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4. EL DERECHO UNIVERSAL A LA INFORMACION

En el captulo dos estudiamos cmo los cambios en la relacin de los sujetos con el mensaje, propiciaron la evolucin histrica del concepto informativo desde la idea de un derecho individual apropiable, hasta la concepcin de un derecho social que implica responsabilidades. Pero es importante que analicemos cmo se di ese cambio dentro del derecho positivo, puesto que a partir de una nueva concepcin el derecho-ciencia estructura la legislacin. (Los cambios en los conceptos modifican los valores que el concepto encierra: si la ciencia jurdica adopta una nueva concepci n para un viejo trmino, debe fijar los principios que han de proteger el nuevo valor) 4.1. LIBERTADES Y DERECHOS PRECEDENTES La primera declaracin que consagra expresamente la libertad de prensa fu el Bill of Rights de Virginia en 1776, art. 12: " La libertad de prensa es uno de los grandes baluartes de la libertad, y nunca puede ser restringida sino por gobiernos despticos". Esta es la tesis liberal con sus dos elementos: la afirmacin positiva de libertad inherente a la persona humana, y la limitacin al poder pblico con carcter de condena a una autoridad arbitraria, inclinada a restringir aquella libertad. La primera enmienda a la constitucin de los Estados Unidos adoptada en 1791, le prohbe al gobierno federal disminuir o controlar los medios de informacin. Con el tiempo, el desarrollo positivo de este derecho en los pases de corte anglosajn ser, desde luego, lacnico. Diferente es lo que existe en los pases latinos orientados por la revolucin Francesa, donde se atisba la necesidad de reglamentar la libertad, puesto que es la Declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano, la inspiradora de la tradicin (y del constitucionalismo Colombiano especficamente) : "Art. 11: La libre comunicacin de los pensamientos y de las opiniones es uno de los derechos ms preciosos del hombre; todo ciudadano puede pues, hablar, escribir, imprimir libremente, a reserva de responder del abuso de esta libertad en los casos determinados por la ley".

Con esto, no es de extraar que sea en Francia y dems pases ligados a su concepcin reglamentista sobre el reconocimiento de los derechos fundamentales o naturales de la persona humana, donde mayor vigor y frondosidad adquiere el Derecho de la Informacin a partir de leyes especiales44 . La formulacin Francesa del derecho de expresin o libertad de prensa tuvo eco en las numerosas constituciones que se sucedieron durante los siglos XIX y XX, hasta convertirse en el ms constitucionalizado de los derechos fundamentales. Sin embargo, all la posibilidad de expresar el pensamiento se fundaba en la teora segn la cual la libertad no era algo reconocido sino concedido; y como el pueblo era quien se conceda la libertad, tambin estaba legitimado para limitarla directamente o por representacin; y eso fu lo que el poder poltico muy bien comprendi.45 El origen de la libertad de prensa est ligado a las reivindicaciones burguesas de las revoluciones Americana y Francesa y a los movimientos liberales del siglo XIX, momento en el que result victoriosa una ideologa que confundi la libertad con la mera seguridad de la persona y con el reconocimiento nominal de ciertas libertades pblicas -porque lo que se estaba organizando no era el estado democrtico sino el estado liberal-. Durante mucho tiempo, la libertad de prensa fu contemplada slo en funcin de los ataques que el poder pblico pudiera hacerle; ocurri con ella lo mismo que con las otras libertades individuales: que slo aparecan perjudicadas por las actividades del gobierno. Pero de todos modos, fu una batalla constitucionalmente ganada en el siglo pasado. La prensa por su parte, no dej de ser tributaria de la sociedad burguesa que le di vida: durante ms de un siglo la informacin estuvo al servicio de los nicos que podan sostener la prensa; la libertad de prensa era su privilegio, y la libertad de expresin era el camuflaje burgus de las desigualdades econ micas. En cien aos, la prensa fu transformada no slo por la tcnica y el cambio social, sino tambin en cuanto a un pblico que adquiri conciencia de la necesidad de estar informados, porque tal como se conceba en el siglo XIX, la prensa se centraba ms en las opiniones que en la informacin de hechos o difusin de noticias (para el sistema liberal lo importante eran las opiniones individuales y adems, se trataba de una sociedad analfabeta). Pero la prensa es ahora informativa; y ms an, pretende ser explicativa y analtica: su importancia primordial ya no reside en el comentario sino en la noticia; y por eso el sentido de libertad de prensa tambin ha cambiado: ya no radica en la libertad de los editoriales sino en la libertad de informar al pblico, de transmitir los hechos (aunque el concepto mismo de 'hechos' ha soportado diversos enfoques; en la actualidad, se considera que deben reflejar los procesos sociales). La libertad de prensa