ACAO CIVIL PUBLICA - SABER DIREITO, prof Thiago (vdeo-aula do youtube digitada)

AULA 01 - TEORIA GERAL

Instrumentos legislativos: CF, Lei da Acao Civil Publica, CDC, antes de entrarmos na acp, devemos fazer uma evolucao dos direitos fundamentais e do estado de direito, que dara forma aos interesses difusos: direito do consumidor, direito ambiental, etc. Assim, voltemos as revolucoes liberais do seculo XVIII, as quais trouxeram novos direitos: vida, propriedade, liberdade, um nao agir do estado; num segundo momento, sao os direitos sociais, um agir positivo do estado, saude, moradia, educacao, etc, fins do sec XIX e inicio do sec XX - constituicoes de weimar, mexicana, etc. A partir do sec XX, surge o estado democratico de direito, com direitos de cunho ecologico, ou seja, novo direito, caso do direito do consumidor - Paulo Bonavides - direitos de 4a e 5a geracao, em evolucao continua. O processo civil, nesse contexto, tem que adaptar a esses novos direitos, muitas vezes falamos desses novos direitos e deve haver instrumentos que viabilizem esse acesso a esses novos direitos. O primeiro diploma legislativo que recepcionou esses novos direitos - 3a, 4a e 5a geracoes/dimensoes (pois nao se sobrepoem, mas sim, acumulam-se) foi a politica nacional do meio ambiente, direito ao meio ambiente equilibrado, em uma primeira ideia de tutela coletiva, com legitimidade do MP nessas questoes de cunho ambiental. Existem ainda, o CDC, o ECA e o Estatuto do Idoso, dentre outros, que tutelam interesses difusos. Tais diplomas sao integrados e tem principios. Principios da acp:

1.

Acesso a justica: o principal dos principios, o processo coletivo diante de relacoes sociais massificadas, possibilita que um numero cada vvez maior de pessoas possa ser tutelado diante da justica. Ha instrumentos no ambito extrajudicial tambem: termo de ajustamento de conduta, inquerito civil, etc. Nesse sentido, todos os estudos iniciaram por obra de mauro capeletti, chamados de ondas renovatorias do processo civil. 1a: acesso a justica das pessoas necessitadas, sem recursos proprios para proverem seu ingresso no sistema judicial. Estado tem que garantir esse acesso de forma gratuita, CF, art,. 5o, LXXV, onde o mais importante foi a instrumentacao da defensoria publica; 2a: caracterizacao dos interesses difusos e coletivos, onde o processo civil prcisa criar mecanismos para tutelar esses direitos, caso da ACP; 3a: aprimoramento do processo civil, celeridade com fins de eficacia, duracao razoavel do processo, restricao de recursos meramente protelatorios, etc, nao serve um acesso a justica de cunho meramente formal, mas sim, tambem de cunho substancial. Perspectiva procedimental (mecanismos processuais, projeto de codigo de processo civil coletivo - Ada Grinover). Discussao da legitimidade esta aqui, onde ha a possibilidade de mais pessoas podendo intervir no processo coletivo. Perspectiva estrutural: Os JEC's e Defensorias Publicas estao aqui tambem. Ideia de fortalecer o PROCON tambem esta nesse interim.

2.

Universalizacao da jurisdicao: proporcionar a uniersalizacao, onde cada vez mais pessoas possam acessar a justica, antigamente, precisava de 100 acoes para tutelar um direito, hoje, basta apenas uma.

3.

