de votos, conheceu do recurso, para cassar a deciso do Conselho Permanente de Justia e a sentena que a materializou, e condenou o apelado, em acrdo da lavra do Desembargador Joo Cando Machado. O acrdo foi publicado e circulado em 02.12.96, tendo transitado em julgado em 18.12.96. Em 10.01.97 os autos foram devolvidos ao juzo de origem. Em anexo, encaminho cpia do acrdo e relatrio da Apelao Criminal n 16.524-5/213 (9600627991), visando a complementao destas informaes. 2. No parecer de fls. 86/88 o douto Subprocurador-Geral da Repblica CLAUDIO LEMOS FONTELES resumiu a impetrao do Habeas Corpus, nestes termos (fls. 86, itens 1 e 2): 1. O advogado Valdeon Roberto Glria em favor de Alberto da Silva ajuza pedido de habeas corpus.
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2. Argumento nico de base impetrao diz com julgamento ultra petita, em apelao apreciada pelo Colegiado estadual. Exorbitando dos limites do apelo, como posto, o Colegiado reconhecera circunstncia qualificadora no pedida ao juzo de reforma. 3. Em seguida, opinou o nobre representante do Ministrio Pblico federal pelo indeferimento do pedido, ficando sua manifestao sintetizada na ementa de fls. 86,in verbis: Ementa: 1. No conferido juridicamente ao Ministrio Pblico, uma vez firmada sua irresignao recursal, restringir, em razes supervenientes, o mbito do conhecimento do apelo. 2. Indeferimento do pedido. o Relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO SYDNEY SANCHES (Relator): - 1. A denncia imputou ao paciente a prtica de homicdio qualificado pela circunstncia de se haver prevalecido da situao de servio, nos termos do art. 205, 2, inc. VI, do Cdigo Penal Militar. 2. A sentena absolveu-o, reconhecendo a excludente da legtima defesa de terceiro (fls. 13/17). 3. O Ministrio Pblico estadual apelou, pleiteando a reforma da sentena e a condenao do ru (fls. 18/19). Sem haver estabelecido qualquer limitao, de se inferir que haja pretendido a condenao nos termos da denncia. 4. Alis, mesmo na razes de apelao, embora concluindo pela condenao do ru como incurso nas penas do art. 205, caput, do Cdigo Penal Militar (fls. 27, in fine), no deixou
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de admitir que o agente se encontrava em situao de servio, prevalecendo-se de tal situao. 5. Com efeito, tais razes esto reproduzidas a fls. 22/27, in verbis: RAZES DE APELAO Egrgio Tribunal: Colenda Cmara: Eminentes Senhores Julgadores: Douto Procurador de Justia: ALBERTO FEITOSA DA SILVA foi absolvido pelo E. Conselho Permanente de Justia em r. sentena de fls. 178/183, acatando a tese defensiva de legtima defesa de terceiro, afastando-se antijuridicidade da conduta do acusado e absolvendo-o da imputao da prtica de ilcito penal previsto no artigo 205, caput, do Cdigo Penal Militar (homicdio simples). Apenas a ttulo de esclarecimento, a ao penal originalmente foi desencadeada em face do ora acusado ALBERTO FEITOSA DA SILVA e tambm de CORBINIANO FERNANDES, sendo que este foi primeiramente julgado, provocando o desmembramento do feito. Em sntese, o fato imputado ao acusado e narrado na denncia ocorreu em 29 de maio de 1985, por volta das 11:00 horas, na Av. Trindade, n 1.247, Setor Bosque da Sade, no Municpio de So Miguel do Araguaia/GO, onde ALBERTO FEITOSA DA SILVA, agindo com animus necandi e utilizandose de um revlver pertencente a PMGO e um pedao de pau, matou Aroilton Pereira da Cunha, mediante golpes e disparos com a arma de fogo que acabaram por alvejar a vtima, ferindoa e produzindo sua morte. A vtima Aroilton Pereira da Cunha estava em um estabelecimento comercial denominado Bar Serra Pelada e fez pedi-
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do para que fosse tocada uma fita cassete, no tendo sido atendido. Estava armado com uma faca. Voltou a sua residncia e, comunicados os policiais, foram estes at sua casa. L chegando, violaram o domiclio da vtima e disseram ambos policiais que desarmariam a vtima. Ento, foram em sua direo, certo que, aps uma ligeira queda, o Sd PM Fernandes golpeou a vtima com uma paulada na mo, deixando esta que a faca casse, enquanto que - com a vtima j desarmada -, o ora acusado efetuou dois disparos de arma de fogo, matando-a, atingindo as regies cervical esquerda e crural direita. Data maxima venia, entendemos que a sentena proferida merece ser reformada, a fim de julgar procedente o pedido condenatrio, afastando a propalada legtima defesa, no cabvel na espcie. No h no caso em testilha, situao de agresso iminente que justificasse a ao desmedida do policial militar ora acusado. E, a ao do policial militar foi empreendida com meios desnecessrios e de forma imoderada. Vejamos trechos de depoimentos que nos revelam os fatos: ... que o depoente ouviu dizer, que no momento do fato o ru estava em um bar com uma faca tentando matar um rapaz que o depoente desconhece o nome. Da a pouco o depoente passava pela casa da vtima e, viu o carro da polcia ali chegar. Por curiosidade parou seu veculo como a casa no tem cerca e nem muro, viu a vtima sentada em uma rea no fundo da casa. Dois policiais Fernando e Feitosa saltaram da viatura e Fernando pegou um pedao de pau. Ambos entraram pela casa adentro e saram em uma rea onde estava a vtima, viu quando a vtima com a faca na mo foi de encontro com soldado Fernandes e este usando o pau que apanhara a pouco desferiu um golpe. A vtima tentando alcanar novamente com a faca, o
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soldado Feitosa sacou do revlver e deu dois tiros contra a vtima que caiu na hora (David Viana de Amorinho, fl. 82). ... detalhes nenhum, apenas que os dois policiais Fernandes e Feitosa chegaram na casa da vtima, e mataram-no na rea de sua prpria casa. A vtima era pessoa aparentemente normal, e esse acontecimento causou revolta generalizada nesta cidade. Principalmente quando bebia ficava mais desorientado (Joaquim da Silva Noleto, fl. 107). ... que a depoente na poca do fato no estava nesta cidade, e apenas soube do mesmo por comentrios. Sabe que a vtima morreu em sua prpria casa, e a cidade toda ficou revoltada, porque `foi nos ps de sua me... (Claudionete Cirqueira Amurim, fl. 108). O mais significativo deles, da Sra. Luiza Pereira da Cunha (fl. 83), que inclusive interveio nos fatos e foi tida na deciso do primeiro ru como prova chave para sua absolvio, como sendo manifestao da verso verdadeira (... de posse desta verso, afigurada verdadeira, mesmo porque oriunda da me da vtima, o rgo colegiado abraou-a, por exercitado o seu poder de livre convencimento, no havendo lugar para se admitir que a deciso tenha contrariado, de forma manifesta, a prova dos autos - v. Acrdo do E. Tribunal de Justia de Gois - fl. 186): ... o policial Fernandes apanhou um pedao de pau e dirigiu para a vtima, a qual estava com uma faca da cozinha na mo. Disse-lhe `joga a faca no cho, e a vtima disse `no jogo. A vtima levantou-se mas no caminhou para o lado do policial e, nesta hora, o policial Fernandes acertou-lhe uma paulada no brao que segurava a faca, esta caiu. Fernandes apanhou a faca e afastou um pouco tendo a depoente se agarrado com o policial Feitosa que estava com o revlver na mo. O policial deu alguns safanes na depoente e ali mesmo segurando-a pelo brao es-
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querdo atirou por duas vezes na vtima numa distncia mais ou menos de trs metros a vtima dava muito trabalho para a depoente e muitas vezes j foi presa e, muito judiada na cadeia pelos policiais... que em momento algum a vtima tentou atacar os policiais com a faca. Quando o soldado Feitosa levou o revlver na depoente, o soldado Fernandes pediu-lhe que no atirasse. Diga-se mais, que a prpria Defesa tem este depoimento como relevante e real, j que segundo seus prprios dizeres, foi a nica que presenciou os fatos, conforme se verifica em fl. 132. Ora, dos dados testemunhais colhidos, ressalta-se que houve inicialmente uma ao justificada por parte do ru j absolvido. Mas, na seqncia do desdobramento ftico, o ora acusado agiu de maneira antijurdica. No havia a situao de agresso iminente - a me da vtima inclusive lhe pedia para no atirar - e, apesar da existncia de um pedao de madeira para defesa, sacou de um revlver, utilizando-se de meio desnecessrio e desfechou dois tiros, causando a morte da vtima, portanto, em verdadeiro uso imoderado, tambm. Destarte, totalmente incabvel a legtima defesa nesta hiptese. Registre-se que no momento dos disparos, sequer a vtima encontrava-se armada, j que a conduta do policial militar j absolvido foi eficaz, retirando dela a faca que portava. Outrossim, os policiais militares foram at a residncia da vtima, em verdadeira violao de domiclio como crime-meio, perseguindo-na e l dentro, defronte a sua prpria genitora, passaram a agredi-la e finalmente mat-la. Tanto esta argumentao verdadeira que, o outro acusado, primeiramente julgado foi absolvido porque agiu de forma limitada, cingindo-se a, mesmo armado, utilizar-se somente de um pedao de pau, o suficiente para de forma eficaz desarmar a vtima. Enquanto isso, o ora acusado, brutalmente, sacou de seu
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revlver apesar de pedidos veementes da genitora da vtima para que no o fizesse, e desfechou dois tiros contra Aroilton, imolando-lhe a vida. Tecidas estas consideraes quanto autoria e no existncia de causa justificadora, vemos que a materialidade da infrao penal tambm est devidamente comprovada. Encartado em fls. 22/25, h o laudo de exame cadavrico, provando a morte da vtima causada pelos ferimentos produzidos pelos projteis de arma de fogo disparado pelo acusado. Naquela oportunidade, narraram os peritos que um dos ferimentos foi produzido na regio crural direita com orifcio de sada nico na regio mdio-gltea direita. E, o mais letal, revelando toda a intensidade do animus necandi do agente, um outro ferimento atingindo a regio cervical, tendo o projtil penetrado na regio antero-lateral esquerda e sado em dois orifcios na regio cervical, ao nvel da 3 e 4 vrtebras. Da a violncia ilimitada utilizada pelo acusado, ceifando uma vida humana. Em face da exposto, o presente para reformar a r. sentena proferida, a fim de julgar procedente o pedido condenatrio, dando o acusado ALBERTO FEITOSA DA SILVA como incurso no artigo 205, caput, do Cdigo Penal Militar, requerendo o Ministrio Pblico o conhecimento e provimento da apelao. Goinia, 26.maro.1996. as.) Glauber Jos da Silva Promotor de Justia Substituto. 6. Por isso mesmo, nada impedia que o aresto ora impugnado, ao julgar a apelao, conclusse, como concluiu, pela condenao do ru por crime de homicdio qualificado, nos exatos termos do art. 205, 2, inc. VI, do Cdigo Penal Militar.
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7. O Relatrio da Apelao foi exarado pelo ilustre Desembargador JOO CANEDO MACHADO (fls. 38/40): APELAO CRIMINAL N 16.524-5/213 GOINIA APELANTE: MINISTRIO PBLICO APELADO: ALBERTO FEITOSA DA SILVA RELATRIO Alberto Feitosa da Silva e Corbiniano Fernandes, Soldados da Polcia Militar, viram-se denunciados perante a Auditoria da Justia Militar porque incursos nas sanes do artigo 205, 2, inciso VI, em harmonia com o artigo 53, todos do Cdigo Penal Militar, por fato ocorrido no dia 20 de maio de 1985, por volta de onze horas, na cidade de So Miguel do Araguaia, figurando Aroilton Pereira da Cunha como vtima. Denncia recebida no dia 15 de outubro de 1985, conforme despacho de f. 46. Regularmente requisitados e citados, os acusados foram qualificados e interrogados no dia 13.12.85 (fs. 50 a 52). Inquiridas no curso da instruo criminal sete testemunhas, sendo quatro pelo Ministrio Pblico (ilegvel) e trs pela defesa (fs. 106/109). O acusado Corbiniano Fernandes, unanimidade de votos, logrou sua absolvio perante o Conselho Permanente de Justia, por acolhida a tese de inexistncia de prova de haver concorrido para a infrao penal (artigo 439, letra c, do Cdigo de Processo Penal Militar). Dessa deciso, manifestou recurso apelatrio o Ministrio Pblico que resultou improvido (fs. 136 e 174).
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Desmembrado o processo, o acusado Alberto Feitosa da Silva foi submetido a julgamento pelo Conselho Permanente da Justia Militar, no dia 12 de dezembro de 1995, e, igualmente unanimidade, viu ao absolvido por abraada a tese de legtima defesa de terceiro (fs. 176 a 183). O Ministrio Pblico, por inconformado com a deciso colegiada, com base no artigo 509, letra b, do Cdigo de Processo Penal Militar, dela manifesta recurso apelatrio para este Tribunal, a fundamento de que a excludente da criminalidade no restou devidamente comprovada (fs. 188/193). Processualizado o recurso, subiram os autos (f. 200). A Procuradoria-Geral de Justia, por sua delegada, manifesta-se pelo conhecimento e provimento do apelo (fs. 204 a 208). o relatrio. douta Reviso. Goinia, 01 de outubro de 1996. as.) Joo Canedo Machado DESEMBARGADOR-RELATOR. 8. O voto do Relator e condutor do acrdo unnime assim se exarou (fls. 44/50): VOTO O recurso apropriado e tempestivamente exercitado. Satisfeitos os demais pressupostos, dele conheo. Consta da denncia que a vtima, no dia do fato, portando uma peixeira na cintura, na cidade de So Miguel do Araguaia, adentrou o bar Serra Pelada e pediu um litro de vinho Chapinha e, em seguida, exibindo uma fita cassete, pediu que a tocasse; ante a negativa aos pedidos, Aroilton ali demorou um pouco e depois seguiu para a sua residncia.
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Ainda da denncia que um circunstante acionou a polcia e ali compareceram, em uma viatura caracterizada, os Soldados Alberto e Corbiniano; informaes de que Aroilton havia seguido para a casa dos seus pais, a dupla policial saiu em perseguio vtima, encontrando-a em sua prpria residncia, numa rea de fundo, o Soldado Corbiniano foi o primeiro a interpella, pedindo-lhe que lhe entregasse a faca; a vtima recusou-se a entreg-la, tendo ele retrucado que iria tom-la e, ao dirigir-se vtima, acabou escorregando-se, indo ao solo para, em seguida, apoderar-se de um pedao de pau que se achava nas imediaes e, com ele, desferiu um golpe contra a mo da vtima, o que fez com que a faca fosse ao cho, recolhida por Corbiniano; a vtima permaneceu na aludida rea e, em seguida, recebe dois disparos efetuados pelo Soldado Feitosa, ora apelado. Levada para o hospital pelos prprios policiais-militares, a vtima no resistiu e por volta das 23:30 horas, foi a bito. Em sntese, o que relata a denncia. Cumpre ressaltado que da absolvio do acusado Corbiniano Fernandes, pelo Conselho Permanente de Justia, unanimidade de votos, por inexistncia de prova de haver concorrido para o crime, ensejou recurso do Ministrio Pblico que, tambm unanimidade desta Cmara, resultou improvido. A conduta da vtima, que se achava alcoolizada, embora armada de uma faca de cozinha, no referido bar, no se revestia de gravidade, limitando-se apenas a improprios e ameaas de menor gravidade; quando a polcia, representada pelos Soldados Corbiniano e Feitosa, integrantes do destacamento local, ali chegou, a vtima j havia deixado o bar, dirigindo-se sua residncia; sem necessidade aparente, os aludidos Soldados rumaram-se em diligncia procura da vtima, objetivada a sua deteno. Aroilton, que sofria das faculdades mentais, foi encontrado pelos policiais no fundo de sua casa, numa rea, com a faca
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mo; recusou-se ordem do Soldado Corbiniano para que lhe entregasse a faca, momento em que Corbiniano procurava apoderar-se de um pedao de pau que se achava nas imediaes, acabou escorregando e caiu ao solo; recomposto, apanhou-o e, com ele, golpeou a mo da vtima, fazendo com que a faca fosse ao cho, recolhida por ele prprio, o Soldado Corbiniano. O Soldado Feitosa, que se achava de revlver em punho, sem nada dizer, com a vtima j desarmada, mesmo diante do apelo de seu colega para que no atirasse, de forma injustificada e desnecessariamente, desferiu dois tiros contra a vtima. Luza Pereira da Cunha, me da vtima presente ao fato, disse: O policial deu alguns safanes na depoente e ali mesmo, segurando-a pelo brao esquerdo atirou por duas vezes na vtima numa distncia de mais ou menos trs metros; ... em momento algum a vtima tentou atacar os policiais com a faca; ... quando o soldado Feitosa levou o revlver na depoente, o soldado Fernandes pediu-lhe que no atirasse (f. 83). A legtima defesa uma causa excludente de ilicitude e objetiva a proteo dos bens juridicamente tutelados, de modo especial a vida, bem maior do ser humano. Assim, quem reage a uma atitude ilcita defendendo a si e a terceiro, dentro dos limites legais admitidos e estabelecidos, age de conformidade com o direito, pois est protegendo aquilo sobre o qual recai a tutela do Estado. Dentre os requisitos da legtima defesa, em qualquer de suas modalidades, indispensvel que a atualidade ou a iminncia da agresso reste configurada; a agresso pretrita, j serenada, por exemplo, no pode ser reconhecida como motivo para a legtima defesa.
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Na hiptese vertente, a vtima estava armada apenas de faca, enquanto os dois Soldados portavam revlveres e, no momento dos disparos, comprovadamente, a faca, por j apreendida por um dos agentes, no mais se encontrava em poder da vtima; portanto, ao receber os dois projteis, a vtima, alm de desarmada, no esboava nenhum gesto de eventual agresso aos Soldados, at porque a desproporo entre ela e eles era flagrante. Nesta ordem, a legtima defesa no se caracteriza, na forma da conceituao do artigo 44 do Cdigo Penal Militar, se o agente, como na espcie, desfere dois tiros contra a vtima, presumindo uma possvel ameaa de agresso fsica a seu colega de farda, que sequer desenhou e, muito menos, se consolidou. A legtima defesa, para sua configurao, exige que a agresso repelida seja injusta, atual ou iminente, alm de moderados os meios empregados na repulsa. No caso vertente, embora discutvel a necessidade do empreendimento da diligncia na casa da vtima, onde, aparentemente, nenhum crime ou contraveno estivesse a praticar, h que se considerar a sua conduta anterior, no bar e, em funo de seus antecedentes, posto que dada a arruaas, os acusados resolveram desarm-la e lev-la detida; contudo, exorbitaram em suas atribuies; este dever que lhes era imposto sujeita-se a determinados limites, regras ou normas que devem ser observados. Nesta ordem de raciocnio, analisados detidamente os presentes autos, concluo que os argumentos expedidos pelo recorrente so procedentes, pois h nos autos de prova suficiente para sustentar a condenao do recorrido. Assim, tendo o acusado Alberto Feitosa da Silva como incurso nas sanes do artigo 205, 2, inciso VI, do Cdigo Penal Militar, observadas as circunstncias judiciais elencadas
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no artigo 69 do referido diploma legal, passo dosagem e aplicao da pena.O crime resultou de intensa gravidade. Personalidade normal, no registrando o acusado tendncias crimingenas, ante prova em contrrio. Agira mediante dolo direto e especfico, com a inteno de subtrair a vida da vtima. Utilizou-se do meio e modo de que dispunha no momento para a perpetrao do homicdio. Motivos injustificveis sob todos os aspectos, pois a vtima j se achava desarmada e no esboara qualquer atitude agressiva contra os agentes policiais.Demonstrou desequilbrio para o exerccio da funo que exerce. Observadas as circunstncias que antecederam os fatos em si, quando a vtima, em um bar, armada de faca, teria provocado arruaa e ameaa, contribuindo, de algum modo, para a ocorrncia do crime; considerando que o acusado, aps balear a vtima, com a ajuda de seu colega, removeu-a para o hospital, onde mais tarde veio a falecer, fixo a pena-base em 12 (doze) anos de recluso, tornada definitiva e concreta ante inexistncia de circunstncias outras capazes de alter-la, a ser cumprida inicialmente em regime fechado, nas dependncias do CEPAIGO. Ocorrido o trnsito em julgado desta deciso, aps esgotados todos os recursos lance-se o nome no rol dos culpados, expea-se o mandado de priso que, cumprido, ensejar a expedio da guia para a execuo da pena. Ao teor destas consideraes, acolhido o parecer da douta Procuradoria-Geral de Justia, dou provimento ao recurso apelatrio para reformar a deciso do Conselho Permanente da Justia e a sentena que a materializou e condenar o acusado Alberto Feitosa da Silva no cumprimento da pena de 12 (doze) anos de recluso, em regime inicialmente fechado, no CEPAIGO, por ofensa ao disposto no artigo 205, 2, inciso VI, do Cdigo Penal Militar.
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Deixo de condenar o acusado no pagamento das custas processuais em virtude de haver sido defendido pela Advocacia de Ofcio da Justia Militar e sua condio econmico-financeira no suport-las. como voto. as.) Joo Canedo Machado DESEMBARGADOR-RELATOR. 9. Ao indeferir a medida liminar pleiteada nos presentes autos, durante as frias de Janeiro de 1998, o eminente Ministro-Presidente, CELSO DE MELLO, j havia salientado que o recurso do Ministrio Pblico no fora limitado e que a limitao no poderia ter sido suscitada apenas nas razes de apelao, de sorte que esta podia ter sido julgada, com toda a amplitude, como foi. V-se a fls. 64/66: DESPACHO: Alega-se, na presente impetrao, que o E. Tribunal de Justia do Estado de Gois, ao dar provimento a recurso interposto pelo Ministrio Pblico local, teria agido ultra petita, causando, desse modo, injusto constrangimento ao status libertatis do ora paciente, a quem sentenciou pela prtica do delito militar de homicdio qualificado (CPM, art. 205, 2, VI). Sustenta-se que o Ministrio Pblico do Estado de Gois, ao interpor o recurso de apelao, teria postulado a condenao do ora paciente unicamente pela prtica do crime militar de homicdio simples (CPM, art. 205, caput), e no de homicdio qualificado, da resultando a situao de constrangimento ilegal denunciada pelo impetrante. Passo a apreciar o pedido de medida cautelar. certo que a extenso temtica do efeito devolutivo dos recursos interpostos pelo Ministrio Pblico deriva da maior ou
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menor amplitude dos limites por ele prprio estabelecidos em sua petio recursal, que poder restringi-los a tpicos determinados da sentena, ou estend-los a todas as questes que foram - ou poderiam ter sido - examinadas pelo ato decisrio recorrido. A limitao material do mbito do recurso constitui, pois, decorrncia do ato formal de sua interposio. O princpio tantum devolutum quantum appellatum - consoante adverte a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal (RTJ 134/240, Rel. Min. CELSO DE MELLO - HC 71.822DF, Rel. Min. CELSO DE MELLO) - condiciona a atividade processual dos Tribunais em sede recursal. Sendo assim, no lcito ao Tribunal, quando do julgamento de recurso interposto pelo Ministrio Pblico, ultrapassar os limites temticos fixados na petio recursal subscrita pelo rgo da acusao penal. A reforma da sentena, portanto, em ponto que no havia sido impugnado pelo Ministrio Pblico, e da qual resulte o agravamento do status poenalis do condenado, por constituir pronunciamento ultra petita no admitido pelo sistema processual, configura, em tese, situao tipificadora de injusto constrangimento ao status libertatis do paciente (HC 71.822-DF, Rel. Min. CELSO DE MELLO). O exame da petio recursal apresentada pelo Ministrio Pblico evidencia, no caso ora em anlise, que o Promotor de Justia Militar no fixou, nesse ato de formal interposio da apelao, qualquer limitao de ordem temtica que pudesse implicar restrio material quanto extenso da devolutividade desse recurso criminal (fls. 18/19). E, como se sabe, a limitao material do mbito do recurso constitui decorrncia do ato formal de sua interposio. No deriva, assim das razes ulteriormente produzidas pelo Parquet
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no procedimento recursal (RTJ 117/1.098). Entendimento contrrio, que considerasse possvel ao Ministrio Pblico restringir, mediante razes recursais supervenientes, a plena devolutividade da apelao por ele manifestada, frustraria a norma consubstanciada no art. 512 do Cdigo de Processo Penal Militar, que impede a desistncia de recurso interposto pelo rgo da acusao pblica. Da o magistrio de DAMSIO E. DE JESUS (Cdigo de Processo Penal Anotado, p. 367, 10 ed., 1993, Saraiva), para quem a extenso do recurso da Justia Pblica afere-se pelo contedo da petio que formaliza a sua interposio, sendo, em conseqncia, irrelevante o teor, mais ou menos abrangente, das razes de apelao que se lhe seguem. Esse mesmo entendimento tambm perfilhado por JOS FREDERICO MARQUES (Elementos de Direito Processual Penal, vol. IV/207, item n 1.052, 1965, Forense), que adverte: Em caso algum pode o Ministrio Pblico desistir do recurso interposto (...). Lcito lhe no , em conseqncia, restringir o mbito do recurso. Se apelou, por exemplo, contra as sentena de primeiro grau, sem estabelecer limitaes, vedado lhe est diminuir ulteriormente o mbito do procedimento recursal. Por isso mesmo, a orientao jurisprudencial dos Tribunais - do Supremo Tribunal Federal, inclusive (RTJ 134/240) - tem sido no sentido de que, interposto recurso amplo pelo Ministrio Pblico - o que se evidencia pelo teor e contedo de sua prpria petio recursal -, no pode ele, ao depois, limitar-lhe a extenso nas razes de apelao (RTJ 51/414 - RTJ 93/971 - RTJ 102/584 - RTJ 104/543 - RT 178/595 - RT 235/95 - RT 423/ 474 - RT 521/414 - RT 615/262). facilmente perceptvel, no caso presente - considerado o teor da petio cursal oferecida pelo Ministrio Pblico do Esta-
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do de Gois - que este, ao apelar da sentena penal absolutria, no limitou o mbito do recurso criminal interposto e nem lhe restringiu a extenso temtica (fls. 18/19). Com esse comportamento processual, o Ministrio Pblico permitiu - no obstante a supervenincia de razes recursais restritivas (fls. 22/27) - a integral devoluo do conhecimento da causa penal ao Tribunal ad quem, o qual, ao apreci-la em todos os seus contornos e aspectos, de modo algum extrapolou os lindes das questes submetidas a seu julgamento. Tantum devolutum quantum appellatum: este princpio ressalvado melhor exame da questo, em momento oportuno, quando do julgamento final deste processo -, parece ter sido observado pelo Tribunal ora apontado como coator, que se adstringiu, na apreciao do apelo criminal deduzido, ao exame de todo o julgado recorrido, pois a tanto se encontrava legitimado pela amplitude de objeto viabilizada pela petio recursal genrica do Ministrio Pblico (fls. 18/19). Sendo assim, tendo presentes as razes expostas, indefiro o pedido de medida liminar. Requisitem-se informaes ao E. Tribunal de Justia do Estado de Gois, encaminhando-se-lhe cpia da presente deciso. Publique-se. Braslia, 27 de janeiro de 1998. as.) Ministro CELSO DE MELLO Presidente. 10. Na mesma linha foi o parecer do Ministrio Pblico federal, a partir de fls. 87, item 3, a fls. 88, item 9, inclusive: 3. O pleito no deve prosperar.
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4. certo que ao encerrar seu arrazoado recursal o rgo acusatrio solicitou o reconhecimento do homicdio simples (fls. 27), provendo o Colegiado o recurso pelo homicdio qualificado (fls. 49). 5. Todavia, na petio de interposio do recurso - ato processual este que estabelece os lindes temticos de conhecimento - o Ministrio Pblico no estabeleceu limites reforma do decisum (fls. 18). 6. Muito a propsito disse o il. Min. Celso de Mello ao indeferir o pleito liminar, verbis: O exame da petio recursal apresentada pelo Ministrio Pblico evidencia, no caso ora em anlise, que o Promotor de Justia Militar no fixou, nesse ato de formal interposio da apelao, qualquer limitao de ordem temtica que pudesse implicar restrio material quanto extenso da devolutividade desse recurso criminal (fls. 18/19). (vide: fls. 65) 7. E, por outra vez, S. Excia. fez-se ainda mais explcito, verbis: facilmente perceptivel, no caso presente - considerado o teor da petio recursal oferecida pelo Ministrio Pblico do Estado de Gois - que este, ao apelar da sentena penal absolutria, no limitou o mbito do recurso criminal interposto e nem lhe restringiu extenso temtica (fls. 18/19). (vide: fls. 66, grifamos) 8. Com efeito no dado ao rgo acusatrio uma vez firmada sua irresignao recursal, restringir, em razes supervenientes, o mbito do conhecimento de apelo. 9. Pelo indeferimento do pedido. 11. Adotando integralmente as razes pelas quais foi indeferida a medida liminar, bem como as do parecer do Ministrio Pblico federal, indefiro o pedido.
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EXTRATO DE ATA HC n. 76.602-1 - GO - Relator: Min. Sydney Sanches. Pacte.: Alberto Feitosa da Silva. Impte.: Valdeon Roberto Glria. Coator: Tribunal de Justia do Estado de Gois. Deciso: A Turma indefiriu o pedido de habeas corpus. Unnime. 1 Turma, 10.03.98. Presidncia do Senhor Ministro Moreira Alves. Presentes Sesso os Senhores Ministros Sydney Sanches, Octavio Gallotti, Seplveda Pertence e Ilmar Galvo. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Miguel Frauzino Pereira. Ricardo Dias Duarte, Secretrio.
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HABEAS CORPUS N 76.590-3 - DF - (JSTF - Volume 240 - Pgina 313) Primeira Turma (DJ, 07.08.1998) Relator: O Sr. Ministro Moreira Alves Paciente: Raimundo Teixeira da Silva Impetrantes: Eduardo Martins Robinson e outro Coator: Tribunal de Justia do Distrito Federal e dos Territrios EMENTA: - Habeas corpus. - Tendo sido interposta apelao pelo Ministrio Pblico com vistas ao aumento da pena imposta, pode o Tribunal, ao aument-la, impor outro regime inicial para o cumprimento dessa pena, ainda que no requerido pelo apelante e desde que devidamente fundamentada a imposio, porquanto a fixao desse regime conseqncia lgica e obrigatria da aplicao da pena. Habeas corpus indeferido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por maioria de votos, em indeferir o pedido de habeas corpus. Vencidos os Senhores Ministros Seplveda Pertence e Ilmar Galvo que o deferiam. Braslia, 07 de abril de 1998.
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MOREIRA ALVES, Presidente e Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO MOREIRA ALVES (Relator): - So estas as informaes prestadas pelo Exmo. Sr. Presidente do Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios: Acusando o recebimento do ofcio n 42/P, referente ao Habeas Corpus n. 76.590, impetrado em favor de RAIMUNDO TEIXEIRA DA SILVA, venho a prestar-lhe as informaes pertinentes. O paciente, denunciado pelo Ministrio Pblico, como incurso nas penas do art. 121, 2, II c/c artigo 14, ambos do Cdigo Penal, aps regular instruo viu-se pronunciado, sentena de fls. 261/266, pela prtica de homicdio simples, na forma tentada, nestes termos veio oferecido o libelo, fls. 272/273. Submetido a julgamento perante o Tribunal do Jri veio a ser condenado, fixada sua pena em definitivo em trs anos e seis meses de recluso, iniciando-se seu cumprimento no regime semi-aberto, fls. 310/311. Inconformado, apelou o sentenciado, fl. 317, bem como o Ministrio Pblico, por entender insuficiente a reprimenda ao mesmo aplicada, fls. 318/319, e razes, fls. 321/330. Provido o recurso ministerial parcialmente, ementa de fls. 362, o Eminente Relator, por entender excessiva a reduo da pena decorrente da tentativa, majorou-a para quatro anos e oito meses de recluso, indicando, em seguida, o regime fechado para iniciar o condenado seu cumprimento, sendo acompanhado pelo revisor e vogal, fls. 366/368. Desta deciso interps o paciente recursos constitucionais, fls. 372/380, e fls. 415/423, ora em tramitao para posterior despacho desta Presidncia, sustentando o Ministrio Pblico
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a alterao do regime inicial do cumprimento da pena foi conseqncia lgica do aumento da reprimenda,... Estes os elementos que considero relevantes e que encaminho a V. Exa. acompanhados de cpia das respectivas peas. oportunidade, renovo-lhe protestos de distinguido apreo. (fls. 34/35). fls. 78/80, assim se manifesta a Procuradoria-Geral da Repblica, em parecer do Dr. Mardem Costa Pinto: Cuida-se de pedido de Habeas Corpus impetrado por Eduardo Martins Robinson e outro, em benefcio de Raimundo Teixeira da Silva, alegando e requerendo o seguinte: a) o paciente foi condenado pelo Tribunal do Jri de Braslia - DF em trs anos e seis meses de recluso, pela prtica do crime de tentativa de homicdio, em regime inicial aberto (fls. 38/39); b) inconformadas, acusao e defesa apelaram para o egrgio Tribunal de Justia do Distrito Federal, que acolheu apenas o apelo da primeira aumentando a pena para quatro anos e oito meses de recluso, em regime inicial fechado (fls. 53/56); c) da o presente writ, impetrado com o objetivo de cassar o aresto na parte em que fixou o regime inicial fechado por ter extrapolado, na viso da defesa, os limites do apelo do Ministrio Pblico que pediu somente aumento de pena, sem buscar mudana no regime de cumprimento da mesma. 2. Sem razo os impetrantes. 3. que sendo o regime inicial de cumprimento da pena uma conseqncia natural da aplicao desta, da qual o Juiz no pode se eximir sob pena de nulidade, parece claro que havendo sido pedido o aumento da pena, que o mais, a possibilidade da
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mudana de regime, que o menos, est implcita, at porque o regime importante etapa, alis obrigatria, como j visto, da aplicao da pena. 4. Portanto se o Tribunal pedido ao aumento da pena e este concedido em nvel que autoriza a mudana de regime, pode e deve o rgo ad quem adequar o mesmo nova realidade, ainda que no tenha sido expressamente pedido no recurso da acusao, por se tratar de conseqncia lgica do agravamento da pena privativa de liberdade. 5. Na hiptese a pena foi fixada pelo Tribunal em quatro anos e oito meses de recluso, sendo em tese cabvel o regime semi-aberto. 6. Ocorre que apesar de o limite da pena e a no reincidncia permitirem, em tese, o regime semi-aberto, entendeu o Tribunal apontado coator de impor o regime inicial fechado. 7. A deciso est correta, data venia, porque o disposto no art. 33, 2, letra b, no Cdigo Penal, traduz mera faculdade, podendo e devendo o Juiz impor regime mais severo do que o indicado pelos dados objetivos do processo (montante da pena e no reincidncia), se as circunstncias judiciais previstas no caput do art. 59 do Cdigo Penal contra-indicaram o regime mais brando, devendo o Juiz explicitar os motivos que levaram ao regime mais gravoso. 8. Foi exatamente o que aconteceu na hiptese, vez que o acrdo censurado, explicitando as circunstncias judiciais desfavorveis ao paciente, entendeu de fixar o regime inicial fechado e o fez justificadamente, como j afirmado, entendendo que o ru ora paciente tem personalidade agressiva e violenta, bastando transcrever o ponto especfico do referido provimento judicial, verbis: A pena-base fixada a meu sentir atendeu s circunstncias judiciais do art. 59, do CPB, no merecendo assim qualquer
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majorao, mas constato que a reduo de 1/2 estabelecido pelo MM. Juiz foi excessiva, da porque reduzo a pena-base estabelecida de 7 (sete) anos do mnimo de 1/3 conforme possibilita o art. 14, II do CPB, para estabelec-la definitivamente em 4 (quatro) anos e 8 (oito) meses de recluso, a ser inicialmente cumprida em regime fechado face anlise das circunstncias judiciais do art. 59, do CPB, j que o acusado apresenta anotaes que revelam sua personalidade agressiva e violenta, embora seja tecnicamente primrio. (fls. 55/56) 9. Se o regime mais gravoso est suficientemente justificado, no cabe rever e discutir em Habeas Corpus os critrios adotados pela instncia a quo para agravar a forma inicial de cumprimento da pena. 10. Registre-se, por fim, que a concluso do acrdo quanto s circunstncias judiciais desfavorveis ao paciente, est em perfeita sintonia com o que foi dito pela sentena no particular, como se v a seguir, verbis: Inobstante a primariedade, no se pode dizer que o ru tem bons antecedentes criminais (fls. 193). Embora tenha sido absolvido ou beneficiado com a extino da punibilidade em algumas das ocorrncias registradas, o certo que h ainda uma pendente de julgamento (fls. 176). A folha penal revela, ainda, no ru uma personalidade agressiva, o que, de certa forma, prejudicial ao convvio em sociedade. (fls. 39) 10. Pelo exposto, somos pelo conhecimento e denegao da ordem. o parecer. o relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO MOREIRA ALVES (Relator):
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- 1. Correto o parecer da Procuradoria-Geral da Repblica, que bem demonstra que, tendo sido interposta apelao pelo Ministrio Pblico com vistas ao aumento da pena imposta, pode o Tribunal, ao aument-la, impor outro regime inicial para o cumprimento dessa pena, ainda que no requerido pelo apelante e desde que devidamente fundamentada a imposio, porquanto a fixao desse regime conseqncia lgica e obrigatria da aplicao da pena. Ademais, de observar-se que, no, caso, o ora paciente, condenado por tentativa de homicdio, teve sua pena-base diminuda de metade (artigo 14, II), ficando fixada a pena definitiva em trs anos e seis meses de recluso, e fixado o regime inicial de cumprimento dela no aberto. Com o aumento da pena para quatro anos e oito meses, j se impunha objetivamente a alterao do regime inicial para o semi-aberto, nada impedindo - e se assim no fosse nem a alterao objetiva do regime inicial poderia dar-se - que o Tribunal pudesse agrav-lo pelas circunstncias judiciais previstas no caput do art. 59 do Cdigo Penal, to-somente porque o Juiz de primeiro grau no as levara em considerao para esse fim. 2. Em face do exposto, indefiro o presente habeas corpus. VOTO O SENHOR MINISTRO SEPLVEDA PERTENCE: Sr. Presidente, data venia, subsisto no precedente lembrado por V. Exa., o Habeas Corpus 69.612. Na hiptese, ao que entendi, o Juiz presidente do jri fixou a pena em menos de quatro anos de recluso, permissvel, portanto, o regime aberto, que deferiu. O Ministrio Pblico apelou, com base no art. 593, II, c, do Cdigo de Processo, por erro ou injustia no tocante aplicao da pena. O Tribunal, ento,
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provendo a apelao, situou a pena numa faixa que j no permitiria o regime aberto, mas apenas o semi-aberto. At a, cuidando-se de uma conseqncia objetiva da nova pena fixada, a mim me parece que se pode alterar a conseqncia, que era o regime fixado; no porm, o Tribunal assumir uma devoluo plena que a interposio do recurso no lhe dera, para, alm de aumentar a pena e, em conseqncia, j no poder manter o regime aberto, ir adiante, e impor o regime fechado, mais gravoso do que o objetivamente determinado pela quantidade da pena. Peo vnia a V. Exa. para deferir o habeas corpus, a fim de conceder o regime semi-aberto. VOTO O SENHOR MINISTRO OCTAVIO GALLOTTI: - Sr. Presidente, de acordo com o art. 33, 3, do Cdigo Penal, o qual remete ao art. 59 do mesmo Cdigo, os critrios para a determinao do regime inicial da pena so os mesmos que inspiram a sua fixao. Posta em reexame, pela apelao do Ministrio Pblico, a quantidade da pena, entendo que se estende o recurso, logicamente, s conseqncias decorrentes desse aumento de pena, porque, como disse, os critrios legais de fixao do regime inicial e de fixao de pena so os mesmos (art. 59). Peo vnia, por isso, ao eminente Ministro Seplveda Pertence, para acompanhar o voto de V. Exa., indeferindo o pedido. VOTO O SR. MINISTRO SYDNEY SANCHES: - Sr. Presidente, peo vnia aos Ministros Seplveda Pertence e Ilmar Galvo para acompanhar o voto de V. Exa., Ministro Moreira Alves.
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EXTRATO DE ATA HC n. 76.590-3 - DF - Relator: Min. Moreira Alves. Pacte.: Raimundo Teixeira da Silva. Imptes.: Eduardo Martins Robinson e outro. Coator: Tribunal de Justia do Distrito Federal e dos Territrios. Deciso: Por maioria de votos, a Turma indeferiu o pedido de habeas corpus. Vencidos os Senhores Ministros Seplveda Pertence e Ilmar Galvo que o deferiam. 1 Turma, 07.04.98. Presidncia do Senhor Ministro Moreira Alves. Presentes Sesso os Senhores Ministros Sydney Sanches, Octavio Gallotti, Seplveda Pertence e Ilmar Galvo. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Wagner Natal Batista. Ricardo Dias Duarte, Secretrio.
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HABEAS CORPUS N 76.583-7 - PE - (JSTF - Volume 240 - Pgina 309) Primeira Turma (DJ, 08.05.1998) Relator: O Sr. Ministro Sydney Sanches Paciente: Adjaikoemar Ramcharan Impetrante: Maria Lcia de Souza Brando Coator: Tribunal Regional Federal da 5 Regio EMENTA: - DIREITO PENAL E PROCESSUAL PENAL. CRIME DE TRFICO DE ENTORPECENTE: CARACTERIZAO. COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL. INTERROGATRIO: RENOVAO. CERCEAMENTO E DEFICINCIA DE DEFESA. PROVAS. HABEAS CORPUS. 1. No acrdo que indeferiu a Reviso Criminal, ora impugnado, em face das provas consideradas no acrdo revidendo e das que foram trazidas, com o pedido revisional, concluiu o julgado tratar-se, mesmo, de trfico internacional de entorpecentes, para cujo julgamento competente a Justia Federal. Ora, no o Habeas Corpus instrumento processual adequado para viabilizar o reexame de tais provas. 2. No que concerne alegao de cerceamento de defesa, na verdade, o paciente foi interrogado uma vez, pelo Juiz, e no tinha direito processual subjetivo de ser ouvido novamente,
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embora o magistrado pudesse proceder a novo interrogatrio, no interesse da instruo, se assim lhe parecesse conveniente. Se no o fez, de se presumir que no tinha sentido necessidade dessa diligncia, em face dos elementos constantes dos autos. 3. Quanto ao fato de a defesa no se haver insurgido contra a no realizao de novo interrogatrio, no implica, necessariamente, a concluso de que tenha sido deficiente, no havendo nos autos demonstrao de que tal diligncia era mesmo imprescindvel ao esclarecimento da verdade. 4. H. C. indeferido. ACRDO Vistos, relatados discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, por sua Primeira Turma, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em indeferir o pedido de habeas corpus. Braslia, 17 de maro de 1998. MOREIRA ALVES, Presidente - SYDNEY SANCHES, Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO SYDNEY SANCHES (Relator): - 1. Trata-se de Habeas Corpus impetrado pela Advogada MARIA LCIA DE SOUZA BRANDO, em favor de ADJAIKOEMAR RAMCHARAN, contra acrdo do E. Tribunal Regional Federal da 5 Regio, que indeferiu seu pedido de Reviso Criminal (fls. 7/58 e 129/189). 2. Na inicial, sustenta, em sntese, a impetrante: a) no se haver caracterizado crime de trfico internacional, razo pela qual incompetente a Justia Federal para o processo e julgamento, donde a nulidade da condenao;
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b) cerceamento de defesa porque o Juiz de 1 grau, durante a instruo, de que resultou a condenao, ouviu outros acusados mais de uma vez, no o fazendo com relao ao paciente; c) deficincia da defesa, que no recorreu contra essa deciso. 3. O Ministrio Pblico federal, em parecer do ilustre Subprocurador-Geral da Repblica Dr. EDINALDO DE HOLANDA BORGES, opinou pelo indeferimento do pedido, pelas razes expostas s fls. 207. o Relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO SYDNEY SANCHES (Relator): - 1. Antes da prolao do acrdo ora impugnado, proferido em Reviso Criminal, a impetrante havia apresentado pedido de Habeas Corpus, perante esta Corte, contra o aresto que, em grau de Apelao, havia mantido a condenao do paciente, embora com reduo da pena. Tal pedido foi indeferido por esta Turma, ao julgar o HC n 75.028, de que fui Relator, em data de 18.03.1997, ficando o julgado sintetizado na ementa reproduzida a fls. 104, in verbis: EMENTA: - DIREITO CONSTITUCIONAL, PENAL E PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. TRFICO INTERNACIONAL DE ENTORPECENTE: COMPETNCIA. PRISO EM FLAGRANTE. CONDENAO. PROVAS. HABEAS CORPUS. 1. Tratando-se de trfico internacional de entorpecente, competente para o processo e julgamento da ao penal a Justia Federal (art. 109, V, da C.F. e art. 27 da Lei n 6.368, de 21.10.1976).
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2. Aps a condenao por sentena, confirmada por acrdo em grau de apelao, este ltimo que pode ser impugnado mediante Habeas Corpus. No, mais, a priso em flagrante, episdio processual j superado com o veredito condenatrio, que o novo ttulo da priso. 3. inadmissvel, no mbito estreito do habeas corpus, a reinterpretao das provas em que se basearam a sentena e o acrdo. 4. H. C. indeferido. 2. No acrdo que indeferiu a Reviso Criminal, ora impugnado, em face das provas consideradas no acrdo revidendo e das que foram trazidas, com o pedido revisional, concluiu o julgado tratar-se, mesmo, de trfico internacional de entorpecentes (v. fls. 136/140). Ora, no o Habeas Corpus instrumento processual adequado para viabilizar o reexame de tais provas. 3. No que concerne alegao de cerceamento de defesa porque o Juiz de 1 grau, durante a instruo, deixou de ouvir, pela segunda vez, o acusado, objetou o parecer do Ministrio Pblico federal, a fls. 207: A segunda invocao, de cerceio de defesa tambm no pode ser avaliada pela via, vez que o fato condizente com a alegao, a no audio, pela segunda vez, do ru, fato que emana do poder discricionrio do Juiz, ante a convenincia da instruo. No h direito processual de o ru ser ouvido tantas quantas sejam as vezes que requeira, impedindo com isso o trnsito regular do processo. Na verdade, o paciente foi interrogado uma vez, pelo Juiz, e no tinha direito processual subjetivo de ser ouvido novamente, embora o magistrado pudesse proceder a novo
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interrogatrio, no interesse da instruo, se assim lhe parecesse conveniente. Se no o fez, de se presumir que no tenha sentido necessidade dessa diligncia, em face dos elementos constantes dos autos. 4. Quanto ao fato de a defesa no se haver insurgido contra a no realizao de novo interrogatrio, no implica, necessariamente, a concluso de que tenha sido deficiente, no havendo nos autos demonstrao de que tal diligncia era mesmo imprescindvel ao esclarecimento da verdade. 5. Por todas essas razes, acolhendo o parecer do Ministrio Pblico federal, indefiro o pedido. EXTRATO DE ATA HC n. 76.583-7 - PE - Relator: Min. Sydney Sanches. Pacte.: Adjaikoemar Ramcharan. Impte.: Maria Lcia de Souza Brando. Coator: Tribunal Regional Federal da 5 Regio. Deciso: A Turma indeferiu o pedido de habeas corpus. Unnime. 1 Turma, 17.03.98. Presidncia do Senhor Ministro Moreira Alves. Presentes Sesso os Senhores Ministros Sydney Sanches, Octavio Gallotti, Seplveda Pertence e Ilmar Galvo. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Miguel Frauzino Pereira. Ricardo Dias Duarte, Secretrio.