como la entendieron nuestros padres culmin su ciclo desde el punto de vista de su finalidad jurdico-filosfica, al hacer cumplir en la sociedad de la revolucin industrial, la libertad de pensamiento, de expresin y de informacin, como estancias escalonadas hasta llegar al actual derecho a la informacin que las comprende a todas ellas: la libertad de expresin implica poder dar a conocer los propios pensamientos; la libertad de prensa es el derecho de publicar, y la libertad de informacin ampla an ms, pues autoriza a conocer lo que pasa. Sin embargo, mientras la libertad de prensa o el derecho a expresar las propias opiniones es tpico de una sociedad liberal, el derecho a la informacin por parte de todos los ciudadanos va ms all de las libertades tradicionales garantizadas por el constitucionalismo burgus. Ahora la informacin no es simplemente la forma de transmisin de mensajes de los individuos o de los grupos, sino un servicio de carcter e inters colectivo, anlogo a los que la sociedad ha ido creando en la historia para atender exigencias semejantes, y necesaria como medio de cognicin de la compleja realidad social que demanda la activa participacin de sus ciudadanos. Llegados a este punto, se pens en institucionalizar la informacin. 4.2. FORMULACION DEL DERECHO HUMANO

Superada la segunda guerra mundial, surge la reglamentacin del derecho a la informacin desde una perspectiva institucional a partir de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de la O.N.U. en 1948 en su artculo 19, donde describe un derecho que permaneci innominado hasta l963 cuando, en el decreto Inter Mirifica sobre los medios de comunicacin social, el concilio vaticano segundo lo "bautiza" al nombrarlo "derecho a la informacin". Las nuevas declaraciones de derechos obedecan entonces al criterio segn el cual los derechos humanos deben tener una proteccin internacional, dando importancia a lo social y al reconocimiento de los deberes propios del estado frente a los ciudadanos. Esto signific un cambio en la concepcin de los derechos fundamentales pues ya no es slo la barrera del derecho de otros individuos la que frena los pasos de cada uno, sino que hay una limitacin positiva, derivada del hecho de considerar que los derechos tienen un fin al cual sus titulares deben permanecer fieles; los derechos no son entonces slo facultades o poderes, sino funciones sociales. -Por esto se dice que la existencia de los derechos humanos est ligada a la historia, y se van realizando en cada etapa de la humanidad.46 El sistema institucional presupone la aceptacin de ciertas limitaciones a la libertad de informacin, correspondientes al compromiso de responsabilidad social que deben asumir los sujetos activos de la actividad informativa, y que se refieren a la objetividad, al respeto a los derechos o a la reputacin de los dems, a la proteccin de la seguridad nacional, el orden, la salud y la moral pblicas. La Asamblea General de las Naciones Unidas al suscribir los pactos internacionales sobre derechos humanos de 1966 (aprobados en Colombia por la ley 74/68) dice en su artculo 19: 1. Nadie podr ser molestado a causa de sus opiniones. 2. Toda persona tiene derecho a la libertad de expresin; este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica, o por cualquier otro procedimiento de su eleccin. 3. El ejercicio del derecho previsto en el prrafo 2 de este artculo entraa deberes y responsabilidades especiales. Por consiguiente, puede estar sujeto a ciertas restricciones que debern, sinembargo, estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para: a) asegurar el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems; b) La proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o moral pblicas. Y el artculo 13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos " Pacto de San Jos de Costa Rica" de 1969 (ley 16/72), reitera: Artculo 13. Libertad de Pensamiento y Expresin. 1. Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresin. Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica, o por cualquier otro procedimiento de su elecci n. 2. El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedente no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilidades ulteriores, las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar: a) el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems, o b) la proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o la moral pblicas. 3. No se puede restringir el derecho de expresin por vias o medios indirectos tales como el abuso de controles oficiales o particulares de papel para peridicos, de frecuencias radioelctricas, o de enseres y aparatos usados en la difusin de informacin o por cualquiera otros medios encaminados a impedir la comunicacin y la circulacin de ideas y opiniones. 4. Los espectculos pblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acceso a ellos para la proteccin moral de la infancia y la adolescencia, sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2.