Participacao popular e social: sera que as pessoas sabem que seus direitos podem ser tutelados pela acp? Ideia de justica publica, mas as pessoas em geral nao tem conhecimento sobre o que e a acp, bem como quais direitos podem ser por ela ser tutelados. Tem tambem a acao popular como instrumento de tutela coletiva, onde o proprio cidadao e legitimado para

interpor essa acao. Hoje se fala muito sobre a educacao em direitos, formando lideres comunitarios que informariam sobre direito e cidadania. Uma associacao de bairro, desde que preenchidos requisitos da lei (formacao ha mais de um ano, pertinencia tematica, etc) poderia interpor uma acp. Ocorre que por falta da participacao da sociedade, a acp esta em maos do MP, numa especie de monopolio. Os autores que trabalham com acp, tem a ideia de que a propria sociedade e quem devia tomar as redeas dessa legitimidade e interpor. Com a legitimidade da defensoria publica, houve a quebra desse monopolio, mas a ideia eh que a propria sociedade civil tome as redeas. 4. Ativismo judicial: impulso oficial (Ada Grinover), com o estado pos social, a figura do juiz sofreu alteracoes quanto sua participacao no processo judicial, os poderes publicos (executivo, legislativo e judiciario) estao vinculados aos direitos fundamentais,tendo a obrigacao de tutelar esses direitos - Ingo Sarlet - com o juiz nao sendo somente a boca da lei, mas sim, tendo um papel maior, de interpretar a lei, diante da importancia social da acp. O juiz tem maiores poderes

instrutorios, numa especie de controle judicial de politicas publicas - area dos direitos sociais - exemplos de construir um hospital, ampliar vagas em creches, etc. O juiz, quando atua num processo desses, tem que atuar de forma mais decisiva, buscando a resoluicao daquele conflito. O codigo de processo coletivo nao sera criado, mas sim, alteracoes na lei da acp, que agregara itens do projeto do codigo de processo coletivo. Tanto e que se o juiz verificar que em uma dada comarca, existe muitas acoes ihndividuais sobre o mesmo assunto, ele devera informar o MP, que estudara a possibilidade desses processos serem reunidos em um so. A imparcialidade do juiz passa a ser mitigada quando falamos em processo coletivo. 5. Economia processual: se antes eu tinha 100 acoes individuais, hoje, uma unica acp podera tutelar essas pessoas, esta

relacionado a ideia de seguranca juridica, com decisoes no mesmo sentido; 6. 7. Duracao razoavel do processo: ideia de celeridade processual, importante na area do consumidor, ambiental, Instrumentalidade do processo: sempre a servico do direito material em si (Candido Dinamarco Rangel), se o processo cria barreiras a tutela, nao eh tao celere assim, uma norma processual que dificulta alcancar o direito, deve-se preferir o direito a norma, nao e um fim em si mesmo o processo, mas sim, um veiculo para chegar a efetivacao do direito. Pergunta: existe diferenca no papel do juiz nos processos individuais e coletivos? Sim, questao do ativismo judicial, onde ha um processo individual, a exigencia da imparcialidade e maior, quando falamos em tutela coletiva (politicas publicas), o juiz devera ter um papel mais ativo, com maior responsabilidade social - escopo politico,social e economico (Candido Dinamarco Rangel) - de maior efetividade desse processo. O modelo do Estado Liberal se resumia ao juiz ser a boca da lei; hoje, ele devera ter uma atuacao maior, para conduzir o processo de maneira a chegar mais rapido ao merito. 8. Nao taxatividade: tanto do objeto quanto dos instrumentops processuais de tutela coletiva. Esta relacionado a instrumentalidade do processo, sendo que o art. 1o da lei da acp traz um rol exemplificativo - clausula aberta - exs: direito do consumidor, paisagistico, etc. Novos direitos podem surgir (evolucao dos direitos) e podem ser tutelados pela acp,com tutela cada vez maior da dignidade da pessoa humana. Art 5o, par 2o, CF, abertura do catalogo de direitos fundamentais, dada a revolucao tecnologica. Art 129, III, CF, atuacao do MP no ambito da tutela coletiva, dentre outros direitos previstos na lei da acp e na propria CF; 9. Adequada representacao da possibilidade de controle judicial: refere-se ao ente legitimado que tutelara os direitos coletivos, isso vem do modelo norte americano, a class action,