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HABEAS CORPUS N 76.559-9 - SP - (JSTF - Volume 240 - Pgina 305) Segunda Turma (DJ, 07.08.1998) Relator: O Sr. Ministro Carlos Velloso Paciente: Gilmar Martins Nunes ou Gilmar Martins Impetrante: Gilmar Martins Nunes Coator: Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo EMENTA: PENAL. PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. SENTENA CONDENATRIA. DECLARAO DO RU, SEM ASSISTNCIA DE DEFENSOR, DE QUE NO DESEJA APELAR. I - No deve produzir efeitos definitivos e declarao do ru, sem que esteja assistido pelo seu defensor, de que no pretende apelar da sentena condenatria II - A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federl firmouse no sentido de que o defensor pode apelar da sentena condenatria, inobstante declarao do ru em sentido contrrio. Precedentes do STF: RECr 107.726-SP, Rel. Min. Carlos Madeira, RTJ 12/326; HC 55.401-MG (Plenrio), Rel. Min. Cunha Peixoto, RTJ 90/31; RHC 54.961-GO, Rel. Min. Bilac Pinto, RTJ 80/497; RECr 188.703-SC, Rel. Min. Francisco Rezek, RTJ 156/1.074; HC 65.572-DF, Rel. Min. Clio Borja, RTJ 126/610 e HC 76.524-RJ, Rel. Min. Seplveda Pertence, Plenrio, 13/04/98.
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III - HC deferido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Segunda Turma, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por deciso unnime, deferir o habeas corpus, nos termos do voto do Relator. Ausentes, justificadamente, neste julgamento, os Senhores Ministros Marco Aurlio e Maurcio Corra. Braslia, 26 de maio de 1998. NRI DA SILVEIRA, Presidente - CARLOS VELLOSO, Relator. RELATRIO O SR. MINISTRO CARLOS VELLOSO: - Trata-se de habeas corpus impetrado por GILMAR MARTINS NUNES ou GILMAR MARTINS, em seu prprio benefcio, com a alegao de que foi condenado em primeira instncia a 6 (seis) anos e 9 (nove) meses de recluso, em regime fechado, e multa, pelo crime previsto no art. 157, 2, I e II, do Cdigo Penal. Por ser leigo e sem conhecimento jurdico, optou por no recorrer da deciso condenatria, que transitou em julgado. Posteriormente, ajuizou, junto ao Tribunal de Alada Criminal, ao de reviso criminal, objetivando, preliminarmente, o cancelamento do trnsito em julgado. O Primeiro Grupo de Cmaras do Tribunal, por maioria, no conheceu da reviso. Diz o paciente que est sofrendo constrangimento ilegal, dado que no tinha condies de avaliar a inconvenincia da renncia em apelar. Alis, essa renncia ineficaz, afirma, sem a assistncia de um advogado. No caso, houve negligncia do defensor dativo, acarretando srio prejuzo para a sua defesa.
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Requer a concesso da ordem para cancelar o trnsito em julgado da sentena, com a determinao para que as razes da ao de reviso sejam recebidas como razes de apelao. Vieram aos autos as informaes prestadas pelo eminente Presidente do Egrgio Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo, com os seguintes esclarecimentos: Alega o paciente, em sntese, estar sofrendo constrangimento ilegal, eis que o defensor que lhe fora nomeado quedouse inerte aps a projeo da sentena, a qual transitou em julgado (Ao Penal n 494/92, da E. Dcima Quinta Vara Criminal da Comarca de So Paulo). Cabe-me, a propsito e em ateno ao ofcio de Vossa Excelncia, transmitir os esclarecimentos que seguem. Por fatos ocorridos em 29 de maio de 1992, foram o paciente e outro co-ru denunciados, perante o MM. Juzo da E. Dcima Quinta Vara Criminal da Comarca de So Paulo, como incursos no art. 157, 2, I e II, c.c. o art. 29, ambos do Cdigos Penal (doc. n 1). Recebida a denncia (doc. n 2), foi o acusado citado e interrogado (doc. n 3), sendo-lhe nomeadas como defensoras as Procuradoras do Estado em exerccio no Juzo (doc. n 4). Realizada a instruo (doc. n 5) e oferecidas as alegaes finais (doc. n 6), sobreveio sentena condenatria, que apenou o paciente, por infringncia ao art. 157, 2, I e II, do Cdigo Penal, a 6 anos e 9 meses de recluso, em regime fechado, e 18 dias-multa (doc. n 7). Estando a defesa ciente do r. decisum (doc. n 7), intimouse o ru do dito condenatrio, renunciando ele ao direito de recorrer (doc. n 8). Expedida carta precatria para ratificar ou retificar a renncia, novamente optou Gilmar Martins Nunes por
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no recorrer, restando homologada sua deciso pela autoridade judicial (doc. n 9), certificando-se, ento, o trnsito em julgado (doc. n 10). Informo, por derradeiro, que o paciente formulou, nesta Corte, a Reviso Criminal n 305.280/1, e o E. Primeiro Grupo de Cmaras, por maioria de votos, rejeitada a preliminar, no conheceu do pedido (doc. n 11). (fls. 27/28) Oficiando s fls. 113/115, parecer do ilustre Subprocurador-Geral Edinaldo de Holanda Borges, o Ministrio Pblico Federal opina no sentido do indeferimento da ordem, ao entendimento de que, de acordo com decises desta Corte, a declarao do ru, feita sem a assistncia do defensor, no sentido de que no deseja recorrer da sentena condenatria, no deve, por si s produzir efeitos. o relatrio. VOTO O SR. MINISTRO CARLOS VELLOSO (Relator): - A tese posta em exame a de saber se deve ser considerada vlida a deciso do ru, sem a assistncia de defensor, de no recorrer da sentena condenatria. O Supremo Tribunal Federal tem decidido que no deve produzir efeitos definitivos a declarao do ru, sem que esteja assistido por defensor, de que no deseja apelar da deciso condenatria. Foi como decidiu, por unanimidade, a Egrgia Segunda Turma no HC 70.444-RJ, Rel. Min. Nri da Silveira, portando o acrdo a seguinte ementa: Habeas corpus. Apelao interposta por Defensor Pblico, que no foi conhecida, por falta de legitimidade para o recurso, tendo em conta que o ru, ao tomar cincia da senten-
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a, sem assistncia do Defensor Pblico, afirmou que dela no recorreria. Intimao do Defensor Pblico, realizada posteriormente, vindo a interpor o recurso, por consider-lo aconselhvel aos interesses do acusado. Ru paraplgico, j condenado a 14 anos de recluso em outro processo. A declarao do ru feita sem a assistncia do defensor, no sentido de que no deseja recorrer da sentena condenatria, no deve, por si s, produzir efeitos definitivos. O Defensor Pblico no s pode como deve esgotar, a favor do ru, todos os recursos legais que garantam a ampla defesa. Sem assistncia do defensor, nem sempre o ru est plenamente capacitado a avaliar as possibilidades de sua defesa. Habeas corpus deferido para que, afastada a preliminar de ilegitimidade do Defensor Pblico, julgue o Tribunal indigitado coator a apelao do ru como entender de direito. (RTJ 154/540). Esta Corte tem decidido, inclusive, que o defensor pblico no s pode, como deve, apelar da sentena condenatria, inobstante tenha o ru declarado sua pretenso de no recorrer. Nesse sentido foi a deciso proferida, inter plures, nos seguintes processos: RECr 107.726-SP, Rel. Min. Carlos Madeira, RTJ 122/326; HC 55.401-MG (Plenrio), Rel. Min. Cunha Peixoto, RTJ 90/31; RHC 54.961-GO, Rel. Min. Bilac Pinto, RTJ 80/ 497; RECr 188.703-SC, Rel. Min. Francisco Rezek, RTJ 156/ 1.074 e HC 65.572-DF, Rel. Min. Clio Borja, RTJ 126/610. O Plenrio desta Corte decidiu, recentemente, no HC 76.524-RJ, Rel. Min. Seplveda Pertence, deciso publicada em 13/04/98, que o defensor tem legitimidade para interpor recurso da sentena condenatria, ainda que o ru tenha dele renunciado. O acrdo foi assim ementado: EMENTA: Recurso: legitimidade do defensor para interp-lo, no prejudicada pela renncia do ru.
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1. No processo penal, o papel do defensor, constitudo ou dativo, no se reduz ao de simples representante ad judicia do acusado, investido mediante mandato, ou no, incumbindo-lhe velar pelos interesses da defesa: por isso, a renncia do ru apelao no inibe o defensor de interp-la. 2. A pretendida eficcia preclusiva da declarao de renncia ao recurso pelo acusado reduziria a exigncia legal de subseqente intimao do defensor tcnico - com a qual jamais se transigiu - a despropositada superfetao processual. 3. Dado que a jurisprudncia do STJ j no reclama o trnsito em julgado da condenao nem para a concesso do indulto, nem para a progresso de regime de execuo, nem para o livramento condicional, o eventual interesse do ru na obteno de tais benefcios no se pode opor ao conhecimento do recurso interposto por seu defensor. (julgado em 01/04/98). Disse eu, na ocasio, que, porque a defesa tcnica deve ser tcnica -, a vontade do ru em dispor do recurso somente se realiza integrada com a vontade do defensor. Do exposto, defiro a ordem para que o pedido de Reviso n 305.280 (Ao Penal n 494/92) seja recebido como apelao, cancelado o trnsito em julgado da sentena condenatria, baixando os autos para contra-razes. EXTRATO DE ATA HC n. 76.559-9 - SP - Relator: Min. Carlos Velloso. Pacte.: Gilmar Martins Nunes ou Gilmar Martins. Impte.: Gilmar Martins Nunes. Coator: Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo. Deciso: Por unanimidade, a Turma deferiu o habeas corpus, nos termos do voto do Relator. Ausentes, justificadamente, neste julgamento, os Senhores Ministros Marco Aurlio e Maurcio Corra. 2 Turma, 26.05.98.
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Presidncia do Senhor Ministro Nri da Silveira. Presentes Sesso os Senhores Ministros Carlos Velloso, Marco Aurlio, Maurcio Corra e Nelson Jobim. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Edinaldo de Holanda Borges. Carlos Alberto Cantanhede, Coordenador.
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HABEAS CORPUS N 76.544-1 - RJ - (JSTF - Volume 240 - Pgina 301) Segunda Turma (DJ, 14.08.1998) Relator: O Sr. Ministro Marco Aurlio Paciente: Jorge Jos Ferreira Ribeiro Impetrantes: Eduardo Martins Robinson e outro Coator: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro EMENTA: - COMPETNCIA - HABEAS CORPUS ATO DE TRIBUNAL DE JUSTIA. Na dico da ilustrada maioria (seis votos a favor e cinco contra), entendimento em relao ao qual guardo reservas, compete ao Supremo Tribunal Federal julgar todo e qualquer habeas corpus impetrado contra ato de tribunal, tenha este, ou no, qualificao de superior. FIANA - OPORTUNIDADE - TRNSITO EM JULGADO DO DECRETO CONDENATRIO. Uma vez transitado em julgado o provimento condenatrio, tem-se a impropriedade do pedido de fiana - artigo 334 do Cdigo de Processo Penal. Precedente: Habeas Corpus n 72.169/RJ, Primeira Turma, Relator Ministro Seplveda Pertence, Dirio da Justia de 9 de junho de 1995. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Segunda Turma, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em indeferir o habeas corpus.
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Braslia, 12 de maio de 1998. NRI DA SILVEIRA, Presidente - MARCO AURLIO, Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO: - Na inicial deste habeas corpus, argi-se a existncia do direito fiana. O Paciente foi denunciado perante o Juiz de Direito da 2 Vara Criminal do Foro Regional de Jacarepagu como incurso no artigo 317, 1, do Cdigo Penal, vindo a ser condenado pena de dois anos de recluso, em regime aberto, tendo sido determinada pela 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro a expedio de mandado de priso. O acrdo ento proferido no transitou em julgado, isso considerada a interposio de recurso especial. Segundo o sustentado, tendo em vista a fixao da pena mnima alusiva ao tipo, concorre o direito fiana, considerado o disposto nos artigos 323 e 331 do Cdigo de Processo Penal. Alude-se a precedente desta Corte relativo ao Recurso em Habeas Corpus n 63.648.5-MG, relatado pelo Ministro Francisco Rezek, cujo acrdo foi publicado no Dirio de 2 de maio de 1986. A inicial veiculou o pedido de concesso de medida acauteladora, vindo acompanhada dos documentos de folhas 7 a 92. O Ministro Carlos Velloso, no exerccio da Presidncia, despachou em 7 de janeiro de 1998, determinando fossem requisitadas as informaes, diante das quais apreciaria o pedido de liminar (folha 95). s folhas 99 e 100 esto as informaes subscritas pelo Desembargador Tiago Ribas Filho e que remetem tramitao da ao penal. Conforme deciso de folhas 102 a 105, foi indeferida a liminar, consignando-se a ausncia, nos autos, de prova concernente ao fato de que no transitou em julgado o decreto
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condenatrio, prova esta indispensvel concluso sobre o direito, ou no, fiana. A Procuradoria-Geral da Repblica emitiu o parecer de folhas 108 e 109, assim sintetizado: IMPETRAO ORIGINRIA CONTRA DECISO DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO QUE, EM GRAU DE RECURSO, EXPEDIU MANDADO DE PRISO CONTRA O PACIENTE. Calcou-se o Procurador oficiante no fato de no se haver provado a inexistncia de precluso maior relativamente ao acrdo proferido pela Cmara julgadora da apelao. Aos autos vieram os acrdos prolatados nos Habeas ns 73.222-4 e 75.094-0, ambos originrios do Rio de Janeiro, e que visaram a beneficiar o Impetrante. Neles tratou-se de temas distintos desta impetrao, a saber: - Habeas Corpus n 73.222-4/RJ, relacionado ao cumprimento de mandado de priso quando pendente embargos declaratrios; - Habeas Corpus n 75.094-0/RJ, ligado desclassificao do crime, absolvio do Paciente e defesa apresentada. Neste ltimo habeas, a Turma concluiu por vcio de procedimento na apreciao dos embargos declaratrios, anulando o acrdo respectivo e determinando que outro fosse confeccionado, emitindo o rgo julgador entendimento explcito sobre os temas versados no citado recurso (folhas 117 a 123). folha 126, oficiei instando o Tribunal de Justia a esclarecer se houve, ou no, o trnsito em julgado do acrdo em tela. Aos autos veio o ofcio de folhas 130 e 131, noticiando a interposio de recurso extraordinrio contra o acrdo proferido pelo co-ru Gilvan Fernandes Rodrigues, estando os autos
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na Procuradoria-Geral de Justia. folha 134, voltei a despachar, determinando a solicitao de esclarecimentos sobre a situao, em si, do Paciente, considerado o teor do ofcio remetido. Da a pea de folha 138, revelando que somente em relao ao Co-ru Gilvan Fernandes Rodrigues no houve o trnsito em julgado do acrdo proferido nos autos da Apelao Criminal n 1.321/94. o relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO (Relator): - Inicialmente, ressalvo entendimento pessoal sobre a competncia para julgar este habeas corpus, cuja definio, continuo convencido, ocorre consideradas as pessoas envolvidas na hiptese sob exame. O Paciente no goza de prerrogativa de foro. Assim, cabe perquirir a situao daqueles que integram o rgo apontado como coator - o Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro. Os desembargadores esto submetidos jurisdio direta, nos crimes comuns e de responsabilidade, do Superior Tribunal de Justia - alnea a do inciso I do artigo 105 da Constituio Federal, o que atrai a pertinncia do disposto na alnea c do referido inciso, segundo a qual compete quela Corte julgar os habeas corpus quando o coator ou o paciente for qualquer das pessoas mencionadas na alnea a, ou quando o coator for Ministro de Estado, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral. Todavia, at aqui este no o entendimento prevalescente. O Plenrio, ao concluir o julgamento da Reclamao n 314/DF, em que funcionou como Relator o Ministro Moreira Alves, assentou que compete ao Supremo Tribunal Federal julgar todo e qualquer habeas corpus, desde que no seja substitutivo de recurso ordinrio, interposto contra ato de tribunal, ainda que no guarde a qualificao de superior. Na oportunidade, fiquei vencido na companhia honrosa dos Ministros
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Ilmar Galvo, Carlos Velloso e Celso de Mello, tendo findado o julgamento em 30 de novembro de 1993. O tema foi melhor desenvolvido quando verificado o debate junto ao Pleno (acrdo publicado na Revista Brasileira de Cincias Criminais n 9, pgina 140 a 146). Conheo do pedido ora formulado. No mrito, ficou devidamente esclarecido que o decreto condenatrio transitou em julgado quanto condenao do Paciente. Se assim , incide, na espcie, o preceito do artigo 334 do Cdigo de Processo Penal: Art. 334. A fiana poder ser prestada em qualquer termo do processo, enquanto no transitar em julgado a sentena condenatria. Por tal razo, indefiro a ordem. como voto, na espcie dos autos. EXTRATO DE ATA HC n. 76.544-1 - RJ - Relator: Min. Marco Aurlio. Pacte.: Jorge Jos Ferreira Ribeiro. Imptes.: Eduardo Martins Robinson e outro. Coator: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro. Deciso: Por unanimidade, a Turma indeferiu o habeas corpus. 2 Turma, 12.05.98. Presidncia do Senhor Ministro Nri da Silveira. Presentes Sesso os Senhores Ministros Carlos Velloso, Marco Aurlio, Maurcio Corra e Nelson Jobim. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Edinaldo de Holanda Borges. Carlos Alberto Cantanhede, Secretrio.
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HABEAS CORPUS N 76.542-9 -RJ - (JSTF - Volume 240 - Pgina 295) Primeira Turma (DJ, 07.08.1998) Relator: O Sr. Ministro Seplveda Pertence Paciente: Luis Carlos Cabral Rosa Impetrante: Luis Carlos Cabral Rosa Coator: Tribunal de Alada Criminal do Estado do Rio de Janeiro EMENTA: - Latrocnio tentado: afirmado o dolo e o incio da execuo do homicdio, afinal no consumado e igualmente no aperfeioado o roubo, tem-se latrocnio tentado, independentemente de gravidade ou no das leses corporais sofridas pela vtima. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em indeferir o pedido de habeas corpus. Braslia, 02 de junho de 1998. MOREIRA ALVES, Presidente - SEPLVEDA PERTENCE, Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO SEPLVEDA PERTENCE: O paciente e um dos dois co-rus foram condenados por tenta-
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tiva de roubo qualificado pelo resultado da morte (latrocnio), por sentena, confirmada em segundo grau, que acolheu a seguinte denncia - apenso, f. 2/3: O PROMOTOR DE JUSTIA titular desta Comarca, usando das atribuies que lhe so outorgadas por lei, vem perante V. Exa., articular DENNCIA em face de LUIZ CARLOS GABRIEL ROSA CARLOS JORGE DONATO RUBEM DA CONCEIO RAMOS qualificados s fls. 09, do instrumento flagrancial, pelo comportamento delitivo que passa a aduzir: No dia dezenove de fevereiro de mil novecentos e noventa e seis, cerca das dez horas e cinqenta minutos, na Avenida Jlia Kubitschek, localizada no centro desta cidade, os denunciados, mediante ajuste prvio, em ao conjunta e solidria, auxiliandose fsica e psicologicamente, com vontades livres e conscientes, direcionadas prtica do injusto penal, com o objetivo de roubar os pertences de Luiz Antonio de Frana, anunciaram tratarse de um assalto, e em face da sua imediata reao, fizeram disparo de arma de fogo contra a vtima, causando-lhe os ferimentos descritos no laudo de leses corporais que ser juntado oportunamente, cuja pea tcnica evidencia a materialidade do tipo penal. Inquestionavelmente, os denunciados, em ao conjunta e solidria e auxiliando-se fsica e psicologicamente, praticaram homicdio tentado e subtrao patrimonial tentada, sabido que ambos os tipos penais no se consumaram por circunstncias alheias vontade dos denunciados, em face da reao da vtima, que mesmo alvejada com um tiro no peito, conseguiu disparar a sua arma, ferindo dois dos acusados e um outro
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evadiu-se, tendo a referida vtima deixado o local procura de socorros mdicos. A conduta criminosa dos denunciados caracteriza, incontestavelmente, o tipo penal hediondo de tentativa de latrocnio, conforme a doutrina unnime, e, principalmente o entendimento do saudoso Hungria. O paciente impetra habeas corpus, visando nulidade da sentena e do acrdo condenatrio. A petio - manuscrito, mas inteligvel e concatenada repele com veemncia a imputao de roubo: o paciente e seu companheiro que, agredidos pela vtima - que um policial teriam reagido em legtima defesa; ademais, ainda que aceita a verso da vtima, no haveria latrocnio tentado, pois a vtima no sofreu sequer leses corporais graves. No entanto, tais teses de defesa no teriam sido examinadas por nenhuma das decises condenatrias. Donde, o vcio de fundamentao que lhes atribui de carncia de motivao intrnseca e extrnseca, na conhecida lio de Belavista, que a impetrao invoca. Prestadas as informaes (f. 21), opinou o il. Subprocurador-Geral Edinaldo Borges pelo indeferimento da ordem, aduzindo - f. 25: Condenado pelo artigo 157, 3, combinado com o art. 14, inciso II do Cdigo Penal, argi o paciente-impetrante legtima defesa prpria, tese que no teria sido enfrentada pelo juzo de condenao. O Egrgio Tribunal de origem, atesta, ao contrrio, a observncia da devida fundamentao, inclusive no que pertine alegao atual, transcrevendo o seguinte entretrecho da sentena:
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Nessa perspectiva, no h como agasalhar as teses defensivas, em especial aquelas que discorrem sobre a existncia de legtima defesa e acerca da no concretizao do latrocnio tentado, por fora da incomprovao de serem, as leses sofridas pela vtima, classificadas como de natureza grave (fl. 22). A reavaliao do quadro em sua totalidade para a deduo pretendida de excluso da criminalidade no tem possibilidade atravs da via de articulao unilateral. A pretenso encontra obstculo na necessidade de reexame da matria de fato e da prova que a sedimenta. Ante o exposto, o alvitre no sentido do indeferimento do pedido. Acolhendo manifestao da Procuradoria-Geral nos autos do HC 76.866, requerido pelo paciente em termos idnticos ao do relatado, apensei aos presentes. Ad cautelam, requisitei os autos do processo principal. o relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO SEPLVEDA PERTENCE (Relator): - As informaes do il. Desemb. Thiago Ribas Filho, Presidente do Tribunal coator, bastam a derruir a alegao de que a rejeio das teses da defesa no teriam sido objeto de motivao nas decises condenatrias. L-se nas informaes - f. 21/23: O paciente, juntamente com dois outros acusados, sendo que um deles veio a ser absolvido, foi denunciado e condenado por infringncia ao artigo 157, 3, c/c artigo 14, inciso II, do Cdigo Penal. Na defesa prvia ressaltou, apenas, que No decorrer da presente instruo, restar provada a inocncia do acusado,
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sendo que, nas alegaes finais, sustentou as seguintes teses: 1) legtima defesa prpria; 2) desclassificao para o crime de roubo, qualificado pelo concurso de pessoas e emprego de arma, na forma tentada, pois no h prova inquestionvel de ter a vtima sofrido, ao menos, leso corporal grave, nos exatos moldes do que determina o pargrafo primeiro do art. 129, do C.P.; 3) reconhecimento de uma tentativa de roubo simples em concurso com leso corporal, tendo em vista a no comprovao do nimo homicida. A sentena condenatria, aps ressaltar trechos dos depoimentos das vtimas e dos policiais que participaram da ocorrncia, salientou, na parte da fundamentao, o seguinte: Dentro desse contexto, posso ento afirmar que os dois primeiros acusados, (Luiz Carlos e Carlos Donato) foram co-autores da imputada figura do latrocnio tentado. Ambos acompanhados de outro elemento no identificado participaram da abordagem direta da vtima, anunciando um assalto, e, diante da reao desta, o primeiro deles, com conscincia e vontade, no hesitou em apertar o gatilho alvejando-a no peito e a uma curta distncia, circunstncia que decerto evidencia, extreme de dvidas, o animus necandi. O resultado mais gravoso s no adveio porque a vtima ainda conseguiu reagir, logrando balear tais elementos e procurando socorro a seguir, evitando, assim, a consumao esperada - Nessa perspectiva, no h como agasalhar as teses defensivas, em especial aquelas que discorrem sobre a existncia de legtima defesa e acerca da no concretizao do latrocnio tentado, por fora da incomprovao de serem, as leses sofridas pela vtima, classificadas como de natureza grave. que, no primeiro caso, o invocado tipo permissivo no encontra qualquer respaldo, no s porque ausentes os seus requisitos e isolada no contexto dos autos, mas tambm porque inverossmel e colidente com os demais elementos produzidos. E na segunda hiptese, porque o articulado defensivo e os julgados que
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colaciona referem-se exclusivamente situao regrada pela primeira parte do par. do art. 157, no se lhe aplicando, em absoluto, a segunda parte deste referido dispositivo, mesmo porque a exemplo do homicdio, pode haver tentativa branca de latrocnio, na qual se evidencia o animus necandi, mas o agente no chega a alvejar a integridade fsica da vtima. Nas razes recursais, voltou o paciente a sustentar as mesmas teses, requerendo, ainda, a diminuio da pena imposta, havendo a Terceira Cmara Criminal acolhido o apelo to-somente no tocante a este ltimo ponto. Na ementa do acrdo consta que: Teses defensivas da excludente de criminalidade e desclassificatria para roubo qualificado tentado no podem prosperar, evidenciado o propsito homicida no mesmo momento do anncio do assalto, tem-se que a adequao correta do fato a de latrocnio tentado e no roubo qualificado tentado, como quer a defesa ... Desinfluente indagar-se sobre a gravidade da leso, uma vez que a imputao diz respeito tentativa de latrocnio e no com a causa especial prevista na primeira parte do pargrafo 3, artigo 157, do Cdigo Penal, posto que ficou demonstrada a inteno dos apelantes em eliminar a vtima ante a reao desta que impediu o xito do crime patrimonial objetivado por eles. Deve ser ressaltado, outrossim, os seguintes trechos do voto vencedor: As verses apresentadas pelos apelantes para desfigurar a tentativa de latrocnio no merecem a mnima credibilidade, ante aos firmes depoimentos prestados pela vtima, nas duas fases processuais ... As teses defensivas da excludente de criminalidade e desclassificatria para roubo qualificado tentado no podem prosperar, mesmo porque as justificativas dos interrogatrios restaram isoladas nos autos sem qualquer comprovao mesmo indiciria. Neste particular a sentena mostra-se incensurvel e porque evidenciado o propsito
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homicida no mesmo momento do anncio do assalto, tem-se que a adequao correta do fato a de latrocnio tentado e no roubo qualificado tentado, como quer a defesa, respondendo ambos pelo resultado na vtima ... Desinfluente indagar-se sobre a gravidade da leso, uma vez que a imputao diz respeito tentativa de latrocnio e no com a causa especial prevista na primeira parte do pargrafo 3, art. 157, do Cdigo Penal, posto que ficou demonstrada a inteno dos apelantes em eliminar a vtima, ante a reao desta que impediu o xito do crime patrimonial. A leitura integral da sentena e do acrdo corroboram que as afirmaes de fato esto aliceradas na referncia especfica prova, em particular, s declaraes do lesado e ao testemunho dos policiais que o atenderam e partiram busca dos acusados. Saber se a prova acusatria merecia ou no a credibilidade que lhe emprestaram as instncias ordinrias e se procede o juzo de inverossimilhana com que se desprezou a verso dos acusados empreitada que efetivamente no se comporta nos limites da cognio do habeas corpus, como, de resto, o prprio paciente que reconhece, ao notar que s a ttulo de ilustrao insistira na afirmao da prpria inocncia e na crtica ao acertamento dos fatos nas decises que impugna. Resta o problema da classificao do delito, mas a alinhase doutrina assente, praticamente unnime, o reconhecimento do latrocnio tentado, quando, presente o animus necandi - afirmado, no caso, base da prova - afinal, nem se consuma o homicdio, nem se aperfeioa o roubo. Comentando os problemas da tentativa nos crimes qualificados pelo resultado, o notvel Costa e Silva (Cdigo Penal, 1943, p. 85), com a preciso de sempre, j sintetizara o critrio
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bsico ao reconhecimento de tentativa - a vontade ou no do resultado - e, a ttulo de exemplo, formulava hiptese adequada ao caso presente: Agitada a questo referente aos delitos agravados ou qualificados pelo resultado. Se este querido, deve-se admitir a tentativa. Ex: A lana no rosto de B certa quantidade de vitrolo. Seu intuito evidentemente produzir uma leso deformante (art. 129, 2, IV), B cobre o rosto, e no atingido. Deve-se reconhecer, na hiptese figurada, uma tentativa de leso corporal agravada. Se o resultado, que constitui circunstncia agravante especial ou qualificativa, no querido, mas somente culposo ou acidental, no poder haver tentativa de crime agravado ou qualificado. A autoridade de Hungria (Comentrios, 4 ed., 1980, VII/ 62 ss, n. 24) endossa a soluo. Nos crimes complexos ensinou o mestre - salvo expressa disposio legal em contrrio, se um dos crimes-membros deixa de consumar-se, fica prejudicada a consumao do todo unitrio, e tambm no se pode ter simples tentativa deste quando um dos crimes-membros se consumou. Certo que no caso de tentativa de crime-membro que serve de meio ao outro, no tendo sido iniciado ou tendo ficado igualmente em grau de tentativa, h tentativa de crime complexo; mas quando o crime-meio apenas tentado e o crime-fim se consuma ou vice-versa, j no pode falar em tentativa de crime complexo. O latrocnio, tendo-se em vista a sua unidade jurdica de crime complexo, s se pode dizer consumado ou tentado, quando, respectivamente, o homicdio e a subtrao patrimonial se consumam ou ficam ambas em fase de tentativa. O douto Heleno Fragoso subscreve a resposta de Hungria (Lies de Direito Penal, 1962, I/267, 246). Vale notar que o Tribunal, se no partilhou a doutrina de Hungria na hiptese do homicdio consumado e roubo tentado -
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onde a Sm. 610 divisa latrocnio consumado - lhe tem sido fiel na identificao de tentativa, quando no se consume nem a morte do lesado nem a subtrao da coisa (v.g., HC 74.155, 2 T, 27.8.96, Corra, DJ 11.10.96; HC 48.952, 14.12.71, Bilac, RTJ 61/321). O ponto decisivo para a soluo do problema est assim no como supe o paciente na gravidade da leso corporal, que s tem relevo para o tipo da parte inicial do art. 157, 3 - mas sim na existncia ou no de dolo, de homicdio, essencial composio de tentativa de morte. Presente o elemento subjetivo e dada a eficcia objetiva do meio empregado, a identificao da tentativa, como elementar, independe de todo da gravidade da leso corporal resultante do incio de execuo do homicdio ou mesmo de existncia dela. No caso, repita-se, a idoneidade do meio e o dolo do homicdio ficaram explicitamente reconhecidos na sentena (apenso, f. 131): Dentro desse contexto, posso ento afirmar que os dois primeiros acusados (Luiz Carlos e Carlos Donato) foram coautores da imputada figura do latrocnio tentado. Ambos, acompanhados de outro elemento no identificado, participaram da abordagem direta da vtima, anunciando um assalto, e, diante da reao desta, o primeiro deles, com conscincia e vontade, no hesitou em apertar o gatilho, alvejando-a no peito e a uma curta distncia, circunstncia que decerto evidencia, estreme de dvidas, o animus necandi. O resultado mais gravoso s no adveio porque a vtima ainda conseguiu reagir, logrando balear tais elementos e procurando socorro a seguir, evitando, assim, a consumao esperada. So afirmaes extradas da anlise e da valorao da prova, a cuja reviso tambm no se presta habeas corpus.
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Tal a equao do caso, indefiro a ordem e julgo prejudicado o HC 76.866, em apenso: o meu voto. EXTRATO DE ATA HC n. 76.542-9 - RJ - Relator: Min. Seplveda Pertence. Pacte.: Luis Carlos Cabral Rosa. Impte.: Luis Carlos Cabral Rosa. Coator: Tribunal de Alada Criminal do Estado do Rio de Janeiro. Deciso: A Turma indeferiu o pedido de habeas corpus. Unnime. Ausente, ocasionalmente, o Ministro Ilmar Galvo. 1 Turma, 02.06.98. Presidncia do Senhor Ministro Moreira Alves. Presentes Sesso os Senhores Ministros Sydney Sanches, Octavio Gallotti, Seplveda Pertence e Ilmar Galvo. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Miguel Frauzino Pereira. Ricardo Dias Duarte, Coordenador.
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HABEAS CORPUS N 76.495-1 - SP - (JSTF - Volume 240 - Pgina 291) Segunda Turma (DJ, 14.08.1998) Relator: O Sr. Ministro Maurcio Corra Paciente: Orivaldo de Oliveira Negrini Impetrante: Orivaldo de Oliveira Negrini Coator: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo EMENTA: - HABEAS CORPUS. ESTELIONATO. ALEGAES INFUNDADAS DE NULIDADE DA CITAO EDITALCIA, FALTA DE DEFESA, ATIPICIDADE DO FATO E DE FALTA DE JUSTA CAUSA POR INEXISTNCIA DE PROVA DA AUTORIA. 1. O habeas corpus, tendo em vista o seu rito especial e sumrio, no se compadece com o reexame e revalorao das provas do processo-crime. 2. Habeas corpus conhecido, mas indeferido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros componentes da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, indeferir, o habeas corpus. Braslia, 16 de junho de 1998. NRI DA SILVEIRA, Presidente - MAURCIO CORRA, Relator.
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RELATRIO O SENHOR MINISTRO MAURCIO CORRA: - Trata-se de habeas corpus em que o impetrante-paciente afirma que est sofrendo coao ilegal por ato da 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, praticado ao dar provimento apelao interposta pelo Ministrio Pblico contra a sentena absolutria (CPP, art. 386, VI) do Juiz de Direito da 14 Vara Criminal de So Paulo e conden-lo s penas de 1 (um) ano e 6 (seis) meses de recluso, em regime fechado, e de 15 dirias, como incurso nas sanes do art. 171, caput, do Cdigo Penal. Alega nulidade da citao editalcia (CPP, art. 564, III, e), falta de defesa (Smula 523), atipicidade do fato e falta de justa causa por inexistncia de prova da autoria. Pede a anulao da deciso condenatria (fls. 2/6). Junta documentos (fls. 7/16). 2. A impetrao foi equivocadamente dirigida ao Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, que declarou sua incompetncia e encaminhou os autos a este Tribunal (fls. 28/30). 3. Vm aos autos as informaes prestadas pelo 2 VicePresidente do Tribunal coator (fls. 40/41), acompanhadas de documentos (fls. 40/41). 4. Manifesta-se o Ministrio Pblico Federal pelo Subprocurador-Geral da Repblica Mardem Costa Pinto, opinando pelo conhecimento parcial do writ, com a denegao da ordem. o relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO MAURCIO CORRA (Relator): - A primeira alegao, relativa nulidade da citao editalcia, no est minimamente fundamentada na impetrao,
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alm da matria no ter sido submetida nem apreciada pelo Tribunal apontado como coator. Entretanto, verifico nos documentos que vieram aos autos com as informaes que foram feitas diversas tentativas para citao pessoal do paciente (fls. 45 a 52), o qual foi citado por edital publicado na imprensa oficial (fls. 47 e 48). 2. O mesmo ocorre com a alegao de falta de defesa, pois consta dos mesmos documentos a nomeao de Procurador do Estado em exerccio na 14 Vara Criminal de So Paulo (fls. 52), que compareceu aos autos processuais (fls. 53, 54v, 55v, 56), apresentou defesa prvia (fls. 67 e v) e as alegaes finais (fls. 63/66), tendo obtido a absolvio do paciente na primeira instncia (fls. 68/70) e contra-arrazoado o apelo do Ministrio Pblico (fls. 75/77). No h, pois, nada nos autos, nem alegao nem documentos, que indicie a violao da Smula 523. 3. As alegaes de atipicidade do fato e de falta de justa causa por inexistncia de prova da autoria se esvaem ante o seguinte excerto extrado do acrdo impugnado, in verbis (fls. 82/83): A vtima, por sua vez, disse que o ru a procurou em seu escritrio, oferecendo-lhe aquela linha telefnica e exibindo-lhe toda a documentao necessria para a transferncia. Certa de que a documentao era autntica, pois as firmas estavam at reconhecidas, a vtima pagou ao ru o preo solicitado pela linha. Inegvel, portanto, a prtica de estelionato, j que a vtima foi induzida em erro mediante artifcio utilizado pelo ru, que obteve, assim, vantagem ilcita. No tocante autoria, deve ser observado que a vtima reconheceu o ru, com absoluta segurana, atravs das fotos de fls. 10 e 79, e sua identificao somente foi possvel porque ela, vtima, anotou o nmero da carteira de identidade do ru.
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Se outra pessoa tivesse utilizado o documento do ru no momento em que recebeu o cheque da vtima, conforme se alega, esta no o teria reconhecido atravs das ntidas fotografias existentes nos autos. Enfim, a prova permitia a condenao do ru pelo estelionato, e unicamente por esse delito, que era o fim visado, sendo que a falsificao dos documentos nada mais foi do que o meio para a consecuo do crime patrimonial. V-se que condenao est fundada em provas da autoria e que o fato tpico, restando assinalar que o rito especial e sumrio do habeas corpus no se compadece com o reexame e revalorao das provas. 4. Ante o exposto, indefiro a ordem impetrada. 5. Tratando-se de paciente preso e sem advogado constitudo nos autos determino Secretaria que se lhe envie cpia desta deciso. EXTRATO DE ATA HC n. 76.495-1 - SP - Relator: Min. Maurcio Corra. Pacte.: Orivaldo de Oliveira Negrini. Impte.: Orivaldo de Oliveira Nigrini. Coator: Tribunal de Justia do Estado So Paulo. Deciso: Por unanimidade, a Turma indeferiu o habeas corpus, devendo a Secretaria adotar a providncia indicada na parte final do voto do Senhor Ministro-Relator. 2 Turma, 16.06.98. Presidncia do Senhor Ministro Nri da Silveira. Presentes Sesso os Senhores Ministros Carlos Velloso, Marco Aurlio, Maurcio Corra e Nelson Jobim. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Mardem Costa Pinto. Carlos Alberto Cantanhede, Coordenador.
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HABEAS CORPUS N 76.490-9 - SP - (JSTF - Volume 240 - Pgina 285) Primeira Turma (DJ, 07.08.1998) Relator: O Sr. Ministro Octavio Gallotti Paciente: Jos Francisco dos Santos Impetrante: Jos Francisco dos Santos Coator: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo EMENTA: - Habeas Corpus. Regularidade do flagrante e do reconhecimento do agente. Consumao autnoma do crime de seqestro, aps garantida a posse da coisa subtrada, sem que possa ser considerada a privao da liberdade da vtima, simples meio de execuo do crime de roubo ou de garantia da posse de seu produto. Pedido indeferido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Primeira Turma, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, indeferir o pedido de habeas corpus. Braslia, 31 de maro de 1998. MOREIRA ALVES, GALLOTTI, Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO OCTAVIO GALLOTTI: Acha-se a questo bem resumida, pelo ilustre Professor CLAUPresidente OCTAVIO
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DIO LEMOS FONTELES, no parecer de fls. 127/32, que servir, pois, de relatrio: 1. JOS FRANCISCO DOS SANTOS, proprio nomine, impetra ordem de habeas corpus, requerendo a anulao ab initio do processo-crime n 130/95, da 23 Vara Criminal de So Paulo-SP, em que restou condenado a 8 anos, 7 meses e 13 dias de recluso. 2. Alega, em sntese, o impetrante-paciente: a) irregularidade na sua priso em flagrante, pois foi preso em sua residncia e no em perseguio policial como descrito no auto; b) falta de reconhecimento pessoal em poca oportuna, ou seja, na data da priso e, posteriormente, fora reconhecido pela vtima em juzo, sem as formalidades exigidas pelo art. 226 do CPP; c) que no poderia ter sido condenado pelo crime de seqestro em concurso material com o de roubo. 3. A il. autoridade indigitada coatora prestou as seguintes informaes, verbis: Por fatos ocorridos nos dias 31 de dezembro de 1993 e 1 de janeiro de 1994, foi o paciente denunciado perante o juzo da 22 Vara Criminal da Capital, como incurso no art. 157, parg. 2, incisos I e II e art. 148, ambos do Cdigo Penal e art. 19, da Lei das Contravenes Penais. Recebida a denncia, procedeu-se a regular instruo e, aps o oferecimento das alegaes finais, sobreveio sentena que condenou o paciente por infrao aos arts. 157, parg. 2, incisos I e II, 148, parg. 2, ambos do Cdigo Penal e art. 19, da Lei das Contravenes Penais, pena de 8 anos, 7 meses e 13 dias de recluso, 25 dias de priso simples e 16 dias-multa em regime fechado.
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Desta deciso apelou a defesa, tendo a Col. Terceira Cmara Criminal de Frias Janeiro/97 do Tribunal de Justia, por votao unnime, negado provimento ao recurso. Com a baixa dos autos Vara de origem foi expedida guia de recolhimento. (grifei - fls. 41.) 4. Registre-se, por oportuno, que o Tribunal, de ofcio, corrigiu o erro material da sentena que na sua parte dispositiva inseriu o 2 na figura do art. 148 do CP, quando em realidade o magistrado sentenciante no corpo da sentena o excluiu expressamente. 5. O pleito merece ser parcialmente deferido. 6. No merece prosperar sob o primeiro argumento, pois, em relao priso em flagrante, esclarecedora a passagem das contra-razes apelao feita pelo Ministrio Pblico, verbis: O apelado foi preso no dia seguinte aos fatos, de posse do produto do crime e de uma arma de fogo, aps ter sido perseguido e preso por policiais que, antes, o haviam abordado para verificao de rotina. Apesar de se dizer inocente, certo que fugiu da Polcia e, durante a fuga, colidiu com o veculo contra a residncia que aparece na foto de fls. 61. Fls. 95. 7. No subsiste, assim, qualquer irregularidade na aludida priso. 8. Quanto ao reconhecimento, ficou consignado nos autos que inicialmente, ou seja, na fase inquisitorial, o paciente foi identificado por meio de fotografia, e posteriormente, em juzo, realizou-se de forma pessoal, o que supre qualquer eventual irregularidade anterior. O fato da vtima ter prestado o depoimento sem a presena do ru, nos termos do art. 217 do CPP, e em seguida, atravs do vidro da sala de audincias, ter reconhe-
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cido o acusado, fls. 57, no tem o condo de desconstituir o elemento valorativo da prova, que ademais, foi analisado em conjunto com as demais. 9. Todavia, acertada a impetrao quanto ao ltimo fundamento. 10. Conforme relatado no acrdo que manteve a condenao do paciente, a vtima do roubo foi privada de sua liberdade por aproximadamente 12 minutos: A figura do seqestro foi bem reconhecida, eis que a vtima foi mantida privada de sua liberdade por cerca de 12 minutos, experimentando sensao de pnico, ao ouvir de um dos salteadores a frase: Vo deixar esta merda viva? . fls. 107. 11. O curto espao de tempo (12 minutos) em que a vtima foi mantida no interior do veculo integra o prprio crime de roubo, art. 157 do CP e no, como sustentado na sentena e no acrdo, crime autnomo de crcere privado ou seqestro - art. 148 do CP. 12. que to diminuto espaamento temporal insere-se no ato violento de subjugar a vtima, circunstncia que d o toque caracterstico do roubo: subtrao com violncia. 13. A que se autonomizasse o crcere privado, o que por certo traria a necessidade de positivao de dolo destacado, impor-se-ia a demonstrao de situaes a tanto compatveis, o que no se pode extrair de to curto lapso de tempo, sem dvida inerente, insistimos, ao quadro de furtar com violncia. 14. A violncia, deste modo, integra o prprio tipo de roubo. Tanto assim que, recentemente, o legislador incluiu a hiptese versada nos autos, como forma qualificada do crime previsto no art. 157 do CP, ao dispor: Art. 157 (...)
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(...) 2 a pena aumenta-se de um tero at metade: (...) V - se o agente mantm a vtima em seu poder, restringindo sua liberdade. - Inciso V acrescentado pela Lei n 9.426, de 24 de dezembro de 1996. 13. Sobre este tema especfico h precedente desta Suprema Corte, em aresto da 2 Turma, assim ementado: - 1. CRCERE PRIVADO - ROUBO DE VECULO CERCEIO NA LIBERDADE DE IR E VIR DA VTIMA. A manuteno da vtima, por curto espao de tempo, no interior do veculo no consubstancia o delito de que cogita o artigo 148 do Cdigo Penal. Exsurge como meio violento utilizado na implementao de roubo, isto visando retardar a comunicao do fato delituoso as autoridades. No caso falta autonomia indispensvel a caracterizao do crime, pois a vontade do agente direcionada no, em si, a restrio da liberdade, mas a subtrao violenta do veculo sem o risco de uma perseguio quase que imediata, ou seja, ao xito do roubo. (...) (HC n 68.497 - DF, 2 Turma, Rel. Min. MARCO AURLIO, RTJ 136-01/216). 14. Tais as circunstncias, opina o Ministrio Pblico Federal pelo deferimento parcial do pedido, para excluir da condenao imposta ao paciente, o crime de crcere privado previsto no art. 148, caput, do CP. (fls. 127/32) o relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO OCTAVIO GALLOTTI (Relator): - Incensurvel o parecer do nobre rgo do Ministrio
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Pblico Federal, quanto s pretenses relativas regularidade do flagrante e ao reconhecimento do agente. No tocante almejada absoro, pelo de roubo, do crime de seqestro, permito-me transcrever, em maior extenso, o tpico do acrdo a que se refere o parecer: 3 - A figura do seqestro foi bem reconhecida eis que a vtima foi mantida privada de sua liberdade por cerca de 12 minutos, experimentando sensao de pnico, ao ouvir de um dos salteadores a frase: Vo deixar esta merda viva? Dizer-se que tal privao de liberdade foi mero desdobramento fsico do assalto incentivar-se a repetio de prticas congneres e que no caso eram totalmente dispensveis, dado que os ratoneiros j estavam na posse desvigiada do Monza. (fls. 107) Dentro desse quadro, considero caracterizada a consumao do crime de seqestro, cuja autnoma configurao que s ficaria, a meu ver, prejudicada caso verificado que no passou ele de instrumento ou meio de execuo do roubo, destinado a facilitar a subtrao ou garantir a posse da coisa. No caso, como se viu, j estava garantida a posse desvigiada do automvel, o que impede, pelo menos em rito de habeas corpus, o reconhecimento da absoro, pois como j advertiu o eminente Ministro CELSO DE MELLO, na qualidade de relator do Habeas Corpus n 69.340, perante esta Turma: A discusso sobre a subsistncia, ou no, no caso em exame, do crime de seqestro como entidade delituosa autnoma, bem assim sobre a sua absoro pelo delito de roubo - de que teria constitudo simples instrumento ou meio de execuo no se comporta na via estreita do remdio jurdico-constitucional do habeas corpus.