5. Estar prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologa del odio nacional, racial o religioso que constituya incitaciones a la violencia o cualquier otra accin ilegal similar contra cualquier persona o grupo, por ningn motivo, inclusive los de raza, color, religin, idioma u origen nacional. El desarrollo positivo de estos reconocimientos intenta compaginar el derecho a la informacin con otros derechos y con los lmites demarcados en las declaraciones, para tratar de obtener un equilibrio entre la libertad y la responsabilidad social en el ejercicio de la actividad informativa, porque la historia pone ahora su acento en la democracia, y no en la libertad. 4.3. FORMULACIONES DE LA CIENCIA JURIDICO-INFORMATIVA Para comenzar el anlisis de ste derecho, seguiremos el ejemplo del profesor Desantes, quien hace un estudio sistemtico del derecho a la informacin partiendo de la exgesis del artculo 19 de la Declaraci n Universal de Derechos Humanos, para buscar all sus bases autnomas y tratando de identificar los elementos estructurales de la relacin jurdica informativa. 47 Pero antes, el trmino mismo 'relacin jurdica-informativa' ha de ser aclarado, porque si el Derecho a la Informacin fu proclamado -segn la teora del Derecho Natural- como un derecho humano, sto implica en principio, que las relaciones que de all surjan tendrn cuando menos, el carcter de justas o injustas, mas no de jurdicas. Sin embargo, en la medida en que el ordenamiento positivo acoge stos derechos fundamentales y se encarga de protegerlos y garantizar su respeto, surge en se momento una relacin jurdica entendida como dice Savigny48 : la relacin de persona a persona, determinada por una regla jurdica. Esta intersubjetividad se traduce en un tipo de derecho subjetivo, definido por el profesor Luis Recasens49 como aquel que expresa la esfera de libre actividad que tiene el sujeto en virtud del deber jurdico que pesa sobre los dems y sobre las autoridades, de no lesionar el campo libre de la conducta de dicho sujeto, ni de interferir dentro de su mbito (lo que jurdicamente se denomina un derecho erga omnes). Por su parte, el tratadista Desantes opina que el derecho a la informacin no es un derecho subjetivo unilateral -erga omnes-, sino un derecho complejo en el que se pueden ver distintos elementos: un derecho a la informacin activo (no slo para los informadores sino para todos los ciudadanos), y un derecho de informacin pasivo (no slo para los ciudadanos sino tambin para los informadores): dice que uno y otro derecho son reversibles y constituyen un sistema de flujos y reflujos.50 En nuestra opinin, el hecho de asumir alternativa y reversiblemente una actitud pasiva o activa, no implica borrar el carcter subjetivo unilateral erga omnes: si la misma formulacin de la norma contempla ambas actitudes, quiere decir que en cada momento, se est facultado activa o pasivamente para exigir de todos la no perturbacin de sa actitud que se adopte. En se aspecto, segn el profesor Soria, el derecho a la informacin requiere para su operatividad en el orden jurdico, acudir a la idea de deber.51 Parte para sto de la simplificacin del problema, en donde se afirma que la facultad central en el derecho a la informacin es la de difundir ideas, hechos y opiniones, y por lo tanto las otras dos facultades (investigar y recibir), son sus antecedentes o consecuentes necesarias. Luego, el autor se interroga ante quin se plantea como una verdadera exigencia jurdica la facultad de difundir: en un primer trmino, podra atriburse al estado el deber jurdico de no impedir el ejercicio de la difusin, y la obligacin de promoverla y potenciarla en todos los ciudadanos. -Sin embargo, el estado tambin es titular del derecho, y por lo tanto, no es el nico titular del deber-. En un segundo trmino, puede situarse el deber jurdico de informar en determinados ncleos sociales intermedios entre el individuo y el estado, como son las empresas informativas -lo cual se denominara deber profesional de informar referido tanto a las empresas como a los informadores profesionales-.