acp deles. Confere-se ao juiz a possibilidade de verificar em dada situacao, lembrar do filme Erin Brockovich onde um individuo entrou em isolado com uma acao de importancia social, se esse legitimado tem condicoes tecnicas de representar aquela coletividade no que diz respeito a defesa daqueles direitos. Nossa ACP nao tem a legitimidade do cidadao, um desses projetos queria coloca-lo como legitimido,mas nao vingou. A doutrina alega que por vezes se faz necessario esse controle, em casos em que as associacoes civis entram com acp, para evitar ma fe, fins ilicitos e imrpobos. Assim, se o juiz verifica no caso concreto situacoes afim, ele podera exercer o controle da representacao adequada, bem como em casos em que essa associacao nao tiver condicoes tecnicas para levar adiante a acao; 10. Criterio dinamico de distribuicao da prova/onus da prova : lembrar que o processo civil copletivo difere-se individual, em funcao do direito tutelado, isso se reflete na inversao do onus da prova, o CDC em seu art. 6o, VIII, a possibilidade de inversao do onus da prova em favor do consumidor. Houve uma discussao se isso se estenderia a todo o sistema coletivo, ao que a resposta e sim, jurisprudencia ambiental esta nesse sentido, TJ/RS fez isso, com base nos principios da precaucao e do poluidor-pagador (quem polui acaba socializndo o dano ambiental e prvatizando ob lucro com essa atividade). O direito ambienta diz que tem que internalizar o0s custos em funcao do dano ambiental. Assim, amplia-se a inversao do onus da prova para demais direitos coletivos, dada a dinamica do processo coletivo, pois muitas vezes quem detem a informacao (direito ambiental e consumidor, por exemplo) e o reu, dai a importancia dessa inversao.

AULA 02 - CONTINUACAO DA TEORIA GERAL

Nessa aula, trataremos, lembrando que esses principios nao esgotam, da questao do conceito e da classificacao dos direitos coletivos no sentido amplo. Essa classificacao e trazida pelo codigo de defesa do consumidor (CDC), e dotado pela doutrina de maneira consensual: individuais homogeneos, difusos e coletivos em sentido estrito - classificacao triconomica. Quando se usa a expressao direitos coletivos em sentido amplo, se esta na realidade, fazendo mencao a essa classificacao triconomica: individuais homogeneos, difusos e coletivos em sentido estrito. 1. Art. 81, par un, I, CDC, difusos: sao na verdade os mais importantes, pois trazem essa novidade, direito que pertence a todos, de forma indeterminada pela coletividade (ex, dir ambiental, art. 225, caput, CF: todos tem direito a viver em um jmeio ambiente ecologicamente equilibrado, o direito pertence a todos, mas nao de maneira a identifiar, mas sim, indeterminadamente. Nao tem como dividir o meioo ambiente e dizer que isso aqui e de A, aquilo e de B, etc. Capeletti: ar e bem juridico, atrelado a ideia do direito ambiental, pertencendo a todo conjunto da coletividade).Uma situacao de fato e que caracteriza esse direito, com as pessoas relacionadas umas com as outras pela lei.Ex: dano ambiental ou ao patrimonio, esse dano atinge a todos de forma disseminada, sem condicoes de verificar quem sao os atingidos; o patrimonio publico; a porpaganda enganosa, ondwe todos tem acesso aquela propaganda e nao tem como determinar quem foi atingido pela propaganda ou nao. Art. 81, par 1o, CDC: transindividuais de natureza indivisivel, hipotese do dano ambiental. Qualquer um dops entes legitimados para a propositura da acao pode acionar a pessoa juridica causadopra do dano; 2. Coletivos em sentido estrito: art. 81,par un, II, CDC, transindividuais de natureza indivisivel de que seuja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contraria, por uma relacao juridica que mantenha essas pessoas do grupo/categoria/classe ligadas. Ex: conjunto de pais de alunos que sofreram aumento abusivo da mensalidade da escola. A relacao juridica e entre os alunos e a instituicao de ensino e o aumento abusivo e o dano, eventual acp trara