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A postulao do impetrante - reconhecimento da ilegalidade de sua condenao penal, por haver esta considerado como autnomo, e no meramente subsidirio, o crime de seqestro ser plenamente admissvel em ao de reviso criminal, que se reveste, por sua prpria natureza, de espectro mais amplo, permitindo, por isso mesmo, todas as providncias de carter instrutrio que visem a assegurar o conhecimento pleno da verdade real (...), consoante afirma a doutrina (Damsio E. de Jesus, Cdigo de Processo Penal Anotado, pg. 400, 7 ed., 1989, Saraiva; Fernando da Costa Tourinho Filho, Processo Penal, vol. 4/487, item 18, 10 ed., 1987, Saraiva; Eduardo Espnola Filho, Cdigo de Processo Penal Brasileiro Anotado, vol. 6/420-421, item 1.296, 6 ed., 1965, Borsoi) e acentua a jurisprudncia dos Tribunais (RT 400/317 - 400/326 - 402/283 - 448/408). (RTJ 145/861) Assinalo, a final, a diversidade de circunstncias entre a hiptese presente e a versada no julgamento do Habeas Corpus n 68.497 (RTJ 136/216), onde a deteno da vtima no passara do tempo necessrio a que o veculo houvesse percorrido alguns metros, como acentuado pelo eminente Relator, Ministro MARCO AURLIO. Indefiro, portanto, o pedido. VOTO O SENHOR MINISTRO SEPLVEDA PERTENCE: Sr. Presidente, creio que, nos termos descritos no acrdo, o fato pode caracterizar o concurso material entre roubo e seqestro. O decisivo, para mim, no o tempo da durao da privao da liberdade, mas a sua relao com a comisso do roubo. A meu ver, antes da lei nova que converteu a hiptese em causa especial do aumento da pena do roubo (art. 157, 2, V,
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CP, conforme a L. 9.426/97), a questo j se resolvia no 1 do art. 157 do Cdigo, que equipara ao roubo, o fato de quem, logo depois de subtrada a coisa, emprega violncia contra pessoa ou grave ameaa, a fim de assegurar a impunidade do crime ou a deteno da coisa para si ou para terceiro. De duas, uma: ou h a violncia antes, que consome a violncia posterior, ou s existe essa violncia posterior, que tambm caracteriza o roubo. De qualquer modo, quando se puder caracterizar que a violncia restritiva da liberdade foi essencial fuga ou deteno da coisa, a meu ver, no h concurso material. Mas, no caso o acrdo de mrito entendeu que assim no ocorria, porque o paciente j tinha a posse tranqila do veculo. A, em tese, cabvel o concurso material com o seqestro. Estou de acordo com o eminente Relator. EXTRATO DE ATA HC n. 76.490-9 - SP - Relator: Min. Octavio Gallotti. Pacte.: Jos Francisco dos Santos. Impte.: Jos Francisco dos Santos. Coator: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Deciso: A Turma indeferiu o pedido de habeas corpus. Unnime. 1 Turma, 31.03.98. Presidncia do Senhor Ministro Moreira Alves. Presentes Sesso os Senhores Ministros Sydney Sanches, Octavio Gallotti, Seplveda Pertence e Ilmar Galvo. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Miguel Frauzino Pereira. Ricardo Dias Duarte, Secretrio.
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HABEAS CORPUS N 76.475-0 - SP - (JSTF - Volume 240 - Pgina 282) Primeira Turma (DJ, 07.08.1998) Relator: O Sr. Ministro Moreira Alves Pacientes: Jos Luciano da Silva e Peterson Sposito Impetrante: PGE-SP - Fbio Henrique Prado de Toledo Coator: Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo EMENTA: - Habeas corpus. - Correto o parecer da Procuradoria-Geral da Repblica. Com efeito, no caso, a determinao do regime fechado se fez exclusivamente com fundamento na gravidade do delito em abstrato, o que segundo a jurisprudncia desta Corte, no justifica, salvo se legalmente qualificado como crime hediondo, a imposio do regimental inicial fechado, se a pena em concreto no excede a oito anos. Habeas corpus deferido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em deferir o pedido de habeas corpus, nos termos do voto do Relator. Braslia, 23 de junho de 1998.
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MOREIRA ALVES, Presidente e Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO MOREIRA ALVES (Relator): - Assim expe e aprecia o presente habeas corpus o parecer da Procuradoria-Geral da Repblica, de autoria do Dr. Edson Oliveira de Almeida: 1. So estas as informaes prestadas pelo ilustre Juiz Pedro Luiz Ricardo Gagliardi, Presidente do eg. Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo (fls. 193/194): Alega o impetrante, em sntese, estarem os pacientes sofrendo constrangimento ilegal, eis que esta Corte, no julgamento da Apelao n 1.069.429/8, reformou a deciso de Primeira Instncia, impondo-lhes, sem fundamentao legal, o regime fechado para incio do cumprimento das penas (Ao Penal n 1.440/94, da E. Segunda Vara Criminal da Comarca de Ribeiro Preto). Cabe-me, a propsito e em ateno ao ofcio de Vossa Excelncia, transmitir os esclarecimentos que seguem. Por fatos ocorridos em 11 de setembro de 1994 foram os pacientes denunciados, perante o MM. Juzo da E. Segunda Vara Criminal da Comarca de Ribeiro Preto, como incursos no art. 157, 2, I e II, do Cdigo Penal (doc. n 1). Recebida a denncia (doc. n 2), foram os pacientes citados e interrogados (doc. n 3), vindo aos autos as suas certides criminais e folha de antecedentes (doc. n 4). Realizada a instruo (doc. n 5) e oferecidas as alegaes finais (doc. n 6), sobreveio sentena condenatria, que apenou os pacientes, por infringncia ao art. 157, 2, II, do Cdigo Penal, a 5 anos e 4 meses de recluso, em regime semi-aberto, e 13 dias-multa (doc. n 7).
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Irresignadas, recorreram as partes (doc. n 8), tendo a E. Oitava Cmara deste Tribunal, por votao unnime, desprovido os apelos dos rus, acolhendo o ministerial, a fim de impor aos pacientes o regime prisional fechado, expedindo-se mandados de priso (doc. n 9). 2. L-se no acrdo da Apelao 1.069.429/8, na parte que interessa ao deslinde da controvrsia (fls. 296/297): Procede, por derradeiro, o apelo do doutor Promotor de Justia. Os acusados cometeram delito de natureza extremamente grave (assalto mo armada), revelando periculosidade. Neste sentido, esta Corte tem decidido que Em se tratando de roubo, possvel a fixao do regime inicial fechado para o cumprimento da pena privativa de liberdade, ainda que primrio o agente, pois de acordo com o art. 59 do CP, tambm devem ser consideradas a culpabilidade, as circunstncias e conseqncias do crime, no sendo possvel utilizar-se de uma circunstncia judicial que favorea o condenado a relevar todos os outros fatores que esto a lhe desservir (RJDTACrim 33/316 - Rel. Penteado Navarro). Ainda: Em se tratando de crime e roubo qualificado, incabvel o regime prisional aberto, devendo ser adotada modalidade mais severa, a par da intrnseca gravidade do delito, sendo irrelevante o fato do agente ser primrio e menor (RJDTACrim 27/167 - Rel. Walter Guilherme). E mais: Em se tratando de crime de roubo qualificado, correta a fixao do regime inicial fechado para o cumprimento da pena, mesmo se os rus forem primrios e no houver prova da existncia de maus antecedentes, pois deve-se levar em conta as circunstncias do delito que, no caso, vm causando grande comoo social (RJTACrim 25/115 - Rel. Mesquita de Paula). No mesmo
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diapaso: RJDTACrim - 33/249, 32/313, 30/254, 29/235, 29/ 229, 29/159, 28/197, 27/197, 27/189, 27/165, 26/164, 26/62, 25/352, 23/337, 23/316, 22/363, 22/361, 21/383, 21/285, 20/ 157, 20/147, 19/162, 19/156, 17/165, 16/145, 16/143, 16/ 141, 10/119, 10/115, 7/153; RT - 697/313, 692/295; Julgados do TACrim-SP - 94/334, 77/220, etc. ... Ante o exposto, desprovido o apelo dos rus, acolhe-se o inconformismo ministerial, a fim de a eles ser imposto o regime prisional fechado. 3. Penso que assiste razo impetrao. Como explicitado pela sentena, inobstante a gravidade do delito, h condies favorveis aos pacientes, notadamente a menoridade e os bons antecedentes, que justificam o incio do cumprimento da pena privativa da liberdade no regime semi-aberto. Sendo assim, afigura-se inadequado o regime fechado, mesmo porque, conforme a orientao do Supremo Tribunal Federal, o fundamento da gravidade do delito em abstrato no idneo - salvo se legalmente qualificado como hediondo -, para motivar a imposio do regime inicial fechado, se a pena concreta no excede a oito anos. Nesse sentido: HC 70.784-RJ, rel. Min. Seplveda Pertence (DJU 16.09.94); HC 72.937-SP, rel. Min. Ilmar Galvo (DJU 01.12.95, p. 41.685); HC 75.800-SP, rel. Min. Marco Aurlio (DJU 30.04.98). 4. Isso posto, opino pelo deferimento da ordem para restaurar a sentena de primeiro grau que, motivadamente, determinou o incio da execuo da pena privativa de liberdade no regime semi-aberto. (fls. 306/309). o relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO MOREIRA ALVES (Relator): - 1. Correto o parecer da Procuradoria-Geral da Repblica.
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Com efeito, no caso, a determinao do regime fechado se fez exclusivamente com fundamento na gravidade do delito em abstrato, o que, segundo a jurisprudncia desta Corte, no justifica, salvo se legalmente qualificado como crime hediondo, a imposio do regimental inicial fechado, se a pena em concreto no excede a oito anos. 2. Em face do exposto, defiro o presente habeas corpus para restabelecer a sentena de primeiro grau que, motivadamente, fixou o regime semi-aberto para o cumprimento inicial da pena privativa de liberdade. EXTRATO DE ATA HC n. 76.475-0 - SP - Relator: Min. Moreira Alves. Pactes.: Jos Luciano da Silva e Peterson Sposito. Impte.: PGESP - Fbio Henrique Prado de Toledo. Coator: Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo. Deciso: A Turma deferiu o pedido de habeas corpus, nos termos do voto do Relator. Unnime. Ausente, ocasionalmente, o Senhor Ministro Seplveda Pertence. 1 Turma, 23.06.98. Presidncia do Senhor Ministro Moreira Alves. Presentes Sesso os Senhores Ministros Sydney Sanches, Octavio Gallotti, Seplveda Pertence e Ilmar Galvo. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Wagner Natal Batista. Ricardo Dias Duarte, Coordenador.
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HABEAS CORPUS N 76.450-7 - GO - (JSTF Volume 240 - Pgina 279) Segunda Turma (DJ, 14.08.1998) Relator: O Sr. Ministro Maurcio Corra Paciente: Levi Fonseca Moreira Impetrante: Jos Jeov Gonalves dos Santos Coator: Tribunal de Justia do Estado de Gois EMENTA: - HABEAS CORPUS. CRIME DE HOMICDIO: PRONNCIA. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO. IMPUGNAO DO INDEFERIMENTO DO PEDIDO DE REPRODUO SIMULADA DOS FATOS. 1. Sentena de pronncia que no se refere, em momento algum, ao deferimento ou indeferimento do pedido de reproduo simulada dos fatos (CPP, art. 7). O Tribunal apontado como coator, ao julgar recurso em sentido estrito interposto contra a sentena de pronncia, tambm no indeferiu a produo de qualquer prova, como afirma o impetrante; ao contrrio, lembrou que poderia ser requerida no momento oportuno. 2. Pretenso que poder ser deduzida na fase dos arts. 421 a 425 do CPP. 3. Habeas corpus no conhecido por impugnar ato no praticado e, assim, inexistente.
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ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros componentes da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, no conhecer do habeas corpus. Braslia, 02 de junho de 1998. NRI DA SILVEIRA, Presidente - MAURCIO CORRA, Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO MAURCIO CORRA: - Trata-se de habeas corpus em que o impetrante afirma que o paciente est sofrendo coao ilegal por ato da 4 Turma da 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Gois, praticado ao negar provimento a recurso em sentido estrito (fls. 113/127) interposto contra sentena de pronncia lavrada pelo Juiz de Direito da 2 Vara do Tribunal do Jri de Goinia (fls. 87/101). 1.2 O impetrante alega que a deciso negou o pedido de reproduo simulada dos fatos, que tem fundamento no art. 7 do C.P.P., ao dizer que de ver-se que ainda no houve pronunciamento judicial a respeito, deferindo-o ou no acrescentando que, assim, nenhum prejuzo sofreu o recorrente, que ainda poder valer-se dessa prova, caso venha a ser deferida, ou insurgir-se contra eventual indeferimento, nada impedindo que seja levada a plenrio, a fim de ser apreciada pelo Jri (fls. 118, in fine). 1.3 Pede a liberdade provisria e a anulao da ao penal a partir da sentena de pronncia, para que possa ser atendida a diligncia requerida (fls. 2/16), entendendo-se que pretende responder por homicdio culposo. Junta documentos (fls. 17/129).
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2. A impetrao foi erroneamente dirigida ao Superior Tribunal de Justia, que declarou sua incompetncia e encaminhou os autos a este Tribunal (fls. 135). 3. Indeferi o pedido de medida liminar (fls. 104/141) porque a questo que fundamenta este writ no foi, sequer, apreciada pelo Juiz, no se podendo falar que houve indeferimento de pedido de produo de prova na sentena de pronncia (fls. 87/ 101). O Tribunal a quo tambm no a negou; ao contrrio, entendeu-a possvel (fls. 116 e 118). 4. Vm aos autos as informaes prestadas pelo Presidente do Tribunal coator (fls. 146/147), acompanhadas de documentos (fls. 148/192). 5. Manifesta-se o Ministrio Pblico Federal pelo Subprocurador-Geral da Repblica Mardem Costa Pinto, opinando pelo indeferimento da ordem, seja pela desnecessidade da pretenso deduzida pelo paciente seja por falta de prova de prejuzo; o parecer tem a seguinte ementa, in verbis (fls. 194/198): Habeas Corpus. Jri. Pretenso de ver realizada a reconstituio dos fatos. Improcedncia do pedido, por no demonstrada a sua necessidade, incidindo na hiptese o que dispe o art. 563 do CPP, por falta de prova de prejuzo. o relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO MAURCIO CORRA (Relator): - Senhor Presidente, a sentena de pronncia no se refere em momento algum ao pedido de reproduo simulada dos fatos, (fls. 87/101 ou 154/169), embora o impetrante tenha afirmado nas razes do recurso em sentido estrito que fez tal pedido no prazo do art. 499 e nas alegaes finais, para provar que houve culpa, no mximo, e no dolo (fls. 108).
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O Tribunal apontado como coator no indeferiu a produo de qualquer prova, como afirma o impetrante, nem mesmo o pedido de reproduo simulada dos fatos (CPP, art. 7), tendo assim respondido ao recurso estrito interposto, in verbis (fls. 118, in fine): Quanto ao interesse de Levi na reconstituio do fato delituoso (fls. 371/373), de ver-se que ainda no houve pronunciamento judicial a respeito, deferindo-o ou no. Assim, nenhum prejuzo sofreu o recorrente, que ainda poder valer-se dessa prova, caso venha a ser deferida, ou insurgir-se contra eventual indeferimento, nada impedindo que seja levada a plenrio, a fim de ser apreciada pelo Jri. Isto o suficiente para verificar que o Tribunal de Justia impetrado no pode ser apontado tecnicamente como coator. Resta, pois, ao paciente peticionar na fase dos arts. 421 ao 425 do Cdigo de Processo Penal, para a qual o Tribunal o remeteu. 2. Tratando-se, como se trata, de impetrao contra ato que no foi praticado, nem pelo Juiz nem pelo Tribunal apontado como coator, mas que poder ser requerido no momento oportuno, previsto em lei, no conheo do pedido e determino o arquivamento dos autos. EXTRATO DE ATA HC n. 76.450-7 - GO - Relator: Min. Maurcio Corra. Pacte.: Levi Fonseca Moreira. Impte.: Jos Jeov Gonalves dos Santos. Coator: Tribunal de Justia do Estado de Gois. Deciso: Por unanimidade, a Turma no conheceu do habeas corpus. Ausente, justificadamente, neste julgamento, o Senhor Ministro Marco Aurlio. 2 Turma, 02.06.98.
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Presidncia do Senhor Ministro Nri da Silveira. Presentes Sesso os Senhores Ministros Carlos Velloso, Marco Aurlio, Maurcio Corra e Nelson Jobim. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Mardem Costa Pinto. Carlos Alberto Cantanhede, Coordenador.
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EMBARGOS DE DECLARAO EM HABEAS CORPUS N 76.389-6 - SP - (JSTF - Volume 240 - Pgina 275) Segunda Turma (DJ, 14.08.1998) Relator: O Sr. Ministro Maurcio Corra Embargante: Jair Urbano da Silva Advogados: Pedro Acioly Filho e outra Embargado: Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo EMENTA: - EMBARGOS DE DECLARAO EM HABEAS CORPUS. REEXAME DA PROVA. 1. Nada h a ser sanado no acrdo embargado se o embargante no traz colao nenhum argumento consubstanciado em matria de direito capaz de desconstituir a deciso condenatria. 2. Embargos rejeitados. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros componentes da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, rejeitar os embargos de declarao. Braslia, 02 de junho de 1998.
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NRI DA SILVEIRA, Presidente - MAURCIO CORRA, Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO MAURCIO CORRA: - Trata-se de embargos de declarao, com pedido de efeito modificativo, tempestivamente opostos ao acrdo proferido por esta Turma que, unanimidade, indeferiu o habeas corpus em acrdo assim ementado: EMENTA: HABEAS CORPUS. HOMICDIO CULPOSO. INOBSERVNCIA DE REGRA TCNICA DE PROFISSO: IMPERCIA MDICA. REEXAME DA PROVA. 1. Constitui matria de prova questionar-se sobre se a vtima veio a falecer em decorrncia de inobservncia de regra tcnica de profisso ou se por outra causa que afastaria a capitulao penal por impercia mdica. 2. No configura constrangimento ilegal a deciso condenatria fundamentada na prova que somente pode ser contrariada e desfeita em sede de reviso criminal. 3. O habeas corpus no o instrumento processual adequado ao aprofundado exame de provas, conforme iterativa jurisprudncia desta Corte. 4. Habeas corpus, indeferido. 2. O embargante alega omisso no que tange anlise da deciso proferida pelo Tribunal a quo, posto que a verificao do desacerto daquele decisum no depende de aprofundado exame de prova e que o mesmo desconsiderou irregularmente documento idneo apresentado pela parte apelada. 3. Registre-se que a questo suscitada no writ envolve a imputao da responsabilidade penal pela morte de uma criana
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de apenas um ano e oito meses de idade, vtima de acidente domstico, cujo bito decorreu de inobservncia de regra tcnica quando atendida pelo embargante, neurocirurgio, e no de meningite bacteriana como sustentou a defesa. 4. O Ministrio Pblico Federal, oficiando s fls. 667, opina pelo no conhecimento dos embargos, tendo em vista que as razes aduzidas no recurso insistem no reexame de prova, invivel pela via sumria. o relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO MAURCIO CORRA (Relator): - No voto condutor que proferi na deciso embargada, aps relatar os fatos noticiados nos autos, assim conclu a motivao para o indeferimento do writ: 2.7 O cadver do menor foi exumado em 25 de abril de 1990, expedindo-se laudo necroscpico concluindo que a vtima faleceu em razo de fraturas de crnio produzidas por agente contundente. 3. Essa a verso dos fatos que, no entender da Primeira Cmara do Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo, levou-a a decidir pela reforma da sentena absolutria para condenar o paciente a 1 (um) ano e 4 (quatro) meses de deteno, em regime aberto, concedido sursis por dois anos, como incurso no art. 121, 3 e 4 do Cdigo Penal. 4. Na hiptese vertente, no configura constrangimento ilegal a deciso condenatria fundamentada na prova que somente pode ser contrariada e desfeita em sede de reviso criminal. 5. A impetrao no suscita nenhuma tese consubstanciada em matria de direito, limitando-se a sustentar que a vtima veio a falecer em decorrncia de meningite
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bacteriana, causa que afastaria a capitulao penal por impercia mdica. 6. V-se que os argumentos aduzidos pelo impetrante envolvem aprofundado exame de provas, inadequado pela via estreita do habeas corpus. 2. Sustenta o embargante, em sntese, que a impetrao no quis revolver a prova, mas sim procurou demonstrar o cerceamento de defesa a que foi submetido pelo acrdo do Tribunal estadual. Isto porque o referido decisum utilizou, de forma distorcida (sic), os elementos coligidos ao processo; desconsiderou por completo as provas produzidas contra o ru, ainda que no conclusivas, potencializando, por outro lado, tudo o que foi lanado em seu desfavor; toda a argumentao desenvolvida pelo Juiz-relator se baseia em Laudo Oficial produzido a partir da exumao do corpo da vtima menor, mas o mesmo Relator da apelao, no discorrer do voto, asseverou que em conversa com diversos profissionais do ramo, obteve a informao de que se a causa mortis houvesse sido meningite bacteriana obviamente teria ela se alastrado de tal forma a comprometer toda a dura mater, que a membrana que cobre o crebro e o canal raquemedular. Essa prova, aduzem os embargos, foi obtida de forma irregular, sem as cautelas do devido processo legal. 3. O ltimo argumento exposto pelo embargante o de que a deciso da Corte estadual desconsiderou irregularmente documento apresentado pela defesa nos autos da ao penal. Referese a fotocpia de exame do lquor que teria sido procedido no menor, antes da sua morte, cujo documento foi desconsiderado por no constituir prova idnea para desacreditar o laudo oficial, porquanto, alm de no autenticado e apresentado serodiamente, havia informao de que se extraviaram os resultados desses exames, bem como os registros hospitalares.
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4. Como se v mais uma vez, o embargante no traz colao nenhum argumento consubstanciado em matria de direito capaz de desconstituir a deciso condenatria, nada havendo a ser sanado no acrdo embargado. 5. Diante do exposto, rejeito os embargos. EXTRATO DE ATA HC (EDcl) n. 76.389-6 - SP - Relator: Min. Maurcio Corra. Embte.: Jair Urbano da Silva. Advs.: Pedro Acioly e outra. Embdo.: Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo. Deciso: Por unanimidade, a Turma rejeitou os embargos de declarao. Ausentes, justificadamente, neste julgamento, os Senhores Ministros Marco Aurlio e Nelson Jobim. 2 Turma, 02.06.98. Presidncia do Senhor Ministro Nri da Silveira. Presentes Sesso os Senhores Ministros Carlos Velloso, Marco Aurlio, Maurcio Corra e Nelson Jobim. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Mardem Costa Pinto. Carlos Alberto Cantanhede, Coordenador.
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HABEAS CORPUS N 76.379-1 - MA - (JSTF - Volume 240 - Pgina 273) Segunda Turma (DJ, 14.08.1998) Relator: O Sr. Ministro Nelson Jobim Paciente: Antnio de Pdua Costa Brana Impetrante: Serra de Aquino Coator: Tribunal de Justia do Estado do Maranho EMENTA: - HABEAS CORPUS. DANO. VIOLAO DE DOMICLIO E LESES CORPORAIS. RECONHECIMENTO DA EXTINO DA PUNIBILIDADE PELA PRESCRIO EM RELAO AO CO-RU, NO HC 76.417. EXTENSO DAQUELA DECISO AO PACIENTE. ARTIGO 580, DO CPP. PREJUDICADO O PLEITO DA APLICAO DO ARTIGO 91, DA LEI N 9.099/95 E A ALEGAO DE ILEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO, EM FACE DO DEFERIMENTO. HABEAS CORPUS DEFERIDO. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, em deferir o habeas corpus, para julgar extinta a punibilidade relativamente aos crimes de leses corporais, violao de domiclio e dano.
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Braslia, 25 de maio de 1998. NRI DA SILVEIRA, Presidente - NELSON JOBIM, Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO NELSON JOBIM (Relator): Os pacientes e outros foram denunciados (fls. 51) por crimes de leses corporais (art. 129, CP), violao de domiclio (art. 150, 1) e de dano (art. 163). O Tribunal deu provimento ao recurso do Ministrio Pblico para condenar o paciente s penas mnimas dos artigos respectivos. Alega: (a) ilegitimidade do Ministrio Pblico: o Tribunal, ao desclassificar o crime do art. 163, I, para o tipo fundamental, somente se procederia mediante queixa (art. 167, do CP) (fls. 7 e segts). (b) prescrio: as penas cominadas foram inferiores a 1 ano (fls. 15). A denncia foi recebida em 28.10.93 e o acrdo foi proferido em 23.4.96, fluindo lapso temporal superior a 2 anos (fls. 20). (c) o Tribunal deveria ter atentado para a aplicao do art. 91, da Lei n 9.099/95 (fls. 23 e seguintes). Requer a anulao do acrdo e a extino da punibilidade, tendo em vista a ocorrncia da prescrio (fls. 45). A PGR opina pelo deferimento (art. 580, do CPP), ... para estender ao paciente os efeitos das decises proferidas no Recurso Especial 140.614-MA, julgado pelo ... STJ, e no HC
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76.417-MA, julgado pela ... Primeira Turma do STF - para, em conseqncia, ser reconhecida a prescrio da pretenso punitiva em relao aos delitos de dano, violao de domiclio e leses corporais. (fls. 119) o relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO NELSON JOBIM (Relator): As teses cogitadas foram apreciadas no julgamento do Habeas Corpus n 76.417 (I Turma, Rel. GALVO), de 3/2/98, ajuizado pelo co-ru Airton Braga Brana J (fls. 99). A Turma deferiu a ordem para reconhecer a prescrio quanto ao crime e leses corporais, em substituio a embargos de declarao do acrdo proferido no Resp. Assim, defiro o habeas corpus para declarar a extino da punibilidade pela prescrio, dos crimes de dano, violao de domiclio e leses corporais. Nos exatos termos do acrdo proferido no HC n 76.417, 1 Turma (fls. 459/465 dos Autos do processo-crime 3 vol.) e no Recurso Especial (fls. 440). Em face do deferimento, restam prejudicados os demais pleitos da inicial, como a aplicao do art. 91 da Lei 9.099/95 e a ilegitimidade do Ministrio Pblico. EXTRATO DE ATA HC n. 76.379-1 - MA - Relator: Min. Nelson Jobim. Pacte.: Antnio de Pdua Costa Brana. Impte.: Serra do Aquino. Coator: Tribunal de Justia do Estado do Maranho. Deciso: Por unanimidade, a Turma deferiu o habeas corpus, para julgar extinta a punibilidade relativamente aos crimes de leses corporais, violao de domiclio e dano. Ausente,
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justificadamente, neste julgamento, o Senhor Ministro Maurcio Corra. 2 Turma, 25.05.98. Presidncia do Senhor Ministro Nri da Silveira. Presentes Sesso os Senhores Ministros Carlos Velloso, Marco Aurlio, Maurcio Corra e Nelson Jobim. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Edinaldo de Holanda Borges. Carlos Alberto Cantanhede, Coordenador.
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HABEAS CORPUS N 76.360-8 - RJ - (JSTF - Volume 240 - Pgina 269) Segunda Turma (DJ, 14.08.1998) Relator: O Sr. Ministro Maurcio Corra Paciente: Marcos Jos Correia Impetrante: Joel Alves de Brito Coator: Tribunal de Alada Criminal do Estado do Rio de Janeiro EMENTA: - HABEAS CORPUS. CRIME DE ROUBO QUALIFICADO TENTADO, COM CONCESSO DE SURSIS, RECLASSIFICADO PARA CONSUMADO NO JULGAMENTO DA APELAO INTERPOSTA PELA ACUSAO. INICIAL DESCONEXA E INEPTA. APLICAO DA PENA MNIMA DE 5 ANOS E 4 MESES DE RECLUSO, COM IMPOSIO DO REGIME PRISIONAL INICIAL FECHADO SEM QUALQUER FUNDAMENTAO. I - Inicial desconexa e inepta, mas que permite entender, ao menos, que o impetrante pretende que o paciente fique em liberdade. 2. Habeas corpus indeferido. II - Ao reclassificar o crime de tentado para consumado e agravar a pena, no julgamento da apelao interposta pela acu-
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sao, o Tribunal coator tambm agravou o regime inicial de cumprimento da pena, do semi-aberto para o fechado, sem qualquer fundamentao (CP, art. 33, 2, b e 3). 2. Habeas corpus concedido ex officio para anular a parte do acrdo que fixou o regime prisional inicial fechado, sem qualquer fundamentao, e determinar que outro seja prolatado nesta parte, devidamente fundamentado, e, ainda, para que se faa a execuo no regime inicial semi-aberto, provisoriamente, enquanto se aguarda a prolao do novo acrdo pelo Tribunal a quo. 3. Extenso da deciso ao co-ru (CPP, art. 580 e HC n 57.701-RJ, in RTJ 101/127). ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros componentes da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, indeferir o habeas corpus, nos termos em que requerido. Tambm, por unanimidade de votos, entretanto, conceder, de ofcio, habeas corpus, para cassar parcialmente o acrdo na parte em que disps sobre o regime de cumprimento da pena, devendo, neste ponto, outra deciso ser proferida, devidamente fundamentada. Tambm por unanimidade de votos, estabelecer que, at a prolao da nova deciso sobre o regime prisional, seja o paciente mantido em regime semi-aberto. Tambm por unanimidade de votos, estender a ordem ao co-ru Andr dos Santos Silva. Braslia, 02 de junho de 1998. NRI DA SILVEIRA, Presidente - MAURCIO CORRA, Relator. RELATRIO
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O SENHOR MINISTRO MAURCIO CORRA: - O advogado Joel Alves de Brito impetra ordem de habeas corpus em que afirma que o paciente, Marcos Jos Correia, ou Corra, est sofrendo coao ilegal por ato da 1 Cmara Criminal do Tribunal de Alada do Estado do Rio de Janeiro, praticado ao dar parcial provimento apelao interposta pelo Ministrio contra a sentena do Juiz de Direito da 36 Vara Criminal da Capital, que o condenou pena de 2 (dois) anos de recluso, concedendo sursis pelo prazo de (2) dois anos, e de 6 (seis) dirias como incurso nas sanes do art. 157, 2, I e II, combinado com o art. 14, II, do Cdigo Penal, ou seja, roubo qualificado tentado. Na mesma sentena foi condenado s mesmas penas e pelo mesmo crime o co-ru Andr dos Santos Silva. O Tribunal coator, atendendo apelo do Ministrio Pblico, reclassificou o crime de tentado para consumado (CP, art. 14, I) e agravou a pena de ambos para 5 (cinco) anos e 4 (quatro) meses de recluso, a ser iniciada em regime fechado, e para 13 (treze) dirias, mandando expedir mandado de priso. 1.3 Em petio datada de 28.10.97 e dirigida ao Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro (fls. 4/7) o impetrante alega que se impe o relaxamento da priso, em face da anterior concesso do sursis e da mudana do regime prisional, devendo o paciente ficar em liberdade porque primrio, tem bons antecedentes, emprego e residncia fixa. Pede a expedio de alvar de soltura. 1.4 Em outra petio datada de 14.11.97 e dirigida ao Tribunal Federal de Justia (sic: fls. 2/3), mas protocolizada em 21.11.97 na Secretaria deste Tribunal simultaneamente com a inicial, requer seja recebida a inicial como recurso (sic) e reitera o pedido de expedio de alvar de soltura. 1.5 Anexa documentos s fls. 8/14, entre os quais no consta cpia, ou documento equivalente, do teor da deciso impugnada.
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2. Vm aos autos as informaes prestadas pelo Presidente do Tribunal coator (fls. 24/26), acompanhadas de documentos (fls. 27/61). 3. Manifesta-se o Ministrio Pblico Federal pelo Subprocurador-Geral da Repblica Edson Oliveira de Almeida, opinando pelo parcial deferimento da ordem para que, anulado o acrdo, outro seja lavrado com indicao fundamentada do regime da execuo (fls. 63/65). o relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO MAURCIO CORRA (Relator): - A inicial inepta, mas permite entender, ao menos, que o impetrante pretende que o paciente fique em liberdade. 2. Verifico na cpia do acrdo que veio aos autos com as informaes que ao reclassificar o crime de tentado para consumado, o Tribunal a quo aplicou a pena prevista para o crime de roubo qualificado no mnimo legal, de 5 (cinco) anos e 4 (quatro) meses de recluso, assim dispondo sobre o regime inicial fechado imposto ao paciente e ao co-ru, in verbis (fls. 54): ... ficam sujeitos ao regime inicial de cumprimento da pena corporal fechado, por infringncia do art. 157, pargrafo 2, inciso II, do Cdigo Penal. 2.1 O teor do acrdo deixa evidente que no houve a mnima fundamentao para agravar o regime inicial de semiaberto para o fechado, como previsto no art. 33, 2, b, e 3. 3. Ante o exposto, indefiro a ordem de habeas corpus impetrada, at mesmo por ser a inicial desconexa, mas, com fundamento no art. 193, II, do Regimento Interno e no art. 654, 2, do Cdigo de Processo Penal, concedo-a ex officio, para anular o acrdo do Tribunal coator na parte em que fixou o
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regime prisional inicial fechado, sem qualquer fundamentao, e determinar que outro seja prolatado nesta parte, devidamente fundamentado, e, ainda, para que se faa a execuo no regime prisional inicial semi-aberto, provisoriamente, enquanto se aguarda a prolao do novo acrdo pelo Tribunal a quo. 4. Estendo os efeitos desta deciso ao co-ru, com base no art. 580 do Cdigo de Processo Penal e no precedente do HC n 57.701-RJ, Rel. Min. CUNHA PEIXOTO, in RTJ 101/127. EXTRATO DE ATA HC n. 76.360-8 - RJ - Relator: Min. Maurcio Corra. Pacte.: Marcos Jos Correia. Impte.: Joel Alves de Brito. Coator: Tribunal de Alada Criminal do Estado do Rio de Janeiro. Deciso: Por unanimidade, a Turma indeferiu o habeas corpus, nos termos em que requerido. Tambm, por unanimidade, a Turma, entretanto, concedeu, de ofcio, habeas corpus, para cassar parcialmente o acrdo na parte em que disps sobre o regime de cumprimento da pena, devendo, neste ponto, outra deciso ser proferida, devidamente fundamentada. Tambm por unanimidade, a Turma estabeleceu que, at a prolao de nova deciso sobre o regime prisional, seja o paciente mantido em regime semi-aberto. Tambm por unanimidade, a Turma estendeu a ordem ao co-ru Andr dos Santos Silva. Ausentes, justificadamente, neste julgamento, os Senhores Ministros Marco Aurlio e Nelson Jobim. 2 Turma, 02.06.98. Presidncia do Senhor Ministro Nri da Silveira. Presentes Sesso os Senhores Ministros Carlos Velloso, Marco Aurlio, Maurcio Corra e Nelson Jobim. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Mardem Costa Pinto. Carlos Alberto Cantanhede, Coordenador.
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HABEAS CORPUS N 76.311-7 - SP - (JSTF - Volume 240 - Pgina 260) Primeira Turma (DJ, 07.08.1998) Relator: O Sr. Ministro Octavio Gallotti Paciente: Bernardo Cataldo Neto Impetrantes: Eduardo de Vilhena Toledo e outro Coator: Superior Tribunal de Justia - EMENTA: - Crimes de estupro e atentado violento ao pudor praticados contra menor de doze anos. Ao pblica condicionada. Retratao da representao, pelos pais da ofendida, mediante transao de que lhes resultou proveito financeiro. Coliso de interesses capaz de legitimar a designao de curador especial (art. 33 do Cdigo de Processo Penal). Habeas corpus indeferido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Primeira Turma, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, indeferir o pedido de habeas corpus. Braslia, 28 de abril de 1998. MOREIRA ALVES, GALLOTTI, Relator. Presidente OCTAVIO
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RELATRIO O SENHOR MINISTRO OCTAVIO GALLOTTI: Acusado o paciente da prtica de crimes contra os costumes, foi, em seu favor, requerido habeas corpus ao Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, contra designao pelo Juiz, de curador vtima com a conseqente ilegitimidade do Ministrio Pblico para a propositura da ao penal. Eis, ento, o inteiro teor do voto do ilustre Desembargador HELIO DE FREITAS, em cuja linha veio a ser a ordem denegada: O paciente est sendo processado como incurso nos artigos 213 e 214, combinados com os artigos 224, alnea a, e 226, inciso III, combinados com o artigo 69, todos do Cdigo Penal. Ele acusado de ter constrangido, mediante violncia e grave ameaa, a menor Elizete Ribeiro Costa, ento com 12 anos de idade, a praticar com ele conjuno carnal e sexo oral. Em princpio, a ao penal, no caso, seria pblica incondicionada, porque estaria presente, alm da violncia presumida, a violncia real, uma vez que a vtima teria sido puxada, pelo paciente, para o interior de seu carro e ameaada de morte, inclusive, com a utilizao de um canivete (fls. 129 e 159). Da ao delituosa teriam resultado para a ofendida, no apenas o defloramento, como tambm leses corporais, cuja gravidade estava na dependncia de apurao em exame complementar (fls. 170). Assim, teria aplicao hiptese o artigo 101 do Cdigo Penal, relativo ao penal no crime complexo, conforme orientao do Colendo Supremo Tribunal Federal, cristalizada na sua Smula n 608, com o seguinte enunciado: No crime de estupro, praticado mediante violncia real, a ao penal pblica incondicionada.
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Mas, admitindo-se que no seja aplicvel aqui o referido artigo 101, porque a questo seria polmica e no haveria a correta descrio da violncia real na denncia, tem-se que houve regular representao do curador especial, nomeado pelo Juiz para a menor, a requerimento do Ministrio Pblico, em consonncia com o artigo 33 do Cdigo de Processo Penal, a legitimar o Ministrio Pblico para a instaurao da ao penal. Verifica-se que, ao ser ouvida no auto de priso em flagrante, a me da vtima, Telma Ribeiro Costa, na qualidade de representante legal da menor, ofereceu representao para a persecuo penal (fls. 129). Posteriormente, os pais da ofendida receberam, a ttulo de indenizao pela prtica do crime, a importncia de R$ 42.000,00 (fls. 144) e, em declaraes prestadas perante a autoridade policial, eles se retrataram da representao (fls. 136 e 138). Contudo, a vtima assinou, na presena dos pais e de testemunhas, no Gabinete da DD. Promotora de Justia, Dra. Tatiana Viggiani Bicudo, termo de Declaraes em que, contrariando os pais, manifestava o desejo de prosseguimento da ao penal (fls. 142). Vislumbrando colidncia de vontades e de interesses entre a ofendida e seus representantes legais, aquela Representante do Ministrio Pblico requereu ao Magistrado do feito a nomeao de curador especial para a menor, pedido que foi deferido, nomeando-se, para o munus, o Procurador do Estado, Dr. Carlos Miyakawa, que, agindo em defesa dos interesses da curatelada, ofereceu nova representao, para os fins do 2, do artigo 225, do Cdigo Penal (fls. 140/141, 145 e 147). Instalou-se, efetivamente, na espcie, um conflito, no, simplesmente, de vontades, mas, sobretudo, de interesses: a vtima, embora menor inimputvel, querendo a instaurao da ao penal e os seus representantes legais, satisfeitos com a indenizao recebida, no desejando qualquer procedimento criminal contra o pa-
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ciente, inclusive, se retratando da representao anteriormente ofertada. Note-se que, quando inquirida em Juzo, a me confirmou que o desejo da filha era que o ru continuasse preso, o que reforaria a convico de que a ofendida, realmente, demonstrava interesse na punio do paciente (fls. 163). Constata-se que, na realidade, os pais da ofendida foram os maiores favorecidos com a indenizao, visto que ficaram com todo o dinheiro recebido e o gastaram em favor deles, com a aquisio dos direitos sobre uma casa e um bar. A vtima, que foi quem sofreu a ao delituosa, no est suficientemente reparada pelo grave sofrimento moral e psicolgico, alm da dor fsica, que suportou, apenas se beneficiando, indiretamente, da melhor situao de conforto trazida pelo dinheiro para toda a sua famlia. Recebendo o dinheiro, os representantes legais da vtima perderam o interesse na punio do ofensor da honra da filha, ou seja, ficaram com o direito de representao da menor, inerente ao ptrio poder, comprometido. Seduzidos pela compensao financeira, os pais estariam colocando o interesse econmico deles acima dos interesses morais da filha. A menor, portanto, teria ficado desamparada, sem algum que, com iseno, a representasse e avaliasse o que melhor atendesse aos seus interesses. Justificava-se, portanto, a nomeao de curador especial, pessoa isenta, para que, sem qualquer comprometimento, representasse a ofendida, naquela situao, j que esta, sem discernimento, no podia, por si, manifestar sua vontade e avaliar o que fosse mais conveniente aos seus interesses. O curador especial no tinha obrigao de representar e acusar o paciente; se representou, porque entendeu oportuno agir. Com isso, legitimou o Dr. Promotor de Justia a instaurar a ao penal. Ao contrrio do que sustentaram os doutos impetrantes, mostra-se, perfeitamente, adequado hiptese o exemplo cita-
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do por FERNANDO DA COSTA TOURINHO FILHO, em sua obra PROCESSO PENAL (Volume 1, Editora Saraiva, 7 edio, pgs. 307/308), de teor seguinte: a menor B foi seduzida por C. B levou o fato ao conhecimento do pai. Este, todavia, se recusa a fazer a representao, em virtude de haver recebido certa soma do sedutor, ou do pai deste, a ttulo de indenizao. Nessa hiptese, haver colidncia de interesses e, levando a menor o fato ao conhecimento do Juiz, poder ser nomeado um curador especial. Consigne-se tambm que, consoante ainda preleciona o referido autor, reportando-se a ensinamentos de autores estrangeiros, a expresso contida no artigo 33 - colidncia de interesses - no tem o sentido apenas de contraste de natureza patrimonial, pode ser tambm contraste moral (ob. cit., pg. 308). Nessas condies, diante da colidncia de interesses e da nova representao formulada pelo curador especial, no surte qualquer efeito a retratao da representao anterior, efetivada pelos pais da ofendida. De qualquer modo, em ltimo caso, poderse-ia tomar a nova representao do curador especial como retratao da retratao, perfeitamente admissvel, desde que operada dentro do prazo decadencial. De fato, como ensina DAMSIO E. DE JESUS, em sua obra CDIGO DE PROCESSO PENAL ANOTADO (Editora Saraiva, 8 edio, pg. 22): admissvel retratao da retratao dentro do prazo decadencial. A hiptese a seguinte: o ofendido exerce o direito de representao e se retrata. possvel a renovao da representao depois disso? A resposta afirmativa: dentro do prazo de seis meses, contados do conhecimento da autoria do crime, admissvel a renovao do exerccio da representao. O STF j se manifestou nesse sentido (RTJ 72/50). Vide RT 371/136 (TJSP). No caso, a renovao da representao pelo curador especial ocorreu em 14 de fevereiro de 1997, dentro do prazo de
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decadncia, considerado que o crime ocorreu em 22 de janeiro de 1997. Ante o exposto, denega-se a ordem. (fls. 41/4). Recorrendo os impetrantes ao Superior Tribunal de Justia, foi o acrdo mantido em sesso de 4 de novembro do ano prximo passado, quando, aps transcrever trecho do voto acima reproduzido, aduziu o relator, eminente Ministro WILLIAM PATTERSON: Estou de inteiro acordo com as lcidas consideraes postas em destaque. Na verdade, a hiptese subsume-se normatividade do art. 33, do Cdigo de Processo Penal, porquanto manifesta a colidncia de interesses, sendo certo, ainda, que a providncia da nomeao de curador especial atendeu as cautelas recomendadas. Tambm avalizo o entendimento de que o conflito a que alude a disposio processual no fica restrito ao mbito da colidncia de interesses econmicos. Muito pelo contrrio, em certos casos, como na espcie sob exame, o bem moral tem repercusso mais incidente. Ante o exposto, nego provimento ao recurso. (fls. 86). Aps vista dos autos, acompanhou-o o eminente Ministro LUIZ VICENTE CERNICCHIARO, que, em seguida a douta introduo acerca das relaes entre o direito e a moral, esta a ganhar coercibilidade com o advento do art. 37 da Constituio, assim desceu ao exame do caso em apreciao: O Direito Civil, pela mesma razo, registra as coisas que esto fora do comrcio (art. 69). Bevilaqua escreve compreender bens que o homem, por motivo de ordem moral, no poder ser autorizado a dispor, e acrescenta: destes direitos, uns so fundamentais, como o direito vida, liberdade, honra,
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integridade fsica e outros, so desdobramentos, aplicaes, modalidades dos primeiros. O Cdigo Penal - prossigo - menciona excees regra de a ao penal ser pblica. Tecnicamente, toda ao pblica, contemplando hipteses de ao penal de iniciativa privada, ou seja, dependente de o ofendido propor a ao penal. Em se tratando de crimes contra os costumes, a ao ser desenvolvida pelo Ministrio Pblico se a vtima ou seus pais no podem prover as despesas do processo (225, 1). Nesse caso, exigida a representao, manifestao de vontade de tais pessoas para ser deduzida a denncia. Explica-se a orientao: os mencionados delitos tocam a honra das pessoas reserva da vida privada. A lei, por isso, deixa a critrio da vtima escolher entre o silncio, ou como se repete, levar o fato ao conhecimento de terceiro ao strepitus in judicii. Esse direito do ofendido assim disponvel; o seu exerccio resta deliberao do titular. No se confunde, entretanto, com alienao, no pode ser convertido em dinheiro, est fora do comrcio. A disponibilidade restrita aos casos em que a ao vise a resguardar a reserva da vida privada, ou a honra como mais genericamente se diz. Desse modo, nula a transao pela qual o ofensor, a fim de obter o silncio do ofendido, em contraprestao efetua o pagamento em dinheiro. O tema, alm da imoralidade, afronta a cidadania; tambm as classes sociais menos favorecidas economicamente merecem ser resguardadas pelo Direito. O crime pode gerar obrigao de indenizao civil; que se faa pagamento a esse ttulo, tudo bem. Vencer, entretanto, a resistncia do necessitado, alm da imoralidade no mbito penal e processual penal, a transao no produz efeito, ato nulo. Se o fato se deu aps representao, continua ntegra, no foi afetada.