Pero para el profesor Soria, slo desde cierto punto de vista sera predicable la exclusividad del deber del estado, de las empresas informativas y de los profesionales de la informacin en cuanto a ste derecho humano, pues especifica que, desde un enfoque que afirme la existencia de deberes sociales y trascienda la visin individualista, la respuesta ha de incluir tambin el deber del ciudadano frente al derecho a la informacin: La participacin activa en la vida comn es una exigencia moral y cvica derivada de la condicin social del hombre, porque el contexto de la informacin es el contexto social, en donde encuentran su verdadero sentido todos los derechos humanos.52 Es por sto que tal atribucin del deber de informar al sujeto universal, se vincula con el deber general de solidaridad. Concluye diciendo, el autor, que el derecho universal a la informacin engendra el deber de informar en unos determinados ncleos jurdicos y sociales: Es un deber constitucional poltico y legal que incumbe al estado; es un deber profesional de informar situado en la rbita de las empresas informativas y de los profesionales de la informacin; y es finalmente un deber de solidaridad que hunde sus races en el ncleo de los deberes sociales que pesan sobre el individuo.53 Establecida entonces la calidad de la relacin iusinformativa y las funciones de los sujetos en ella involucrados, corresponde ahora s, analizar los conceptos que segn la teora general del derecho son esencia de la juridicidad: el sujeto del derecho, el objeto (aquello sobre lo cual el titular ejerce su prerrogativa jurdica) y la relacin que se entabla entre el sujeto y el objeto del derecho, expresada en el conjunto de facultades que garantiza (todo lo que el sujeto puede hacer del objeto como usar, gozar y disponer de l, lo cual toma el nombre de contenido). Partimos, para el anlisis, del famoso artculo 19 de la declaracin de la O.N.U de 1948: Art 19: "Todo individuo tiene derecho a la libertad de opinin y de expresin; este derecho incluye el de no ser molestado a causa de sus opiniones, el de investigar y recibir informaciones y opiniones, y el de difundirlas, sin limitacin de fronteras, por cualquier medio de expresin." 4.3.1. El Sujeto. Es universal: "toda persona" -sin distincin ni excepciones-: el estado, la comunidad internacional, los organismos, tambin tienen derecho a la informacin. Las legislaciones concretas para determinados grupos de personas se justifican porque stos grupos, de alguna manera, son informativamente dbiles: hay disposiciones especficas para los menores de edad y los adolescentes, porque carecen de criterio suficiente para una interpretacin correcta de los mensajes, o por consideracin a su proceso formativo.54 4.3.2. El Objeto. Es el mensaje mismo: opiniones, informaciones e ideas (ideas, porque cuando existe libertad de expresin, lo que se expresa es lo pensado) La descripcin que hace el artculo 19 permite interpretar la palabra informacin como un trmino equivalente a mensaje (que comprende mensajes de hechos, opiniones e ideas), pero tambin como el proceso a travs del cual se pone en forma la realidad (externa o interna) para luego transmitirla a travs de los medios de difusin. 55 Sin embargo en nuestra legislacin interna la palabra mensaje no se menciona. Por esto es que debemos interpretar la legislacin de la informacin conforme a los principios generales del derecho, dado que el mensaje se rige por el principio de generalidad, porque no todo lo que es difundible puede o debe ser difundido. 56 Esta no-difundibilidad de lo, en principio, difundible, es lo que incorrectamente se ha llamado los lmites del derecho a la informacin, que son lmites impuestos a los mensajes, o ms propiamente, a la facultad de difundirlos. 4.3.3. El Contenido. Consiste en las facultades de investigar, recibir y difundir.

La facultad de recibir es claro que la tenemos todos; incluso hay polucin informativa, pero es el precio de la libertad de opcin. La facultad de investigar la puede ejercitar cualquier ciudadano, pero normalmente se delega a los profesionales de la informacin. La facultad de difusin es ms estrecha, pues generalmente el ciudadano comn carece de medios y conocimientos para informar. Sin embargo, la necesaria delegacin que el ciudadano hace de sus facultades de investigar y difundir en cabeza de las empresas informativas y los profesionales de la informaci n, no convierte en mera retrica el otorgamiento de estas facultades, pues tanto el informador profesional como la empresa informativa actan en nombre del pblico, pero con responsabilidad propia: en este sentido cumplen con su "deber" de informar, y no lo hacen en ejercicio de su derecho a informar. Pero hay que recalcar que esta delegacin es slo parcial, pues no comprende la ideologa del informador, ya que se trata de un producto intelectual en donde prima la independencia.57 Procederemos ahora a analizar stos elementos fundamentales del derecho humano, buscando en ellos los principios que configuran el derecho objetivo cientficamente estructurado, y teniendo presente que el derecho subjetivo al mensaje debe estar protegido, favorecido y estimulado por el derecho de la informaci n. 44FERNANDEZ AREAL, Manuel. Introduccin al derecho de la informacin. Barcelona: A.T.E., 1977. p. 10 45 DESANTES. Curso Aspectos jurdicos del derecho a la informacin. Op cit., (s.p.i.) 46 Idem. 47 DESANTES, La informacin como derecho. Op cit. p.p. 32-94 48 Citado por SORIA, Carlos. Derecho a la informacin y Derecho a la honra. Barcelona : A.T.E., 1981. p. 91 49 RECASENS SICHES, Luis. Introduccin al estudio del derecho. 4a ed. Mxico: Porra, 1977. p.p. 140-141 50 DESANTES, La informacin como derecho. Op. cit. p.p. 224-225 51 SORIA, Derecho a la informacin y derecho a la honra. Op. cit., p. 88 52 Ibid. p. 89 53 Ibid p. 90 54 DESANTES, Curso Aspectos jurdicos del derecho a la informacin. Op cit., (s.p.i) 55 Idem 56 Idem 57 SORIA, La empresa informativa. Op cit. (s.p.i.)