resutlado igual a todos e nao somente aqueles pais em si. Ocorre que essas pessoas podem ser identificadas, sao determinadas, ou seja, todo o grupo. Ex2: socios de clube esportivo onde mensalidade foi aumetnada de forma abusiva, eles podem pleitear via acp a correcao dessa mensalidade. A relacao e entre eles e o clube, relacao juridica basica. 3. Individuais homogeneos: aqui os direitos nao tem natureza transindividual, a diferenca eh que o direito individual foi violado em grande escala a ponto de criar uma situacao social, nesse caso,o bem juridico eh divisivel e as pessoas sao determinaveis. Sao por excelencia direitos individuais, mas podem adquirir dimensao social. Ex:b direito do consumidor, onde uma linha de carros saiu com defeito, mas o legislador entende que isso adquire dimensao social, onde tem a possibilidade de tutelar essa situacao de maneira coletiva.

Pergunta: eh possivel no caso concreto, haver varios direitos coletivos envolvidos? Muitas vezes, a deoutrina afirma haver uma zona cinzenta na classificacao, dificultando classificar determinado direito, caso em qu nao impede a aplicacao da tutela, bem como pode haver mais de um direito envolvido. Ex: rio despeja dejetos sem tratamento em um rio, assim, temos dano ao interesse difuso - meio ambiente - mas tambem, temos o direito a saude das pessoas que bebem aquela agua - individual homogeneo- claro, que se for uma so ou poucas pessoas, o ideal seria qye elas entrassem individual ou em litis. Agora, se for muita gente, pode-se discutir via acp. Assim, a partir de um caso concretio, pode-se extrair diversos direitos. Professor Mancuso: tabagismo envolve as tres categorias, onde fumantes passivos (difuso), trabalhdores que cultivam tabaco, por causa do agrotoxico venham a sofrer danos a saude (coletivo em, sentido estruito) e os fumantes, que sofrem doenca decorrente do consumo do tabaco (individual homogeneo). Pergunta: legitimacao da acp.

LEGITIMACAO DA ACP Questao das mais relvantes partindo da questao do acesso a justica, onde houve ampliacao dessa legitimidade, pois se entendia que a restricao excessiva, restringia o acesso a justica, com feicao antidemocratica. No sistema norte-amerano, eh possivvel que o proprio cidadao interponha acp. Aqui, por enquanto, nao. De forma direta, o cidadao nao pode, somente a acao popular. Acao de vizinhanca tambem pode o proprio cidadao, exemplo de casa noturna em local inadequado. Legitimados, art. 5o, acp, sofreu alteracao elgislativa em 2007, eh dispositivo importante. a) a - MP: essa legitimidade esta tambem prevista no art. 129, III, CF, sendo o MP o grande protagonista deste sistema processual coletivo. Mais de 95% das acps sao propostas pelo MP, tem papel pro-ativo, mas nao de monopolio, pois isso teria uma feicao anti-democratica, impedindo acesso amplo a justica, pois nao haveria pluralismo de legitimados. b) b- Defensoria Publica: a alteracao de 2007 incluiu a defensoria publica, lei 11448/2007. Em uma legitimidade ampla, vindo a consolidar o entendimento de que a legitimidade nao eh exclusiva do MP; c) c- Uniao, estados, municipios e DF: atuacao eh pouco efetiva, pois muitas vezes as acps sao dirigidas a eles - reus. d) e) Autarquias, Fundacoes, Empresas Publicas e sociedades de economia mista: idem letra c; associacoes civis: tambem pouco efewtiva, exigindo preenchimentos de dois requisitos: exista mais de um ano e tenha entre seus fins institucionais a tutela do direito que ela queira pleitear. Ex: associacao de defesa do meio ambiente, ela nao pode entrar com acp sobre questao relativa a educacao, salvo se tiver pertinencia com o meio ambientew - pertinencia tematica; associacao de defesa do consumidor, tem que ter pertinencia com direito do consumidor. Art. 5o, par 4o, assim como juiz deve verificar requisito da adequacao de legitimidade, juiz pode dispensar os' requisitos quando verifiar situacao de relevancia

social. Ex: podera aceitar associacao civil constituida a menos de um ano, se o caso concreto exigir.