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Em razo dessas consideraes, acompanho o voto do Eminente Relator. (fls. 89/90). Negado, por deciso unnime, provimento ao recurso ordinrio, ingressam os impetrantes com novo habeas corpus originrio, agora perante este Supremo Tribunal, alegando, em sntese: a) que o pleito transcende importncia do caso concreto, pois alcana o estabelecimento dos limites ao ptrio poder no campo do direito penal; b) que a Lei n 9.099, ao passar a exigir representao para o processo pelo delito de leso corporal leve, abrandou o enunciado da Smula 608 desta Corte; c) que o tratamento excepcional, dado aos crimes sexuais, erigido em benefcio da honorabilidade, no s de vtima, mas tambm de sua famlia; d) que no h, na espcie, interesse prprio algum do representante legal, a conflitar com o da menor; e) que no pode a vontade do incapaz prevalecer sobre a de seu representante legal, seno aps vir aquele completar dezoito anos (Smula 594 do Supremo Tribunal); f) que predominou, na hiptese, a apreciao de peculiar interesse familiar, pelos representantes legais da ofendida; g) que a Lei n 9.099-95 iniciou uma transformao, em nosso direito penal, ao instituir, nos crimes de menor gravidade, a composio, a transao e at mesmo, em delitos de menor gravidade, a suspenso condicional do processo, impondo em todas essas hipteses, como uma de suas condies, reparao do dano (fls. 10); h) que o produto da indenizao proveniente de acordo lisa e ostensivamente celebrado, reverteu em benefcio da vtima
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que, em Juzo, reconheceu, ela prpria, a melhoria das suas condies de habitao, em nova casa, distante da lembrana das dolorosas circunstncias do fato, tudo para concluir a douta petio inicial: 35. As instncias a quo muito tem criticado a atitude dos representantes legais da vtima por se retratarem da representao formulada no dia dos fatos, entendendo de que, no caso, o processo contra o ora paciente constituiria em obrigao jurdica e moral. 36. Data venia, equivocaram-se. Os representantes legais da vtima sopesando todos os fatores que envolvem uma deciso dessa magnitude, optaram por no processar o paciente. Estudos criminolgicos apontam que muito grande o ndice de pessoas, inclusive integrantes das classes mais privilegiadas, que adotam a mesma postura, preferindo o silncio ao strepitus judicii. 37. Porm, o que causa mais espcie que ningum examinou o modo como atuou o curador nomeado. Ele, no depoimento prestado em juzo, afirmou que jamais manteve qualquer contato com a menor, nem sequer a conhecera, baseando sua convico de representar exclusivamente na leitura de peas do processo (doc. 12). Assim, o curador longe de defender os interesses da vtima menor, agiu visando exclusivamente o interesse do Ministrio Pblico, ou seja, o interesse da acusao na punio do crime, haja o que houver com a menor, sua honra e a dignidade da famlia. Confunde-se aqui FUROR ACUSATRIO com INTERESSE DA MENOR. V - CONCLUSO
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38. Ante o exposto, demonstrado que houve violao frontal ao art. 33 do Cdigo de Processo Penal, nula a nomeao do curador especial e, conseqentemente, nulo o processo por ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico, razo pela qual deve a presente ordem ser concedida, expedindo-se o competente alvar de soltura. (fls. 12/13). Depois de descrever a controvrsia, opina, s fls. 69/71, o ilustre Subprocurador-Geral da Repblica MARDEM COSTA PINTO: 7. Resta verificar se o conflito de vontades ocorrido entre a vtima do delito em tela e seus representantes legais pode ser visto como colidncia de interesses prevista na primeira hiptese acima alinhada, a ensejar a nomeao de curador especial. 8. Tourinho Filho, na obra Processo Penal, 1 volume, Editora Saraiva, 1990, em hiptese exatamente semelhante presente, ilustra situao em que admissvel a nomeao de curador especial, vejamos: Outro caso: a menor B foi seduzida por C. B levou o fato ao conhecimento do pai. Este, todavia, se recusa a fazer a representao, em virtude de haver recebido certa soma do sedutor, ou do pai deste, a ttulo de - indenizao. Nessa hiptese, haver colidncia de interesses e, levando a menor o fato ao conhecimento do Juiz, poder ser nomeado um curador especial. (pgina 310) 9. Portanto, a colidncia de interesses est evidenciada pelo fato de querer a vtima o prosseguimento da ao penal com a conseqente condenao de seu ofensor, enquanto seus representantes legais, por propsitos diversos, no tm o mesmo interesse. 10. Hlio Tornaghi em Comentrios ao Cdigo de Processo Penal, Editora Revista Forense, volume I, pgina 67, assim
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define coliso de interesses para os fins do artigo 33 do Cdigo de Processo Penal: Tambm no caso de ter ofendido representante legal, a lei impe a nomeao de curador ad hoc se entre aqueles h conflitos de interesses, ou melhor, se a propositura da ao interessa a um e no interessa ao outro, como, v.g., se o representante legal o autor do crime. (grifamos) 11. No mesmo sentido a lio de Jlio Fabbrini Mirabete, que em sua obra Cdigo de Processo Penal Interpretado, 4 Edio, Editora Atlas S/A, 1996, pgina 78, verbis: O mesmo ocorre quando os interesses do incapaz colidirem com os do representante legal. H coliso de interesses quando o representante legal praticou o crime ou concorreu para o fato; quando tenha estreitos laos de parentesco, amizade ou subordinao com o autor do crime; quando se comprovar que tem interesses econmicos ou outros na impunidade do agente do crime etc. 12. No caso em exame, mostra-se inequvoca a colidncia de interesses entre a menor vtima e seus representantes legais que, conformados com a indenizao paga pelo ofensor, desistiram de prosseguir na instaurao de processo-crime, no obstante a manifestao da ofendida perante testemunhas e membro do Ministrio Pblico no sentido de insistir na apurao dos fatos no mbito criminal, contando com a possibilidade de condenao do ru pelos crimes em que restou enquadrado. 13. certo, ademais, que o art. 33 do CPP de se aplicar, por analogia, ao direito de representao, como alis ensina Mirabete na obra acima citada. 14. Diante da regular nomeao de curador especial vtima, nos moldes do artigo 33 do CPP, e tendo este represen-
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tado contra o ora paciente (fls. 35), improcede o argumento lanado pela defesa de ser o Ministrio Pblico parte ilegtima para promover a competente ao penal. 15. Diante do exposto, somos pelo conhecimento e denegao da ordem. o parecer. (fls. 69/71) o relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO OCTAVIO GALLOTTI (Relator): - Precisamente por envolver complexo relacionamento interfamiliar, como ressaltado na bem lanada petio inicial, que o exerccio da representao para o processo por crimes contra os costumes (art. 225, 2, do Cdigo Penal) enseja o surgimento da coliso de interesses prevista e regulada no art. 33 do Cdigo de Processo Penal, que reputo, no caso, bem configurado, menos pela simples manifestao de vontade da vtima perante o rgo do Ministrio Pblico, do que pela interferncia da seduo do proveito econmico como fator de rompimento do equilbrio entre os valores morais a serem sopesados no desempenho do delicado mister da opo, conferido, por lei, aos pais da menor. Constitui mesmo, a hiptese dos autos, um exemplo clssico, tanto que figurado pelo saudoso mestre CMARA LEAL, do conflito de interesses capaz de recomendar a nomeao de curador especial: A coliso de interesses a que se refere o art. 33, entre o incapaz e seu representante legal, poder verificar-se em circunstncias diversas que o legislador no enumerou, deixando sua apreciao ao prudente critrio do juiz. Indicaremos, contudo, as seguintes hipteses: ............................................................
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e) h evidentes indcios de que o representante legal do ofendido recebeu promessas de recompensa do autor do crime para abster-se de intentar a ao penal contra ele. Em qualquer dessas hipteses manifesto o interesse do representante legal do ofendido em coliso ou oposio ao interesse deste na represso do autor da infrao penal. Justifica-se, pois, a nomeao de curador especial ao incapaz para exercer por este, e em substituio ao seu representante legal, o direito de queixa. (Comentrios ao Cdigo de Processo Penal Brasileiro, ed. F. Bastos, 1942, vol. I, pgs. 166/7) Argumentam os ilustres impetrantes com os novos rumos pragmticos do direito penal brasileiro, assinalados pela Lei n 9.099, de 1995, mas a medida despenalizante consistente na transao por ela instituda limita-se aos crimes cujo potencial ofensivo medido pela pena mxima no superior a um ano de priso (art. 61), ao passo que esto sujeitos os delitos de que ora se trata (estupro e atentado violento ao pudor) pena de recluso de at dez anos cada um. cabvel e mesmo desejvel, em qualquer caso, a reparao do dano, no, porm, com o efeito extintivo da punibilidade que lhe atribuem os impetrantes. Acolhendo o parecer, indefiro o pedido. EXTRATO DE ATA HC n. 76.311-7 - SP - Relator: Min. Octavio Gallotti. Pacte.: Bernardo Cataldo Neto. Imptes.: Eduardo de Vilhena Toledo e outro. Coator: Superior Tribunal de Justia. Deciso: A Turma indeferiu o pedido de habeas corpus. Unnime. 1 Turma, 28.04.98. Presidncia do Senhor Ministro Moreira Alves. Presentes Sesso os Senhores Ministros Sydney Sanches, Octavio Gallotti, Seplveda Pertence e Ilmar Galvo.
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Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Wagner Natal Batista. Ricardo Dias Duarte, Secretrio.
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HABEAS CORPUS N 76.189-7 - RS - (JSTF - Volume 240 - Pgina 255) Segunda Turma (DJ, 07.08.1998) Relator: O Sr. Ministro Maurcio Corra Paciente: Jos Carlos Bilhan Impetrante: Ney Fayet Coator: Tribunal de Alada do Estado do Rio Grande do Sul EMENTA: - HABEAS CORPUS. ROUBO QUALIFICADO. ALEGAES SUSCITADAS EM HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVO DE RECURSO ORDINRIO: COMPETNCIA DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. ALEGAES DE NULIDADE SUSCITADAS EM SEDE REVISIONAL JULGADA IMPROCEDENTE: CITAO EDITALCIA E AUMENTO DA PENA NO GRAU MXIMO DIANTE DA FORMA QUALIFICADA: INEXISTNCIA DE NULIDADE. 1. Compete ao Superior Tribunal de Justia processar e julgar o habeas corpus substitutivo de recurso ordinrio em que so suscitadas matrias no alegadas nem apreciadas em processo de reviso criminal. 2. Inexiste vcio de nulidade a ser sanado se a citao editalcia decorreu de constar dos autos do processo que o ru no tem residncia fixa, encontrar-se em local incerto e no sabido, segundo certido exarada pelo oficial de Justia, e haver
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foragido, conforme informao da Superintendncia dos Servios Penitencirios. 3. Encontra amparo na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal e critrio de aumento de pena at a metade, estando presentes duas causas qualificadoras previstas para o delito de roubo (incisos I e II, 2, art. 157 do CP). 4. Habeas Corpus indeferido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros componentes da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, conhecer, em parte, do habeas corpus e, nesta parte, o indeferir. Braslia, 12 de maio de 1998. NRI DA SILVEIRA, Presidente - MAURCIO CORRA, Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO MAURCIO CORRA: - Cuida-se de habeas corpus impetrado em favor de Jos Carlos Bilhan, pretendendo anular a sentena prolatada pelo Juiz da 1 Vara Criminal Regional do Partenon/Porto Alegre/RS, que o condenou a 12 (doze) anos de recluso e multa como incurso no art. 157, 2, I e II, do Cdigo Penal. 2. As alegaes da inicial, reeditando as j refutadas pelo Tribunal de Alada do Estado do Rio Grande do Sul em sede de habeas corpus, consubstanciam-se nas seguintes teses: a) vcio na citao pessoal e conseqente invalidade da decretao da revelia; b) nulidade por ausncia de defesa; c) inexistncia de prova para embasar a condenao; d) falta de motivao para
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aplicar, no grau mximo, o acrscimo decorrente das causas especiais de aumento da pena. 3. A sentena transitou em julgado sem interposio de apelao. Posteriormente o ora paciente ajuizou a Reviso Criminal n 296.009.426, julgada improcedente em 24/06/96 (fls. 183/186). Tambm perante o Tribunal de Alada foi impetrado em seu favor o Habeas Corpus n 297.024.390, julgado em 10/ 09/97, tendo sido concedido a ordem para desconstituir a sentena apenas no tocante ao valor dirio da pena pecuniria, mantendo-a quanto aos demais aspectos decorrentes da condenao (fls. 109/116). 4. Solicitadas as informaes, prestou-as o Juiz de Alada no exerccio da Presidncia da Corte apontada como coatora (fls. 194, usque 238). 5. Oficiando s fls. 188/192, o Ministrio Pblico Federal, em parecer do ilustre Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Edson Oliveira de Almeida, opina pelo conhecimento parcial da ordem para, nessa parte, ser indeferida. o relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO MAURCIO CORRA (Relator): - Na petio de reviso criminal, o ora paciente alegou: a) nulidade da citao editalcia; b) ausncia de intimao do defensor dativo quanto sentena condenatria; c) nulidade do edital de intimao da sentena; d) imprestabilidade do reconhecimento fotogrfico do acusado; e) condenao em contrariedade evidncia dos autos; f) erro na dosimetria da pena no referente s circunstncias judiciais. 2. A mencionada reviso criminal foi julgada improcedente. 3. No presente writ o impetrante sustenta as mesmas alegaes j refutadas pelo Tribunal de Alada, em sede de habeas
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corpus, a saber: a) vcio na citao pessoal e conseqente invalidade da decretao da revelia; b) nulidade por ausncia total da defesa; c) ausncia de prova judicial para embasar a condenao, visto que a existente nos autos foi produzida exclusivamente na fase policial; d) falta de motivao para aplicao no grau mximo do acrscimo decorrente das causas especiais de aumento da pena. 4. V-se, portanto, que das quatro alegaes aduzidas no presente writ, somente possvel reconhecer a competncia originria em relao s questes da nulidade da citao editalcia e do erro na dosimetria da pena quando da aplicao do aumento decorrente das causas especiais, porquanto suscitadas em sede revisional que indeferiu a pretenso. As outras duas alegaes, nulidade por ausncia total de defesa e ausncia de prova judicial para embasar a condenao, foram examinadas apenas na deciso denegatria do habeas corpus impetrado perante o Tribunal de Alada, inferindo-se, quanto a elas, que o pedido substitutivo de recurso ordinrio, da competncia do Superior Tribunal de Justia. 5. A propsito, como bem salientado no parecer da Procuradoria-Geral da Repblica, cito o enunciado na ementa do HC n 69.631-SP, da lavra do em. Ministro SEPLVEDA PERTENCE: ao contrrio do que sucede na apelao, a reviso criminal no devolve ao Tribunal competente o conhecimento integral do processo: por isso, no se considera autoridade coatora o Tribunal que, no julgamento da reviso, no se ocupou de nulidade no alegada pelo requerente: conseqente competncia do Supremo Tribunal Federal para conhecer originariamente do habeas corpus fundado na nulidade no alegada nem examinada de ofcio no processo de reviso (DJU 30/10/92, pg. 19.516).
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6. Por isso, passo a examinar o primeiro fundamento do writ em que o impetrante sustenta a nulidade do processo a partir do despacho que decretou a revelia, visto que, no seu entender, ocorreu manifesto vcio de citao caracterizado pelos termos do anterior despacho proferido pelo Juiz processante, verbis: Face informao da SUSEPE, designo o dia 09 de agosto de 1989, s 9h 45min, para o interrogatrio dos rus. Requisite-se o ru Jesus SUSEPE. Expea-se mandado de citao para os demais co-rus, colocando-se a observao nos mandados que o Oficial deve d-los em lugar incerto e no sabido tendo em vista no terem residncia fixa. Dil. Legais. Data supra (28.03.89). J. Dir. (assinatura ilegvel). 6.1 O Oficial de Justia assim certificou: Certifico e dou f que, conforme o endereo indicado no mandado, o ru no tem residncia fixa, o que impossibilita quaisquer diligncias. Face ao exposto constato que o ru Jos Carlos Bilhan est em lugar incerto e no sabido at a presente data. P. Alegre, 26.6.98. R. Castro. Of. Justia. 6.2 Acrescenta o impetrante que essa certido de que o paciente se encontrava em lugar incerto e no sabido, em que o Oficial de Justia tomasse qualquer iniciativa para o cumprimento do manado, ideologicamente falsa. Entende que o meirinho deveria empreender diligncias no sentido de localizar o ru, inclusive buscando informaes junto ao Cartrio Eleitoral, associao de moradores, empresas de fornecimento de gua e luz ou at mesmo Superintendncia do Servios Penitencirios. Essa, a questo posta na impetrao. 7. No assiste razo ao impetrante. Consta da denncia que o ru, ora paciente, no tinha residncia fixa; as informaes constantes do processo do conta de que o mesmo se encontrava recolhido ao Presdio Central de Porto Alegre; o magistrado
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oficiou Superintendncia dos Servios Penitencirios, sendo informado de que Jos Carlos Bilhan, tambm conhecido pela antonomsia de Catarina Bilhan, encontrava-se foragido desde 07/08/87; evidencia-se, pois, que o paciente estava em lugar incerto e no sabido, a ensejar a citao editalcia que, no atendida, acarretou a decretao da revelia. 8. Por igual, no procede o argumento de que a certido ideologicamente falsa pelo fato de o Juiz haver orientado o Oficial de Justia a certificar que o ru encontrava-se em lugar incerto e no sabido. No h dvida que o ora paciente, portador de alentada folha de antecedentes criminais, j condenado a cumprir penas at o ano 2.012, encontrava-se foragido desde 07/ 08/87, vindo a participar, dois meses aps a fuga (30/10/87), do delito de que trata a presente impetrao: assalto a banco, com emprego de arma e em concurso de pessoas. 9. Por outro lado, como ensina Jlio Fabbrini Mirabete (in Processo Penal, 6 ed., So Paulo, Atlas, 1996, pg. 428), no h qualquer exigncia na lei que obrigue o meirinho a outras diligncias, como a consulta a reparties pblicas ou particulares (Tribunal Regional Eleitoral, Ministrio do Trabalho etc.). 10. Quanto questo suscitada pelo impetrante acerca do alegado erro na dosimetria da pena, nada h a ser corrigido pelo presente writ. A sentena explicitou: Jos Carlos Bilhan conta com diversas condenaes, devendo cumprir pena at pelo menos o ano 2.012 (fl. 74). Personalidade prpria do delinqente, apresenta alta periculosidade social. Motivos, circunstncias e conseqncias prprias do tipo penal; como acrscimo, o registro da violncia empregada, no respeitando a presena de inmeras pessoas no local; antes, aproveitando-se desta circunstncia. O furto da arma do policial fica subsumido no roubo agncia. Comprovada a forma quali-
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ficada descrita na denncia. Aplico a pena de oito anos de recluso e multa. Considerada a forma qualificada, aumento-a da metade. 11. Tenho como suficientemente motivado o aumento da pena-base at a metade, em razo das duas causas especiais (incisos I e II, 2, art. 157). Tal critrio encontra amparo na jurisprudncia de ambas as Turmas desta Corte: PENA. Critrio legal de fixao. Crime de extorso qualificado. Coexistncia de causas de aumento de pena: concurso de pessoas e uso de arma (art. 158, 1, CP). Elevao da pena pelo aumento mximo previsto. Possibilidade. Se o legislador, em face de duas causas qualificadoras previstas para o tipo, estabeleceu o aumento da pena entre um mnimo e um mximo (de um tero at metade), pode o juiz, concomitantemente, levlas em considerao impondo na fixao da pena o aumento mximo, tendo em vista o maior grau de reprovabilidade que a conduta do agente encerra. (HC 70.117-RJ, 2 Turma, rel. Min. Paulo Brossard, DJU 04.02.94) No que diz respeito ao concurso de causas de aumento de pena, variando a fixao deste de 1/3 metade, e havendo duas causas concorrentes, h, sem dvida, maior grau e reprovabilidade da conduta do agente, razo por que mais correta a corrente doutrinria que sustenta que, nesse caso, ambas devem ser consideradas para a fixao do aumento alm do limite mnimo. (HC 70.900-SP, 1 Turma, rel. Min. Moreira Alves, DJU 06.05.94) Estando presentes duas qualificadoras (incisos I e II, 2, art. 157 o CP), justifica-se o aumento da pena em metade. (HC 71.176-SP, rel. Min. Moreira Alves, RTJ 156(1):108, abril 1996). 12. Diante do exposto, conheo do pedido, em parte, para nessa parte indeferir o habeas corpus.
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o meu voto. EXTRATO DE ATA HC n. 76.189-7 - RS - Relator: Min. Maurcio Corra. Pacte.: Jos Carlos Bilhan. Impte.: Ney Fayet. Coator: Tribunal de Alada do Estado do Rio Grande do Sul. Deciso: Por unanimidade, a Turma conheceu, em parte, do habeas corpus e, nesta parte, o indeferiu. 2 Turma, 12.05.98. Presidncia do Senhor Ministro Nri da Silveira. Presentes Sesso os Senhores Ministros Carlos Velloso, Marco Aurlio, Maurcio Corra e Nelson Jobim. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Edinaldo de Holanda Borges. Carlos Alberto Cantanhede, Secretrio.
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HABEAS CORPUS N 76.082-8 - SP - (JSTF - Volume 240 - Pgina 250) Segunda Turma (DJ, 14.08.1998) Relator: O Sr. Ministro Maurcio Corra Paciente: Ftima Braulindo ou Maria de Ftima Pinheiro Impetrante: Geraldo Sanches Carvalho Coator: Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo EMENTA: - HABEAS CORPUS. FURTO. PRORROGAO DA MEDIDA DE SEGURANA. ALEGAO DE FALTA DE FUNDAMENTAO DA DECISO. PEDIDO DE REEXAME DO LAUDO PERICIAL E DAS DECISES DAS INSTNCIAS A QUO PORQUE, SEGUNDO O IMPETRANTE, UMA ANLISE MAIS ACURADA DA PROVA PERMITE CHEGAR A CONCLUSO FAVORVEL PACIENTE. 1. A deciso monocrtica que deferiu o pedido de prorrogao da medida de segurana e o acrdo dos embargos execuo que a confirmou no devem, nem podem, ser tomados como modelo; entretanto, permitem entrever que, com base na prova tcnica, deferiram o pedido e, em conseqncia, ficaram afastadas as alegaes em prol da paciente, ainda que implicitamente. A necessria fundamentao da deciso da Juza, integrada pelo acrdo, se mostra suficiente.
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2. evidncia, o instituto constitucional do habeas corpus no tem o alcance que o impetrante pretende lhe dar, pois sabido e consabido e que o seu rito especial e sumrio no se compadece como reexame e revalorao das provas e nem ele sucedneo de uma terceira instncia ordinria, ainda que prevista em lei. Neste sentido a antiga, unnime, uniforme e reiterada jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal. Precedentes. 3. Habeas corpus conhecido, mas indeferido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros componentes da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, indeferir o habeas corpus. Braslia, 16 de junho de 1998. NRI DA SILVEIRA, Presidente - MAURCIO CORRA, Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO MAURCIO CORRA: - Trata-se de habeas corpus impetrado em 06.10.97 pelo Dr. Geraldo Sanches Carvalho, Procurador do Estado em exerccio na Procuradoria de Assistncia Judiciria, em que afirma que a paciente, Ftima Braulindo ou Maria de Ftima Pinheiro ou Maria Isabel Ferreira ou Ftima Pinheiro, est sofrendo coao ilegal por ato da 15 Cmara do Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo, praticado ao negar provimento ao agravo em execuo interposto contra deciso da Juza de Direito da Vara das Execues Penais, que prorrogou pela segunda vez, por mais um ano, a medida de segurana que lhe foi imposta em
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quatro processos na Comarca de Americana, em face de um furto consumado e sete tentados, dos quais foi absolvida por ser inimputvel; esclarece que a paciente se encontra internada no Manicmio Judicirio de Franco da Rocha. Alega, em sntese e no que pertinente, que a deciso que prorrogou a medida de segurana nula, seja porque no apreciou as alegaes da defesa, seja porque no est fundamentada; acrescenta que os laudos de avaliao, se corretamente examinados, permitem entrever que a paciente no louca nem perigosa, autorizando a desinternao condicional, apesar das equivocadas concluses tcnicas em sentido contrrio; aduz que a paciente portadora de encefalopatia leve e de sndrome prmenstrual, molstias que podem ser tratadas na rede hospitalar pblica sem risco para a sociedade. Pede a desinternao condicional da paciente, invocando o art. 97, 3, do Cdigo Penal (fls. 2/14). Junta documentos (fls. 15/69). 2. Vm aos autos as informaes prestadas pelo Presidente do Tribunal coator (fls. 80/81), acompanhadas de documentos (fls. 82/272). 3. Encaminhados os autos ao Ministrio Pblico Federal em 29.12.97, manifesta-se em 29.05.98 pelo SubprocuradorGeral da Repblica Mardem Costa Pinto, opinando pelo conhecimento e denegao da ordem, em parecer assim ementado, in verbis (fls. 274/279): EMENTA: Habeas Corpus. Medida de segurana prorrogada. Pretenso em obter a desinternao ao fundamento de que existem elementos para tanto, bastando uma anlise mais cuidadosa da prova, o que no vendo (sic) sendo feita pelas instncias a quo, que em decises desfundamentadas vm indeferindo de forma sistemtica a pretenso da paciente.
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Denegao da ordem vez que o mbito especial do writ no comporta reavaliao de provas complexas. o relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO MAURCIO CORRA (Relator): - A deciso monocrtica impugnada tem o seguinte teor, in verbis (fls. 38 e 204): Trata-se de pedido de prorrogao de medida de segurana imposta ao sentenciado Ftima Braulindo, formulado pelo Ministrio Pblico. A Defesa requereu seja feita justia. o relatrio. Decido. Acolho o contedo e concluso do exame psiquitrico, no sentido de que o sentenciado permanece com periculosidade acentuada e continua a necessitar de tratamento especializado em regime de internao. Pelo exposto, prorrogo, por mais 1 (um) ano, a medida de segurana, computando o prazo a partir da presente deciso. 1.2 A fundamentao do acrdo impugnado, contida no voto do Relator, tem o seguinte teor, in verbis (fls. 52/53 e 237/238): A r. sentena que prorrogou por mais um ano a medida de segurana imposta recorrente Ftima Braulindo encontrase fundamentada. Com efeito, o Juzo de Direito sentenciante deu enfoque ao quadro psicopatolgico, com a conduta delitiva, o que recomenda sua permanncia em tratamento (fls. 2), evidenciando que a concluso relativa prorrogao da medida de segurana deveu-se a exame da prova tcnica existente nos autos sobre o caso sub judice.
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Fica, pois, repelida a preliminar. Quanto subsistncia do caso, observe-se que a periculosidade da recorrente Ftima Braulindo persiste. O laudo de fls. 03/12 sugere a permanncia da reclamante Ftima Braulindo naquele nosocmio por ainda apresentar periculosidade, estando, assim, a prorrogao decretada por mais um ano de medida de segurana correta, eis que embasada em prova especializada. Portanto, fica repelida a r. deciso hostilizada pelos seus prprios fundamentos, repelida a preliminar. 1.3 Senhor Presidente, eu no adotaria nem a sentena nem o acrdo como modelos, mas ambos permitem entender que, com base na prova tcnica, foi deferido o pedido de prorrogao da medida de segurana e, em conseqncia, afastadas as alegaes deduzidas em prol da paciente; a necessria fundamentao da sentena, integrada pelo acrdo, se mostra suficiente. 2. A segunda alegao do impetrante implica no reexame do Parecer Multiprofissional Forense, subscrito por um mdico psiquiatra, uma psicloga e uma assistente social (fls. 27/33 e 179/185) e do Relatrio Referente Internada, do Diretor de Servio Pericial (fls. 26 e 178); todos concluem que, in verbis: Diante das avaliaes realizadas, a paciente ainda apresenta periculosidade que vincula sua permanncia neste Hospital de Custdia. Dever prosseguir tratamento, tendo em vista o recente ajuste teraputico. Sendo assim, sugerimos sua permanncia por um perodo de mais 6 meses. 2.2 evidncia, o instituto constitucional do habeas corpus no tem o alcance que o impetrante pretende lhe dar, pois sabido e consabido que o rito especial e sumrio do
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habeas corpus no se compadece com o reexame e revalorao das provas e nem ele sucedneo de uma terceira instncia ordinria ainda no prevista em lei. Neste sentido tem se orientado a antiga, uniforme, unnime e reiterada jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, como se v em centenas de julgados, entre os quais registro os seguintes precedentes da relatoria do Min MARCO AURLIO, in verbis: O habeas corpus no o meio hbil ao revolvimento da prova com o objetivo de declar-la suficiente condenao (HC n 71.803-RJ, in DJU de 17.02.95). O habeas corpus no o meio hbil considerao da prova e outros elementos referidos pelo impetrante visando concluso diametralmente oposta ao resultado da ao penal (HC n 73.237-SP, in DJU de 25.10.96). O habeas corpus no o meio hbil a, mediante exame dos elementos coligidos na fase de instruo penal, substituir-se, em face de tese diversa, a condenao por absolvio (HC n 75.892-RJ). 3. Apenas para registro, informo Turma que, com as informaes, veio aos autos cpia de outro Parecer Multiprofissional Forense, elaborado em 17.10.97, aps a impetrao, portanto, concluindo que diante da sua evoluo somos de parecer que Maria de Ftima Pinheiro no apresenta periculosidade que vincule sua permanncia neste Hospital de Custdia, devendo prosseguir em tratamento ambulatorial (fls. 265/272), mas a questo escapa ao mbito temporal desta impetrao. Ante o exposto e acolhendo o parecer do Ministrio Pblico Federal, conheo do pedido, mas indefiro a ordem impetrada. EXTRATO DE ATA
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HC n. 76.082-8 - SP - Relator: Min. Maurcio Corra. Pacte.: Ftima Braulindo ou Maria de Ftima Pinheiro. Impte.: Geraldo Sanches Carvalho. Coator: Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo. Deciso: Por unanimidade, a Turma indeferiu o habeas corpus. 2 Turma, 16.06.98. Presidncia do Senhor Ministro Nri da Silveira. Presentes Sesso os Senhores Ministros Carlos Velloso, Marco Aurlio, Maurcio Corra e Nelson Jobim. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Mardem Costa Pinto. Carlos Alberto Cantanhede, Coordenador.
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HABEAS CORPUS N 75.873-1 - MG - (JSTF - Volume 240 - Pgina 245) Primeira Turma (DJ, 07.08.1998) Relator: O Sr. Ministro Ilmar Galvo Paciente: Jamiro Jos Souto Filho Impetrante: Elver Lages de Melo Coator: Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais EMENTA: - HABEAS CORPUS. COLIDNCIA DE DEFESA. DEFENSOR NICO DE CO-RUS. NULIDADE. Havendo a co-r, no inqurito policial, afirmado a participao do paciente no evento criminoso e negado a sua, o interesse dos dois passou a ser conflitante. Assim, no poderia a defesa de ambos ter ficado a cargo do mesmo defensor pblico, sob pena de colidncia. Habeas corpus deferido. Extenso da ordem co-r. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, por sua Primeira Turma, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em deferir o pedido de habeas corpus, estendendo a ordem co-r Regina de Ftima Silva, nos termos do voto do Relator. Braslia, 26 de maio de 1998.
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MOREIRA ALVES, Presidente - ILMAR GALVO, Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO ILMAR GALVO (Relator): O Defensor Pblico do Estado de Minas Gerais, Dr. Elver Lages de Melo, impetra habeas corpus em benefcio de Jamiro Jos Souto Filho, condenado a cinco anos e quatro meses de recluso por infrao ao art. 157, 2, e II, do Cdigo Penal. Alega estar sofrendo o paciente constrangimento ilegal por parte do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, que confirmou a sentena condenatria, sem nenhuma aluso nulidade absoluta, porquanto patrocinada a sua defesa pelo mesmo defensor pblico que tambm atuou em nome da co-r, embora em posies conflitantes. Argumenta que a co-r, no depoimento que prestara, acusara o ora paciente, enquanto este, de sua parte, negara a autoria do delito, de modo que a defesa de ambos no podia ter sido realizada pelo mesmo defensor. A impetrao visa anulao do processo. As informaes do ilustre Presidente da Tribunal de Justia limitaram-se a remeter cpias de peas do processo. A Procuradoria-Geral da Repblica, preliminarmente, em parecer da lavra do Dr. Mardem Costa Pinto, opinou pelo noconhecimento da ordem, por se tratar de matria no apreciada pelo Tribunal apontado como coator. Determinei a devoluo dos autos ao referido rgo, vista de precedentes que reconhecem, em situao como a dos autos, a competncia desta Corte. Veio, em seguida, a manifestao de fls. 82/83 opinando pela denegao da ordem, verbis:
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que, em verdade, no houve, de forma expressa, acusaes recprocas, sendo certo que apenas a co-r Regina de Ftima Silva e em depoimento policial no confirmado em Juzo, j que citada por edital (fls. 22) foi processada revelia (fls. 31), admite, negando participao no fato, que o rapaz claro (Jamiro) estava com uma arma de fogo (fls. 19/verso). J o co-ru Jamiro, ora paciente, ouvido na Polcia (fls. 14) e em Juzo (fls. 20) no faz qualquer acusao a Regina de Ftima Silva. Ademais, certo que os co-rus acabaram por apresentar tese harmnica centrada na negativa da autoria, como registra a sentena s fls. 32. E se assim , ainda que se entenda que tenha havido colidncia de teses, est claro que do fato no resultou prejuzo para a defesa, descartando-se a pretendida declarao de nulidade a teor do que dispe o art. 563 do Cdigo de Processo Penal. o relatrio. VOTOO SENHOR MINISTRO ILMAR GALVO (Relator): - A acusada Regina de Ftima Silva, ao ser ouvida, na fase policial, declarou (fls. 14): Que, interrogada acerca dos fatos, respondeu: Que, no dia 07.02.94, chegou em um bar situado no bairro Gameleira, e l ficou conhecendo algumas pessoas, esclarecendo que encontrava-se embriagada; Que, os dois rapazes que estavam na roda conversando, chamaram a declarante e uma mulher clara que l se encontrava para uma transa no motel; Que, dirigiram-se at um motel a p e l utilizaram dois quartos, sendo que a declarante dormiu o tempo todo e entrou com um rapaz claro, o qual no sabe dizer o nome e que veio a saber chamar-se JAMIRO JOS SOUTO FILHO; Que, aps o horrio de duas horas, o rapaz lhe chamou e saram do quarto e encontraram-se com o outro casal do lado de fora, e dirigiram-se at a portaria do motel, tendo este rapaz com quem estava, pago as duas contas e
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que em determinado momento, os dois rapazes encostaram nas funcionrias e disseram que era um assalto e a declarante e a outra mulher correram para o lado da garagem da GONTIJO, situada na Av. Deputado Jos Marcus Cherm, em direo a sua casa; Que, no ficou sabendo o que havia acontecido; Que no conhece nenhuma das pessoas que foram at o motel, sendo que se encontraram em um bar no bairro Gameleira e de l se dirigiram para o Motel, sem contudo ter ficado sabendo nomes das pessoas; Que, salienta que no participou do assalto; J o paciente declarou (fls. 13): Que, no dia 07 de fevereiro, do corrente ano, dirigiu-se at um bar situado no bairro Gameleira - Nesta, e comeou a tomar cerveja, e que uma mulher de cor clara, cabelos loiros pediu um copo de cerveja tendo entregue para a referida mulher e em seguida um homem moreno alto chegou e puxou conversa e tambm a colega desta mulher loira, uma mulata e passaram a beber juntos; Que, ingeriu cerca de 08 (oito) cervejas e estava ainda de fogo quando tomou algumas doses de pinga e o homem chamou para ir a um motel o declarante e as mulheres, tendo assim o feito; Que, pegaram um quarto e o homem moreno pegou outro juntamente com a mulher mulata; Que, no sabe dizer o nome de ningum, sendo que passou as horas no motel com a loira e o outro indivduo disse que quando sasse era para lhe chamar porque assim iriam embora juntos, tendo assim o feito e que ao sarem o homem moreno disse que iria roubar o motel e inclusive mostrou uma arma de fogo para o declarante que disse para no fazer aquilo e que o mesmo disse para as mulheres que era um assalto e neste momento as mulheres, que estavam junto no motel, correram e o declarante saiu correndo tambm, no tendo ficado sabendo o que aconteceu... A denncia assim deduz a imputao contra os dois acusados (fls. 8):
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Constam dos autos que, no dia 07 de fevereiro de 1994, por volta das 04:00 horas da madrugada, no Motel Rio Grande, sito na Av. Marcus Cherm, 1.550, nesta cidade, os denunciados JAMIRO JOS SOUTO FILHO e REGINA FTIMA SILVA, acolitados por outro casal no identificado, mediante ameaa de um revlver, constrangeram a funcionria do aludido lupanar, Maria de Ftima Oliveira Ferreira, a lhes entregar a fria no valor de Cr$ 50.000,00. Em seguida, os referidos denunciados, sempre acolitados pelo casal no identificado, ainda sob a mira de revlver, subtraram do motel Rio Grande um vdeocassete JVC 651, uma calculadora e uma caixa de preservativos, avaliados por Cr$ 220.500,00, conf. Laudo de fls. 17, de propriedade da vtima Arlete Rosa de Paiva. Na fase judicial, o ora paciente foi ouvido e confirmou depoimento policial, afirmando serem verdadeiros os fatos articulados na denncia (fls. 19). A co-r foi revel. A sentena que condenou os dois acusados acentuou (fls. 32/33): A autoria certa, data venia. O ru interrogado confessa a prtica infracional, da qual tomou parte com a segunda denunciada e a confisso est respaldada no contexto probatrio. As testemunhas ouvidas apontam o ru como o agente mencionado na pea inicial acusatria e no h nada de contra-prova que venha esmaecer a imputao quanto autoria. No que se refere materialidade, restou demonstrada o bastante, no que se refere ao videocassete e uma fita deste aparelho, pelo auto de apreenso de fls. No questionada. A prova confirma o bastante a prtica criminal de roubo qualificado pelo concurso de agentes, como confessa o ru e demonstra a prova judicial, bem como o uso de arma. Alis, restou claro na prova que o ru portava uma faca quando da ao delituosa enfocada.
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O acrdo que confirmou a deciso condenatria, de sua parte, aludiu (fls. 55/56): O apelante, ainda que com evasivas, admite o seu envolvimento nos fatos. Disse ele que se juntou a trs pessoas desconhecidas, sendo um homem moreno alto e duas mulheres, uma loira outra morena, e, juntos, foram ao motel Rio Grande, onde ocuparam dois quartos e, na sada, o assalto foi praticado. Em juzo, fls. 35-TA, disse o apelante: ... no sabe por que se envolveu no fato, mas estava muito tonto e deu bobeira. ngela Maria, camareira do Motel, ouvida s folhas 44TA, disse: Que so verdadeiros os fatos articulados na denncia que lhe foi lida e que se deram ao tempo, modo e local mencionados; que os agentes usavam um revlver e uma faca; que o acusado presente tinha consigo a faca ... No mesmo sentido so as declaraes da outra camareira de servio, Maria de Ftima, ouvida a fls. 08 e 46-TA, esclarecendo que foi exatamente o apelante que saiu do motel levando o videocassete, enquanto os demais levavam o dinheiro. Arlete Rosa, proprietria do estabelecimento comercial, ouvida s fls. 45-TA, informa que parte da res foi apreendida com o prprio apelante. E este, por sua vez, quando ouvido s fls. 11-TA, realmente informa que conduzira seu cmplice em sua bicicleta para a chcara de Gilda, onde o videocassete foi deixado e, mais tarde, apreendido pela polcia, fato esse devidamente confirmado pelo gerente da chcara, Joo Batista de Oliveira (fls. 22-TA), o que pe por terra a ensaiada participao de menor importncia a que se refere a testemunha Maria de Ftima (fls. 46-TA) j que o apelante no foi forado a fazer o que fez.
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Alm do mais, foi ele devidamente reconhecido pelas funcionrias da casa comercial citada. Posta a questo nestes termos, examino se ocorreu colidncia de defesas. Tenho que sim. Do narrado na impetrao se pode, evidentemente, extrair a conseqncia pretendida pelo impetrante. Com efeito, havendo a co-r afirmado a participao do paciente no evento criminoso e negado a sua, evidentemente que o interesse dos dois passou a ser conflitante. Assim, no poderia a defesa de ambos ter sido promovida pelo mesmo defensor pblico, como ocorreu. Nesse contexto, patente a colidncia de defesas, defiro a ordem para anular o processo desde a defesa prvia, inclusive, estendendo-se a concesso co-r Regina de Ftima Silva. EXTRATO DE ATA HC n. 75.873-1 - MG - Relator: Min. Ilmar Galvo. Pacte.: Jamiro Jos Souto Filho. Impte.: Elver Lages de Melo. Coator: Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais. Deciso: A Turma deferiu o pedido de habeas corpus, estendendo a ordem co-r Regina de Ftima Silva, nos termos do voto do Relator. Unnime. Ausente, ocasionalmente, o Senhor Ministro Octavio Gallotti. 1 Turma, 26.05.98. Presidncia do Senhor Ministro Moreira Alves. Presentes Sesso os Senhores Ministros Sydney Sanches, Octavio Gallotti, Seplveda Pertence e Ilmar Galvo. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Miguel Frauzino Pereira. Ricardo Dias Duarte, Coordenador.
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HABEAS CORPUS N 75.785-5 - MG - (JSTF - Volume 240 - Pgina 242) Primeira Turma (DJ, 07.08.1998) Relator: O Sr. Ministro Moreira Alves Paciente: Antnio Adenilson Rodrigues Veloso Impetrante: Herbert Carlos Mouro Veloso Coator: Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais EMENTA: - Habeas corpus. - A prescrio, segundo o disposto no artigo 117, V, do Cdigo Penal, se interrompe na data da publicao da sentena condenatria recorrvel, razo por que esse efeito interruptivo se d a partir da, e no da deciso que rejeitou os embargos declaratrios que lhe foram opostos e que, como a apelao superveniente, so um recurso contra ela. Por outro lado, o pedido de anulao do processo por inobservncia da Lei 9.099/95, quanto transao e suspenso condicional do processo, mera reiterao de pretenso j indeferida por esta Corte, ao julgar os HC 75.615 e 75.386, no devendo, pois, ser conhecido este habeas corpus nessa parte. Habeas corpus conhecido em parte, e nela indeferido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por
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unanimidade de votos, conhecer, em parte, do pedido de habeas corpus mas, nessa parte, o indeferir. Braslia, 19 de maio de 1998. MOREIRA ALVES, Presidente e Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO MOREIRA ALVES (Relator): - Assim expe e aprecia o presente habeas corpus o parecer da Procuradoria-Geral da Repblica, de autoria do Dr. Edson Oliveira de Almeida: 1. Por sentena do MM. Juzo de Direito da 1 Vara da Comarca de Bocaiva/MG, datada de 04.12.95, o paciente foi condenado a quatro meses de deteno, com direito ao sursis, por infrao ao art. 140 do Cdigo Penal (P. 482/94). Como resultado do julgamento da Apelao 216.318-8, foi provido parcialmente o recurso da acusao, sendo cassado o sursis e determinado o cumprimento da pena no regime aberto. 2. O impetrante pede a declarao da prescrio intercorrente, considerando o lapso transcorrido entre o recebimento da denncia e a deciso proferida nos embargos de declarao opostos sentena de primeiro grau. Requer, ainda, a anulao da condenao por inobservncia do art. 76 da Lei 9.099/95. 3. O impetrante, desconhecendo o efeito interruptivo decorrente da sentena condenatria recorrvel, pretende que o prazo de prescrio seja contado do recebimento da denncia (data que sequer est comprovada documentalmente neste writ) at a deciso proferida nos embargos de declarao opostos sentena. No h como atender ao pedido pois, segundo o art. 117-V do Cdigo Penal, a prescrio fica interrompida na data da publicao da sentena condenatria recorrvel, razo por que esse efeito interruptivo no sofre qualquer perturbao pela
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oposio de embargos de declarao ou pela manifestao de apelo, mero resultado da prpria recorribilidade da sentena. 4. Por outro lado, o pedido de anulao do processo por inobservncia do art. 76 da Lei 9.099/95 configura reiterao de pretenso j apreciada e recusada pela colenda Primeira Turma que, ao julgar o HC 75.615-MG (DJU 19.12.97) e o HC 75.386-MG (DJU 17.10.97), tambm impetrados em favor do paciente, entendeu no estarem presentes os pressupostos subjetivos para a transao e para a suspenso condicional do processo, diante da avaliao negativa dos antecedentes, da conduta social e da personalidade do paciente. 5. Isso posto, opino pelo conhecimento parcial da ordem para, nessa parte, ser indeferida. (fls. 83/84) o relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO MOREIRA ALVES (Relator): - 1. Correto o parecer da Procuradoria-Geral da Repblica. Com efeito, a prescrio, segundo o disposto no artigo 117, V, do Cdigo Penal, se interrompe na data da publicao da sentena condenatria recorrvel, razo por que esse efeito interruptivo se d a partir da, e no da deciso que rejeitou os embargos declaratrios que lhe foram opostos e que, como a apelao superveniente, so um recurso contra ela. Por outro lado, o pedido de anulao do processo por inobservncia da Lei 9.099/95, quanto transao e suspenso condicional do processo, mera reiterao de pretenso j indeferida por esta Corte, ao julgar os HC 75.615 e 75.386, no devendo, pois, ser conhecido este habeas corpus nessa parte. 2. Em face do exposto, conheo em parte do presente writ, e nela o indefiro.
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EXTRATO DE ATA HC n. 75.785-5 - MG - Relator: Min. Moreira Alves. Pacte.: Antnio Adenilson Rodrigues Veloso. Impte.: Herbert Carlos Mouro Veloso. Coator: Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais. Deciso: A Turma conheceu, em parte, do pedido de habeas corpus, mas, nessa parte, o indeferiu. Unnime. Ausente, ocasionalmente, o Senhor Ministro Octavio Gallotti. 1 Turma, 19.05.98. Presidncia do Senhor Ministro Moreira Alves. Presentes Sesso os Senhores Ministros Sydney Sanches, Octavio Gallotti, Seplveda Pertence e Ilmar Galvo. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Wagner Natal Batista. Ricardo Dias Duarte, Coordenador.
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HABEAS CORPUS N 75.784-7 - SP - (JSTF - Volume 240 - Pgina 241) Primeira Turma (DJ, 08.05.1998) Relator: O Sr. Ministro Seplveda Pertence Paciente: Renato da Conceio Alves Impetrante: Ary Bicudo de Paula Jnior Coator: Tribunal de Justia de So Paulo EMENTA: - Habeas corpus fundado na absolvio pelo Jri de co-rus do paciente por negativa de participao no crime: irrelevncia, mormente quando, ao negar provimento apelao, o Tribunal d relevo a prova testemunhal de autoria atinente apenas ao paciente. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em indeferir o pedido de habeas corpus. Braslia, 10 de maro de 1998. MOREIRA ALVES, Presidente - SEPLVEDA PERTENCE, Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO SEPLVEDA PERTENCE: Sr. Presidente, leio a ementa do parecer do Dr. Mardem Costa Pinto:
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Habeas corpus. Ru condenado pelo Tribunal do Jri em deciso mantida em grau de recurso. Pretenso em anular o julgamento, para que outro seja realizado, sustentando que a deciso dos jurados foi manifestamente contrria prova dos autos, lembrando que os co-rus no mesmo processo foram absolvidos. Reexame de prova. Expediente incompatvel com o objetivo e o rito do writ. Conhecimento e denegao da ordem. o relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO SEPLVEDA PERTENCE (Relator): - Realmente, como relata o parecer, depois do simples protesto de inexistncia total de provas, a nfase da petio em que os dois co-rus foram absolvidos. Diz a propsito o parecer: Nada significa, por fim, a circunstncia de dois dos corus terem sido absolvidos, seja porque a denncia mostra que tudo comeou em razo de desentendimento anterior do paciente com a vtima, detalhe que em tese revela maior envolvimento do mesmo no crime, seja porque o jri soberano e tem lgica prpria, at porque julga por livre convencimento. Acrescento ainda que o acrdo impugnado, para manter o veredicto do jri, faz expressa referncia a uma testemunha de vista que conhecia o apelado e no os co-rus. Acolho o parecer e denego a ordem: o meu voto. EXTRATO DE ATA HC n. 75.784-7 - SP - Relator: Min. Seplveda Pertence. Pacte.: Renato da Conceio Alves. Impte.: Ary Bicudo de Paula Jnior. Coator: Tribunal de Justia de So Paulo. Deciso: A Turma indeferiu o pedido de habeas corpus. Unnime. 1 Turma, 10.03.98.
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Presidncia do Senhor Ministro Moreira Alves. Presentes Sesso os Senhores Ministros Sydney Sanches, Octavio Gallotti, Seplveda Pertence e Ilmar Galvo. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Miguel Frauzino Pereira. Ricardo Dias Duarte, Secretrio.
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HABEAS CORPUS N 75.676-0 - RJ - (JSTF - Volume 240 - Pgina 230) Primeira Turma (DJ, 07.08.1998) Relator: O Sr. Ministro Seplveda Pertence Paciente: Ivan de Souza Bastos Impetrante: Zil Rocha de Almeida Coator: Superior Tribunal de Justia EMENTA: - Crime militar: publicao ou crtica indevida (C. Pen. Militar, art. 166): no o pode cometer o militar da reserva ou reformado. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em deferir o pedido de habeas corpus, nos termos do voto do Relator. Braslia, 12 de maio de 1998. MOREIRA ALVES, Presidente - SEPLVEDA PERTENCE, Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO SEPLVEDA PERTENCE: HC, por falta de justa causa para o processo contra o paciente, Presidente do Clube de Oficiais do Corpo de Bombeiros do Estado do Rio de Janeiro, denunciado Auditoria Militar, nos
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termos seguintes - apenso, f. 2: O denunciado, no dia 19 de Julho de 1996, na cidade do Rio de Janeiro, concedeu entrevista emissora de rdio CBN, na qual (conforme transcrio feita pelo ICCE acostada s fls. 39/42), consciente e voluntariamente, criticou publicamente atos do Sr. Comandante-Geral da PMERJ, qual seja, a formao profissional ministrada aos policiais militares e a avaliao profissional e emocional destes mesmos policiais que, afirma o denunciado, no feita. Assim, se manifestou o ora denunciado: - esses policiais que esto indo pro confronto esto completamente despreparados, eles no fazem treinamento de tiros h anos. Eles no so avaliados nas suas condies profissionais, nas suas condies emocionais. Na aludida entrevista, o denunciado criticou publicamente tambm a poltica de Segurana Pblica adotada pelo atual Governo do Estado do Rio de Janeiro, manifestando-se, contra expressa disposio de lei, nestes termos: E como a Secretaria de Segurana no faz o que deve ser feito, o Governo no faz aquilo que tem obrigao de fazer, lana mo dessas solues mgicas, entende? ........................................................... Porque, na verdade, no Rio de Janeiro se reestalaram o DOI-CODI, mas s para favelado e morador de bairro pobre. Ciente da aludida entrevista, o Sr. Comandante-Geral da PMERJ, Cel. PM Dorasil Corval, incumbiu o Sr. Chefe do Estado-Maior da PMERJ (Cel. PM Srgio da Cruz) de expedir a Portaria n 083/2.551-96, onde foi determinado que o ora denunciado informasse, em 48 horas, se, efetivamente, fizera as declaraes constantes da entrevista rdio CBN, no dia 19 de Julho de 1996.
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Ignorando seus deveres de militar, o denunciado, consciente e voluntariamente, desobedeceu ordem legal de responder a Portaria emanada do Sr. Cel. PM Comandante-Geral, em razo do que fora expedida outra Portaria (n 085/2.551-96), com a determinao de que o ora denunciado informasse, em 48 horas, porque desobedecera ordem contida na Portaria anterior (n 083/2.551-96). Esta segunda Portaria, contendo ordem legal do Sr. Comandante-Geral da PMERJ, dirigida ao denunciado, dele mereceu a seguinte resposta (fls. 13): ... o signatrio reitera a V. Sa. que no est disposto a discutir o assunto na esfera administrativa, reservando-se ao exerccio do seu direito constitucional de s prestar declaraes em Juzo. Est, assim, incurso nas penas do art. 166 (2 parte) e art. 301, na forma do art. 79 todos do CDIGO PENAL MILITAR. Os tipos nos quais capitulada a imputao so os de desobedincia (C. Pen. Militar, art. 301) e crtica indevida (C. Pen. Militar, art. 166): da primeira acusao foi o paciente liberado por habeas corpus parcialmente deferido pelo Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, com a seguinte ementa, apenso, f. 123: HABEAS CORPUS - AUDITORIA MILITAR. Ao penal pelos crimes de crtica indevida e desobedincia. A divergncia quanto figurao do primeiro delito no pode ser apreciada na estreita via mandamental. Flagrante a no tipificao do crime de desobedincia diante da manifestao do paciente e considerando que o silncio do indiciado, reservando-se para se manifestar no momento processual mais adequado, est implcito na amplitude do direito da defesa.
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Parecer pela concesso da ordem de Habeas Corpus para excluso do crime do artigo 301 do C.P.M.. Da parte relativa ao delito do art. 166 da C. Pen. Militar, em que denegada a ordem, recorreu a impetrante ao STJ, que negou provimento ao recurso (RHC 6.291, 10.6.97, Fisher), com acrdo resumido nesta ementa - f. 58: O writ no instrumento idneo para o reconhecimento antecipado da atipicidade se indispensvel, para tanto, o aprofundado exame do material de conhecimento. Donde, o presente habeas corpus requerido do STF, em petio esmerada, na qual se colhe - f. 7/15: A pretenso punitiva em comento esboroa-se, desde logo na manifesta ilegitimidade ad causam passiva, posto que a paciente no pode figurar no plo passivo da ao incriminada. Isto porque, cristalino, que sujeitos ativos de insubordinao, na modalidade irrogada, s podem ser os militares da ativa (ou em situao de atividade), e to-somente estes. Da, sendo o paciente Oficial Reformado da Polcia Militar e no estando convocado ou sujeito reprimenda disciplinar pelos ditos ofendidos (Smula 56 do Supremo Tribunal Federal, O militar reformado no est sujeito pena disciplinar), no h nenhuma hiptese em que se posse admitir a prtica de um ato ou ao de insubordinao por parte daquele. o que se extrai do sistema contemplado pelo Cdigo Penal Militar, em sentido amplo, ao enunciar os crimes propriamente militares, e se constata, de modo particular, no molde tpico em comento, pela simples expresso literal do preceito primrio, sem maiores esforos exegticos. Art. 166. - Publicao ou crtica indevida.
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Publicar o militar ou assemelhado, sem licena, ato ou documento oficial, ou criticar publicamente ato de seu superior ou assunto atinente disciplina militar, ou a qualquer resoluo do Governo: Pena-deteno, de dois meses a um ano, se o fato no constitui crime mais grave. curial que, ao mencionar o Codex Castrense a qualidade de militar do agente, neste mode tpico, refere-se, to-somente, repita-se, aos militares da ativa, ou aos que, de qualquer forma, excepcionalmente, hajam retomado situao de atividade, por convocao e/ou mobilizao. Tal entendimento no encontra qualquer discrepncia na melhor doutrina ou na jurisprudncia dos Tribunais, especialmente no Superior Tribunal Militar e no Pretrio Excelso. Veja-se, a respeito, Clio Lobo Ferreira, in Direito Penal Militar, 1975, pg. 8: 7. AGENTE MILITAR - O Cdigo Penal Militar considera militar `qualquer pessoa que, em tempo de paz ou de guerra, seja incorporada s foras armadas, para nelas servir em posto, graduao, ou sujeio disciplina militar (art. 22 do CPM). O militar da reserva remunerada e o reformado, para fins de conceituao de crime militar, equiparam-se ao civil, nos termos do art. 9, inciso III, ressalvada a hiptese de convocao ou mobilizao do militar da reserva (art. 3, 1, b, I, da Lei n 5.774, de 23.12.71 - Estatuto dos Militares) (grifos nossos). Com idntica definio da legislao pretrita, a Lei 6.880/ 80 e a Lei 443/81, Estatuto dos Militares e Estatuto dos Policiais Militares, respectivamente.
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No mesmo sentido, Jorge Alberto Romeiro, in Curso de Direito Penal Militar (Parte Geral), ed. Saraiva - 1994 - pgs. 28, 29, 78, itens 18, 19 e 49. Atribuindo a Constituio Federal lei ordinria a definio de crime militar, art. 124; crime militar o que a lei define como tal. Nesse mbito de consideraes, as hipteses em que pode o militar reformado praticar crime militar, esto exaustivamente enumeradas no art. 9, III, do CPM; norma de extenso que aditada aos moldes tpicos da parte especial precipita a incidncia das normas incriminadoras quando a elas combinadas e, em sendo assim, suficiente constatar que nenhuma das letras do nmero III do art. 9, admite a adequao de qualquer comportamento delituoso ao paciente. O tipo penal imputado - art. 166 do CPM - dos que inserem-se entre os do art. 9, I, do CPM, e no admite subsuno s hipteses das alneas a a d do inciso III! No h nenhuma hiptese, afinal, em que o militar reformado, enquanto tal, possa insubordinar-se, pelo singelo fato de no poder investir contra os bens jurdicos tutelados pelo comando normativo, a autoridade ou a disciplina militares, na forma de ruptura da relao de sujeio entre militares caracterstica das modalidades de insubordinao. Alis, impende salientar, nunca foi de outra maneira, como se v nos ensinamentos de Esmeraldino O. T. Bandeira, in Direito, Justia e Processo Militar, Livraria Francisco Alves. 2 vol., 2 edio, 1919, pg. 10: A Insubordinao - segundo principios geraes de doutrina e de accrdo com os preceitos do nosso Cod. mil., - a recusa ou a omisso de obedincia por parte de um militar s ordens legitimas de seu superior; bem como, a quebra de respei-
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to pessoa deste por meio de aggresso material ou moral. O sujeito activo do delito deve ser um militar em actividade do servio. O sujeito passivo deve ser um superior em gro ou em comando. E o elemento material consiste na recusa ou falta do cumprimento do dever. Acrescenta, em outro ponto, quanto relao funcional de sujeio, pg. 26, vol. 1., ob. cit.: A primeira espcie daquellas infraes - a dos delitos propriamente militares - a que dizia particularmente respeito vida militar, considerada no conjunto da qualidade funccional do agente, da materialidade especial da infraco e da natureza peculiar do objecto damnificado, que devia ser - o servio, a disciplina, a administrao ou a economia militar. A esses crimes que se pode applicar a velha definio de Jousse e Muyart de Vauglans: ceux qui sont commis par des gens de guerre dans les camps et armes et 1occasion des fonctions militaires. (grifamos) No h vnculo de subordinao funcional qualquer entre o paciente e as pessoas ditas ofendidas, cuja ruptura pudesse vir a configurar insubordinao, em qualquer de suas modalidades. relevante intercalar que no basta estar o militar em posto ou graduao inferior aos ditos ofendidos, absolutamente imprescindvel a existncia do liame de subordinao, de sujeio funcional, o que na questo em foco no se vislumbra. Por outro lado, admitir-se possa o paciente ser considerado assemelhado, como fez o juzo monocrtico ao informar ao Tribunal a quo as razes de convico para o recebimento da denncia, incorrer, data maxima venia, em equvoco interpretativo crasso. Fl. 43. Necessrio se faz esclarecer que o paciente foi denunciado pela prtica do delito descrito pelo art. 166 (2
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parte) haja vista a sua condio de assemelhado, por exercer funo de PRESIDENTE DO CLUBE DE OFICIAIS DA POLCIA MILITAR E DO CORPO DE BOMBEIROS DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO, (nosso grifo) A investidura de Presidente de Clube de Oficiais (de qualquer instituio militar) no - e no foi em tempo algum circunstncia caracterizadora da condio de assemelhado. O texto legal clarssimo, nesse sentido: Art. 21: Considera-se assemelhado o servidor, efetivo ou no, dos Ministrios da Marinha, do Exrcito ou da Aeronutica, submetido a preceito de disciplina militar, em virtude de lei ou regulamento. O art. 84 do CPPM estatui de idntica forma, trocando apenas o vocbulo servidor por funcionrio: Art. 84. Considera-se assemelhado o funcionrio efetivo, ou no, dos Ministrios da Marinha, do Exrcito ou da Aeronutica, submetidos a preceito de disciplina militar, em virtude de lei ou regulamento. O advento do Regime nico dos Servidores Pblicos Civis da Unio, Lei 8.112, de 11 dez. 90, estabeleceu o estatuto prprio para aqueles, onde esto previstas as penalidades de que so passveis os servidores pblicos civis. No h que se falar mais, desde ento, em servidores civis submetidos a regulamento disciplinar militar em qualquer dos ministrios militares, em tempo de paz. Relevante notar, ainda, e sobretudo, que aqui se fala de Ministrios Militares, implicando considerar a submisso de civis Justia Militar Federal, o que , e sempre foi, inadmissvel no mbito das Justias Militares Estaduais, cuja competncia alcana to-somente os Policiais e Bombeiros Militares.
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Uma s hiptese admitida, no campo doutrinrio, para a submisso de civis a preceitos regulamentares militares: Jorge Alberto Romeiro, in Curso de Direito Penal Militar, Saraiva/RJ, 1994, pg. 30. S os servidores do Ministrio da Aeronutica esto submetidos s penalidades do regulamento disciplinar da Aeronutica (Dec. n 76.322, de 1975, arts. 1 , e 16. n. 6.), em correspondncia com os oficiais e praas, tomando-se por base a equivalncia das respectivas remuneraes, mas exclusivamente, nos casos de guerra, emergncia, prontido e manobra. Nos demais casos, no h como cogitarse tambm ali de assemelhado. (grifamos) De ressalte considerar, alm, a peculiaridade desse Ministrio que, conquanto militar, tem um brao militar e um brao civil, relativos defesa area do territrio nacional, a cargo de Fora Area Brasileira e ao controle de espao areo, a cargo do DAC, Departamento de Aviao Civil, dos quais participam simultaneamente civis e militares, com funes muita vez idnticas ou complementares, o que justifica, em certa medida, apenas para argumentar, a aplicao do Regulamento Militar a civis, em face da necessidade de controle rgido e disciplinado destes relevantssimos servios, imprescindveis segurana dos vos, nada obstante, to-somente, em condies excepcionalssimas de guerra, e nos estados de emergncia. E conclui o festejado autor, Ministro Aposentado do Superior Tribunal Militar: A Constituio Federal nem mais se refere a assemelhado, ao tratar da Justia Militar, como faziam as Constituies anteriores, a partir da de 1934. Cita, ento, a jurisprudncia do extinto TJGB, em abono assertiva - Rcrim. n 3.371, DJGB, de 07 dez. 51. A jurisprudncia nesse sentido tranqila em nossos tribunais, inclusive no Pretrio Excelso:
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EMENTA. HABEAS CORPUS - COMPETNCIA POLICIAL MILITAR - CRIME QUE NO SE ENQUADRA NAS HIPTESES PREVISTAS NO ART. 9 DO CPM. A SIMPLES QUALIDADE DE MEMBRO REFORMADO DE POLCIA MILITAR DO AGENTE NO DESLOCA A COMPETNCIA PARA O PROCESSO E JULGAMENTO DO CRIME, DESDE QUE NO SE TRATA, NO CASO, DE DELITO QUE SE ENQUADRE NAS HIPTESES DO ART. 9 DO CPM. (STF, RHC N 59.051/SE, DJ 11 set. 91, pg. 8.789). EMENTA: JUSTIA MILITAR ESTADUAL. COMPETNCIA. ASSEMELHADO. - A COMPETNCIA DA JUSTIA MILITAR A DE PROCESSAR E JULGAR OS INTEGRANTES DA POLCIA MILITAR (ART. 144, PAR. 1, d, DA CF), SEM EXTENSO AOS ASSEMELHADOS, CUJO CONCEITO (ART. 21 DO CPM) NO TEM PERTINCIA A ESPCIE. (STF, RHC N 62.365/RGS, DJ 01 abr. 85, pg. 14.281) EMENTA: CONFLITO DE JURISDIO. COMPETNCIA DA JUSTIA COMUM. O ASSEMELHADO, SENDO CIVIL, SOMENTE COMETE CRIME DE NATUREZA MILITAR POR UMA RAZO DE ORDEM ADMINISTRATIVA OU DE SERVIO, QUE O SUBMETE A DISCIPLINA MILITAR. (STF, CJ N 2.172, DJ 05 ABR. 56, PG. 3.564) EMENTA: RECURSO STRICTO SENSU JURISDIO E COMPETNCIA. ASSEMELHADO. TENDO EM VISTA A RELEVNCIA DA MATRIA, O LEGISLADOR PERMITIU AO JUIZ DECLINAR EX-OFFICIO, DE SUA COMPETNCIA EM QUALQUER FASE DO PROCEDIMENTO. CRIME CONTRA A LIBERDADE SEXUAL. DENUNCIADO CIVIL, AUXILIAR OPERACIONAL DE
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SERVIOS MDICOS DO HOSPITAL CENTRAL DO EXRCITO, QUE PRATICA ATOS LIBIDINOSOS COM PACIENTE TAMBM CIVIL RESPONDE PERANTE A JUSTIA ORDINRIA. ATUALMENTE INEXISTE o ASSEMELHADO NOS QUADROS DA ADMINISTRAO FEDERAL. CONFIRMADA A DECISO RECORRIDA. DECISO UNIFORME. (STM, Rcrim. n 5.665-9/RJ. Rel. Min. Julio de S Bierrembach, DJ 05 set. 85) No ocioso intercalar que o tratamento aos ditos assemelhados, quando existiam, foi sempre o mesmo; o que preleciona Oscar Macedo Soares, in Cdigo Penal Militar da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, Livraria Garnier, 1930, pg. 5: Assemelhados so todos aquelles que, no sendo combatentes, fazem parte do exrcito e da armada, sujeitos s leis militares, gozando dos direitos, vantagens e prerogativas dos militares, tais so os que fazem parte das classes annexas, mdicos, pharmaceuticos, capelles (hoje extinctos), auditores, officiaes de fazenda da armada, empregados da contadoria de guerra, invalidos, e asylados, os reformados e os officiaes honorarios, quando em servio militar. (nosso grifo) Como antes expendido, no h como admitir-se a legitimidade passiva ad causam do paciente, pois no h nenhuma hiptese em que possa figurar no plo passivo da relao processual penal militar instaurada. O militar reformado ostenta o mesmo status do civil, para efeito de responsabilidade penal militar, por fora do contido no art. 9, III, do CPM, (Habeas Corpus n 72.022-PR, Rel. p/ Acrdo Min. Marco Aurlio. (RTJ 160/595). No estando o militar reformado no desempenho de cargo ou funo militar, no h falar-se em crime militar (TJPR, CC n 47.844, pub. 21 mai. 93).
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Sargento Reformado da PM, em funo de Delegado Civil Municipal, mesmo usando arma da Corporao, no pratica crime militar, porque no se encontrava em situao de atividade ou de assemelhado, nem desempenhava funo de natureza militar (STJ, RHC n 3.539/94-MA, DJ, 25 abr. 94). Em face do preliminarmente exposto, de considerar-se o autor como carecedor de ao, pelo no suprimento de um dos requisitos da denncia, art. 77, b do CPPM, condio para a regular propositura da ao penal pblica. Passa em seguida a impetrao a sustentar a atipicidade da conduta do paciente. Complementando as informaes, veio aos autos o teor do acrdo do STJ, que desproveu o recurso ordinrio, com a seguinte ementa, a lavra do il. Ministro Felix Fisher - RHC 6.291: O writ no instrumento idneo para o reconhecimento antecipado da atipicidade, se indispensvel, para tanto, o aprofundado exame do material de conhecimento. A Procuradoria-Geral da Repblica pelo parecer do il. Dr. Edson de Almeida - antecipando parecer favorvel impetrao, como formulada - requereu ad cautelam diligncia a apurar ser efetivamente, o paciente, oficial reformado da Polcia Militar; deferida a diligncia, colheu-se resposta afirmativa do Comandante-Geral da corporao (f. 94). Finalmente, opinou o il. Subprocurador-Geral pelo deferimento da ordem. o relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO SEPLVEDA PERTENCE (Relator): - Depois de transcrever o acrdo impugnado, aduziu
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o parecer do Dr. Edson de Almeida, pela Procuradoria-Geral, para ratificar, vista da informao, o pronunciamento anterior pela concesso do habeas corpus: 3. Para fins de definio da existncia de crime militar e de fixao da competncia da Justia Militar estadual o policial militar da reserva ou reformado est equiparado ao civil pois, conforme o art. 9, III, do Cdigo Penal Militar, s poder incorrer em crime militar quando a conduta que lhe for atribuda atingir as instituies militares. Ora, ao contrrio do que ocorre com as Foras Armadas, que so instituies militares pela sua prpria natureza, as Polcias Militares, cuja funo de policiamento ostensivo e de preservao da ordem pblica eminentemente civil, so apenas corporaes militarizadas mas, nem por isso, assumem, contra a natureza das coisas, status de instituies militares. Portanto, no se cuidando de crime contra instituio militar, no h como reconhecer a existncia de crime militar. Nem cabe argumentar que, segundo o art. 13 do Cdigo Penal Militar, os militares e policiais-militares inativos, quando sujeitos ativos e passivos de crimes militares, estariam equiparados ao pessoal da ativa. No assim, pois essa equiparao s se opera quando existe um crime militar, como demonstrado no voto do eminente Ministro Seplveda Pertence no HC 72.022-PR (p. 598). Seja como for, o policial militar inativo, mormente o reformado, j est desligado de suas obrigaes com a disciplina militar, sendo remoto o reflexo de sua conduta na vida militar, no podendo destarte ser equiparado, de forma absoluta, quele em atividade pois, se existisse, tal lei seria jus singulare contra tenorem rationis. Cito, a propsito, a lio clssica e sempre atual de Carlos Maximiliano:
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O oficial reformado no goza de todas as vantagens e regalias asseguradas ao que se acha em atividade; portanto no pode sofrer os mesmos nus, nem iguais responsabilidades. mais paisano do que soldado; deve ser julgado no pretrio comum, sobretudo numa poca em que muitos pretendem abolir os conselhos de guerra em tempo de paz, e todos desejam restringir a competncia e a alada dos tribunais militares. (Comentrios Constituio Brasileira. 5 ed. Rio de Janeiro, Freitas Bastos, 1954, v. 2, p. 396, n 462). Em verdade, submeter o policial militar da reserva ou reformado s proibies do art. 166 do Cdigo Penal Militar, sequer se cogitando de manifestaes ofensivas, representa clara limitao livre manifestao do pensamento e estabelecimento de uma forma de censura (CF art. 5, IV e IX). Nada tendo a acrescentar aos argumentos da impetrao e do parecer - salvo o espanto por que se preste membro do MP do Rio de Janeiro a denncia to despropositada - defiro a ordem para trancar o processo: o meu voto. EXTRATO DE ATA HC n. 75.676-0 - RJ - Relator: Min. Seplveda Pertence. Pacte.: Ivan de Souza Bastos. Impte.: Zil Rocha de Almeida. Coator: Superior Tribunal de Justia. Deciso: A Turma deferiu o pedido de habeas corpus, nos termos do voto do Relator. Unnime. 1 Turma, 12.05.98. Presidncia do Senhor Ministro Moreira Alves. Presentes Sesso os Senhores Ministros Sydney Sanches, Octavio Gallotti, Seplveda Pertence e Ilmar Galvo. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Wagner Natal Batista. Ricardo Dias Duarte, Secretrio.
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HABEAS CORPUS N 76.276-7 - MG - (JSTF Volume 239 - Pgina 380) Segunda Turma (DJ, 05.06.1998) Relator: O Sr. Ministro Maurcio Corra Paciente: Walkria Tnia de Jesus ou Walkyria Tnia de Jesus Ferreira Impetrantes: Leonardo Coelho do Amaral e outro Coator: Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais EMENTA: - HABEAS CORPUS. FURTO QUALIFICADO PELA FRAUDE E ESTELIONATO QUALIFICADO, DA COMPETNCIA DAS JUSTIAS ESTADUAL E FEDERAL, RESPECTIVAMENTE. CONEXO PROBATRIA: ARTIGOS 76, III, E 82 DO CDIGO DE PROCESSO PENAL. 1. Furto qualificado pela fraude (CP, art. 155, 4, II) cometido por gerente do Banco do Estado de Minas Gerais contra cinco clientes, com sentena j prolatada, e estelionato qualificado (CP, art. 171, 3) cometido pelo mesmo gerente contra a Caixa Econmica Federal por saque na conta de um dos clientes vtima do furto, com processo em andamento. 2. Crimes autnomos que levam conexo probatria. Entretanto, existindo sentena condenatria pelo crime de furto qualificado, perante a instncia estadual, a conexo com o processo de estelionato em curso perante a Justia Federal dar-se-
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ulteriormente para efeito de soma ou unificao das penas (CPP, art. 82, pg. nico). 3. Distino, no caso, entre furto qualificado pela fraude e estelionato. 4. Habeas corpus conhecido, mas indeferido, cassada a liminar concedida. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros componentes da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por maioria de votos, indeferir o habeas corpus e cassar a liminar deferida. Braslia, 07 de abril de 1998. NRI DA SILVEIRA, Presidente - MAURCIO CORRA, Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO MAURCIO CORRA: - O advogado Leonardo Coelho do Amaral impetra ordem de habeas corpus em favor de Walkyria Tnia de Jesus Ferreira, ou Walkria Tnia de Jesus, contra acrdo proferido pela 2 Cmara do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais, que a condenou a 2 (dois) anos e 4 (quatro) meses de recluso, em regime aberto, e determinou a sua priso como incursa nas sanes do artigo 155, 4, II do Cdigo Penal (fls. 345), atendendo a recurso de apelao manifestado pelo Ministrio Pblico Estadual. Sustenta que, embora tenha demonstrado exausto a existncia de conexo entre os crimes de competncia da Justia Comum e da Justia Federal - no obstante o princpio do juiz
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natural que assegura o julgamento de seus atos pela Justia Federal -, acabou sendo prejudicada pela diviso do processo, o que a levou condenao pela Justia Comum Estadual. Denunciada pelo rgo ministerial do Estado pela prtica de crime de furto qualificado (art. 155, 4 do CP), por haver se apropriado de importncias de correntistas, entre elas, as do Padre Amrico Campos Taitson, quando exercia o cargo de Gerente de Negcios do Banco do Estado de Minas Gerais, na praa de Belo Horizonte, paralelamente e pelos mesmos fatos respondia s investigaes realizadas pela Caixa Econmica Federal - onde referido Padre igualmente mantinha conta corrente , pela Polcia Federal e Justia Federal. Por outro lado, cuida a impetrao de acrescentar que a deciso impugnada no motivou devidamente a condenao, no se referindo questo suscitada da Tribuna acerca da incompetncia da Justia do Estado de Minas Gerais para processar e julgar a paciente, dado que a Justia Federal no Estado j estava processando-a pelos mesmos fatos. Com a afirmao de que, nos termos do artigo 109, IV da Constituio Federal, a competncia para processar e julgar os crimes praticados em detrimento de bens ou interesses da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas da Justia Federal, requer o impetrante a concesso da ordem para anular o processo perante a Justia Estadual, remetendo-se os autos Justia Federal a fim de que prossiga o julgamento com o que l se encontra (fls. 2/16). Junta documentos (fls. 17/247). 2. Concedi a liminar para sustar a execuo do mandado de priso at o julgamento deste writ (fls. 251/252). 3. Vieram aos autos as informaes que solicitei Justia Federal e ao Tribunal de Justia, apontado como coator, para melhor esclarecer os fatos alegados na impetrao.
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3.1 O Juiz Federal da 9 Vara de Minas Gerais esclarece que a paciente foi denunciada em 13.06.96 pelo crime de estelionato qualificado (CP, art. 171, 3), porque efetuou saques fraudulentos em contas de poupana mantidas pelo Padre Amrico Campos Taitson na Agncia Barro Preto da Caixa Econmica Federal, no perodo de 24.03.92 a 08.01.93, e que o processo encontra-se na fase do art. 499 do Cdigo de Processo Penal (fls. 264/265 ou 292/293). Documentos s fls. 294/301). 3.2 O Presidente do Tribunal de Alada encaminha cpia do acrdo impugnado (fls. 269/283), o qual noticia que a paciente foi denunciada perante a 10 Vara Criminal de Belo Horizonte como incursa nas sanes do art. 155, 4, II do Cdigo Penal (furto qualificado pelo abuso de confiana e fraude), porque entre os anos de 1991 e 1993, quando exercia as funes de Gerente de Negcios do Banco do Estado de Minas Gerais BEMGE, na Agncia localizada no Barro Preto, subtraiu para si importncias dos seguintes correntistas: Nelson Pinto Monteiro, Belchior dos Reis Nogueira, Padre Amrico Campos Taitson, Parquia de So Sebastio do Barro Preto e Manoel Diegues Ballesteros (fls. 277/278). 4. Manifesta-se o Ministrio Pblico Federal pelo Subprocurador-Geral da Repblica Cludio Lemos Fonteles, opinando pelo indeferimento do pedido, em parecer assim ementado, verbis (fls. 285/290): EMENTA: 1. Situao de conexo probatria que no se consolida. Ademais, incidncia do art. 82, do C.P.P., ao debatido. 2. Definio do evento que se faz, adequadamente, em furto qualificado pela fraude. 3. Indeferimento do pedido.
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o relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO MAURCIO CORRA (Relator): - Senhor Presidente, com a vinda das informaes que solicitei ao Juiz Federal ficou esclarecido que os fatos apurados pelas Justias Federal e Estadual no so os mesmos nem implicam as mesmas vtimas, como se colhe das afirmaes contidas na inicial. 2. Acolho, assim, como razo de decidir, o parecer do Ministrio Pblico Federal, in verbis (fls. 285/290): 1. Os Advogados Leonardo Coelho do Amaral e Giovanni F. Altimiras em favor de Walkria Tnia de Jesus ajuzam pedido de Habeas Corpus. 2. Sustentam: a) incompetncia da Justia Estadual; e b) inadequao da definio jurdica do evento, como consumado. 3. O pleito no merece prosperar. 4. A argumentao sobre a incompetncia do Juzo estadual faz-se ante a considerao de que tendo acontecido conexo de crimes impunha-se Justia Federal o processamento e julgamento de todos, vale dizer: do que lhe prprio julgar, e tambm daqueles alusivos ao interesse puramente local. 5. Certa esta tese a contar com unssono respaldo jurisprudencial. 6. Todavia, no tem aplicao ao caso dos autos. 7. que, no que se examina, de primeiro a ora paciente foi denunciada por furto qualificado pelo abuso de confiana e frau-
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de, porque lesionara patrimonialmente cinco (5) correntistas, devidamente nominados, do Bemge (Banco do Estado de Minas Gerais), consoante opinio delicti de fls. 18/20. Isto se passou entre os anos de 1991 e 1993. 8. Estes fatos percorreram as instncias ordinrias, restando condenada Walkria a 2 anos e 4 meses de recluso pelo delito de furto, qualificado unicamente pela fraude, por forma continuada (fls. 283). Fez-se a publicao do acrdo em 25 de outubro, passado (fls. 270). 9. Situao diversa deu-se na Justia Federal. 10. Nessa jurisdio, cuidou-se unicamente da conduta de Walkria, lesionando patrimonialmente a agncia Barro Preto de Caixa Econmica Federal, porque esta empresa federal viu-se compelida a indenizar o cliente Amrico Campos Taitson, ludibriado que fora pela acusada na atribuio, que lhe confiara, de movimentar a conta de poupana em dita agncia (vide: informao do MM. Juzo Federal 9 Vara - MG - fls. 204/5). 11. Os fatos no se misturam, portanto. 12. No h qualquer realidade de bis in idem. 13. Certo, poder-se-ia cogitar de possvel conexo probatria. Todavia, s-lo-ia da forma muito tnue. Difcil reconhecer-se, in casu, que a prova de uma infrao, ou de qualquer de suas circunstncias elementares venha a influir na prova de outra infrao (artigo 76, III). No caso, todo o acervo probatrio de um fato - leso dos correntistas do Bemge - pode e alis concluiu-se, perfeitamente, por forma autnoma, inclusive no plano testemunhal, do acervo instrutrio alusivo ao fato em que restou economicamente prejudicada a C.E.F. 14. Mesmo que, por argumentar, admitssemos a conexo probatria - nica hiptese pensvel, no caso - todavia tendo se
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definido na instncia estadual, como se definiu (item 8, deste parecer), os eventos ali cogitados, ao tema incide o disposto no artigo 82, do C.P.P., verbis: Artigo 82: Se, no obstante a conexo ou continncia, foram instaurados processos diferentes, a autoridade de jurisdio prevalente dever anular os processos que corram perante os outros juzes, salvo se j estiverem com sentena definitiva. Neste caso, a unidade dos processos s se dar, ulteriormente, para o efeito de soma ou de unificao das penas. (grifamos) 15. Quanto crtica definio jurdica do evento - o julgado conclura pelo furto qualificado, mediante fraude, e pretende-se o estelionato -, tambm a argumentao no deve vicejar. 16. A propsito, principia por estabelecer o julgado que, verbis: O modus operandi est descrito nos seguintes termos, verbis: que a denunciada, aproveitando-se do cargo de confiana de Gerente de Negcios do BEMGE, utilizou-se de guias de retiradas: cheques avulsos e personalizados; transferncias de valores e emisso de falsos comprovantes de aplicao financeira, com o intuito de desfalcar as contas das nominadas vtimas, correntistas da agncia Barro Preto daquela instituio bancria. Esclarea-se que a denunciada sequer teve a anterior posse ou deteno; ou mesmo o mero contato fsico momentneo com as importncias subtradas dos clientes da referida agncia, cuidando-se, pois, os ilcitos por ela perpetrados, de furtos qualificados pelo abuso de confiana, inerente ao prprio cargo por ela ocupado no Banco, e pela manifesta fraude empregada nas operaes realizadas. Que a denunciada, aps preencher os citados documentos, falsificava as assinaturas dos correntistas, chegando, inclusive, a vis-los, antes de remet-los aos incautos funcionrios da
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agncia, subordinados seus, para que efetuassem sem o saber, as operaes e aplicaes fraudulentas. Releva notar que, submetidos alguns cheques e documentos devida percia grafotcnica, constatou-se que as falsificaes partiam do prprio punho subscritor da denunciada (laudo de exame pericial documentoscpico de fls. 165/170). Quanto s subtraes levadas a efeito pela denunciada, nas contas dos referenciados clientes e vtimas da agncia em que trabalhava, foram as mesmas devidamente constatadas pela Auditoria Especial do Banco (fls. 08 usque 16), realizada em maio de 1993. (fls. 278/279, grifamos) 17. E depois coerentemente assenta que, verbis: 18. Ento, em um primeiro momento a acusada depositava o exato numerrio que de clientes recebera para depositar. Depois, por falsificao de assinaturas dos clientes e a jogando o peso de seu cargo para fazer prescindir exame de assinatura nas operaes seguintes, pelos caixas, agora sponte sua subtraia para si partes dos valores antes normalmente depositados em nome dos clientes, que de nada sabiam e eram, assim, furtados. 3. Ante o exposto e acolhendo integralmente o parecer do Ministrio Pblico Federal, conheo do pedido, mas indefiro a ordem impetrada, cassando a liminar. EXTRATO DE ATA HC n. 76.276-7 - MG - Relator: Min. Maurcio Corra. Pacte.: Walkria Tnia de Jesus ou Walkyria Tnia de Jesus Ferreira. Imptes.: Leonardo Coelho do Amaral e outro. Coator: Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais. Deciso: Depois do voto dos Senhores Ministros Maurcio Corra, Relator, e Nelson Jobim, indeferindo o habeas corpus, o julgamento foi adiado em virtude do pedido de vista do Senhor
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Ministro Marco Aurlio. Ausente, justificadamente, o Senhor Ministro Carlos Velloso. 2 Turma, 09.12.97. Presidncia do Senhor Ministro Nri da Silveira. Presentes Sesso os Senhores Ministros Marco Aurlio, Maurcio Corra e Nelson Jobim. Ausente, justificadamente, o Senhor Ministro Carlos Velloso. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Mardem Costa Pinto. Luiz Tomimatsu, Secretrio. VOTO VISTA O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO: - Na assentada em que teve incio o julgamento, endossou o nobre Ministro Relator o parecer da Procuradoria-Geral da Repblica no sentido do indeferimento da ordem. Afastou a possibilidade de reunio dos processos ante a circunstncia de um deles, ou seja, o que tramitou na Justia comum, j haver sido sentenciado. Pedi vista dos autos para melhor reflexo sobre a hiptese. Quanto competncia da Justia Federal, no se pode, considerado o disposto no artigo 76 do Cdigo de Processo Penal, concluir pela conexo. Depreende-se das denncias ofertadas na Justia comum e na Justia Federal a ocorrncia de prticas criminosas diversas, muito embora utilizado praticamente o mesmo mecanismo. Perante a Justia comum, a Paciente foi denunciada porquanto, exercendo as funes de Gerente de Negcios do Banco do Estado de Minas Gerais (BEMGE), entre os anos de 1991 e 1993, veio a utilizar-se de guias de retiradas, cheques avulsos e personalizados, transferncias de valores e emisso de falsos comprovantes de aplicao financeira com o intuito de desfalcar certas contas existentes na agncia bancria onde trabalhava (folhas 18 a 20).
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J na Justia Federal, na denncia aludiu-se circunstncia de a ora Paciente, aps a conquista da confiana de um certo cliente, tambm hav-lo ludibriado na prpria agncia em que trabalhava, conseguindo, mediante fraude junto a Caixa Econmica Federal, movimentar certa conta bancria (folhas 196 a 198). Verifica-se, portanto, que inexiste a possibilidade de enquadramento da espcie em qualquer dos incisos do artigo 76 do Cdigo de Processo Penal, a versarem sobre: a) ocorrncia de duas ou mais infraes, ao mesmo tempo, por vrias pessoas reunidas ou por vrias pessoas em concurso embora diverso o tempo e o lugar, ou por vrias pessoas, umas contra as outras; b) prtica do crime para facilitar ou ocultar outro crime ou para conseguir impunidade ou vantagem em relao a qualquer deles; e c) a hiptese de a prova de uma infrao ou de qualquer de suas circunstncias elementares influir na prova de outra infrao. No caso dos autos apenas se teve a igualdade relativamente ao correntista, que era do banco em que trabalhava a Paciente e tambm da agncia da Caixa que funcionava anexa. De todo modo, como ressaltado no parecer da Procuradoria-Geral da Repblica, tem-se a pertinncia do artigo 82 do Cdigo de Processo Penal: Se, no obstante a conexo ou continncia, forem instaurados processos diferentes, a autoridade de jurisdio prevalente dever avocar os processos que corram perante os outros juzes, salvo se j estiverem com sentena definitiva. Neste caso, a unidade dos processos s se dar, ulteriormente, para o efeito de soma ou de unificao das penas. No tocante alegada ausncia de fundamentao de preliminar suscitada da tribuna, verifica-se que o acrdo de folhas
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238 a 246 encontra-se suficientemente fundamentado. Embora o Relator tenha consignado a rejeio por falta de amparo legal, a Juza Revisora, Myriam Saboya, deixou assentado: Ouvi com ateno a brilhante argumentao do ilustre advogado e, no s com vistas ao memorial que nos foi endereado, entendo sem base legal a preliminar argida, visto que, at esse julgamento, tal situao de conexo de crimes no nos foi apresentada. No vislumbro no caso as assertivas da defesa com relao ao delito praticado pela apelada junto Caixa Econmica Federal, que no foi objeto em nenhum momento desses autos. Em princpio, rejeito a preliminar argida (folha 239). Teve-se o tema, portanto, at mesmo como precluso, porquanto no versado na fase de alegaes finais. Resta a matria que no chegou a ser enfrentada pela Procuradoria-Geral da Repblica e que diz respeito classificao jurdica dos fatos narrados na denncia do Ministrio Pblico formalizada perante a Justia Comum. Caminhou-se para o enquadramento da hiptese como reveladora de furto. Todavia, no h razo para assim concluir-se. Consta da pea: que a denunciada, aproveitando-se do cargo de confiana de Gerente de Negcios do BEMGE, utilizou-se de guias de retirada; cheques avulsos e personalizados; transferncia de valores e emisso de falsos comprovantes de aplicao financeira, com o intuito de desfalcar as contas das nominadas vtimas, correntistas da agncia Barro Preto daquela instituio bancria. Esclarea-se que a denunciada sequer teve a anterior posse ou deteno; ou mesmo o mero contato fsico momentneo com as importncias subtradas dos clientes da referida agncia, cuidando-se, pois, os ilcitos por ela perpetrados, de furtos qua-
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lificados pelo abuso de confiana, inerente ao prprio cargo por ela ocupado no Banco, e pela manifesta fraude empregada nas operaes realizadas. Que a denunciada, aps preencher os citados documentos, falsificava as assinaturas dos correntistas, chegando, inclusive, a vis-los, antes de remet-los aos incautos funcionrios da agncia, subordinados seus, para que efetuassem, sem o saber, as operaes e aplicaes fraudulentas. Releva notar que, submetidos alguns cheques e documentos devida percia grafotcnica, constatou-se que as falsificaes partiam do prprio punho subscritor da denunciada (laudo de exame pericial documentoscpico de fls. 165/170). Quanto s subtraes levadas a efeito pela denunciada, nas contas dos referenciados clientes e vtimas da agncia em que trabalhava, foram as mesmas devidamente constatadas pela Auditoria Especial do Banco (fls. 08 usque 16), realizada em maio de 1993 (folhas 19 e 20). Pois bem, a Paciente veio a ser condenada pelo Juzo entendendo este configurado no o crime de furto qualificado a que fez meno o Ministrio Pblico, mas o de apropriao indbita - artigo 168 do Cdigo Penal. Em face de recurso da acusao, o rgo revisor veio a dar novo enquadramento jurdico aos fatos narrados na denncia e comprovados na instruo da ao penal, assentando haver ficado configurado o crime de furto qualificado tal como previsto no artigo 154, 4, inciso II, do Cdigo Penal, que fora referido sob o ngulo da classificao na denncia. Ora, conforme exsurge dos autos, considerado o procedimento em que lesada a Caixa Econmica, em tudo semelhante ao retratado na ao penal que correu perante a Justia comum, a Paciente veio a ser denunciada por estelionato. Salta aos olhos a erronia quanto ao enquadramento de fatos contidos na inicial. De forma correta procedeu a Procura-
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doria-Geral da Repblica ao ajuizar a ao penal tendo como lesada a Caixa Econmica. O procedimento versado na denncia do Ministrio Pblico configura no o crime de furto qualificado e nem o de apropriao indbita, mas o de estelionato, no que definido no artigo 171 como sendo a prtica que vise a obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo alheio, induzindo ou mantendo algum em erro mediante artifcio, ardil, ou qualquer outro meio fraudulento. Voltemos denncia ofertada, em que a Acusada se defende do que nela se contm. Apontou-se de forma clara e precisa que a Paciente, aproveitando-se do cargo de confiana de Gerente de Negcios do BEMGE movimentou, falsificando assinaturas, certas contas bancrias e isso, iniludivelmente, configura o estelionato. Por tais razes, concedo a ordem para, anulando o processo a partir da sentena prolatada, determinar que se faa o julgamento luz do disposto no artigo 171 do Cdigo Penal, observado, com isso, a emendatio libelli prevista no artigo 383 do Cdigo de Processo Penal. como voto na espcie. EXTRATO DE ATA HC n. 76.276-7 - MG - Relator: Min. Maurcio Corra. Pacte.: Walkria Tnia de Jesus ou Walkyria Tnia de Jesus Ferreira. Imptes.: Leonardo Coelho do Amaral e outro. Coator: Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais. Deciso: Aps os votos dos Senhores Ministros Maurcio Corra e Nelson Jobim indeferindo o habeas corpus e, aps o voto do Senhor Ministro Marco Aurlio, que deferiu, em parte, o writ para cassar a deciso condenatria, e determinar que nova sentena se prolate, tendo em conta a classificao no art. 171 do Cdigo Penal, o julgamento foi adiado por indicao do Senhor Ministro-Relator. 2 Turma, 03.02.98.
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Presidncia do Senhor Ministro Nri da Silveira. Presentes Sesso os Senhores Ministros Carlos Velloso, Marco Aurlio, Maurcio Corra e Nelson Jobim. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Edinaldo de Holanda Borges. Carlos Alberto Cantanhede, Secretrio. CONFIRMAO DE VOTO O SENHOR MINISTRO MAURCIO CORRA (Relator): - Senhor Presidente, na Sesso do dia 3 de fevereiro indiquei o adiamento deste julgamento para melhor examinar as observaes e as concluses contidas no voto-vista do Min. MARCO AURLIO. Para recordar o tema sob debate peo vnia para reler o Relatrio que trouxe na Sesso de 9 de dezembro: l. 2. S. Exa. concorda que no ocorre, no caso, a competncia por conexo da Justia Federal porque as denncias referem-se a prticas criminosas diversas (CPP, art. 76) e tambm ressalva que, ainda que fosse o caso de conexo, agora no seria mais possvel unir os processos porque o que teve curso perante a Justia Estadual j est com sentena definitiva (CPP, art. 82). S. Exa. tambm est de acordo com a rejeio da preliminar de conexo, porque est suficientemente fundamentada no acrdo impugnado. 3. Entretanto, v omisso no parecer do Ministrio Pblico Federal quanto correta tipificao do delito praticado pela paciente, tudo indicando que estaria se referindo a eventual omisso contida no meu voto, que adotou o referido parecer como razo de decidir, e o conclui vendo ocorrido o delito de estelionato, tal como a paciente foi denunciada perante a Justia
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Federal, configurado pela movimentao de contas bancrias mediante falsificao de assinaturas, e no o de furto qualificado pelo abuso de confiana, no qual a paciente restou condenada. 3.2 No houve a referida omisso no parecer da Procuradoria-Geral da Repblica, no qual a questo est tratada nos itens 15 a 18, transcritos no item 2 do meu voto, que ora releio, in verbis: 2. Acolho, assim, como razo de decidir, o parecer do Ministrio Pblico Federal, in verbis (fls. 285/290): 15. Quanto crtica definio jurdica do evento - o julgado conclura pelo furto qualificado, mediante fraude, e pretende-se o estelionato -, tambm a argumentao no deve vicejar. 16. A propsito, principia por estabelecer o julgado que, verbis: O modus operandi est descrito nos seguintes termos, verbis: que a denunciada, aproveitando-se do cargo de confiana de Gerente de Negcios do BEMGE, utilizou-se de guias de retiradas: cheques avulsos e personalizados; transferncias de valores e emisso de falsos comprovantes de aplicao financeira, com o intuito de desfalcar as contas das nominadas vtimas, correntistas da agncia Barro Preto daquela instituio bancria. Esclarea-se que a denunciada sequer teve a anterior posse ou deteno; ou mesmo o mero contato fsico momentneo com as importncias subtradas dos clientes da referida agncia, cuidando-se, pois, os ilcitos por ela perpetrados, de furtos qualificados pelo abuso de confiana, inerente ao prprio cargo por ela ocupado no Banco, e pela manifesta fraude empregada nas operaes realizadas.
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Que a denunciada, aps preencher os citados documentos, falsificava as assinaturas dos correntistas, chegando, inclusive, a vis-los, antes de remet-los aos incautos funcionrios da agncia, subordinados seus, para que efetuassem, sem o saber, as operaes e aplicaes fraudulentas. Releva notar que, submetidos alguns cheques e documentos devida percia grafotcnica, constatou-se que as falsificaes partiam do prprio punho subscritor da denunciada (laudo de exame pericial documentoscpico de fls. 165/170). Quanto s subtraes levadas a efeito pela denunciada, nas contas dos referenciados clientes e vtimas da agncia em que trabalhava, foram as mesmas devidamente constatadas pela Auditoria Especial do Banco (fls. 08 usque 16), realizada em maio de 1993. (fls. 278/279, grifamos) 17. E depois coerentemente assenta que, verbis: (original omisso quanto a este excerto). 18. Ento, em um primeiro momento a acusada depositava o exato numerrio que de clientes recebera para depositar. Depois, por falsificao de assinaturas dos clientes e a jogando o peso de seu cargo para fazer prescindir exame de assinatura nas operaes seguintes, pelos caixas, agora sponte sua subtraia para si partes dos valores antes normalmente depositados em nome dos clientes, que de nada sabiam e eram, assim, furtados. 3.3 Posto que no houve omisso no parecer do Ministrio Pblico Federal e, conseqentemente, no meu voto que o adotou, passo a examinar a concluso do voto-vista do Min. MARCO AURLIO, a qual anula o acrdo e determina que outro seja lavrado, pressupondo a ocorrncia de estelionato, assim como consta da denncia feita perante a Justia Federal, em que vtima a Caixa Econmica Federal. 4. A meu ver o Tribunal a quo agiu corretamente quando afastou o crime de apropriao indbita, assim mencionado na
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notitia criminis dada pelo Banco polcia (fls. 23/24) e no fundamento da condenao em primeira instncia (fls. 158/159), porque a paciente sequer teve a anterior posse ou deteno lcita, ou mesmo o mero contato fsico, com as importncias subtradas; num passo seguinte, o Tribunal coator entendeu ocorrido o crime de furto qualificado pelo abuso de confiana (fls. 238/246), tal como constou, em parte, da denncia e da apelao do Ministrio Pblico, que indicam furto qualificado pelo abuso de confiana e pela fraude (fls. 20). Neste sentido, o acrdo impugnado seguiu a doutrina de Jlio Fabbrini Mirabete, dentre outros, segundo a qual o abuso de confiana existe quando, aproveitando-se da menor proteo dispensada pelo sujeito passivo coisa, diante da confiana que deposita no agente, pratica este a subtrao, acrescentando que, entretanto, a simples relao de emprego no basta qualificao do furto, sendo indispensvel ao seu reconhecimento a existncia de especfica fidcia decorrente de situao pessoal (in Manual de Direito Penal 2, pgs. 205/206, 6 ed., Atlas). 5. Primeiramente, cumpre deixar claro que a vtima, no caso, no foi qualquer dos clientes do BEMGE, mas o prprio BEMGE, tal como se colhe deste excerto da sentena, in verbis (fls. 158): Trabalhando como gerente do Banco do Estado de Minas Gerais, Agncia Barro Preto, a r se aproveitou de sua funo, locupletando-se de importncias de clientes, causando grande prejuzo ao prprio Banco, que se viu na obrigao de ressarcir as vtimas. 6. V-se que o Tribunal a quo afastou a tipificao da conduta no art. 168 do Cdigo Penal (apropriao indbita), fazendo-a incidir no art. 155, 4, do mesmo Cdigo (furto qualificado pelo abuso de confiana).