Legitimidade da defensoria publica: existem teorias em relacao a essa legitimidade, a saber, 1. Se pegarmos o CPC e falarmos da legitimidade da acao individual, a regra sera de que a pessoa que entra com a acao e a titular do direito, caso de legitimidade ordinaria. No caso da ACP, MP pleiteia em nome proprio direito alheio, fugindo da regra do CPC legitimidade extraordinaria, entendimento pacifico na doutrina. Eh a mais adotada. 2. Professor Mancuso e filiado a essa doutrina, falando em ampliaca da legitimidade ordinaria do CPC, onde MP defende fim institucional, sendo essa legitimidade ordinaria, podendo entrar por conta propria, nao sendo direitob alheio, mas sim fim institucional. Posicao minoritaria. 3. Defendida por prof Neri Junior, que fala em legitimacao autonoma, com base na doutrina alema, entidade legitimada para interpor tem interesse processual, mas nao material, conduzindo o processo. Defende a adocao dessa legitimidade somente para os difusos e os coletivos em sentido estrito, sendo para os individuais homogeneos, a legitimidade extraordinaria. A primeira posicao e que acaba valendo, com a ideia de substituicao processual prevalecendo. A legitimacao e extraordinaria, como falado, concorrente, pois nao esta em maos de uma so entidade, e pode ser exercida por todas ao mesmo tempo - MP e Defensoria opodem atuar no mesmo tempo. E disjuntiva, pois uma entidade nao precisa concordar com as outras para interpor acp. A legitimacao passiva, pode ser pessoa fisica, ou pessoa juridica, tanto de direito publico quanto privado. Ex: uma APP, o individuo tem que preservar

um percentual da area, assim como na area de reserva legal: mata ciliar, etc; no momento em que o individuo adquire a area torna-se sujeito passivo de uma acp interposta pelo MP, para fins de recompor a reserva legal, por exemplo. Esse entendimento e pacifico - do aquirente de uma area degradada tem responsabilidade OBJETIVA, nao interessando se ele ja adquiriu a area assim.

Haviamos

discutido

a pouca

participacao

da sociedade

civil

na

propositura da ACP, muitos sao so fatores: falta de custos para advogado, falta de informacao, etc. Pergunta: sobre a defensoria publica, existe uma adin no STF para discutir a questao da legitimidade, como fica? De fato, existe essa ADIN No 3943, proposta pela CONAMP, discute-se a al;teracao do art. 5o, II, que trouxe a legitimidade da defensoria. A tese eh de que a interpretacao conforme, no sentido de impossibilitar a atuacao da defensoria no caso de interesses difusos, podendo atuar no caso de individuais homogeneos e coletivos en sentiudo estrito. A ideia da lei era a de que possibilitasse o acesso de um maior numero de pessoas, quando falamos da defensoria publica, sao aquelas necesitadas, que nao tem dinheiro para pagar um advogado,ficando excluidas e com a defensoria sendo a unica possibilidade de acessar a justica. Ex: a saude publica, com quadro de medicos insuficiente, dada omissao do poder publico. Assim, tem-se a possibilidade de acionar a justica por meio da defensoria. Entao, retirar a legitimidade da defensoria, esta-se criando um obstaculo a mais para o acesso a justica daquelas pessoas. Existe um consenso sobre a amplicacao dessa legitimidade e inclusive se discute a possibilidade de o cidadao ingressar como legitimado! Vies democratico. Ai tu imagina afastar a legitimidade da defensoria, seria a mesma coisa de dizer que a pessoa carente nao tem direito de viver em um meio ambiente equilirado, assim como nao teria direito a educacao, saude, etc, num corte transversal da leitura dessa tese. A defensoria publica poderia entrar com acp referente a consumidores de carros caros? Nao, nao foio para isso que ela ganhou legitimidade, isso fica com o MP, mas tem que ter relevancia social. E certo que a defensoria tem que

defender pessoas necessitadas, mas nao de forma exclusiva, mas sim, na grande maioria.