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7. Senhor Presidente, tudo indica que o crime denunciado perante a Justia Federal, em que vtima a Caixa Econmica Federal e que no objeto deste habeas corpus, deve ser mesmo o de estelionato (CP, art. 171, 3), pois a vantagem ilcita foi obtida por meio da entrega do numerrio pelos caixas executivos da instituio financeira diante das guias de retirada das contas de poupana l mantidas, com prvia falsificao da assinatura do titular, padre Amrico Campos Taitson (fls. 294/296). 8. Entretanto, esta convico de que se trata de estelionato no pode ser sumariamente estendida ao crime denunciado perante a Justia Estadual, em que vtima o BEMGE e que o objeto deste habeas corpus. Aqui os fatos se passaram de forma diferente, como bem afirma o Min. MARCO AURLIO no incio do seu voto-vista, ao verificar que as denncias referem-se a prticas criminosas diversas, muito embora utilizando praticamente o mesmo mecanismo. Com efeito, a paciente, na condio de Gerente do BEMGE, exercia cargo de confiana na Agncia Barro Preto, em que se deu o desfalque e, assim, tinha tanto ascendncia hierrquica sobre os funcionrios, os quais limitavam-se a cumprir ordens, como tambm tinha sob sua responsabilidade documentos e impressos privativos do Banco, de forma que os fatos delitivos foram perpetrados de forma diversa daqueles praticados perante a Caixa Econmica Federal, ainda que o resultado tenha sido o mesmo. 9. Da, para o desate da questo suscitada pelo Min. MARCO AURLIO - que afasta o furto qualificado pelo abuso de confiana e determina que o Juiz lavre nova sentena supondo ocorrido o crime de estelionato -, torna-se necessrio o acurado reexame dos fatos, tal como narrados, das provas produzidas e da sua interpretao e, ainda, dos tipos respectivos, in verbis:
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FURTO Art. 155. Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel: Pena: recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa. ... FURTO QUALIFICADO 4 A pena de recluso de 2 (dois) a 8 (oito) anos, e multa, se o crime cometido: ... II - com abuso de confiana, ou mediante fraude, escalada ou destreza; ... ESTELIONATO Art. 171. Obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo alheio, induzindo ou mantendo algum em erro, mediante artifcio, ardil, ou qualquer outro meio fraudulento: Pena - recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e multa. ... 9.2 Nota-se que, para o caso, enquanto no furto qualificado ocorre subtrao mediante abuso de confiana ou fraude, no estelionato ocorre entrega mediante fraude. 9.3 Como fraude fraude, tanto num como no outro caso, e como abuso de confiana espcie do gnero fraude, a nota distintiva, no caso, entre furto qualificado e estelionato fica por conta de ter ocorrido subtrao ou entrega, respectivamente. 9.4 No delito perpetrado contra a Caixa Econmica Federal tudo indica que a vtima entregou o dinheiro, sendo o caso,
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pois, de estelionato; entretanto, no praticado contra o BEMGE, a conduta da paciente foi diversa, tendo em vista a sua particular situao dentro da instituio financeira desfalcada, em que exercia cargo de confiana, com poderes para dar ordens e de ter sob sua guarda informaes sigilosas sobre a situao financeira de clientes, alm de impressos destinados ao uso do Banco e dos clientes, tendo, inequivocamente, abuso desta confiana inerente ao cargo exercido. Em suma, resta saber se o dinheiro que estava sob a vigilncia do BEMGE foi subtrado, mediante abuso de confiana da paciente (furto qualificado), ou se o Banco, iludido por fraude perpetrada pela paciente, apenas lhe entregou o dinheiro (estelionato). 9.5 Esta questo situa-se em regio fronteiria, sem limites claramente definidos, entre as condutas tpicas de furto qualificado pelo abuso de confiana ou mediante fraude e de estelionato, de forma que s o aprofundado reexame dos fatos e de todas as provas produzidas nos autos do processo-crime, bem como e principalmente a interpretao das provas, poder esclarecer a questo. Ocorre que os autos deste habeas corpus no contm elementos capazes de dirimir o impasse e, ainda que aqui estivessem, tais fatos e provas no poderiam ser examinados nesta sede. 9.6 Em casos como o presente, a prudente jurisprudncia deste Tribunal tem se orientado no sentido remeter a questo para a sua sede prpria, que a reviso criminal, como prevista nos incisos I e III do art. 621 do Cdigo de Processo Penal, na qual admitida, inclusive, a produo de novas provas quando descobertas aps a sentena. Precedentes: Nega-se habeas corpus em que se alega ter havido estelionato e no furto qualificado por destreza, segundo a sentena, porque a apreciao da tese do impetrante exige estudo
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aprofundado dos fatos e provas, HC n 51.551-SP, Rel. Min. ALIOMAR BALEEIRO, in DJU de 28.06.74; ALEGAO DE ATIPICIDADE NO TOCANTE A DELITO DE FURTO. No caso, para a verificao da alegada tipicidade, mister o reexame da interpretao da prova no tocante perda da posse -, no sendo o habeas corpus meio apto a isso, RHC n 61.698-SP, Rel. Min. MOREIRA ALVES, in DJU de 11.10.84, pg. 16.825; I - O habeas corpus no se presta para o exame aprofundado de provas. Impossibilidade, assim, do exame de inocorrncia de justa causa para a condenao, ao argumento de que assentou-se em prova insuficiente, o que ocorre, tambm, com a alegao de absoro do crime de uso de documento falso pelo crime de furto simples, tendo em vista que o acrdo atacado, com base na prova, afirma a ocorrncia de furto qualificado, HC n 68.556-SP, Rel. Min. CARLOS VELLOSO, in RTJ 139/878. 10. Ante o exposto, confirmando o meu voto, conheo do pedido, mas indefiro a ordem impetrada, cassando a liminar concedida. 11. Por fim, como no poderia deixar de acolher o que consta do voto-vista do Ministro MARCO AURLIO, ressalvo ao impetrante o caminho da reviso criminal, sede prpria para ser examinado, no caso, o pleito relativo tipificao da conduta, se de furto qualificado pelo abuso de confiana ou de estelionato. CONFIRMAO DE VOTO O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO: - Senhor Presidente, apenas para elucidar determinado aspecto. A Paci-
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ente era gerente de negcios do Banco do Estado de Minas Gerais e teve dois procedimentos condenveis: um, em detrimento de bem da autarquia Caixa Econmica - e a houve denncia no foro prprio - e o outro em prejuzo de bens de um correntista da prpria agncia onde era gerente. Na espcie, o Procurador-Geral da Repblica, quanto ao crime praticado em desfavor do bem da autarquia federal, apresentou denncia, a meu ver corretssima, considerado o tipo estelionato e, a partir de fatos muito prximos, o Ministrio Pblico, junto Justia comum, apresentou denncia tendo em conta o crime de furto qualificado. O Juzo, ento, concluiu pela apropriao indbita e o Colegiado revisor pelo furto qualificado, em virtude do uso da confiana. Por que entendi que teria havido erronia na classificao jurdica dos fatos? Requisitei os autos da ao penal? No! Sopesei fatos inexistentes nestes autos? No! Levei em conta os prprios fatos, em relao aos quais defendeu-se a Paciente, narrados na denncia onde enquadrado o procedimento como revelador de furto qualificado, quando esses fatos conduzem, sem sombra de dvidas, ao crime de estelionato. Leio a parte da denncia que serviu de base condenao, ao contraditrio: que a denunciada, aproveitando-se do cargo de confiana de Gerente de Negcios do BEMGE, utilizou-se de guias de retirada; cheques avulsos e personalizados; transferncias de valores e emisso de falsos comprovantes de aplicao financeira, com o intuito de desfalcar as contas das nominadas vtimas, correntistas da agncia Barro Preto daquela instituio bancria. Esclarea-se que a denunciada sequer teve a anterior posse ou deteno; ou mesmo o mero contato fsico momentneo com as importncias subtradas dos clientes da referida agncia,
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cuidando-se, pois, os ilcitos por ela perpetrados, de furtos qualificados pelo abuso de confiana, inerente ao prprio cargo por ela ocupado no Banco, e pela manifesta fraude empregada nas operaes realizadas. E a vem a parte que revela ter ocorrido mesmo o estelionato: Que a denunciada, aps preencher os citados documentos, falsificava as assinaturas dos correntistas, chegando, inclusive, a vis-los, antes de remet-los aos incautos funcionrios da agncia, subordinados seus, para que efetuassem, sem o saber, as operaes e aplicaes fraudulentas. Revela notar que, submetidos alguns cheques e documentos devida percia grafotcnica, constatou-se que as falsificaes partiam do prprio punho subscritor da denunciada (laudo de exame pericial documentoscpico de fls. 165/170). Quanto s subtraes levadas a efeito pela denunciada, nas contas dos referenciados clientes e vtimas da agncia em que trabalhava, foram as mesmas devidamente constatadas pela Auditoria Especial do Banco (...) O SR. MINISTRO MAURCIO CORRA (Relator): V. Exa. me permite? Acho que houve um equvoco, porque a denncia, neste caso, foi fulcrada no art. 155, 4 do Cdigo Penal (furto qualificado). O SR. MINISTRO MARCO AURLIO: - No estou dizendo o contrrio! O SR. MINISTRO MAURCIO CORRA (Relator): V. Exa. referiu-se, anteriormente, que o juzo desclassificou o crime para delito de apropriao indbita. O SR. MINISTRO MARCO AURLIO: - Por esse motivo acredito que esta ao penal revela o que ns, cariocas,
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chamamos de samba do crioulo doido. O SR. MINISTRO MAURCIO CORRA (Relator): V. Exa. est entendendo que houve estelionato, porque realmente o advogado na impetrao, pede. Mas houve a denncia baseada no art. 155, 4 do C.P., houve a sentena acatando a apropriao indbita, o recurso e, depois, o provimento para o enquadramento no art. 155, 4, restaurando, portanto, a denncia inicial. O SR. MINISTRO MARCO AURLIO: - Os fatos contidos na denncia do Ministrio Pblico, muito semelhantes queles que ensejaram a denncia, no outro processo, formalizada pela Procuradoria-Geral da Repblica, conduzem, a mais no poder, concluso sobre o estelionato. Ela, como gerente, falsificava as assinaturas e passava os documentos aos caixas para os pagamentos e transferncias. O SR. MINISTRO MAURCIO CORRA (Relator): Valia-se de gente da sua confiana. O SR. MINISTRO MARCO AURLIO: - Eu sei, mas o estelionato isso: ludibriar a partir da boa-f do terceiro. O Ministrio Pblico narra estelionato e pede, como j ressaltado por V. Exa., a condenao por furto qualificado. Narra o estelionato quando diz que a denunciada, aps preencher os citados documentos, falsificava ... O SR. MINISTRO MAURCIO CORRA (Relator): Mas enquadra no art. 155 do Cdigo Penal. O SR. MINISTRO MARCO AURLIO: - Eu sei, mas o enquadramento do Ministrio Pblico no obriga o rgo julgador. O acusado defende-se no da classificao jurdica: defende-se, como proclamado em inmeros precedentes desta Corte, dos fatos narrados na denncia. Ento, vejam o que ocorreu: a gerente falsificava e, com isso, conseguia levantar
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valores das contas das vtimas. Mesmo assim, pediu o Ministrio Pblico que conclusse o Juzo pelo furto qualificado. Veio a sentena, assentando a apropriao indbita. Houve recurso do Ministrio Pblico para o Colegiado e este, ao menos sob a minha ptica, ao invs de corrigir o quadro dizendo do estelionato, confirmou o furto qualificado referido na denncia. Se os fatos narrados consubstanciam o furto qualificado, j no sei mais como definir os tipos do Cdigo Penal! Por isso, mantenho o voto e revelo o paradoxo: pelos mesmos fatos, considerada vtima diferente, certo, a Paciente foi denunciada na Justia Federal tendo em conta o tipo do artigo 171 do Cdigo Penal (estelionato) e, na Justia comum, o furto qualificado, concluindo o Juzo pela apropriao indbita, endossando, o Colegiado revisor, a classificao contida na denncia. EXTRATO DE ATA HC n. 76.276-7 - MG - Relator: Min. Maurcio Corra. Pacte.: Walkria Tnia de Jesus ou Walkyria Tnia de Jesus Ferreira. Imptes.: Leonardo Coelho do Amaral e outro. Coator: Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais. Deciso: Por maioria, a Turma indeferiu o habeas corpus e cassou a liminar deferida, vencido o Senhor Ministro Marco Aurlio que deferia, em parte, o writ, para cassar a deciso condenatria, e determinar, que nova sentena se prolate, tendo em conta a classificao no art. 171 do Cdigo Penal. 2 Turma, 07.04.98. Presidncia do Senhor Ministro Nri da Silveira. Presentes Sesso os Senhores Ministros Carlos Velloso, Marco Aurlio, Maurcio Corra e Nelson Jobim. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Cludio Lemos Fonteles. Carlos Alberto Cantanhede, Secretrio.
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HABEAS CORPUS N 76.258-9 - SP - (JSTF - Volume 239 - Pgina 368) Primeira Turma (DJ, 24.04.1998) Relator: O Sr. Ministro Seplveda Pertence Pacientes: Domingos Alcalde e Herval Rosa Seabra Impetrantes: Jos Roberto Batochio e outros Coator: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo EMENTA: - Processo penal de competncia originria dos Tribunais (LL. 8.038/90 e 8.658/93): exigncia de fundamentao e sua nulidade no caso: HC deferido de ofcio. 1. Transferida do relator para o colegiado a competncia para receber ou rejeitar a denncia ou, se for o caso, para absolver liminarmente o denunciado (L. 8.038/90, art. 6 c/c L. 8.658/93, art. 1), a motivao do acrdo tomado a respeito, seja qual for o seu sentido, indeclinvel, ainda que, na hiptese de recebimento da denncia, haja de conter-se nos limites da discrio imposta pelo juzo de delibao em que se funda. 2. Dizer o acrdo que recebe a denncia, aps elaboradas respostas da defesa, porque inocorrente a hiptese do art. 559 do Cdigo de Processo Penal no dizer rigorosamente nada: a melhor prova da ausncia de motivao de um julgado que a frase enunciada, a pretexto de fundament-lo, sirva, por sua vaguido, para a deciso de qualquer outro caso. ACRDO
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Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em conceder, de ofcio, a ordem, ficando prejudicado o pedido de habeas corpus. Braslia, 17 de maro de 1998. MOREIRA ALVES, Presidente - SEPLVEDA PERTENCE, Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO SEPLVEDA PERTENCE (Relator): - Habeas corpus impetrado contra deciso do Tribunal de Justia de So Paulo que recebeu denncia contra os dois pacientes - o primeiro, ex-Prefeito, e o segundo, Vice-Prefeito do Municpio de Marlia - pelos delitos de estelionato (C. Pen., art. 171) e, em concurso com um terceiro, particular, de incio de loteamento ilegal (L. 6.766/79, art. 50, I). Na denncia do Procurador-Geral de Justia, assim ficou deduzida a imputao do estelionato (f. 145): O denunciado DOMINGOS ALCALDE, no exerccio do cargo de Prefeito Municipal de Marlia, atravs do Decreto n 5.643, de 24 de janeiro de 1989 (fls. 26), declarou de utilidade pblica, a fim de ser desapropriada pela Empresa de Desenvolvimento Urbano e Habitacional de Marlia-EMDURB, uma rea de terras contendo 69.396,00 metros quadrados, situada no permetro urbano daquela cidade, correspondente a parte de rea maior transcrita (...) em nome do Doutor Felipe Scarpelli (certido de fls. 108), quela poca j falecido, gleba essa que, nos termos do referido decreto, seria destinada a construo de ncleo residencial pela EMDURB. Ocorre que, na verdade, a edio do Decreto n 5.643, como se ver, nada mais representou que no o ato pelo qual,
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agindo em concurso e mediante conluio prvio, o prefeito DOMINGOS ALCALDE e o vice-prefeito e Presidente da EMDURB, HERVAL ROSA SEABRA, iniciaram expediente fraudulento para induzirem e manterem em erro FRANCISCA LAURA DE CAMPOS SCARPELLI, MARIA MAGDALENA DE CAMPOS SCARPELLI e GISLENE DE CAMPOS SCARPELLI, a primeira viva e inventariante e as demais herdeiras, do Esplio de Felipe Scarpelli, a fim de obterem vantagem ilcita em prejuzo do esplio e proveito de ambos, de modo a adquirirem, por intermdio de interposto terceiro, aquela valiosa gleba de terras por preo muito abaixo ao seu real valor de mercado. Assim que, meses antes, mais precisamente em outubro de 1988, as vtimas colocaram a gleba de Terras venda, na imobiliria Toca Imveis, pelo preo de Cz$ 670.000,00 (seiscentos e setenta mil cruzados), contudo no lograram vend-la. Em maro de 1989, atravs de telefonema, foram cientificadas por um tal Vicente, funcionrio da EMDURB, de que a Prefeitura Municipal, por decreto do ms de janeiro daquele ano, declarara aquele imvel de utilidade pblica para fins de desapropriao, a fim de que naquele local viesse a ser construdo um ncleo habitacional. Preocupadas, as ofendidas compareceram EMDURB e, atendidas pelo denunciado HERVAL, este sugeriu-lhes a possibilidade de um bom acordo para elas, insistindo destacar-lhes os percalos decorrentes caso houvesse a desapropriao judicial (tempo da demanda, baixo valor que seria oferecido etc-), percalos esses que as mesmas bem conheciam de outra desapropriatria. Depois de vrias reunies, receosas das dificuldades que teriam caso no aceitassem um acordo com a EMDURB, combinaram com HERVAL que este, atravs da
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citada empresa, adquiriria a gleba pelo preo de NCz$ 320.000,00 (trezentos e vinte mil cruzados), a ser pago em duas parcelas. Para viabilizarem a compra do imvel - que ab initio pretendiam incorporar aos seus respectivos patrimnios pessoais e no ao da EMDURB - o incriminado DOMINGOS ALCALDE, valendo-se de seu cargo de Prefeito Municipal, logrou convencer ROBERTO CIMINO, scio majoritrio da Construtora Cora Ltda. - este totalmente insciente da fraude que cercava a aquisio - para que sua empresa servisse de presta nomes ou testa-de-ferro naquela transao com o Esplio de Felipe Scarpelli, para tanto acenando-lhe que, concretizada a compra, a empresa cuidaria da construo das casas populares que ali seriam edificadas. Em 19 de julho de 1989, atravs do contrato particular de venda e compra acostado s fls. 178/180, DOMINGOS e HERVAL lograram consumar o golpe engendrado contra o esplio. Com efeito, de um lado pressionadas pela acenada desapropriao judicial e, de outro, induzidas a crerem que a rea de terras estaria sendo adquirida pela EMDURB para a construo do ncleo residencial mencionado no Decreto n 5.643, FRANCISCA e GISLENE concordaram em firmar o referido contrato vendendo a gleba para a Construtora Cora Ltda. por preo muito abaixo ao seu valor real, inclusive daquele pretendido pelas ofendidas, muitos meses antes, quando colocaram-na venda na Toca Imveis. Na realidade, contudo, a gleba foi compromissada venda, de fato, para os denunciados DOMINGOS e HERVAL, os quais, por razes bvias, valeram-se da Construtora Cora Ltda. como mera testa-de-ferro, mas, ainda assim, o prprio HERVAL se fez presente ao ato - at mesmo para que as vtimas
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fossem mantidas em erro - embora dele tenha constado apenas como a 1 testemunha. Ademais, as parcelas relativas ao preo, mencionadas nos recibos de fls. 26 e 27, foram pagas diretamente por HERVAL, mediante valores que transferiu de sua conta corrente no Banco Bandeirantes S/A diretamente para a conta n 001/027540-4 do mesmo estabelecimento bancrio, que as ofendidas FRANCISCA e MARIA MAGDALENA ali abriram em conjunto. Assim consumado o golpe, em 04 de janeiro de 1990, DOMINGOS ALCALDE, na condio de Prefeito Municipal, editou o Decreto n 5.856 (fls. 25) revogando, em seu inteiro teor, o Decreto n 5.645/89 que declarara aquela rea de utilidade pblica, para fins de desapropriao, liberando-a, pois, de tal afetao, eis que, de fato, j pertencente ao seu prprio patrimnio pessoal e ao do comparsa HERVAL. Posteriormente, ao descobrirem que haviam sido ludibriadas, eis que a rea fora na verdade adquirida em proveito do prefeito e do vice-prefeito, bem como revogado o Decreto que a declarara de utilidade pblica, as vtimas FRANCISCA e MARIA MAGDALENA, em 30 de janeiro de 1991 compareceram ao gabinete da Promotoria de Marlia e denunciaram o fato, oportunidade em que prestaram as declaraes de fls. 9, as quais ensejaram o incio da investigatio. Sustenta a impetrao a atipicidade do fato. Depois de recordarem que o estelionato crime que no se realiza sem o prejuzo do lesado e a correspondente obteno de vantagem indevida de parte do agente, o que, na espcie, no houve: De fato, mostram os autos que a promessa de venda da rea em causa se deu livremente, com o desimpedido consentimento dos promitentes-vendedores, que, ao largo de qualquer
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embarao, assinaram o compromisso e, simultaneamente, receberam da promitente-compradora (Construtora Cora Ltda.) o preo de mercado (recibos anexos). As supostas vtimas, bom que se frise, receberam integralmente o numerrio pretendido como valor da transao, circunstncia que evidencia a ausncia do elemento dano (e o estelionato crime de dano). Sucedeu, prosseguem adiante: Sem mergulhar fundo na prova (que sabidamente no tem lugar nesta via herica), registre-se apenas que as pretensas vtimas, em nenhum momento, chegaram a ver diminudo seu patrimnio (no caso, da gleba de terras). Com efeito, o terreno em apreo foi adquirido pelo marido e genitor das supostas vtimas (Felipe Scarpelli) no longnquo ano de 1952, consoante demonstra a inclusa documentao. do teor desse contrato que: A rea de terras que faz objeto da presente e retro descrito e confrontado, se destinam (sic) nica e exclusivamente, construo de um hospital e suas dependncias. (textual da doc. anexa) Estava, pois, a gleba de terras afetada por um gravame, qual seja destinava-se nica e exclusivamente construo de um hospital municipal (gravame este que, curiosamente, sequer foi ventilado pela pea inaugural). A promitente-compradora (Construtora Cora Ltda.), ciente de tal circunstncia, exigiu, quando da assinatura do termo de compromisso (19 de julho de 1989), a incluso de uma clusula expressa que condicionasse a transferncia do terreno desafetao da rea, que ficou assim redigida: As partes ficaro desobrigadas do presente compromisso se negado o pedido judicial de cancelamento da clusula condi-
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cional contida na escritura de venda e compra originria. (textual da doc. Anexa). Em razo disso e para final consecuo do negcio, ajuizou o Esplio de Felipe Scarpelli, representado pela inventariante (aqui uma das supostas vtimas), a competente Ao de Cancelamento de Clusula Condicional, com a finalidade de desafetar a rea em litgio. O douto juzo sentenciante, aps a manifestao contrria do representante do Ministrio Pblico, houve por bem indeferir a pretenso, determinando, como conseqncia lgica, o arquivamento do pleito (doc. anexa). Nenhuma outra medida judicial foi promovida pela inventariante (que, alis, prometia ao representante legal da Construtora CORA Ltda. acionar as providncias legais a que se obrigara), fato que proporcionou o imediato cancelamento da transao celebrada. No entanto, consoante demonstram os recibos anexos, as supostas vtimas (que nunca foram lesadas), receberam integralmente o preo pretendido (em duas parcelas sucessivas) e, como a clusula condicional no foi revogada pelo Poder Judicirio, o contrato em questo se desfez (tambm porque h deciso judicial que decretou a nulidade desse instrumento particular - do anexo) sem que a gleba de terras fosse transferida para o domnio da promitente-compradora (Construtora Cora Ltda.). Como se infere da superficial narrativa dos fatos, as pretensas ofendidas deram total quitao pela transferncia da rea objeto da ao penal, mas no a alhearam efetivamente de seu patrimnio. De sua vez, a seguinte acusao - esta, dirigida aos trs denunciados - da prtica de crimes previstos no art. 50 da Lei de Loteamentos - f. 148 ss:
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Consta, tambm, que no incio do ano de 1990, sobre a referida rea, seus proprietrios de fato - os denunciados DOMINGOS ALCALDE e HERVAL ROSA SEABRA - deram incio a loteamento e desmembramento do solo para fins urbanos, sem autorizao do rgo pblico competente (Prefeitura Municipal) e em completo desacordo com as disposies da Lei n. 6.766, de 19 de dezembro de 1979, eis que, mediante a abertura de vias (arruamento) dotadas de guias, sarjetas e rede de iluminao pblica, dividiram-na em vrias quadras. Assim que, inicialmente, promoveram a diviso fsica da gleba em vrias reas, a saber: 3.1 - reas 1, 2, 3, 4, 5 e 6, com frente para a Av. Joo Ramalho e fundos com reas remanescentes (rea 7), cada qual medindo 47,33 metros de frente por 60,00 metros da frente aos fundos e encerrando rea de 2.840,00 metros quadrados; 3.2 - rea 7, remanescente da diviso anterior e contendo rea de 52.596,00 metros quadrados. Tais divises podem ser visualizadas no mapa de fls. 281, esquerda de quem para ele olha. Com a abertura fsica de vias de circulao (arruamento), subdividiram ainda a rea 7 em quadras, como segue: 3.3 - reas a e c, medindo cada qual 142,00 por 60,00 metros e rea unitria de 8.520,00 metros quadrados; 3.4 - reas b e d, cada uma medindo 138,00 por 60,00 metros e rea unitria de 8.280,00 metros quadrados; 3.5 - rea E, medindo 142,00 metros por 18,00 metros e rea de 2.556,00 metros quadrados e, 3.6 - rea F, contendo o total de 16.440,00 metros quadrados, correspondente justamente s vias de circulao que abriram na gleba, em prolongamento ao arruamento pblico j existente no bairro.
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Essas subdivises tambm acham-se perfeitamente delineadas direita do mesmo mapa. Os denunciados ainda subdividiram a rea 6 referida no subitem 3.1, em trs lotes, denominados lotes a, b e c, conforme se v no mapa de fls. 296. 4. Consta mais, que embora de h muito j houvessem executado as obras fsicas do parcelamento da rea para fins urbanos, inclusive com a venda de lotes a pelo menos duas pessoas - como se ver mais abaixo -, DOMINGOS ALCALDES e HERVAL ROSA SEABRA, com o fim de emprestar aparncia de legalidade a tal conduta criminosa e, ainda, objetivando continuarem a fraudar as disposies contidas na Lei n. 6.766/79, procederam a ilegal desdobro da gleba perante a Prefeitura Municipal de Marlia e sobre parte dela projetaram a implantao de loteamento que denominaram JARDIM BRASLIA, para o que, dolosamente, concorreu o denunciado ROBERTO CIMINO. Com efeito, em 30 de maio de 1990, agora j conhecedor de que a gleba fora criminosamente parcelada para fins urbanos, aderiu conduta dos parceladores e, em 30 de maio de 1990, em seu nome prprio - no da Construtora Cora Ltda. formulou ao Prefeito Municipal de Marlia requerimentos de desdobros da gleba em reas menores, na conformidade com o descrito no item 3 desta denncia (subitens 1 a 6). Tais requerimentos, protocolados na Prefeitura sob n 3.095 e 3.094, foram aprovados pelo Prefeito Municipal, ou seja, o denunciado DOMINGOS ALCALDE, por despacho datado de 09 de agosto de 1990 (fls. 275 usque 281), o qual exarou com o flagrante propsito de burlar a Lei n 6.766/79, posto que, conforme ressaltado no relatrio do doutor Diretor do Ncleo Operacional de Controle da Regularidade de
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Loteamentos, Desmembramentos e Uso do Solo (fls. 326), a gleba, tal como foi fracionada, no caracterizou um simples desdobro e sim o chamado desmembramento previsto como meio de parcelamento do solo urbano (artigos 2 e 10 da mencionada lei) e, portanto, sujeito s exigncias desta. Com a aprovao do ilegal desdobro, os denunciados buscaram burlar, entre outros, o disposto no artigo 4, inciso IV, 1, da Lei n 6.766/79, eis que propiciou-lhes sonegarem no projetado loteamento Jardim Braslia as reas 1, 2, 3, 4, 5 e 6 anteriormente desdobradas da rea maior e assim destinarem no loteamento, para reas pblicas, o percentual de 35% calculado apenas sobre a rea 7 remanescente, ao invs de faz-lo considerando a totalidade da gleba bruta primitiva. Por outro lado, visando a posteriori, dar aparncia de legalidade ao parcelamento do solo executado ao arrepio da lei, ROBERTO CIMINO, conluiado com os reais parceladores da gleba, em 20 de fevereiro de 1991 requereu e obteve, junto CETESB-Marlia, a expedio da competente Licena de Instalao de Loteamento (fls. 283/302). Comprova tambm a implantao fsica do parcelamento da gleba para fins urbanos, de maneira inequvoca, a vistoria realizada no local por engenheiro do Ncleo especializado do Ministrio Pblico (fls. 259/267). Consta, ainda, que os denunciados DOMINGOS ALCALDE e HERVAL ROSA SEABRA, efetuaram o mencionado parcelamento do solo para fins urbanos (desmembramentos e loteamento), sem possurem o indispensvel ttulo legtimo de propriedade da gleba parcelada (certido imobiliria s fls. 14/18 e 269). E, para isso, concorreu o denunciado ROBERTO CIMINO que, como testa-de-ferro dos verdadeiros parceladores, requereu na Prefeitura Municipal os desdobros da gleba em reas menores, bem como, na Cetesb, a Licena de Instalao de Loteamento sobre rea que sabia no
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estar registrada no Cartrio de Imveis, no seu nome ou em nome dos loteadores de fato. Consta, finalmente, que DOMINGOS ALCALDE e HERVAL ROSA SEABRA, sem que houvessem registrado o parcelamento do solo no Cartrio do Registro de Imveis, compromissaram venda alguns lotes. Segue-se a identificao dessas transaes. Tambm aqui, contestam os impetrantes a tipicidade penal do fato, no enquadrvel no art. 50, I, da L. 6.766, no que incrimina dar incio a loteamento, sem rgo competente ou em desacordo com as prescries daquela lei ou das normas legais pertinentes.Aduz a inicial - f. 23: Como se v, o ncleo desse arqutipo penal consubstancia-se com o incio ou com a realizao de parcelamento do solo, para fins de loteamento, em desacordo com as disposies da aludida lei. O pargrafo nico, de seu turno, descreve as modalidades qualificadas desse tipo penal, em nada alterando o ncleo do delito: dar incio. No caso sub studio, conforme j minuciosamente narrado, o termo de compromisso de compra e venda foi celebrado entre as supostas vtimas e a Construtora CORA Ltda., de propriedade de Roberto Cimino (co-denunciado). No entanto, em face do indeferimento do pleito de revogao de clusula restritiva, o negcio foi desfeito, sem que a promitente-compradora incorporasse ao seu patrimnio a aludida gleba de terras. Tudo no passou, pois, do campo das tratativas, da promessa de venda, da mera possibilidade de alienao. ... Portanto, a rea objeto da ao penal no se transferiu ao domnio da Construtora CORA Ltda., nem, muito menos, foi
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adquirida pelos pacientes que, como se v, nenhuma vinculao apresentam com os fatos reputados ilcitos. Assim, se o parcelamento da rea existiu e, seguramente, no foi promovido pelos pacientes, que estavam - como sempre estiveram - inteiramente alheios aos fatos articulados na inaugural. Reprise-se, ainda uma vez e at exausto, que o ncleo do tipo penal em causa (artigo 50 e seus incisos da Lei n 6.766/ 79), dar incio, de modo que no se pode perseguir, em termos de responsabilidade penal, quem no deu causa ao evento. Quando atpica no fosse a imputao, pelo menos, finalizam os requerentes, haveria flagrante inpcia da inaugural, que s fez afirmar genericamente que os pacientes deram incio ao loteamento, mas no descreveu individuada e pormenorizadamente a conduta de cada um deles. Despachei assim o pedido liminar - f. 134: Nem a complexidade do caso permite aferir de imediato da plausibilidade dos fundamentos da impetrao, nem se logra demonstrar onde se situaria o risco de dano irreparvel que da seqncia do curso do processo possa advir, at o julgamento deste pedido de habeas corpus. Indefiro a liminar. Prestadas as informaes, no parecer da ProcuradoriaGeral, da lavra do Dr. Edinaldo Borges, o alvitre no sentido do indeferimento da ordem. o relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO SEPLVEDA PERTENCE (Relator): - Posto que no suscitada na impetrao, h questo que, a meu ver, sendo prejudicial das alegaes nela deduzidas, deve ser aventada de ofcio.
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A denncia foi protocolada em 13.11.91 (f. 144). Notificados, em maro de 1993, os pacientes (f. 155) e o co-ru (f. 164) ofereceram pormenorizadas respostas preliminares, esforando-se, ambas as peas, por demonstrar a atipicidade das acusaes ou a patente improcedncia delas, bastantes a induzir rejeio da inicial. Replicou o Procurador-Geral da Justia, enfrentando as alegaes (f. 172). Em 24.3.93, assim despachou o relator, o il. Desemb. Sinsio de Souza, no que interessa - f. 178: Inocorrendo a hiptese do artigo 559 do Cdigo de Processo Penal, recebo a denncia de fls. 2/12 do 1 volume destes autos, oferecida contra DOMINGOS ALCALDE e HERVAL ROSA SEABRA, por infrao do artigo 171 caput do Cdigo Penal e do artigo 50, inciso I, combinado com seu nico, ns I e II da Lei Federal 6.766, de 19 de dezembro de 1979 e ainda com o artigo 69 do Cdigo Penal e tambm contra ROBERTO CIMINO, este, apontado como infrator do disposto no artigo 50, inciso I, combinado com seu nico, n II, da lei acima referida, com aplicao, ao ltimo, da norma de extenso contida no artigo 51 da mesma lei. A deciso, por certo, h de ter tido retardada a sua publicao. O certo que s em 22.9.93, o co-ru Roberto Cimino interps agravo regimental, a invocar a supervenincia da L. 8.658, de 26.5.93, estendera aos processos penais da competncia originria dos Tribunais de Justia o procedimento da L. 8.038/90 (originariamente restrito queles da competncia do STF e do STJ) e, conseqentemente, transferira ao Tribunal o recebimento da denncia, que o C. Pr. Pen. confiava ao relator.
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Do conta as informaes de que em face da interposio de agravo regimental, reconsiderou S. Excelncia o despacho para submeter a deciso de instaurao da ao penal Turma Julgadora. E a Cmara competente recebeu a denncia por acrdo, no que interessa, do seguinte teor - f. 181: Recebida a denncia pelo despacho de fls. 592, manifestou Roberto Cimino agravo regimental, sustentando que a denncia no poderia ser recebida sem manifestao da E. Cmara, na forma da Lei n 8.658, de 26 de maio de 1993. Com este relatrio, e submetido o caso deliberao da E. Cmara, em vista do despacho de fls. 599, recebem a denncia, pelo mesmo fundamento do despacho impugnado e, em conseqncia, declaram instaurada a ao penal.... Tenho que manifesta a nulidade do acrdo por carncia de fundamentao. Transferida do relator para o colegiado a competncia para receber ou rejeitar a denncia ou, se for o caso, para absolver liminarmente o denunciado (L. 8.038/90, art. 6 c/c L. 8.658/93, art. 1), a motivao do acrdo tomado a respeito, seja qual for o seu sentido, indeclinvel, ainda que, na hiptese de recebimento da denncia, haja de conter-se nos limites da discrio imposta pelo juzo de delibao em que se funda. Dizer o acrdo que recebe a denncia, aps elaboradas respostas da defesa, porque inocorrente a hiptese do art. 559 do Cdigo de Processo Penal no dizer rigorosamente nada: a melhor prova da ausncia de motivao de um julgado que a frase enunciada, a pretexto de fundament-lo, sirva, por sua vaguido, para a deciso de qualquer outro caso. Na vigncia da disciplina do Cdigo para as aes penais originrias - embora sem indagar da compatibilidade do entendi-
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mento com o art. 93, IX, da Constituio - entendia-se dispensar fundamentao quer o recebimento inicial da denncia pelo relator (art. 558), quer a sua deciso, aps a resposta prvia, de no propor ao Tribunal o arquivamento do processo (art. 559). Nesse sentido, irretocvel o acrdo da Segunda Turma, em 25.11.97, no HC 75.846, relator o em. Ministro Maurcio Corra, assim ementado - DJ 20.2.98: No processo penal comum, o juiz de primeira instncia pode receber a denncia por deciso sinttica: no h contraditrio desde a instaurao do inqurito at o recebimento da denncia, inclusive. Precedente. Na ao penal de competncia originria dos Tribunais, o rito especial para o recebimento da denncia o estabelecido pelos arts. 1 ao 6 da Lei n 8.038/90 (e Lei n 8.658/90): h contraditrio antes da deliberao sobre a denncia, cujas alegaes devem ser obrigatoriamente examinadas pela deciso que sobre ela delibere. O exame das questes suscitadas neste contraditrio, que precede a deliberao do Tribunal sobre a denncia, assume relevncia porque o art. 6 da Lei n 8.038/90 inovou ao prever, alm do seu recebimento ou rejeio, a possibilidade de ser declarada a improcedncia da acusao, se a deciso no depender de outras provas. A deciso colegiada que delibera sobre a denncia deve ser fundamentada porque todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade (CF, art. 93, 1). Impossibilidade de exame do pedido principal, para trancamento da ao penal, sob pena de restar suprimido um grau de jurisdio.
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Habeas corpus conhecido e deferido para, acolhendo o pedido formulado em ordem sucessiva, anular a deciso que recebeu a denncia e determinar que outra seja proferida, devidamente fundamentada, na forma da lei. Tambm a mim me parece ser de limitar este julgamento nulidade do acrdo de recebimento da denncia, ainda que no alegada pelos impetrantes. Impressiona-me nesse sentido no s o argumento da supresso da instncia, como o de que, na verdade, a cognio das alegaes da defesa, na instncia do recebimento da denncia, embora tambm limitada, ser evidentemente mais ampla que a do habeas corpus.Por tudo, defiro habeas corpus de ofcio para cassar o acrdo que recebeu a denncia, a fim de que outro se profira motivadamente, vista das respostas escritas oferecidas; em conseqncia, julgo prejudicada a impetrao: o meu voto. EXTRATO DE ATA HC n. 76.258-9 - SP - Relator: Min. Seplveda Pertence. Pactes.: Domingos Alcalde e Herval Rosa Seabra. Imptes.: Jos Roberto Batochio e outros. Coator: Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Deciso: A Turma concedeu, de ofcio, a ordem, ficando prejudicado o pedido de habeas corpus, nos termos do voto do Relator. Unnime. 1 Turma, 17.03.98. Presidncia do Senhor Ministro Moreira Alves. Presentes Sesso os Senhores Ministros Sydney Sanches, Octavio Gallotti, Seplveda Pertence e Ilmar Galvo. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Miguel Frauzino Pereira. Ricardo Dias Duarte, Secretrio.
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HABEAS CORPUS N 76.155-5 - SP - (JSTF - Volume 239 - Pgina 363) Segunda Turma (DJ, 14.08.1998) Relator: O Sr. Ministro Carlos Velloso Paciente: Reginaldo Pereira de Souza Impetrante: Waldir Francisco Honorato Jnior Coator: Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo EMENTA: - PENAL. PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. CRIME DE FURTO: TENTATIVA. CP, ART. 155, 2. ACRDO. FIXAO DA PENA. REDUO PREVISTA NO ART. 14, PARGRAFO NICO. I - Nulidade do acrdo que, acolhendo recurso do Ministrio Pblico para agravar a pena, deixou de considerar a reduo obrigatria prevista no pargrafo nico do art. 14 do Cdigo Penal, parte que no foi impugnada pelo recurso ministerial. II - HC deferido, em parte. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Segunda Turma, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, deferir, em parte, o habeas corpus, para anular o acrdo na parte em que fixou a pena, determinando que nova deciso seja
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proferida, neste ponto, observado o disposto no artigo 14, pargrafo nico, do Cdigo Penal, vencido, em parte, o Sr. Ministro Marco Aurlio, que deferia o habeas corpus, em maior extenso, para anular integralmente o acrdo. Braslia, 09 de junho de 1998. NRI DA SILVEIRA, Presidente - CARLOS VELLOSO, Relator. RELATRIO O SR. MINISTRO CARLOS VELLOSO: - Trata-se de habeas corpus impetrado por Procurador do Estado de So Paulo, em favor de REGINALDO PEREIRA DE SOUZA, que foi condenado em primeiro grau a 3 (trs) dias-multa, por infringncia ao art. 155, 2, c/c o art. 14, II, ambos do Cdigo Penal, e tendo o Ministrio Pblico recorrido da sentena, a Dcima Sexta Cmara do TACRIM/SP deu provimento ao recurso, por maioria de votos, para afastar o privilgio e fixar a pena em 01 (um) ano de recluso e 10 (dez) dias-multa, no mnimo legal, concedendo-se o sursis pelo prazo de 02 (dois) anos, mediante as condies do art. 78, 2, do Cdigo Penal, estabelecido o regime inicial aberto no caso de sua revogao... Alega o impetrante que houve omisso do acrdo da Dcima Sexta Cmara do TACRIM/SP, que deixou de aplicar a reduo obrigatria prevista no art. 14, pargrafo nico, do Cdigo Penal. Diz que foi tentada a interposio de embargos de declarao, mas a petio no foi protocolizada no prazo legal. O paciente est sofrendo constrangimento ilegal, pois, no caso, a pena dever ser de 4 (quatro) a 8 (oito) meses de recluso, levando-se conta que o art. 155, caput, prev o mnimo de 1 (um) ano e a diminuio dever ser de um a dois teros (CP, art. 14, pargrafo nico).
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Diz mais o impetrante que o art. 109 do Cd. Penal estabelece que, para pena inferior a 1 (um) ano, o prazo prescricional de dois anos, prazo que deve ser reduzido para um ano, em face da menoridade de vinte e um anos do paciente poca dos fatos. Como a sentena condenatria foi publicada em 2/4/96 e o acrdo impugnado transitou em julgado em 4/4/ 97 (fls. 132-v), ocorreu o prazo prescricional. Requer o impetrante, com a medida liminar, a concesso da ordem para decretar a nulidade do acrdo da Dcima Sexta Cmara do TACRIM/SP. A medida liminar foi indeferida (fl. 84). Requisitadas informaes, prestou-as o eminente Presidente do Egrgio Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo, com os seguintes esclarecimentos: Por fatos ocorridos em 4 de junho de 1995, foi o paciente denunciado, perante o MM. Juzo da E. Quinta Vara Criminal da Comarca de Ribeiro Preto, como incurso no art. 155, caput, c.c. o art. 14, II, ambos do Cdigo Penal (doc. n 1). Recebida a denncia em 20 de junho de 1995 (doc. n 2) e juntadas as certides criminais e a folha de antecedentes do acusado (doc. n 3), procedeu-se sua citao interrogatria (doc. n 4). Realizada a instruo (doc. n 5) e oferecidas as alegaes finais (doc. n 6), deixou o membro do Parquet de propor a suspenso condicional do processo em virtude de outra condenao do paciente (doc. n 7), sobrevindo, ento, em 2 de abril de 1996, sentena condenatria, que apenou o ru, por infringncia ao art. 155, 2, c.c. o art. 14, II, ambos do Cdigo Penal, ao pagamento de 3 dias-multa. O decisum tornou-se pblico na mesma data de sua prolao (doc. n 8).
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Inconformado, apelou o Ministrio Pblico (doc. n 9), e a E. Dcima Sexta Cmara deste Tribunal, em 7 de novembro de 1996, por maioria de votos, afastou o privilgio e fixou a pena em 1 ano de recluso e 10 dias-multa, com sursis por dois anos, mediante as condies do art. 78, 2, do Cdigo Penal, estabelecido o regime aberto no caso de sua revogao (doc. n 10). Ciente do r. decisum por carta de ordem, o Procurador da Assistncia Judiciria comunicou a interposio de embargos infringentes e de declarao (doc. n 11), retornando os autos a esta Corte para a apreciao dos reclamos (doc. n 12). Certificada a no apresentao dos recursos (doc. n 13), esta Presidncia determinou, novamente, a baixa do feito ao Juzo de Primeiro Grau, para que fosse comprovado o ajuizamento das insurgncias (doc. n 14). Juntados os esclarecimentos da defesa de que as peties no foram protocolizadas, certificou-se o trnsito em julgado do ven. acrdo (doc. n 15), sendo designada audincia de advertncia (doc. n 16). Visando suspender a execuo da pena, o causdico pleiteou, ainda, a nulidade do processo, em decorrncia da falta de curador por ocasio do interrogatrio do paciente, bem como por no ter a E. Cmara Julgadora observado a ocorrncia da prescrio da pretenso punitiva (doc. n 17). Indeferida a pretenso (doc. n 18), a defesa postulou nesta Corte, a declarao da extino da punibilidade pela ocorrncia da prescrio da pretenso punitiva estatal (doc. n 19). Encaminhado o pedido ao Juzo de origem, no foi ele acolhido (doc. n 20). (fls. 93/94). Oficiando s fls. 209/211, o Ministrio Pblico, parecer do ilustre Subprocurador-Geral Mardem Costa Pinto, opina no sentido do conhecimento e concesso da ordem para anular o
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acrdo, na parte relativa fixao da pena, para que outra seja prolatada com observncia do art. 14, pargrafo nico, do Cdigo Penal. Argumenta o parecer que a nulidade do acrdo decorre do fato de ter deixado de considerar a tentativa, na fixao da pena, apesar de reconhecida na sentena que nesta parte no foi impugnada pela acusao. o relatrio. VOTO O SR. MINISTRO CARLOS VELLOSO (Relator): Condenado em primeiro grau a 3 (trs) dias-multa, como incurso nas sanes do art. 155, 2, c/c o art. 14, II, ambos do Cdigo Penal, o paciente teve a pena agravada para 1 (um) ano de recluso e 10 (dez) dias-multa pela Dcima Sexta Cmara do TACRIM/SP, ao dar provimento apelao do Ministrio Pblico. Sustenta-se que houve omisso do acrdo do Tribunal a quo que, na aplicao da pena, deixou de considerar a reduo obrigatria referente tentativa (CPP, art. 14, pargrafo nico). A ordem de ser concedida. que a sentena, na fixao da pena, levou em conta o disposto no art. 14, II, do Cdigo Penal, como se v do trecho abaixo transcrito: Ainda assim, ao penal procede apenas em parte porque h que se considerar que o pequeno valor da res furtiva, e ainda a ausncia de prejuzo vtima recomendam a imposio, to-somente, da pena pecuniria, com esteio no artigo 155, pargrafo 2, do Cdigo Penal, para tanto observando-se que o ru menor e primrio, embora ostente antecedente desabonador.
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Pena-base no mnimo legal, pois concorrem o antecedente desabonador com a menoridade e com a confisso do ru. Por todo o exposto, julgo parcialmente procedente a presente ao para condenar Reginaldo Pereira de Souza, qualificado nos autos, como incurso no artigo 155, pargrafo 2 combinado com o artigo 14, inciso II, ambos do Cdigo Penal, ao pagamento de 03 (trs) dias-multa, no valor do salrio mnimo. (fl. 130). Ao recorrer da sentena, o Ministrio Pblico impugnou apenas o privilgio do 2 do art. 155 do Cdigo Penal. Assim conclui o Ministrio Pblico o seu recurso. III. Colenda Cmara. Douto Procurador de Justia. Pelas razes ora expostas, pelo mais que consta dos autos e invocando os sbios suprimentos de Vossas Excelncias, esta Promotoria de Justia espera seja provido o presente recurso, para o fim de ser cassado o privilgio do art. 155, 2, do Cdigo Penal, equivocadamente concedido ao apelado Reginaldo Pereira de Souza, com a conseqente adequao das penas impostas, mantendo-se, no mais, a respeitvel sentena apelada. (fls. 138). O Tribunal a quo deu provimento ao recurso do Ministrio Pblico, para afastar o privilgio do 2 do art. 155 do Cdigo Penal, mas deixou de considerar a figura da tentativa. Est no voto condutor do acrdo: Assim, afasto o privilgio e fixo a pena em 01 (um) ano de recluso e 10 (dez) dias-multa, no mnimo legal. Presentes os requisitos do art. 77 do Cdigo Penal, concede-se o sursis pelo prazo de 02 (dois) anos, mediante as condies do art. 78, 2 do Cdigo Penal, estabelecido o regime inicial aberto no caso de sua revogao. (fl. 150). Do exposto, defiro, em parte, o writ para, mantida a condenao, anular o acrdo na parte relativa fixao da pena,
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para que outro seja prolatado, observando-se o disposto no art. 14, pargrafo nico, do Cdigo Penal. VOTO O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO: - Senhor Presidente, entendo que o vcio contamina toda a deciso. Por isso, peo vnia ao nobre Ministro-Relator para anular o provimento judicial como um todo. Concedo a ordem em maior extenso. o meu voto. EXTRATO DE ATA HC n. 76.155-5 - SP - Relator: Min. Carlos Velloso. Pacte.: Reginaldo Pereira de Souza. Impte.: Waldir Francisco Honorato Jnior. Coator: Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo. Deciso: A Turma deferiu, em parte, o habeas corpus, para anular o acrdo na parte em que fixou a pena, determinando que nova deciso seja proferida, neste ponto, observado o disposto no artigo 14, pargrafo nico, do Cdigo Penal, vencido, em parte, o Senhor Ministro Marco Aurlio, que deferia o habeas corpus, em maior extenso, para anular integralmente o acrdo. 2 Turma, 09.06.98. Presidncia do Senhor Ministro Nri da Silveira. Presentes Sesso os Senhores Ministros Carlos Velloso, Marco Aurlio, Maurcio Corra e Nelson Jobim. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Mardem Costa Pinto. Carlos Alberto Cantanhede, Coordenador.
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HABEAS CORPUS N 76.103-5 - RJ - (JSTF - Volume 239 - Pgina 358) Segunda Turma (DJ, 05.06.1998) Relator: O Sr. Ministro Maurcio Corra Paciente: Vera Lcia Reis Tanini Impetrantes: Paulo Roberto Alves Ramalho e outro Coator: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro EMENTA: - HABEAS CORPUS. HOMICDIO DUPLAMENTE QUALIFICADO. PRONNCIA. FUNDAMENTAO QUANTO AO ACOLHIMENTO DAS QUALIFICADORAS. PRECLUSO. 1. Se em sede de Habeas Corpus julgado pelo Supremo Tribunal Federal a ordem foi parcialmente concedida para que se considere como fundamentao da pronncia a que consta da sentena proferida pelo juiz singular, tornou-se inquestionvel a validade integral da mesma sentena, inclusive quanto admissibilidade das qualificadoras articuladas na denncia. 2. Tendo o juiz afirmado haver indcios suficientes quanto ao relacionamento amoroso entre a paciente e o co-ru, bem como do ajuste para eliminao da vtima, o que basta para justificar a incluso da qualificadora do motivo torpe. Tambm no merece reparo o acolhimento da qualificadora do emprego de recurso que impossibilitou a defesa da vtima, em relao qual igualmente se entendeu existirem indcios suficientes para autorizar a admissibilidade da acusao.
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3. Matria preclusa porquanto a tese trazida colao no foi suscitada em nenhum recurso interposto pela defesa. 4. Habeas corpus indeferido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros componentes da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, indeferir o habeas corpus. Braslia, 14 de abril de 1998. NRI DA SILVEIRA, Presidente - MAURCIO CORRA, Relator. RELATRIO O SENHOR MINISTRO MAURCIO CORRA: - Cuida-se de habeas corpus, com pedido de medida liminar, impetrado em favor de Vera Lcia Reis Tanini, objetivando desconstituir o acrdo proferido pela Primeira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro que, em sede de recurso estrito interposto pela defesa, houve por bem negar-lhe provimento para manter a sentena de pronncia prolatada pelo Juiz da Primeira Vara Criminal do Primeiro Tribunal do Jri da Comarca da Capital daquele Estado. (fls. 24/26) 2. Sustentam os impetrantes que a paciente est sofrendo constrangimento ilegal por parte daquela Corte porquanto o decisum impugnado deixou de apreciar matria de ordem pblica atinente a vcios insanveis da pronncia, consistentes na falta de fundamentao quanto ao acolhimento de duas qualificadoras. 3. Os autos revelam que, pelo mesmo fato, a paciente veio a ser condenada pelo mencionado Tribunal do Jri a 15 (quinze)
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anos de recluso, como incursa nas penas do art. 121, 2, I e IV, na forma do art. 29, c/c o art. 61, II, e, 4 figura, todos do Cdigo Penal, cuja sentena resultou confirmada em sede de apelao criminal interposta pela defesa, expedindo-se mandado de priso (fls. 20/23) 4. Por isso, o pedido de concesso de liminar no sentido de serem sustados os efeitos do mandado de priso expedido contra a paciente, pretendendo o writ, finalmente, a anulao do processo a partir da deciso de pronncia. 5. Constata-se que em favor da mesma paciente foi impetrado nesta Corte o Habeas Corpus n 72.113, postulando a nulidade do mesmo acrdo atacado no presente processo. Embora sejam outros os argumentos ora trazidos colao, fato que no julgamento do referido Habeas Corpus a ordem foi parcialmente concedida para que se considere como fundamentao da pronncia a que consta da sentena proferida pelo juiz singular. (fls. 33/43) 6. Diante dessa deciso, no tendo como presente o fumus boni iuris, indeferi o pedido de concesso de liminar. (fls. 45/46) 7. Solicitadas as informaes, prestou-as, s fls. 50/52, o Desembargador Presidente do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro. 8. Oficiando s fls. 54/56, o Ministrio Pblico Federal, em parecer da lavra do ilustre Subprocurador-Geral da Repblica em exerccio, Dr. Edson Oliveira de Almeida, opina pelo indeferimento da ordem. o relatrio. VOTO O SENHOR MINISTRO MAURCIO CORRA (Relator): - Segundo as informaes prestadas s fls. 50/52, nas
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razes do Recurso em Sentido Estrito interposto pela ora paciente no h qualquer meno a eventual nulidade da pronncia, tendo sido argido, apenas, a insuficincia da prova para embasar a respectiva deciso. 2. A Primeira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, por unanimidade, negou provimento ao Recurso. 3. Alegando que tal decisum extrapolou os limites do comedimento na fundamentao ao afirmar a certeza da verso acusatria de modo a poder influenciar os membros do Jri, em favor da ora paciente foi impetrado nesta Corte o Habeas Corpus n 72.113, relator o em. Ministro FRANCISCO REZEK, postulando a nulidade do mesmo acrdo atacado no presente writ. 4. Embora sejam outros os argumentos ora trazidos colao, fato que no julgamento do referido Habeas Corpus a ordem foi parcialmente concedida para que se considere como fundamentao da pronncia a que consta da sentena proferida pelo juiz singular, conforme deciso unnime, com ementa do seguinte teor: EMENTA: HABEAS CORPUS. SENTENA DE PRONNCIA CONFIRMADA PELO TRIBUNAL A QUO. COMEDIMENTO NECESSRIO NA LINGUAGEM. EXCESSO CONFIGURADO. A sentena de pronncia, lavrada com observncia dos limites de sobriedade impostos tanto pela doutrina quanto pela jurisprudncia, foi confirmada pelo tribunal de origem que, no entanto, transformou num juzo de certeza o que deveria ser um juzo fundado de suspeita. Precedente do STF sobre a hiptese de excesso. Ordem parcialmente concedida para que se considere como fundamentao da pronncia a que consta da sentena proferida pelo juiz singular. (Julgado em 30/05/95 - DJ 06/10/95).
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5. Entendo que a partir dessa deciso tornou-se inquestionvel a validade integral da fundamentao da sentena de pronncia. 6. Ainda que tal juzo no prevalecesse, sobreleva considerar que, submetida a julgamento pelo Tribunal Popular, em 22/ 10/96, ao lado de dois co-rus, a paciente foi condenada a 15 anos de recluso, inexistindo na ata da respectiva sesso qualquer argio de nulidade, em especial quanto falta de fundamentao da pronncia. 7. Acrescente-se que ao prolatar a sentena condenatria, o Juiz Presidente do Tribunal do Jri, referindo-se ora paciente, fez constar que No terceiro quesito o Conselho de Sentena, por maioria de quatro votos, reconheceu a participao da acusada. Os Jurados no quarto e quinto quesitos, por maioria de quatro votos, reconheceram as duas qualificadoras articuladas contra a r. Por maioria de seis votos o Conselho de Sentena afirmou que a acusada era casada com a vtima (fls. 18). 8. Ora, certo que o imperativo constitucional preconizando que todas as decises sero fundamentadas, sob pena de nulidade, no excepciona a pronncia. Esta, contudo, por tratarse de sentena meramente processual, portanto, sem fazer coisa julgada, em que o juiz submete o ru a julgamento perante o Tribunal do Jri, deve ser motivada no convencimento da existncia do crime e de indcios de que o ru seja o seu autor (art. 408 do CPP). Da exigir-se que sua linguagem, tambm sob pena de nulidade por invadir o mrito, seja comedida, sem que o juiz manifeste sua opinio a respeito do crime imputado ao ru. 9. Essa a lio colhida da doutrina processual penal arrimada na construo pretoriana que, atenta para a condio
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de ato judicial proferido ainda na fase do judicium accusationis, busca previamente preservar a soberania da deciso de Jri, sem que seus membros sofram qualquer influncia de adrede juzo de certeza ou at de induzimento por parte do magistrado. 10. Isto vlido no s quanto definio jurdica do delito como inclusive para as suas qualificadoras, a respeito das quais o inerente recato do magistrado deve ser observado com cautelas mais rigorosas. 11. Pois foi exatamente com observncia a tais apangios que a sentena atacada se comportou: o Juiz exps o fato antijurdico, acolheu a prova bastante a demonstrar a autoria e a materialidade do delito, convenceu-se da existncia de indcios suficientes da participao da r, externou os motivos do seu convencimento e declarou os dispositivos penais em que a mesma se achava incursa. (fls. 28/29). Ir alm do que foi poderia incorrer no mesmo vcio em que incorreu o acrdo censurado pelo julgamento do HC 72.113 porque deixou de observar os limites de sobriedade na fundamentao. 12. Fundamentar uma deciso no significa tecer maior elastrio o juzo de convencimento, sobretudo em sede de pronncia, dado que esta no pode comprometer a livre convico dos jurados. 13. Quanto questo da admissibilidade das qualificadoras, no h por que diz-la destituda de fundamentao. O Juiz afirma haver nos autos indcios suficientes a demonstrar o relacionamento amoroso entre a paciente e o co-ru, bem como o ajuste entre ambos para o cometimento do homicdio, acolhendo, sob essa justificativa, a incluso da qualificadora do motivo torpe. Relata tambm a presena de indcios de que o crime ocorreu mediante recurso que impossibilitou a defesa da vtima, pois esta, por volta de 0:30 minutos da madrugada, teria
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sido surpreendida em sua prpria casa e levada para local em que foi executada, motivo pelo qual igualmente acolheu a qualificadora descrita no art. 121, 2, inciso IV, in fine, do Cdigo Penal. 14. Cito, a propsito, a ementa do acrdo proferido por esta Corte quando do julgamento do HC 74.337, relator o em. Ministro MARCO AURLIO: PRONNCIA - FUNDAMENTAO. A sentena de pronncia tem contornos que a distinguem do decreto condenatrio. Para tal juzo, suficiente, a teor do disposto no artigo 408 do Cdigo de Processo Penal, a concluso sobre a existncia do crime e de simples indcios de que o ru seja o autor. Cumpre ao Tribunal do Jri concluir sobre o envolvimento, ou no, do pronunciado. SENTENA FUNDAMENTAO QUALIFICADORA. A referncia a incisos do 2 do artigo 121 do Cdigo Penal (homicdio qualificado) mostra-se valiosa caso constem da sentena de pronncia as circunstncias que foram levadas em considerao. o que ocorre quando a hiptese versa sobre motivo ftil, tendo sido revelado que o crime decorreu de desavena, sem justificativa maior, no interior de boate, sendo que os disparos foram feitos de forma surpreendente para a vtima. (DJU de 28/02/97). 15. Na hiptese do presente writ, vale repetir: as duas qualificadoras j passaram pelo crivo do Jri Popular que, na sua soberania, as reconheceu; ambas integram a sentena de pronncia que j foi convalidada por deciso desta Corte que concedeu a ordem para que se considere como fundamentao da pronncia a que consta da sentena proferida pelo juiz singular. 16. Ademais, ressalte-se que a matria est preclusa, visto que a tese trazida colao no foi suscitada em nenhum recurso
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interposto pela defesa, nem mesmo no julgado em sede de Recurso em Sentido Estrito. 17. Diante do exposto, indefiro a ordem de habeas corpus. o meu voto. EXTRATO DE ATA HC n. 76.103-5 - RJ - Relator: Min. Maurcio Corra. Pacte.: Vera Lcia Reis Tanini. Imptes.: Paulo Roberto Alves Ramalho e outro. Coator: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro. Deciso: Por unanimidade, a Turma indeferiu o habeas corpus. Falou, pela paciente, o Dr. Paulo Ramalho. 2 Turma, 14.04.98. Presidncia do Senhor Ministro Nri da Silveira. Presentes Sesso os Senhores Ministros Carlos Velloso, Marco Aurlio, Maurcio Corra e Nelson Jobim. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Cludio Lemos Fonteles. Carlos Alberto Cantanhede, Secretrio.
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CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: LXVIII - conceder-se- habeas-corpus sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder; LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas-corpus ou habeas-data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico; LXXVII - so gratuitas as aes de habeas-corpus e habeasdata, e, na forma da lei, os atos necessrios ao exerccio da cidadania. Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: d) o habeas-corpus, sendo paciente qualquer das pessoas referidas nas alneas anteriores; o mandado de segurana e o habeas-data contra atos do Presidente da Repblica, das Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, do Tribunal de Contas da Unio, do Procurador-Geral da Repblica e do prprio Supremo Tribunal Federal;
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i) o habeas-corpus, quando o coator ou o paciente for tribunal, autoridade ou funcionrio cujos atos estejam sujeitos diretamente jurisdio do Supremo Tribunal Federal, ou se trate de crime sujeito mesma jurisdio em uma nica instncia; II - julgar, em recurso ordinrio: a) o habeas-corpus, o mandado de segurana, o habeas-data e o mandado de injuno decididos em nica instncia pelos Tribunais Superiores, se denegatria a deciso; Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia: I - processar e julgar, originariamente: c) os habeas-corpus, quando o coator ou o paciente for qualquer das pessoas mencionadas na alnea a, ou quando o coator for Ministro de Estado, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral; II - julgar, em recurso ordinrio: a) os habeas-corpus decididos em nica ou ltima instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso for denegatria; Art. 108. Compete aos Tribunais Regionais Federais: I - processar e julgar, originariamente: d) os habeas-corpus, quando a autoridade coatora for juiz federal; Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: VII - os habeas-corpus, em matria criminal de sua competncia ou quando o constrangimento provier de autoridade cujos atos no estejam diretamente sujeitos a outra jurisdio; Art. 121. Lei complementar dispor sobre a organizao e competncia dos tribunais, dos juzes de direito e das juntas eleitorais.
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3. So irrecorrveis as decises do Tribunal Superior Eleitoral, salvo as que contrariarem esta Constituio e as denegatrias de habeas-corpus ou mandado de segurana. 4. Das decises dos Tribunais Regionais Eleitorais somente caber recurso quando: V - denegarem habeas-corpus, mandado de segurana, habeasdata ou mandado de injuno. CAPTULO II DAS FORAS ARMADAS Art. 142. As Foras Armadas, constitudas pela Marinha, pelo Exrcito e pela Aeronutica, so instituies nacionais permanentes e regulares, organizadas com base na hierarquia e na disciplina, sob a autoridade suprema do Presidente da Repblica, e destinam-se defesa da Ptria, garantia dos poderes constitucionais e, por iniciativa de qualquer destes, da lei e da ordem. 2. No caber habeas-corpus em relao a punies disciplinares militares.
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LEI N 4.737, DE 15 DE JULHO DE 1965 Institui o Cdigo Eleitoral Art. 22. Compete ao Tribunal Superior: I - processar e julgar originariamente: e) o habeas corpus ou mandado de segurana, em matria eleitoral, relativos a atos do Presidente da Repblica, dos Ministros de Estado e dos Tribunais Regionais; ou, ainda, o habeas corpus, quando houver perigo de se consumar a violncia antes que o juiz competente possa prover sobre a impetrao; Art. 29. Compete aos Tribunais Regionais: I - processar e julgar originariamente: e) o habeas corpus ou mandado de segurana, em matria eleitoral, contra ato de autoridade que respondam perante os Tribunais de Justia por crime de responsabilidade e, em grau de recurso, os denegados ou concedidos pelos juzes eleitorais; ou, ainda, o habeas corpus, quando houver perigo de se consumar a violncia antes que o juiz competente possa prover sobre a impetrao; II - julgar os recursos interpostos: a) dos atos e das decises proferidas pelos juzes e juntas eleitorais; b) das decises dos juzes eleitorais que concederem ou denegarem habeas corpus ou mandado de segurana.
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Art. 35. Compete aos juzes: III - decidir habeas corpus e mandado de segurana, em matria eleitoral, desde que essa competncia no esteja atribuda privativamente instncia superior; Art. 276. As decises dos Tribunais Regionais so terminativas, salvo os casos seguintes em que cabe recurso para o Tribunal Superior: II - ordinrio: a) quando versarem sobre expedio de diplomas nas eleies federais e estaduais; b) quando denegarem habeas corpus ou mandado de segurana. Art. 281. So irrecorrveis as decises do Tribunal Superior, salvo as que declararem a invalidade de lei ou ato contrrio Constituio Federal e as denegatrias de habeas corpus ou mandado de segurana, das quais caber recurso ordinrio para o Supremo Tribunal Federal, interposto no prazo de 3 (trs) dias.
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LEI COMPLEMENTAR N 35, DE 14 DE MARO DE 1979 Dispe sobre a Lei Orgnica da Magistratura Nacional. Art. 108. Podero ser criados nos Estados, mediante proposta dos respectivos Tribunais de Justia, tribunais inferiores de segunda instncia, denominados Tribunais de Alada, observados os seguintes requisitos: IV - limitar-se a competncia do Tribunal de Alada, em matria penal, a habeas corpus e recursos: Art. 116. Quando o afastamento for por perodo igual ou superior a 3 (trs) dias, sero redistribudos, mediante oportuna compensao, os habeas corpus, os mandados de segurana e os feitos que, consoante fundada alegao do interessado, reclamem soluo urgente. Em caso de vagas, ressalvados esses processos, os demais sero atribudos ao nomeado para preench-la.
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REGIMENTO INTERNO STF Art. 6. Tambm compete ao Plenrio: I - processar e julgar originariamente: a) o habeas corpus, quando for coator ou paciente o Presidente da Repblica, a Cmara, o Senado, o prprio Tribunal ou qualquer de seus Ministros, o Conselho Nacional da Magistratura, o Procurador-Geral da Repblica, ou quando a coao provier do Tribunal Superior Eleitoral, ou, nos casos do art. 129, 2, da Constituio, do Superior Tribunal Militar, bem assim quando se relacionar com extradio requisitada por Estado estrangeiro; c) os habeas corpus remetidos ao seu julgamento pelo relator; d) o agravo regimental contra ato do Presidente e contra despacho do Relator nos processos de sua competncia; III - julgar em recurso ordinrio: a) os habeas corpus denegados pelo Tribunal Superior Eleitoral ou, nos casos do art. 129, 2, da Constituio, pelo Superior Tribunal Militar; b) os habeas corpus denegados pelo Tribunal Federal de Recursos, quando for coator Ministro de Estado; Art. 9. Alm do disposto no art. 8, compete s Turmas: I - processar e julgar originariamente: a) o habeas corpus, quando o coator ou paciente for Tribunal, funcionrio ou autoridade, cujos atos estejam diretamente su-
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bordinados jurisdio do Supremo Tribunal Federal, ou se tratar de crime sujeito mesma jurisdio em nica instncia, ressalvada a competncia do Plenrio; II - julgar em recurso ordinrio: a) os habeas corpus denegados em nica ou ltima instncia pelos tribunais locais ou federais, ressalvada a competncia do Plenrio; Art. 21. So atribuies do Relator: XI - remeter habeas corpus ou recurso de habeas corpus ao julgamento do Plenrio; Art. 52. O Procurador-Geral ter vista dos autos: VIII - nos habeas corpus originrios e nos recursos de habeas corpus; Art. 55. O registro far-se- em numerao contnua e seriada em cada uma das classes seguintes: XIII - Habeas Corpus; Art. 56. O Presidente resolver, mediante instruo normativa, as dvidas que se suscitarem na classificao dos feitos, observando-se as seguintes normas: I - na classe habeas corpus sero includos os pedidos originrios e os recursos, inclusive os da Justia Eleitoral; Art. 61. Cabe s partes prover o pagamento antecipado das despesas dos atos que realizem ou requeiram no processo, ficando o vencido, afinal, responsvel pelas custas e despesas pagas pelo vencedor. 1. Haver iseno do preparo: I - nos conflitos de jurisdio, nos habeas corpus e nos demais processos criminais, salvo a ao penal privada;
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Art. 68. Em habeas corpus, mandado de segurana, reclamao, extradio, conflitos de jurisdio e de atribuies, proceder-se- redistribuio, se o requerer o interessado, quando o Relator estiver licenciado por mais de trinta dias. 1. Em carter excepcional poder o Presidente do Tribunal, nos demais feitos, fazer uso da faculdade prevista neste artigo. 2. Em habeas corpus, a redistribuio poder ser feita qualquer que seja o tempo da licena do Ministro. 3. Far-se- compensao, salvo dispensa do Tribunal, quando cessar a licena ou impedimento. Art. 69. O conhecimento do mandado de segurana, do habeas corpus e do recurso civil ou criminal torna preventa a competncia do Relator, para todos os recursos posteriores, tanto na ao quanto na execuo, referentes ao mesmo processo. Art. 77. Na distribuio de ao rescisria e de reviso criminal, ser observado o critrio estabelecido no artigo anterior. Pargrafo nico. Tratando-se de recurso extraordinrio eleitoral, de habeas corpus contra ato do Tribunal Superior Eleitoral, ou de recurso de habeas corpus denegado pelo mesmo Tribunal, sero excludos da distribuio, se possvel, os Ministros que ali tenham funcionado no mesmo processo, ou no processo originrio. Art. 83. A publicao da pauta de julgamento anteceder quarenta e oito horas, pelo menos, sesso em que os processos possam ser chamados. III - o julgamento de habeas corpus, de conflitos de jurisdio ou competncia e de atribuies, de embargos declaratrios, de agravo regimental e de agravo de instrumento. Art. 145. Tero prioridade, no julgamento do Plenrio, observados os artigos 128 a 130 e 138:
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I - os habeas corpus; Art. 146. O Presidente do Plenrio no proferir voto, salvo:Pargrafo nico. No julgamento do habeas corpus, pelo Plenrio, o Presidente no ter voto, salvo em matria constitucional, proclamando-se, na hiptese de empate, a deciso mais favorvel ao paciente. Art. 149. Tero prioridade, no julgamento, observados os artigos 128 a 130 e 138: I - os habeas corpus; Art. 150. O Presidente da Turma ter sempre direito a voto. 3. Nos habeas corpus e recursos em matria criminal, exceto o recurso extraordinrio, havendo empate, prevalecer a deciso mais favorvel ao paciente ou ru. TTULO VII DAS GARANTIAS CONSTITUCIONAIS CAPTULO I DO HABEAS CORPUS Art. 188. Dar-se- habeas corpus sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder. Art. 189. O habeas corpus pode ser impetrado: I - por qualquer pessoa, em seu favor ou de outrem; II - pelo Ministrio Pblico. Art. 190. A petio de habeas corpus dever conter: I - o nome do impetrante, bem como o do paciente e do coator; II - os motivos do pedido e, quando possvel, a prova documental dos fatos alegados;
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III - a assinatura do impetrante ou de algum a seu rogo, se no souber ou no puder escrever. Art. 191. O Relator requisitar informaes do apontado coator e, sem prejuzo do disposto no art. 21, IV e V, poder: I - sendo relevante a matria, nomear advogado para acompanhar e defender oralmente o pedido, se o impetrante no for diplomado em direito; II - ordenar diligncias necessrias instruo do pedido, no prazo que estabelecer, se a deficincia deste no for imputvel ao impetrante; III - determinar a apresentao do paciente sesso do julgamento, se entender conveniente; IV - no habeas corpus preventivo, expedir salvo-conduto em favor do paciente, at deciso do feito, se houver grave risco de consumar-se a violncia. Art. 192. Instrudo o processo e ouvido o Procurador-Geral, em dois dias, o Relator o colocar em mesa para julgamento na primeira sesso da Turma ou do Plenrio, observando-se, quanto votao, o disposto nos artigos 146, pargrafo nico, e 150, 3. Pargrafo nico. No se conhecer do pedido se desautorizado pelo paciente. Art. 193. O Tribunal poder, de ofcio: I - usar da faculdade prevista no art. 191, III; II - expedir ordem de habeas corpus quando, no curso de qualquer processo, verificar que algum sofre ou se acha ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder. Art. 194. A deciso concessiva de habeas corpus ser imediatamente comunicada s autoridades a quem couber cumpri-la, sem prejuzo da remessa de cpia autenticada do acrdo.
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Pargrafo nico. A comunicao mediante ofcio, telegrama ou radiograma, bem como o salvo-conduto, em caso de ameaa de violncia ou coao, sero firmados pelo Presidente do Tribunal ou da Turma. Art. 195. Ordenada a soltura do paciente, em virtude de habeas corpus, a autoridade que, por m f ou evidente abuso de poder, tiver determinado a coao ser condenada nas custas, remetendo-se ao Ministrio Pblico traslado das peas necessrias apurao de sua responsabilidade penal. Art. 196. O carcereiro ou o diretor da priso, o escrivo, o oficial de justia ou a autoridade judiciria, policial ou militar que embaraarem ou procrastinarem o encaminhamento do pedido de habeas corpus, as informaes sobre a causa da violncia, coao ou ameaa, ou a conduo e apresentao do paciente, sero multados na forma da legislao processual vigente, sem prejuzo de outras sanes penais e administrativas. Art. 197. Havendo desobedincia ou retardamento abusivo no cumprimento da ordem de habeas corpus, por parte do detentor ou carcereiro, o Presidente do Tribunal expedir mandado de priso contra o desobediente e oficiar ao Ministrio Pblico, a fim de que promova a ao penal. Pargrafo nico. Na hiptese deste artigo, o Tribunal ou o seu Presidente tomaro as providncias necessrias ao cumprimento da deciso, com emprego dos meios legais cabveis, e determinaro, se necessrio, a apresentao do paciente ao Relator ou a magistrado local por ele designado. Art. 198. As fianas que se tiverem de prestar perante o Tribunal, em virtude de habeas corpus, sero processadas pelo Relator, a menos que este delegue essa atribuio a outro magistrado. Art. 199. Se, pendente o processo de habeas corpus, cessar a violncia ou coao, julgar-se- prejudicado o pedido, poden-
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do, porm, o Tribunal declarar a ilegalidade do ato e tomar as providncias cabveis para punio do responsvel. Art. 200. Conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo no amparado por habeas corpus, quando a autoridade responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder estiver sob a jurisdio do Tribunal. SEO II DO RECURSO DE HABEAS CORPUS Art. 310. O recurso ordinrio para o Tribunal, das decises denegatrias de habeas corpus, ser interposto no prazo de cinco dias, nos prprios autos em que se houver proferido a deciso recorrida, com as razes do pedido de reforma. Art. 311. Distribudo o recurso, a Secretaria, imediatamente, far os autos com vista ao Procurador-Geral, pelo prazo de dois dias. Conclusos ao Relator, este submeter o feito a julgamento do Plenrio ou da Turma, conforme o caso. Art. 312. Aplicar-se-, no que couber, ao processamento do recurso o disposto com relao ao pedido originrio de habeas corpus.
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REGIMENTO INTERNO STJ Art. 11. Compete Corte Especial processar e julgar: II - os habeas corpus, quando for paciente qualquer das pessoas mencionadas no inciso anterior; SEO IV DA COMPETNCIA DAS SEES Art. 12. Compete s Sees processar e julgar: I - os mandados de segurana, os habeas corpus e os habeas data contra ato de Ministro de Estado; II - as revises criminais e as aes rescisrias de seus julgados e das Turmas que compem a respectiva rea de especializao; III - as reclamaes para a preservao de suas competncias e garantia da autoridade de suas decises e das Turmas; IV - os conflitos de competncia entre quaisquer tribunais, ressalvada a competncia do Supremo Tribunal Federal (Constituio, artigo 102, I, o), bem assim entre Tribunal e Juzes a ele no vinculados e Juzes vinculados a Tribunais diversos; V - os conflitos de competncia entre relatores e Turmas integrantes da Seo; VI - os conflitos de atribuies entre autoridades administrativas e judicirias da Unio, ou entre autoridades judicirias de um Estado e administrativas de outro, ou do Distrito Federal, ou entre as deste e da Unio;
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VII - as questes incidentes em processos da competncia das Turmas da respectiva rea de especializao, as quais lhes tenham sido submetidas por essas; VIII - as suspeies e os impedimentos levantados contra os Ministros, salvo em se tratando de processo da competncia da Corte Especial; IX - os incidentes de uniformizao de jurisprudncia, quando ocorrer divergncia na interpretao do direito entre as Turmas que as integram, fazendo editar a respectiva smula. Pargrafo nico. Compete, ainda, s Sees: I - julgar embargos infringentes e de divergncia (artigos 260 e 266, 1 parte); II - julgar feitos de competncia de Turma, e por esta remetidos (art. 14); III - sumular a jurisprudncia uniforme das Turmas da respectiva rea de especializao e deliberar sobre a alterao e o cancelamento de smulas. Art. 13. Compete s Turmas: I - processar e julgar, originariamente: a) os habeas corpus, quando for coator Governador de Estado e do Distrito Federal, Desembargador dos Tribunais de Justia dos Estados e do Distrito Federal, membro dos Tribunais de Contas dos Estados e do Distrito Federal, dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais Regionais Eleitorais e do Trabalho, dos Conselhos ou Tribunais de Contas dos Municpios e do Ministrio Pblico da Unio que oficie perante Tribunais; b) os habeas corpus, quando o coator for Tribunal cujos atos estejam diretamente subordinados jurisdio do Superior Tribunal de Justia.
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II - julgar em recurso ordinrio: a) os habeas corpus decididos em nica ou ltima instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando denegatria a deciso. b) os mandados de segurana decididos em nica instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando denegatria a deciso. III - julgar as apelaes e os agravos nas causas em que forem partes Estado estrangeiro ou organismo internacional, de um lado, e, do outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no Pas; IV - julgar, em recurso especial, as causas decididas em nica ou ltima instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida: a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia; b) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face de lei federal; c) der lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro Tribunal. Art. 14. As Turmas remetero os feitos de sua competncia Seo de que so integrantes: I - quando algum dos Ministros propuser reviso da jurisprudncia assentada em Smula pela Seo; II - quando convier pronunciamento da Seo, em razo da relevncia da questo, e para prevenir divergncia entre as Turmas da mesma Seo; III - nos incidentes de uniformizao de jurisprudncia (art. 118).
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Pargrafo nico. A remessa do feito Seo far-se- independentemente de acrdo, salvo no caso do item III (art. 118, 1). Art. 54. Quando o afastamento for por perodo superior a trs dias, sero redistribudos, mediante oportuna compensao: a) os habeas corpus; Art. 64. O Ministrio Pblico ter vista dos autos: I - nas argies de inconstitucionalidade; II - nos incidentes de uniformizao de jurisprudncia; III - nos mandados de segurana, mandados de injuno, habeas corpus e habeas data, originrios ou em grau de recurso; Art. 67. O registro far-se- em numerao contnua e seriada em cada uma das classes seguintes: XI - Habeas Corpus (HC); XXVI - Recurso em Habeas Corpus (RHC); II - na classe Recurso Especial (REsp), incluem-se os recursos especiais de modo geral: cveis, criminais, em mandado de segurana e em habeas corpus; IV - as classes Recurso em Habeas Corpus (RHC) e Recurso em Mandado de Segurana (RMS) compreendem os recursos ordinrios interpostos na forma do disposto no art. 105, II, a e b, da Constituio; Art. 71. A distribuio do mandado de segurana, do habeas corpus e do recurso torna preventa a competncia do relator para todos os recursos posteriores, tanto na ao quanto na execuo referentes ao mesmo processo; e a distribuio do inqurito e da notcia-crime, bem como a realizada para efeito da concesso de fiana ou de decretao de priso preventiva ou de qualquer diligncia anterior denncia ou queixa, prevenir a da ao penal.
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Art. 83. Suspendem-se as atividades judicantes do Tribunal nos feriados, nas frias coletivas e nos dias em que o Tribunal o determinar. 1. Nas hipteses previstas neste artigo, poder o Presidente ou seu substituto legal decidir pedidos de liminar em mandado de segurana e habeas corpus, determinar liberdade provisria ou sustao de ordem de priso, e demais medidas que reclamem urgncia. Art. 91. Independem de pauta: I - o julgamento de habeas corpus e recursos de habeas corpus, conflitos de competncia e de atribuies, embargos declaratrios, agravo regimental e exceo de suspeio e impedimento; Art. 177. Tero prioridade no julgamento da Seo: I - as causas criminais, havendo ru preso; II - os habeas corpus; III - o mandado de segurana e o habeas data; IV - os conflitos de competncia e de atribuies. Art. 180. Tero prioridade no julgamento das Turmas: I - as causas criminais, havendo ru preso; II - os habeas corpus. Art. 181. A deciso da Turma ser tomada pelo voto da maioria absoluta dos seus membros. 4. No habeas corpus e no recurso em habeas corpus, havendo empate, prevalecer a deciso mais favorvel ao paciente. Art. 201. O relator requisitar informaes do apontado coator, no prazo que fixar, podendo, ainda:
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I - nomear advogado para acompanhar e defender oralmente o pedido, se o impetrante no for bacharel em Direito; II - ordenar diligncias necessrias instruo do pedido; III - se convier ouvir o paciente, determinar sua apresentao sesso de julgamento; IV - no habeas corpus preventivo, expedir salvo-conduto em favor do paciente, at deciso do feito, se houver grave risco de consumar-se a violncia. Art. 202. Instrudo o processo e ouvido o Ministrio Pblico, em dois dias, o relator o colocar em mesa para julgamento, na primeira sesso da Turma, da Seo ou da Corte Especial. 1. Opondo-se o paciente, no se conhecer do pedido. 2. s comunicaes de priso aplicam-se o procedimento previsto neste artigo e, no que couber, as disposies do presente captulo. Art. 203. O Tribunal poder, de ofcio: I - se convier ouvir o paciente, determinar sua apresentao sesso de julgamento; II - expedir ordem de habeas corpus, quando, no curso de qualquer processo, verificar que algum sofre ou est na iminncia de sofrer coao ilegal. Art. 204. A deciso concessiva de habeas corpus ser imediatamente comunicada s autoridades a quem couber cumpri-la, sem prejuzo da remessa de cpia do acrdo. 1. A comunicao, mediante ofcio ou telegrama, bem como o salvo-conduto, em caso de ameaa de violncia ou coao, sero firmados pelo Presidente do rgo julgador que tiver concedido a ordem.
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2. Na hiptese de anulao do processo, poder o Tribunal ou o Juiz aguardar o recebimento da cpia do acrdo para efeito de renovao dos atos processuais. Art. 205. Ordenada a soltura do paciente, em virtude de habeas corpus, a autoridade que, por m-f ou evidente abuso de poder, tiver determinado a coao, ser condenada nas custas, remetendo-se ao Ministrio Pblico traslado das peas necessrias propositura da ao penal. Art. 206. O carcereiro ou o diretor da priso, o escrivo, o oficial de justia ou a autoridade judiciria, policial ou militar, que embaraarem ou procrastinarem o encaminhamento do pedido de habeas corpus, ou as informaes sobre a causa da violncia, coao ou ameaa, sero multados na forma da legislao processual vigente, sem prejuzo de outras sanes penais ou administrativas. Art. 207. Havendo desobedincia ou retardamento abusivo no cumprimento da ordem de habeas corpus, de parte do detentor ou carcereiro, o Presidente do Tribunal, Seo ou da Turma expedir mandado contra o desobediente e oficiar ao Ministrio Pblico, a fim de que promova a ao penal. Pargrafo nico. Na hiptese deste artigo, a Seo, a Turma ou respectivo Presidente tomar as providncias necessrias ao cumprimento da deciso, com emprego dos meios legais cabveis, e determinar, se necessrio, a apresentao do paciente ao relator ou ao Juiz por ele designado. Art. 208. As fianas que tiverem de ser prestadas perante o Tribunal sero processadas e julgadas pelo relator, a menos que este delegue essa atribuio a outro magistrado. Art. 209. Se, pendente o processo de habeas corpus, cessar a violncia ou coao, julgar-se- prejudicado o pedido, poden-
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do, porm, o Tribunal declarar a ilegalidade do ato e tomar as providncias cabveis para punio do responsvel. Art. 210. Quando o pedido for manifestamente incabvel, ou for manifesta a incompetncia do Tribunal para dele tomar conhecimento originariamente, ou for reiterao de outro com os mesmos fundamentos, o relator o indeferir liminarmente. Art. 215. Os processos de mandado de segurana tero prioridade sobre todos os feitos, salvo habeas corpus. SEO I DO RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS Art. 244. O recurso ordinrio em habeas corpus ser interposto na forma e no prazo estabelecidos na legislao processual vigente. Art. 245. Distribudo o recurso, a Secretaria far os autos com vista ao Ministrio Pblico pelo prazo de dois dias. Pargrafo nico. Conclusos os autos ao relator, este submeter o feito a julgamento na primeira sesso que se seguir data da concluso. Art. 246. Ser aplicado, no que couber, ao processo e julgamento do recurso, o disposto com relao ao pedido originrio de habeas corpus (artigos 201 e seguintes).
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Exposio de Motivos do Cdigo de Processo Penal DECRETO-LEI N 3.689, DE 03.10.1941 O RECURSO EX OFFICIO DA CONCESSO DE HABEAS CORPUS NA PRIMEIRA INSTNCIA XV - O projeto determina o recurso ex officio da sentena proferida pelos juzes inferiores concedendo habeas corpus. No exato que a Constituio vigente tenha suprimido, implicitamente, essa providncia de elementar cautela de administrao da justia penal. A opinio contrria levaria a admitir que tais sentenas so atualmente irrecorrveis, pois delas, pela mesma lgica, no caberia recurso do Ministrio Pblico, ainda que se tornasse obrigatria a interveno deste nos processos de habeas corpus. A Constituio, em matria de processo de habeas corpus, limita-se a dispor que das decises denegatrias desse remedium juris, proferidas em ltima ou nica instncia, h recurso ordinrio para o Supremo Tribunal Federal. A ltima instncia, a que se refere o dispositivo constitucional, o Tribunal de Apelao, sendo evidente que, salvo os casos de competncia originria deste, a deciso denegatria de habeas corpus, de que h recurso para o Supremo Tribunal, pressupe um anterior recurso, do juiz inferior para o Tribunal de Apelao. Ora, se admitiu recurso para o Tribunal de Apelao, da sentena do juiz inferior no caso de denegao do habeas corpus, no seria compreensvel que a Constituio, visceralmente informada no sentido da incontrastvel supremacia do interesse social, se propusesse abolio do recurso ex officio, para o mesmo
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Tribunal de Apelao, da deciso concessiva do habeas corpus, tambm emanada do juiz inferior, que passaria a ser, em tal caso, instncia nica. facilmente imaginvel o desconchavo que da poderia resultar. Sabe-se que um dos casos taxativos de concesso de habeas corpus o de no constituir infrao penal o fato que motiva o constrangimento liberdade de ir e vir. E no se poderia conjurar, na prtica, a seguinte situao aberrante: o juiz inferior, errada ou injustamente, reconhece penalmente lcito o fato imputado ao paciente, e, em conseqncia, no somente ser este posto em liberdade, como tambm impedido o prosseguimento da ao penal, sem o pronunciamento da segunda instncia. No se pode emprestar Constituio a inteno de expor a semelhante desgarantia o interesse da defesa social. O que ela fez foi apenas deixar bem claro que das decises sobre habeas corpus, proferidas pelos Tribunais de Apelao, como ltima ou nica instncia, somente caber recurso para o Supremo Tribunal quando denegatrias. No caso de deciso denegatria, no se tratando de habeas corpus originrio de tribunal de apelao, haver, excepcionalmente, trs instncias; se a deciso, porm, concessiva da medida, duas apenas, segundo a regra geral, sero as instncias.
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Cdigo de Processo Penal DECRETO-LEI N 3.689, DE 3 DE OUTUBRO DE 1941 Art. 574. Os recursos sero voluntrios, excetuando-se os seguintes casos, em que devero ser interpostos, de ofcio, pelo juiz: I - da sentena que conceder habeas corpus; II - da que absolver desde logo o ru com fundamento na existncia de circunstncia que exclua o crime ou isente o ru de pena, nos termos do art. 411. Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: X - que conceder ou negar a ordem de habeas corpus; Art. 610. Nos recursos em sentido estrito, com exceo do de habeas corpus, e nas apelaes interpostas das sentenas em processo de contraveno ou de crime a que a lei comine pena de deteno, os autos iro imediatamente com vista ao procurador-geral pelo prazo de 5 (cinco) dias, e, em seguida, passaro, por igual prazo, ao relator, que pedir designao de dia para o julgamento. Pargrafo nico. Anunciado o julgamento pelo presidente, e apregoadas as partes, com a presena destas ou sua revelia, o relator far a exposio do feito e, em seguida, o presidente conceder, pelo prazo de 10 (dez) minutos, a palavra aos advogados ou s partes que a solicitarem e ao procurador-geral, quando o requerer, por igual prazo. Art. 612. Os recursos de habeas corpus, designado o relator, sero julgados na primeira sesso.
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CAPTULO X DO HABEAS CORPUS E SEU PROCESSO Art. 647. Dar-se- habeas corpus sempre que algum sofrer ou se achar na iminncia de sofrer violncia ou coao ilegal na sua liberdade de ir e vir, salvo nos casos de punio disciplinar. Art. 648. A coao considerar-se- ilegal: I - quando no houver justa causa; II - quando algum estiver preso por mais tempo do que determina a lei; III - quando quem ordenar a coao no tiver competncia para faz-lo; IV - quando houver cessado o motivo que autorizou a coao; V - quando no for algum admitido a prestar fiana, nos casos em que a lei a autoriza; VI - quando o processo for manifestamente nulo; VII - quando extinta a punibilidade. Art. 649. O juiz ou o tribunal, dentro dos limites da sua jurisdio, far passar imediatamente a ordem impetrada, nos casos em que tenha cabimento, seja qual for a autoridade coatora. Art. 650. Competir conhecer, originariamente, do pedido de habeas corpus: I - ao Supremo Tribunal Federal, nos casos previstos no art. 101, I, g, da Constituio; II - aos Tribunais de Apelao, sempre que os atos de violncia ou coao forem atribudos aos governadores ou interventores dos Estados ou Territrios e ao prefeito do Distrito Federal, ou a seus secretrios, ou aos chefes de Polcia.
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1. A competncia do juiz cessar sempre que a violncia ou coao provier de autoridade judiciria de igual ou superior jurisdio. 2. No cabe o habeas corpus contra a priso administrativa, atual ou iminente, dos responsveis por dinheiro ou valor pertencente Fazenda Pblica, alcanados ou omissos em fazer o seu recolhimento nos prazos legais, salvo se o pedido for acompanhado de prova de quitao ou de depsito do alcance verificado, ou se a priso exceder o prazo legal. Art. 651. A concesso do habeas corpus no obstar, nem por termo ao processo, desde que este no esteja em conflito com os fundamentos daquela. Art. 652. Se o habeas corpus for concedido em virtude de nulidade do processo, este ser renovado. Art. 653. Ordenada a soltura do paciente em virtude de habeas corpus, ser condenada nas custas a autoridade que, por m-f ou evidente abuso de poder, tiver determinado a coao. Pargrafo nico. Neste caso, ser remetida ao Ministrio Pblico cpia das peas necessrias para ser promovida a responsabilidade da autoridade. Art. 654. O habeas corpus poder ser impetrado por qualquer pessoa, em seu favor ou de outrem, bem como pelo Ministrio Pblico. 1. A petio de habeas corpus conter: a) o nome da pessoa que sofre ou est ameaada de sofrer violncia ou coao e o de quem exercer a violncia, coao ou ameaa; b) a declarao da espcie de constrangimento ou, em caso de simples ameaa de coao, as razes em que funda o seu temor;
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c) a assinatura do impetrante, ou de algum a seu rogo, quando no souber ou no puder escrever, e a designao das respectivas residncias. 2. Os juzes e os tribunais tm competncia para expedir de ofcio ordem de habeas corpus, quando no curso de processo verificarem que algum sofre ou est na iminncia de sofrer coao ilegal. Art. 655. O carcereiro ou o diretor da priso, o escrivo, o oficial de justia ou a autoridade judiciria ou policial que embaraar ou procrastinar a expedio de ordem de habeas corpus, as informaes sobre a causa da priso, a conduo e apresentao do paciente, ou a sua soltura, ser multado na quantia de duzentos mil-ris a um conto de ris, sem prejuzo das penas em que incorrer. As multas sero impostas pelo juiz do tribunal que julgar o habeas corpus, salvo quando se tratar de autoridade judiciria, caso em que caber ao Supremo Tribunal Federal ou ao Tribunal de Apelao impor as multas. Art. 656. Recebida a petio de habeas corpus, o juiz, se julgar necessrio, estiver preso o paciente, mandar que este lhe seja imediatamente apresentado em dia e hora que designar. Pargrafo nico. Em caso de desobedincia, ser expedido mandado de priso contra o detentor, que ser processado na forma da lei, e o juiz providenciar para que o paciente seja tirado da priso e apresentado em juzo. Art. 657. Se o paciente estiver preso, nenhum motivo escusar a sua apresentao, salvo: I - grave enfermidade do paciente; II - no estar ele sob a guarda da pessoa a quem se atribui a deteno; III - se o comparecimento no tiver sido determinado pelo juiz ou pelo tribunal.
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Pargrafo nico. O juiz poder ir ao local em que o paciente se encontrar, se este no puder ser apresentado por motivo de doena. Art. 658. O detentor declarar ordem de quem o paciente estiver preso. Art. 659. Se o juiz ou o tribunal verificar que j cessou a violncia ou coao ilegal, julgar prejudicado o pedido. Art. 660. Efetuadas as diligncias, e interrogado o paciente, o juiz decidir, fundamentadamente, dentro de 24 (vinte e quatro) horas. 1. Se a deciso for favorvel ao paciente, ser logo posto em liberdade, salvo se por outro motivo dever ser mantido na priso. 2. Se os documentos que instrurem a petio evidenciarem a ilegalidade da coao, o juiz ou o tribunal ordenar que cesse imediatamente o constrangimento. 3. Se a ilegalidade decorrer do fato de no ter sido o paciente admitido a prestar fiana, o juiz arbitrar o valor desta, que poder ser prestada perante ele, remetendo, neste caso, autoridade os respectivos autos, para serem anexados aos do inqurito policial ou aos do processo judicial. 4. Se a ordem de habeas corpus for concedida para evitar ameaa de violncia ou coao ilegal, dar-se- ao paciente salvo-conduto assinado pelo juiz. 5. Ser incontinenti enviada cpia da deciso autoridade que tiver ordenado a priso ou tiver o paciente sua disposio, a fim de juntar-se aos autos do processo. 6. Quando o paciente estiver preso em lugar que no seja o da sede do juzo ou do tribunal que conceder a ordem, o alvar de soltura ser expedido pelo telgrafo, se houver, observadas as formalidades estabelecidas no art. 289, pargrafo nico, in fine, ou por via postal.
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Art. 661. Em caso de competncia originria do Tribunal de Apelao, a petio de habeas corpus ser apresentada ao secretrio, que a enviar imediatamente ao presidente do tribunal, ou da cmara criminal, ou da turma, que estiver reunida, ou primeiro tiver de reunir-se. Art. 662. Se a petio contiver os requisitos do art. 654, 1, o presidente, se necessrio, requisitar da autoridade indicada como coatora informaes por escrito. Faltando, porm, qualquer daqueles requisitos, o presidente mandar preench-lo, logo que lhe for apresentada a petio. Art. 663. As diligncias do artigo anterior no sero ordenadas, se o presidente entender que o habeas corpus deve ser indeferido in limine. Nesse caso, levar a petio ao tribunal, cmara ou turma, para que delibere a respeito. Art. 664. Recebidas as informaes, ou dispensadas, o habeas corpus ser julgado na primeira sesso, podendo, entretanto, adiar-se o julgamento para a sesso seguinte. Pargrafo nico. A deciso ser tomada por maioria de votos. Havendo empate, se o presidente no tiver tomado parte na votao, proferir voto de desempate; no caso contrrio, prevalecer a deciso mais favorvel ao paciente. Art. 665. O secretrio do tribunal lavrar a ordem que, assinada pelo presidente do tribunal, cmara ou turma, ser dirigida, por ofcio ou telegrama, ao detentor, ao carcereiro ou autoridade que exercer ou ameaar exercer o constrangimento. Pargrafo nico. A ordem transmitida por telegrama obedecer ao disposto no art. 289, pargrafo nico, in fine. Art. 666. Os regimentos dos Tribunais de Apelao estabelecero as normas complementares para o processo e julgamento do pedido de habeas corpus de sua competncia originria.
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Art. 667. No processo e julgamento do habeas corpus de competncia originria do Supremo Tribunal Federal, bem como nos de recurso das decises de ltima ou nica instncia, denegatrias de habeas corpus, observar-se-, no que lhes for aplicvel, o disposto nos artigos anteriores, devendo o regimento interno do tribunal estabelecer as regras complementares. Art. 809. A estatstica judiciria criminal, a cargo do Instituto de Identificao e Estatstica ou reparties congneres, ter por base o boletim individual, que parte integrante dos processos e versar sobre: X - as concesses ou denegaes de habeas corpus.
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Cdigo de Processo Penal Militar DECRETO-LEI N 1.002, DE 21 DE OUTUBRO DE 1969 CAPTULO VI DO HABEAS CORPUS Cabimento da medida Art. 466. Dar-se- habeas corpus sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder. Exceo Pargrafo nico. Excetuam-se, todavia, os casos em que a ameaa ou a coao resultar: a) de punio aplicada de acordo com os Regulamentos Disciplinares das Foras Armadas; b) de punio aplicada aos oficiais e praas das Polcias e dos Corpos de Bombeiros, Militares, de acordo com os respectivos Regulamentos Disciplinares; c) da priso administrativa, nos termos da legislao em vigor, de funcionrio civil responsvel para com a Fazenda Nacional, perante a administrao militar; d) da aplicao de medidas que a Constituio do Brasil autoriza durante o estado de stio; e) nos casos especiais previstos em disposio de carter constitucional.
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Abuso de poder e ilegalidade. Existncia Art. 467. Haver ilegalidade ou abuso de poder: a) quando o cerceamento da liberdade for ordenado por quem no tinha competncia para tal; b) quando ordenado ou efetuado sem as formalidades legais; c) quando no houver justa causa para a coao ou constrangimento; d) quando a liberdade de ir e vir for cerceada fora dos casos previstos em lei; e) quando cessado o motivo que autorizava o cerceamento; f) quando algum estiver preso por mais tempo do que determina a lei; g) quando algum estiver processado por fato que no constitua crime em tese; h) quando estiver extinta a punibilidade; i) quando o processo estiver evidentemente nulo. Concesso aps sentena condenatria Art. 468. Poder ser concedido habeas corpus, no obstante j ter havido sentena condenatria: a) quando o fato imputado, tal como estiver narrado na denncia, no constituir infrao penal; b) quando a ao ou condenao j estiver prescrita; c) quando o processo for manifestamente nulo; d) quando for incompetente o juiz que proferiu a condenao. Competncia para a concesso Art. 469. Compete ao Superior Tribunal Militar o conhecimento do pedido de habeas corpus.
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Pedido. Concesso de ofcio Art. 470. O habeas corpus pode ser impetrado por qualquer pessoa em seu favor ou de outrem, bem como pelo Ministrio Pblico. O Superior Tribunal Militar pode conced-lo de ofcio, se, no curso do processo submetido sua apreciao, verificar a existncia de qualquer dos motivos previstos no art. 467. Rejeio do pedido 1. O pedido ser rejeitado se o paciente a ele se opuser. Competncia ad referendum do Superior Tribunal Militar 2. (Revogado pela Lei n 8.457, de 4.9.1992.) Petio. Requisitos Art. 471. A petio de habeas corpus conter: a) o nome da pessoa que sofre ou est ameaada de sofrer violncia ou coao e o de quem responsvel pelo exerccio da violncia, coao ou ameaa; b) a declarao da espcie de constrangimento ou, em caso de ameaa de coao, as razes em que o impetrante funda o seu temor; c) a assinatura do impetrante, ou de algum a seu rogo, quando no souber ou no puder escrever, e a designao das respectivas residncias. Forma do pedido Pargrafo nico. O pedido de habeas corpus pode ser feito por telegrama, com as indicaes enumeradas neste artigo e a transcrio literal do reconhecimento da firma do impetrante, por tabelio. Pedido de informaes
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Art. 472. Despachada a petio e distribuda, sero, pelo relator, requisitadas imediatamente informaes ao detentor ou a quem fizer a ameaa, que dever prest-las dentro do prazo de cinco dias, contados da data do recebimento da requisio. Priso por ordem de autoridade superior 1. Se o detentor informar que o paciente est preso por determinao de autoridde superior, dever indic-la, para que a esta sejam requisitadas as informaes, a fim de prest-las na forma mencionada no prembulo deste artigo. Soltura ou remoo do preso 2. Se informar que no mais detentor do paciente, dever esclarecer se este j foi solto ou removido para outra priso. No primeiro caso, dir em que dia e hora; no segundo, qual o local da nova priso. Vista ao procurador-geral 3. Imediatamente aps as informaes, o relator, se as julgar satisfatrias, dar vista do processo, por quarenta e oito horas, ao procurador-geral. Julgamento do pedido Art. 473. Recebido de volta o processo, o relator apresent-lo em mesa, sem demora, para o julgamento, que obedecer ao disposto no Regimento Interno do Tribunal. Determinao de diligncias Art. 474. O relator ou o Tribunal poder determinar as diligncias que enteder necessrias, inclusive a requiso do processo e apresentao do paciente, em dia e hora que designar. Apresentao obrigatria do preso Art. 475. Se o paciente estiver preso, nenhum motivo escusar o detentor de apresent-lo, salvo:
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a) enfermidade que lhe impea a locomoo ou a no aconselhe, por perigo de agravamento do seu estado mrbido; b) no estar sob a guarda da pessoa a quem se atribui a deteno. Diligncia no local da priso Pargrafo nico. Se o paciente no puder ser apresentado por motivo de enfermidade, o relator poder ir ao local em que ele se encontrar; ou, por proposta sua, o Tribunal, mediante ordem escrita, poder determinar que ali comparea o seu secretrio ou, fora da Circunscrio Judiciria de sua sede, o auditor que designar, os quais prestaro as informaes necessrias, que constaro do processo. Prosseguimento do processo Art. 476. A concesso de habeas corpus no obstar o processo nem lhe por termo, desde que no conflite com os fundamentos da concesso. Renovao do processo Art. 477. Se o habeas corpus for concedido em virtude de nulidade do processo, ser este renovado, salvo se do seu exame se tornar evidente a inexistncia de crime. Forma da deciso Art. 478. As decises do Tribunal sobre habeas corpus sero lanadas em forma de sentena nos autos. As ordens necessrias ao seu cumprimento sero, pelo secretrio do Tribunal, expedidas em nome do seu presidente. Salvo-conduto Art. 479. Se a ordem de habeas corpus for concedida para frustrar ameaa de violncia ou coao ilegal, dar-se- ao paciente salvo-conduto, assinado pelo presidente do Tribunal.
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Sujeio a processo Art. 480. O detentor do preso ou responsvel pela sua deteno ou quem quer que, sem justa causa, embarace ou procrastine a expedio de ordem de habeas corpus, as informaes sobre a causa da priso, a conduo e apresentao do paciente, ou desrespeite salvo-conduto expedido de acordo com o artigo anterior, ficar sujeito a processo pelo crime de desobedincia a deciso judicial. Promoo da ao penal Pargrafo nico. Para esse fim, o presidente do Tribunal oficiar ao procurador-geral para que este promova ou determine a ao penal, nos termos do art. 28, letra c. Art. 563. Cabe recurso para o Supremo Tribunal Federal: b) das decises denegatrias de habeas corpus; CAPTULO VIII DO RECURSO DAS DECISES DENEGATRIAS DE HABEAS CORPUS Recurso em caso de habeas corpus Art. 568. O recurso da deciso denegatria de habeas corpus ordinrio e dever ser interposto nos prprios autos em que houver sido lanada a deciso recorrida. Subida ao Supremo Tribunal Federal Art. 569. Os autos subiro ao Supremo Tribunal Federal logo depois de lavrado o termo de recurso, com os documentos que o recorrente juntar sua petio, dentro do prazo de quinze dias, contado da intimao do despacho, e com os esclarecimentos que ao presidente do Superior Tribunal Militar ou ao procurador-geral parecerem convenientes.
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Art. 705. O recurso de embargos, nos processos originrios, seguir as normas estabelecidas para a apelao. No-cabimento de habeas corpus ou reviso Art. 706. No haver habeas corpus, nem reviso.
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LEI N 8.038, DE 28 DE MAIO DE 1990 Institui normas procedimentais para os processos que especfica, perante o Superior Tribunal de Justia e o Supremo Tribunal Federal. CAPTULO IV HABEAS CORPUS Art. 23. Aplicam-se aos habeas corpus perante o Superior Tribunal de Justia as normas do Livro III, Ttulo II, Captulo X do Cdigo de Processo Penal. RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS Art. 30. O recurso ordinrio para o Superior Tribunal de Justia, das decises denegatrias de habeas corpus proferidas pelos tribunais regionais federais ou pelos Tribunais dos Estados e do Distrito Federal, ser interposto no prazo de cinco dias, com as razes do pedido de reforma. Art. 31. Distribudo o recurso, a Secretaria, imediatamente, far os autos com vista ao Ministrio Pblico, pelo prazo de dois dias. Pargrafo nico. Conclusos os autos ao relator, este submeter o feito a julgamento independentemente de pauta. Art. 32. Ser aplicado, no que couber, ao processo e julgamento do recurso, o disposto com relao ao pedido originrio de habeas corpus.
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Habeas Corpus - Vista ao MP DECRETO-LEI N 522, DE 25 DE ABRIL DE 1969 Dispe sobre a concesso de vista ao Ministrio Pblico nos processos de habeas corpus. O Presidente da Repblica, usando das atribuies que lhe confere o 1. do art. 2. do Ato Institucional n 5, de 13 de dezembro de 1968, decreta: Art. 1. Ao Ministrio Pblico ser sempre concedida, nos tribunais federais ou estaduais, vista dos autos relativos a processos de habeas corpus, originrios ou em grau de recurso pelo prazo de 2 (dois) dias. 1. Findo esse prazo, os autos, com ou sem parecer, sero conclusos ao relator para julgamento, independentemente de pauta. 2. A vista ao Ministrio Pblico ser concedida aps a prestao das informaes pela autoridade coatora, salvo se o relator entender desnecessrio solicit-las, ou se, solicitadas, no tiverem sido prestadas. 3. No julgamento dos processos a que se refere este artigo ser assegurada a interveno oral do representante do Ministrio Pblico. Art. 2. Este Decreto-lei entrar em vigor na data de sua publicao, revogados o art. 611 do Cdigo de Processo Penal e demais disposies em contrrio.
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Braslia, 25 de abril de 1969; 148 da Independncia e 81 da Repblica. A. COSTA E SILVA
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SMULAS DO STF
208 - O assistente do Ministrio Pblico no pode recorrer, extraordinariamente, de deciso concessiva de habeas-corpus (D. Proc. Pen.) (V. Smula n 210.) 299 - O recurso ordinrio e o extraordinrio interpostos no mesmo processo de mandado de segurana, ou de habeas-corpus, sero julgados conjuntamente pelo Tribunal Pleno. (STF.) 319 - O prazo do recurso ordinrio para o Supremo Tribunal Federal, em habeas-corpus ou mandado de segurana, de cinco dias. (D. Proc. Civ.; D. Proc. Pen.; STF.) 344 - Sentena de primeira instncia concessiva de habeascorpus, em caso de crime praticado em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio, est sujeita a recurso ex-officio. (D.C.; D. Proc. Pen.) 395 - No se conhece do recurso de habeas-corpus cujo objeto seja resolver sobre o nus das custas, por no estar mais em causa a liberdade de locomoo. (D.C.; D. Proc. Pen.) 431 - nulo o julgamento de recurso criminal, na segunda instncia, sem prvia intimao, ou publicao da pauta. salvo em habeas-corpus. (D. Proc. Pen.; STF.) 606 - No cabe habeas corpus originrio para o Tribunal Pleno de deciso de Turma, ou do Plenrio, proferida em habeas corpus ou no respectivo recurso. (D.C.; D. Proc. Pen.; STF)
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SMULAS DO TRF 1 REGIO
SMULA N 10 Compete ao Tribunal Regional Federal conhecer de habeas corpus quando o coator for Juiz do Trabalho.
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PRTICA
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MODELO N 1 SALVO CONDUTO PARA IMPEDIR PRISO IMINENTE - HABEAS CORPUS
EXM SR. JUIZ DE DIREITO DA ......VARA CRIMINAL DA COMARCA DE .............
O advogado ..........., brasileiro, casado, OAB n ........ , CPF ..........., no pleno uso e gozo da cidadania, com fundamento na Constituio Federal, art. 5, inciso LXVI e LXVIII c/c Cdigo de Processo Penal, arts. 654, 1 b e 660 4, vem, mui respeitosamente, impetrar esta ordem de habeas corpus em favor do paciente ................... brasileiro, casado, RG ....., CPF. N ............ residente e domiciliado nesta Cidade de ............ na Rua .............. n ....., figurando no polo passivo, como autoridade coatora o Delegado Titular do ..... Distrito Policial desta Cidade, pelos fatos e razes a seguir expostos. 1 - Este WRIT objetiva a obteno de salvo conduto em benefcio do paciente, que se encontra na iminncia de ser preso, temporariamente, com base na Lei n 7960/89. 2 - O paciente foi acusado de ter praticado crime contra o sistema financeiro, conforme est noticiando a imprensa sensacionalista, falta de matria mais idnea,
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no se levando em conta a Constituio Federal, art. 5 LVII, onde ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria. Por conta das notcias jornalsticas, o titular do ... Distrito Policial, vem alardeando que existe necessidade da priso temporria do ora paciente, caracterizando-se assim grave ameaa de que o mesmo venha sofrer limitao em seu direito de ir, vir e ficar. 3 - O paciente casado, tem filhos, trabalho e residncia fixa, portador do RG n .... e do CPF ..... 4 - Pede e espera a expedio da ordem de salvo conduto, preservando-se o direito fundamental da liberdade fsica do paciente, que se faa as comunicaes necessrias ilustre autoridade coatora e a autoridade judiciria de planto. Termos em que, Pede e espera conhecimento, processamento e acolhimento como medida de inteira justia. Local, data e assinatura.
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MODELO N 2 TRANCAMENTO DE INQURITO POLICIAL HABEAS CORPUS
EXM SR. JUIZ DE DIREITO DA ...... VARA CRIMINAL DA COMARCA DE .........
O advogado ..........., brasileiro, casado, OAB n ......., CPF ..........., no pleno uso e gozo da cidadania, com fundamento na Constituio Federal, art. 5, inciso LXVIII c/c Cdigo de Processo Penal, arts. 647, ss, vem, mui respeitosamente, impetrar esta ordem de habeas corpus em favor do paciente ................... brasileiro, casado, RG ....., CPF. N ............ residente e domiciliado nesta Cidade de ............ na Rua .............. n ...., figurando no polo passivo, como autoridade coatora o Delegado Titular do ..... Distrito Policial desta Cidade, que est presidindo o inqurito policial sob n ...., ao qual no est presente o requisito de justa causa. 1 - Objetiva-se com este, obter ordem judiciria determinando ilustre autoridade policial titular do .... Distrito Policial desta Cidade que pare as investigaes tendo por objeto o inqurito policial sob n .... onde figura como indiciado o ora paciente. 2 - A causa de pedir, baseia-se na falta de provas do que se alega, sem o menor resqucio de prova indiciria, conseqente apenas do arbtrio ou abuso de poder da
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autoridade policial, talvez envolvida, inconscientemente, pelo interesse poltico e pessoal dos que atuam na Administrao Pblica e pela imprensa sencionalista ... 3 - Pede-se espera-se que esta ordem seja concedida, requisitadas as informaes da autoridade coatora, seguindo-se o trancamento do inqurito policial sob n. ..... que tramita perante a ...... Delegacia de Polcia desta Cidade, cumpridas as necessrias formalidades legais. Local, data e assinatura.
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MODELO N 3 REVOGAO DE PRISO PREVENTIVA HABEAS CORPUS
EXM SR. DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DO ESTADO DE ...............
O advogado ..........., brasileiro, casado, OAB n ........ , CPF ..........., no pleno uso e gozo da cidadania, com fundamento na Constituio Federal, art. 5, inciso LXVIII c/c Cdigo de Processo Penal, arts. 647 e ss, vem, mui respeitosamente, impetrar esta ordem de habeas corpus em favor do paciente ................... brasileiro, casado, RG ....., CPF. N ............ residente e domiciliado nesta Cidade de ............ na Rua .............. n. 56, figurando no polo passivo, como autoridade coatora o M.M. Juiz de Direito Titular da ..... Vara Criminal desta Comarca, por onde tramita o processo criminal n ........., porque est o paciente est ameaado de ser preso, sofrendo manifesta coao em sua liberdade de ir, vir e ficar, em razo de r. despacho onde se decreta sua priso preventiva. 1 - Este WRIT tem por objeto a obteno de ordem judiciria, para se revogar o decreto de priso preventiva para que o paciente possa responder em liberdade ao processo crime n ......
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2 - (Resumir o processo). 3 - Pede-se que o paciente responda o processo n..., em liberdade, pois o mesmo casado, tem filhos, est empregado na empresa...., conforme documento anexo, tem residncia fixa (doc. ..), no possui antecedentes criminais, de boa paz e no constitui ameaa ordem pblica, tanto, que facilitou a colheita de provas feita no inqurito policial, comparecendo todas as vezes na delegacia, quando intimado e est radicado no distrito da culpa. 4 - Pede-se e espera-se que essa Corte digne-se requisitar as informaes que entender necessrias, enviando a cpia que acompanha este pedido devendo receber, processar e conceder a ordem, cumpridas as necessrias formalidades legais como medida de inteira justia. Local, data e assinatura.
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MODELO N 4 ANULARO DE PROCESSO POR VCIO DE CITAO EDITAL - HABEAS CORPUS
EXM SR. DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DO ESTADO DE .........
O advogado ..........., brasileiro, casado, OAB n ........, CPF ..........., no pleno uso e gozo da cidadania, com fundamento na Constituio Federal, art. 5, inciso LXVIII c/c Cdigo de Processo Penal, arts. 647 e ss, vem, mui respeitosamente, impetrar esta ordem de habeas corpus em favor do paciente ................... brasileiro, casado, RG ....., CPF. N ............ residente e domiciliado nesta Cidade de ............ na Rua .............. n. 56, figurando no polo passivo, como autoridade coatora o M.M. Juiz de Direito Titular da .... Vara Criminal desta Comarca, por onde tramita o processo criminal n ........, iniciado por denncia imputando ao paciente crime definido no art. ...... do Cdigo Penal (doc. 2), porque padece de manifesta nulidade. 1 - Este WRIT visa obter ordem judiciria determinando ilustre autoridade coatora a anulao do processo criminal n ....., a partir da citao edital (doc. 2). 2 - Foi imputado ao paciente o crime definido no Cdigo Penal, art. .... , sendo a inicial acusatria recebida e condenou-se o paciente e pena de trs anos de recluso.
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Tem-se que o paciente foi citado por edital, publicado no Dirio Oficial em 01/02/97, sendo designada a data de .../.../..., para o comparecimento do paciente para interrogatrio. 3 - Publicado o edital aos 01/02/97, o dia para a audincia de interrogatrio s poderia ser designado aps o transcurso dos 15 (quinze) dias; no entanto, a data fixada para comparecimento foi o dia 10/02/97 (doc. edital). H que se observar o prazo de 15 dias entre sua fixao no local prprio do frum e a data designada para interrogatrio do ru. 4 - Pede-se e espera-se que digne-se esta Corte requisite as informaes necessrias, enviando-se cpia que acompanha este pedido, devendo se receber, processar-se e conceder-se a ordem, anulando-se o processo a partir da citao edital, cumpridas as necessrias formalidades legais como medida de inteira justia. Local, data e assinatura.
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MODELO N 5 ANULAO DE PROCESSO POR INPCIA DA DENNCIA IMPUTANDO AO PACIENTE O CRIME DE ESTELIONATO - HABEAS CORPUS
EXM SR. DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DO ESTADO DE ........
O advogado ..........., brasileiro, casado, OAB n ........, CPF ..........., no pleno uso e gozo da cidadania, com fundamento na Constituio Federal, art. 5, inciso LXVIII c/c Cdigo de Processo Penal, arts. 647 e ss, vem, mui respeitosamente, impetrar esta ordem de habeas corpus em favor do paciente ................... brasileiro, casado, RG ....., CPF. N ............ residente e domiciliado nesta Cidade ade ............ na Rua .............. n. 56, figurando como autoridade coatora o M.M. Juiz de Direito Titular da .... Vara Criminal desta Comarca. 1- O objeto WRIT, a obteno de ordem judiciria determinando ilustre autoridade coatora a anulao do processo n....., a partir do oferecimento da denncia, como abaixo se expe. 2 - Foi imputado ao paciente o crime definido no Cdigo Penal, art. 171,. IV, c/c art. 14, sendo certo que a inicial acusatria foi recebida;
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3 - Acontece, que o cheque n ..... havia sido sustado o seu pagamento, junto ao banco .... e que a inteno do ora para paciente foi frustrada, desde o incio. 4 - Pede-se e espera-se que essa Corte requisite as informaes que entender necessrias, enviando a cpia que acompanha este pedido, devendo receber, processar e conceder a ordem, ordenando o trancamento da ao penal condenatria, a partir da vestibular, cumpridas as necessrias formalidades legais como medida de inteira justia. Local, data e assinatura.
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MODELO N 6 RELAXAMENTO DE FLAGRANTE - HABEAS CORPUS EXM SR. JUIZ DE DIREITO DA VARA CRIMINAL DA COMARCA DE .......
O advogado ..........., brasileiro, casado, OAB n ........, CPF ..........., no pleno uso e gozo da cidadania, com fundamento na Constituio Federal, art. 5, inciso LXVIII c/c Cdigo de Processo Penal, arts. 654, e ss, vem, mui respeitosamente, impetrar esta ordem de habeas corpus em favor do paciente ................... brasileiro, casado, RG ....., CPF. N ............ residente e domiciliado nesta Cidade de ............ na Rua .............. n. 56, figurando no polo passivo, como autoridade coatora o Delegado Titular do ..... Distrito Policial desta Cidade, pelos fatos e razes a seguir expostos. 1 - Este WRIT objeta obter obter ordem judiciria determinando o relaxamento do auto de priso em flagrante lavrado contra o paciente (doc.) porque manifestamente ilegal. 2 - Atribuiu-se ao paciente crime praticado na data de .../.../..., por volta das .... hs., em frente ao estabelecimento comercial denominado ......., situado na Rua ..... , n ...., nesta cidade de .....
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O paciente nada deve, pois ficou em seu domiclio e em seu trabalho, situado nesta cidade, onde exerce a funo de .... . 3 - Os jornais noticiaram o acontecimento, e passados seis dias, at a data de ontem, o paciente foi levado ao Distrito Policial desta cidade, onde lavrou-se priso em flagrante, que constitui este pedido. Assim sendo, nada justifica sua priso, pois o paciente no foi perseguido e inexiste acusao formal de vtima contra ele ou mesmo prova testemunhal, portanto, o paciente veementemente nega o fato que lhe imputado. 4 - Pede-se e espera-se que digne-se essa Corte, requisitar as informaes necessrias, enviando-se cpia que acompanha este pedido, devendo receber, processar e conceder a ordem, ordenando-se o relaxamento do auto de priso em flagrante expedindo-se o compenetre alvar de soltura. Local, data e assinatura.
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MODELO 7 TRANCAMENTO DE INQURITO POLICIAL. AUTORIDADE COATORA PROMOTOR DE JUSTIA - HABEAS CORPUS
EXM SR. DESEMBARGADOR DA COLENDA ...... CMARA CRIMINAL DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE .........
O advogado ..........., brasileiro, casado, OAB n ........, CPF ..........., no pleno uso e gozo da cidadania, com fundamento na Constituio Federal, art. 5, inciso LXVIII c/c Cdigo de Processo Penal, arts. 647 e segs, vem, mui respeitosamente, impetrar esta ordem de habeas corpus em favor do paciente ................... brasileiro, casado, RG ....., CPF. N ............ residente e domiciliado nesta Cidade de ............ na Rua .............. n. 56, figurando no polo passivo, como autoridade o ilustre Promotor de Justia da Habitao e Urbanismo desta Comarca, que requisitou a instaurao de inqurito policial contra o paciente, que tramita sob n..... (doc. 2), ao qual falta o requisito de justa causa. 1 - O objeto deste WRIT obter ordem judiciria determinando ilustre autoridade policial titular do .... Distrito Policial desta Comarca que pare as
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investigaes tendo por objeto o inqurito policial sob n ...... em que figura como indiciado o ora paciente. 2 - (Especificar as razes e acontecimentos minuciosamente) 3 - Pede-se espera-se que esta ordem seja concedida, requisitadas as informaes da autoridade coatora, seguindo-se o trancamento do inqurito policial sob n .... que tramita perante a ..... Delegacia de Polcia desta Cidade, cumpridas as necessrias formalidades legais. Local, data e assinatura.
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MODELO 8 APELAO EM LIBERDADE - HABEAS CORPUS
EXM SR. DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EG. TRIBUNAL DE JUSTIA e/ou EGRGIO TRIBUNAL DE ALADA CRIMINAL.
O advogado ..........., brasileiro, casado, OAB n ........, CPF ..........., no pleno uso e gozo da cidadania, com fundamento na Constituio Federal, art. 5, inciso LXVI e LXVIII c/c Cdigo de Processo Penal, arts. 647 e ss, vem, mui respeitosamente, impetrar esta ordem de habeas corpus em favor do paciente ................... brasileiro, casado, RG ....., CPF. N ............ residente e domiciliado nesta Cidade de ............ na Rua .............. n. 56, figurando no polo passivo, como autoridade coatora o MM Juiz de Direito Titular da ....... Vara Criminal desta Comarca, processo crime que tramitou sob n ...... (doc. 2). 1 - O objeto deste WRIT obter ordem judiciria concedendo ao Ru o direito de apelar em liberdade, que lhe foi negado pela r. sentena condenatria proferida pelo Juzo da ..... Vara Criminal desta Cidade, no processo crime sob n ..... ( doc ).
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2 - (Explicar minuciosamente o processo que movido contra o paciente) 3 - Pede-se espera-se que esta ordem seja concedida, requisitadas as informaes da autoridade coatora, expedindo-se em favor do paciente o competente alvar de soltura. Nestes termos, P. deferimento Local, data e assinatura.
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MODELO 9 TRANCAMENTO DE AO PENAL. CRIME CONTRA A HONRA - HABEAS CORPUS
EXM SR. JUIZ PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE ALADA CRIMINAL DO ESTADO DE ...........
O advogado ..........., brasileiro, casado, OAB n ........ , CPF ..........., no pleno uso e gozo da cidadania, com fundamento na Constituio Federal, arts. 5, inciso LXVIII c/c cpp, arts. 647, e ss, vem, mui respeitosamente, impetrar esta ordem de habeas corpus em favor do paciente ................... brasileiro, casado, RG ....., CPF. N ............ residente e domiciliado nesta Cidade de ............ na Rua .............. n. 56, figurando no polo passivo, como autoridade coatora o M. M. Juiz de Direito da ....... Vara Criminal da Cidade de .......no processo crime que tramita sob n ...... (doc. 2). 1 - O objeto deste WRIT a obteno de ordem judiciria determinando o trancamento da ao penal movida contra o paciente, por crime contra a honra, que tramita perante a ..... Vara Criminal da Cidade de ...., processo n ......, porque o fato no constitui delito. 2 - Ocorre que o paciente foi denunciado perante a Justia Estadual, na .... Vara Criminal da Cidade de .....,
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porque teria praticado crime contra a honra, tipificado no Cdigo Penal, art. ...... . Animado pelo animus defendendi, o autor produziu razes consideradas ofensivas, mas no possui evidncia manifesta de infrao penal. 3 - Pede-se espera-se que esta ordem seja concedida, liminarmente, determinando o trancamento da ao penal que tramita perante a ...... Vara Criminal desta Cidade, proc. N ....... , requisitadas as informaes da autoridade coatora, cumpridas as necessrias formalidades legais. Local, data e assinatura.
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MODELO 10 INQURITO POLICIAL - INVESTIGAES QUE SE BASEIAM EM MERAS SUSPEITAS HABEAS CORPUS EXM SR. JUIZ PRESIDENTE DO EGRGIO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA.
O advogado ..........., brasileiro, casado, OAB n ........, CPF ..........., no pleno uso e gozo da cidadania, com fundamento na Constituio Federal, art. 5, LXVIII c/c Cdigo de Processo Penal, arts. 647 e ss, vem, mui respeitosamente, impetrar esta ordem de habeas corpus em favor do paciente ................... brasileiro, casado, RG ....., CPF. N ............ residente e domiciliado nesta Cidade de ............ na Rua .............. n ......, figurando no polo passivo, como autoridade coatora o MM Juiz de Direito Titular da ....... Vara Criminal desta Comarca, no inqurito policial e na ao de busca e apreenso que tramitam sob n. (doc. 2) 1 - Objetiva-se com este WRIT trancamento do inqurito policial instaurado por requisio do Ministrio Pblico Federal, oficiante junto ...... Vara Criminal. 2 - O paciente est sendo investigado, porm, no existe fato tpico a ser provado no mbito do inqurito policial.
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3 - Pede-se espera-se que esta ordem seja concedida, liminarmente, determinando-se o trancamento do inqurito policial e da ao cautelar, e, aps, requisitadas as informaes da autoridade coatora, cumpridas as necessrias formalidades legais. Local, data e assinatura.
HABEAS CORPUS
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MODELO 11 TRANCAMENTO DE AO PENAL. CRIME TRIBUTRIO - HABEAS CORPUS
EXM SR. PRESIDENTE DO EG. TRIBUNAL DE JUSTIA e/ou EG. TRIBUNAL DE ALADA DO ESTADO DE ......
O advogado ..........., brasileiro, casado, OAB n ........ , CPF ..........., no pleno uso e gozo da cidadania, com fundamento na Constituio Federal, art. 5, inciso LXVIII c/c Cdigo de Processo Penal, arts. 647, vem, mui respeitosamente, impetrar esta ordem de habeas corpus em favor do paciente ................... brasileiro, casado, RG ....., CPF. N ............ residente e domiciliado nesta Cidade de ............ na Rua .............. n. 56, figurando no polo passivo, como autoridade coatora o M. M. Juiz de Direito da ..... Vara Criminal desta Comarca porque recebeu denncia ofertada pelo ilustre representante do Ministrio Pblico na ao penal sob n ...... (doc.), pelos fatos e razes a seguir expostos. 1 - O objeto deste WRIT obter ordem judiciria determinando o trancamento da ao penal supra mencionada, (doc.), por falta de amparo legal. 2 - Foi imputado ao paciente, fato capitulado na Lei tributria n....., art. ..., sendo certo que ainda no existe o
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crdito tributrio vez que pendem recursos administrativos interpostos pelo paciente (doc.). 3 - Pede-se espera-se que esta ordem seja concedida, liminarmente, ordenado o trancamento da ao penal supra mencionada, requisitadas as informaes da autoridade coatora, cumpridas as necessrias formalidades legais. Local, data e assinatura.
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MODELO 12 HABEAS CORPUS PREVENTIVO
EXM SR. JUIZ DE DIREITO DA ......VARA CRIMINAL DA COMARCA DE .........
O advogado ..........., brasileiro, casado, OAB n ........ , CPF ..........., no pleno uso e gozo da cidadania, com fundamento na Constituio Federal, art. 5, inciso LXVIII c/c Cdigo de Processo Penal, arts. 654, 1 b e 660 4, vem, mui respeitosamente, impetrar esta ordem de habeas corpus em favor do paciente ................... brasileiro, casado, RG ....., CPF. N ............ residente e domiciliado nesta Cidade de ............ na Rua .............. n. 56, figurando no polo passivo, como autoridade coatora o Delegado Titular do ..... Distrito Policial desta Cidade, pelos fatos e razes a seguir expostos. 1 - O objeto deste WRIT obter salvo conduto em benefcio do paciente que est na iminncia de ser preso, por arbitrariedade da autoridade coatora. 2 - Por apresentar notitia criminis de que portava arma de fogo, pelo patro do ora paciente, foi este ameaado de priso, fato que no verdade. O paciente
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necessitando retirar seus pertences para ir para o outro lugar, para ficar longe de ameaas. 3 - Pede-se e espera-se que seja expedida a ordem de salvo conduto, preservando o direito fundamental da liberdade fsica do paciente, feitas as comunicaes necessrias ilustre autoridade coatora e a autoridade judiciria de planto. Nestes termos, P. deferimento Local, data e assinatura.
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MODELO 13 INDICIAMENTO DO PACIENTE - HABEAS CORPUS
EXM SR. JUIZ DE DIREITO DA ... VARA CRIMINAL DA COMARCA DE ..........
O advogado ..........., brasileiro, casado, OAB n ........, CPF ..........., no pleno uso e gozo da cidadania, com fundamento na Constituio Federal, art. 5, inciso LXVIII c/c Cdigo de Processo Penal, arts. 647, e ss, vem, mui respeitosamente, impetrar esta ordem de habeas corpus em favor do paciente ................... brasileiro, casado, RG ....., CPF. N ............ residente e domiciliado nesta Cidade de ............ na Rua .............. n. 56, figurando no polo passivo, como autoridade coatora o Delegado Titular do ..... Distrito Policial desta Cidade, pelos fatos e razes a seguir expostos. 1 - O objeto deste WRIT obter ordem judiciria determinando ilustre autoridade coatora que no indicie o paciente no inqurito policial n ....... 2 - Imputou-se ao paciente o crime definido no Cdigo Penal, art. 171, por razo de que teria a empresa ....., emitido os cheques n ...., ...., e ....., sem fundos, do Banco ....., Agncia de ......, na cidade de ....., sendo certo
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de que o paciente teria co-autoria em tal. Por no ter nada com tal empresa, no sendo co-partcipe, no pode ser indiciado por estelionato. 3 - Pede-se e espera-se que este pedido seja colhido, concedida a ordem, liminarmente, e, aps, requisitar as informaes que entender necessrias, enviando a cpia que acompanha este pedido, devendo receber, processar e conceder a ordem, cumpridas as necessrias formalidades legais como medida de inteira justia. Local, data e assinatura.
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MODELO 14 LIBERDADE FSICA DO PACIENTE. COAO EMANADA DE PARTICULAR - HABEAS CORPUS
EXM SR. JUIZ DE DIREITO DA ... VARA CRIMINAL DA COMARCA DE ...........
O advogado ..........., brasileiro, casado, OAB n ........, CPF ..........., no pleno uso e gozo da cidadania, com fundamento na Constituio Federal, art. 5, inciso LXVIII c/c Cdigo de Processo Penal, arts. 647, e ss., vem, mui respeitosamente, impetrar esta ordem de habeas corpus em favor do paciente ................... brasileiro, casado, RG ....., CPF. N ............ residente e domiciliado nesta Cidade de ............ na Rua .............. n. 56, Apto. ......, figurando no polo passivo, como autoridade coatora o o sndico do referido Edifcio, Sr. ........, brasileiro, casado, do comrcio, RG ............., CPF .............., residente e domiciliado no mesmo Edifcio, .... andar, apt. ....... 1 - O objeto deste WRIT a obteno de ordem judiciria determinando ao sndico que no impea o ingresso do paciente no referido Edifcio. 2 - o paciente morador do Edifcio .... , Apto ...., e a pretexto de que o paciente inadimplente, no pagando
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as despesas condominiais, o sndico, aqui apontado como coator, proibiu o ingresso do paciente em sua residncia, o que significa ato manifestamente ilegal. 3 - Pede-se e espera-se que este pedido seja colhido, concedida a ordem, liminarmente, e, aps, requisitar as informaes que entender necessrias, enviando a cpia que acompanha este pedido, devendo receber, processar e conceder a ordem, cumpridas as necessrias formalidades legais como medida de inteira justia. Local, data e assinatura.
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NDICE ALFABTICO A Ao - pblica condicionada. .....................................................275 Alegao - de falta de fundamentao da deciso...............................297 - de ilegitimidade do Ministrio Pblico, em face do deferimento................................................................... 265 Alegaes - de nulidade .....................................................................275 - suscitadas em habeas corpus substitutivo de recurso ordinrio ........................................................................289 Apelao - Ministrio Pblico. ..........................................................163 - ilimitada do Ministrio Pblico.........................................175 - pelo Ministrio Pblico com vistas ao aumento da pena imposta .................................................................197 Aplicao - da pena mnima de 5 anos e 4 meses de recluso, com imposio do regime prisional inicial fechado sem qualquer fundamentao. ................................................269 B Bens - penhorados.....................................................................137 C Cabimento - do habeas corpus .............................................................23 Casamento - da vtima com terceiro: extino da punibilidade (art. 107, inc. VIII, do CP.). ............................................................57
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Colidncia - de defesa - defensor nico de co-rus.............................. 305 Coliso - de interesses capaz de legitimar a designao de curador especial (art. 33 do Cdigo de Processo Penal).............. 275 Competncia - ato de Tribunal de Alada Criminal ..................................103 - ato de Tribunal de Justia. .................................................95 - habeas corpus - ato de tribunal de justia. ......................219 - da justia federal - interrogatrio: renovao cerceamento e deficincia de defesa - provas.................. 205 - do Superior Tribunal de Justia.........................................289 - originria: Tribunal de Justia. ............................................47 Condies - da ao ............................................................................27 Conexo - probatria: artigos 76, III, e 82 do CPP.......................... 335 Crime - de furto: tentativa. CP, art. 155, 2............................... 377 - de homicdio: pronncia...................................................253 - de porte de entorpecente para uso prprio reclassificado para o de trfico no julgamento de apelo da acusao .......71 - de roubo qualificado tentado, com concesso de sursis, reclassificado para consumado no julgamento da apelao interposta pela acusao. ................................................269 - de trfico de entorpecente: caracterizao........................205 - de trfico de entorpecentes: condenao em segunda instncia........................................................... 145 - militar: homicdio qualificado............................................175 - militar: publicao ou crtica indevida (C. Pen. Militar, art. 166): no o pode cometer o militar da reserva ou reformado..................................................................... 321
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Crimes - de estupro e atentado violento ao pudor praticados contra menor de doze anos............................................. 275 D Deficincia - de defesa.......................................................................... 57 Determinao - do regime fechado ...........................................................247 Dever - do depositrio quanto conservao do bem..................137 Direito - penal e processual penal militar.........................................175 E Embargos - de declarao em habeas corpus....................................259 Espcies - de habeas corpus .............................................................19 Estelionato - alegaes infundadas de nulidade da citao editalcia .....235 Estupro - vtima menor de 14 anos de idade..................................... 57 Exigncia - de fundamentao e sua nulidade no caso: HC deferido de ofcio........................................................................ 361 F Falta - de defesa, atipicidade do fato e de falta de justa causa por inexistncia de prova da autoria. ...............................235 Fixao - da pena - reduo prevista no art. 14, pargrafo nico... 377
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Fundamentao - quanto ao acolhimento das qualificadoras ........................385 Fundamento - na gravidade do delito em abstrato ..................................247 Furto - prorrogao da medida de segurana.............................. 297 - qualificado pela fraude e estelionato qualificado, da competncia das justias estadual e federal, respectivamente. ............................................................335 H Habeas corpus - fundado na absolvio pelo Jri de co-rus do paciente por negativa de participao no crime .............................317 Homicdio - duplamente qualificado ................................................... 385 I Importao - de armamento de uso privativo das foras armadas, sem autorizao da autoridade competente............................ 125 Impugnao - do indeferimento do pedido de reproduo simulada dos fatos ........................................................................253 Imunidade - parlamentar....................................................................... 47 Inexistncia - de nulidade..................................................................... 289 Interesse - de agir ..............................................................................29 Intimao - pauta de julgamento. frustrao do direito sustentao oral. Lei n 8.038/90, art. 6, 1. ...................................153
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J Julgados - selecionados..................................................................... 45 Latrocnio - tentado: afirmado o dolo e o incio da execuo do homicdio ..................................................................225 Legislao - CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL .................................................................395 - DECRETO-LEI N 1.002, DE 21 DE OUTUBRO DE 1969 Cdigo de Processo Penal Militar ..................................429 - DECRETO-LEI N 3.689, DE 03.10.1941 Exposio de Motivos do Cdigo de Processo Penal. 419 - DECRETO-LEI N 3.689, DE 3 DE OUTUBRO DE 1941....................................................................... 421 - DECRETO-LEI N 522, DE 25 DE ABRIL DE 1969 Dispe sobre a concesso de vista ao Ministrio Pblico nos processos de habeas corpus...................... 439 - LEI COMPLEMENTAR N 35, DE 14 DE MARO DE 1979 Dispe sobre a Lei Orgnica da Magistratura Nacional. ............................................... 401 - LEI N 4.737, DE 15 DE JULHO DE 1965 Institui o Cdigo Eleitoral ........................................... 399 - LEI N 8.038, DE 28 DE MAIO DE 1990 Institui normas procedimentais para os processos que especfica, perante o Superior Tribunal de Justia e o Supremo Tribunal Federal. .....................................437 - REGIMENTO INTERNO STF .....................................403 - REGIMENTO INTERNO STJ...................................... 411 - Smula do TRF 1 Regio ..............................................443 - Smulas do STF............................................................. 441 Liminar............................................................................. 43
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Limitao - nas razes: inadmissibilidade. exame integral pelo tribunal ad quem..................................................................... 175 N Natureza - jurdica do habeas corpus ................................................17 Nulidade - jri ................................................................................121 O O - habeas corpus no Brasil ...................................................13 Ofensa - ao princpio do juiz natural................................................. 47 P Pedido - de reexame do laudo pericial e das decises das instncias a quo ..............................................................297 - para aguardar em liberdade o julgamento do recurso especial interposto, com base no art. 2, 2, da lei dos crimes hediondos (lei n 8.072/90) e no art. 5, LVII, da Constituio.................................................................. 145 Polo - ativo .................................................................................31 - passivo .............................................................................33 Prtica - Anulao de processo por inpcia da denncia imputando ao paciente o crime de estelionato - habeas corpus ........455 - Anulao de processo por vcio de citao edital habeas corpus ..............................................................453 - Apelao em liberdade - habeas corpus .........................461 - Habeas corpus preventivo............................................. 469
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- Indiciamento do paciente - habeas corpus ......................471 - Inqurito policial - investigaes que se baseiam em meras suspeitas - habeas corpus ...................................465 - Liberdade fsica do paciente. coao emanada de particular - habeas corpus .............................................473 - Relaxamento de flagrante - habeas corpus ......................457 - Revogao de priso preventiva - habeas corpus ............451 - Salvo conduto para impedir priso iminente habeas corpus ..............................................................447 - Trancamento de ao penal. crime tributrio habeas corpus ..............................................................467 - Trancamento de inqurito policial. autoridade coatora promotor de justia - habeas corpus ...........................459 - Trancamento de ao penal. crime contra a honra habeas corpus ..............................................................463 - Trancamento de inqurito policial - habeas corpus ..........449 Precedentes - do STF ............................................................................47 Precluso. .......................................................................385 Prescrio - retroativa da pretenso punitiva do Estado. .....................169 - segundo o disposto no artigo 117, V, do Cdigo Penal .....313 Presuno - de violncia (artigos 213 e 224, a do cdigo penal)..........57 Priso - civil. ...............................................................................137 Processo - penal de competncia originria dos Tribunais (LL. 8.038/90 e 8.658/93) ............................................ 361 Prova - testemunhal de autoria atinente apenas ao paciente........... 317
482
R Reconhecimento - da extino da punibilidade pela prescrio em relao ao co-ru, no HC 76.417................................................... 265 Reconstituio - do crime: reproduo simulada (artigo 7 do Cdigo de Processo Penal).........................................................121 Recurso - em sentido estrito.............................................................259 Reexame - da prova. ........................................................................259 Regularidade - do flagrante e do reconhecimento do agente.................... 239 Relao - de causalidade entre o exerccio do mandato na circunscrio do respectivo municpio e as opinies e palavras do vereador.........................................................47 Retratao - da representao, pelos pais da ofendida, mediante transao de que lhes resultou proveito financeiro............ 275 Roubo - qualificado...................................................................... 289 S Sentena - condenatria. declarao do ru, sem assistncia de defensor, de que no deseja apelar.................................. 211 - que homologara a transao com base no art. 76 da Lei n 9.099/95.............................................................. 163
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T Transao - penal (L. 9.099/95): hiptese de conciliao pr-processual, que fica preclusa com o oferecimento da denncia .........157 - penal: inaplicabilidade ao processo por crime de abuso de autoridade .................................................................157 Trnsito - em julgado do decreto condenatrio................................ 219 Vereador - julgamento........................................................................ 47 Violao - de domiclio e leses corporais....................................... 265
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BIBLIOGRAFIA
ASSAN, Ozres Eilel. Carteira Forense. Julex 1998. BRANCO, Tales Castelo. Da Priso em Flagrante - 1980 BRUNO, Anbal. Direito Penal, 1980. FERRACINI, Luiz Alberto. Habeas Corpus - Led, 1996 JESUS, Damsio Evangelista de. Cdigo de Processo Penal Anotado MIRABETE, Jlio fabrini. Manual de Direito Penal. Atlas, 1990 SANTOS e FERREIRA JR. Ozias J. e Mrio. Vademecum Jurdico. Ed. Xavante, 1997. SIDOU, J. M. Othon. Habeas Corpus, Mandado de Segurana, Ao Popular. Forense, 1983.

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Teoria ..................................................................................9 Conceito ..........................................................................11 O habeas corpus no Brasil ...........................................13

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O HABEAS CORPUS NO BRASIL

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NATUREZA JURDICA DO HABEAS CORPUS

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ESPCIES DE HABEAS CORPUS

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