FACULDADES INTEGRADAS ANTONIO EUFRSIO DE TOLEDO

FACULDADE DE DIREITO

A INVESTIGAO CRIMINAL PRATICADA PELO MINISTRIO PBLICO

Maria Gabriela Fernandes

Presidente Prudente/SP
2010

FACULDADES INTEGRADAS ANTONIO EUFRSIO DE TOLEDO

FACULDADE DE DIREITO

A INVESTIGAO CRIMINAL PRATICADA PELO MINISTRIO PBLICO

Maria Gabriela Fernandes

Monografia apresentada como requisito parcial de Concluso de Curso para obteno do grau de Bacharel em Direito, sob orientao do Professor Marcus Vinicius Feltrim Aquotti.

Presidente Prudente/SP
2010

A INVESTIGAO CRIMINAL PRATICADA PELO MINISTRIO PBLICO

Trabalho de Monografia aprovado como requisito parcial para obteno do grau de Bacharel em Direito.

Marcus Vinicius Feltrim Aquotti

Rodrigo Lemos Arteiro

rica Fabiana de Oliveira

Presidente Prudente, 29 de Novembro de 2010.

Lembra-te tambm do teu Criador nos dias da tua mocidade, antes que venham os maus dias, e cheguem os anos dos quais venhas dizer: No tenho neles

contentamento. (...) Antes que o p volte a terra, como o era, e o esprito volte a Deus, que o deu. Eclesiastes 12, 1 7.

Aos meus pais, Jnior e Tnia, ao meu irmo Neto, e ao meu namorado Alex, todos orgulho e razo de minha vida.

AGRADECIMENTOS

Em primeiro lugar, agradeo a Deus, pela vida, pelas graas e os dons que me concedeu que se fizeram extremamente necessrios para a realizao desta obra. Aos meus pais, Jnior e Tnia, por terem dedicado grande parte de vossas vidas a mim, com amor, carinho, dedicao e respeito, me passando princpios e valores dos quais jamais me abdicarei, e, por confiar nesta estudante durante todo o tempo, com incondicional apoio em minha vitria. Ao meu irmo, Jos Neto, incrvel e nico, pelos seus gestos e olhares que com toda inocncia de uma criana transmitem a calma e o companheirismo. Ao meu namorado Alex, sempre presente, pela sua pacincia, compreenso, amor, carinho, dedicao, companheirismo, confiana e principalmente apoio. Aos meus amigos, pelas palavras e demonstraes de carinho, e principalmente queles que estiveram comigo nesses anos, compartilhando fora, e buscando um mesmo ideal. Ao meu orientador, Dr. Marcus Vinicius Feltrim Aquotti, profissional e amigo, possuidor de um conhecimento inatingvel e uma pacincia incomparvel, que com sua lealdade e incentivo, ajudou a discorrer cada linha deste trabalho. A Dra. rica Fabiana e ao Professor Rodrigo Lemos, por aceitarem fazer parte da minha Banca Avaliadora. E por fim, os meus agradecimentos a todos aqueles, que de alguma forma, contriburam para a realizao deste trabalho, para o fim de uma vida acadmica e o comeo de uma vida profissional.

RESUMO
O objetivo da presente obra tratar da Investigao Criminal praticada pelo Ministrio Pblico, buscando esclarecer a polmica referente impossibilidade do Ministrio Pblico atuar de forma ativa e direta nas investigaes criminais. Para tal, traz um estudo aprofundado quanto a Polcia Judiciria e o Ministrio Pblico, origem, histria, atribuies, princpios, e principalmente sobre a fase pr postulatria da Ao Penal: a investigao. Como ver, o procedimento de investigao criminal vem de muitos anos, e de diferentes formas, onde cada povo de acordo com a sua tradio buscava atravs da investigao elucidar a materialidade e a possvel autoria do fato criminoso. Como se sabe, o direito evolui junto com a sociedade, e sendo assim, a investigao criminal tambm teve grande evoluo, porm, o seu objetivo continua o mesmo, ou seja, apurao de um fato criminoso para que o autor tenha a devida punio. A Constituio Federal de 1988, em seu Artigo 144 4 atribui o ato de investigar a Polcia Civil, sendo exercido pela Polcia Judiciria. O Ministrio Pblico tem participao nesta fase de investigao preliminar a ao penal, mas, no de forma direta e ativa, podendo o mesmo, conforme o Artigo 129 VIII da Constituio Federal de 1988, requisitar diligencias investigativas e instaurar o Inqurito Policial. Esse rgo atua tambm exercendo o controle externo da atividade policial, nos ditames do Artigo 129 VII da Constituio Federal de 1988. atravs do Inqurito Policial que a Polcia Judiciria d forma a investigao criminal, ou seja, materializa a mesma, sendo ento uma pea de carter informativo, presidida pelo Delegado de Polcia, e que ter extrema importncia na fase judicial. Ver ainda, que h diferentes entendimentos quanto atribuio de investigar do Ministrio Pblico, h doutrinadores que consagram ao parquet esse poder de investigao criminal, mas, importante afirmar que esses entendimentos no encontram na legislao brasileira dispositivos que possam servir de base, j que a Constituio Federal atribui tal ato a Polcia Judiciria. Sendo assim, para que no haja violao ao Princpio da Legalidade, apenas a lei poderia alterar tal competncia. Os doutrinadores que entendem que o Ministrio Pblico no tem a competncia de realizar investigao criminal sustentam tal tese com base na falta de previso legal, e, na ausncia de um rgo que ficaria responsvel pela realizao do controle externo da atividade exercida pelo Ministrio Pblico, por que sem ele, no estaria garantido a melhor eficcia das funes pblicas. Essas e outras, discorridas mais alm, so as questes que nos levam a concluir que a investigao criminal deve ser realizada apenas pela Polcia Judiciria, da forma estabelecida na Constituio Federal de 1988, e que o Ministrio Pblico, em muito pode contribuir, mas de forma indireta e realizando o controle externo da atividade policial, para que essas investigaes sejam extremamente eficazes.

Palavras Chaves: Ministrio Pblico. Polcia Judiciria. Investigao Criminal. Competncia. Inconstitucionalidade. Atribuies. Controle Externo.

ABSTRACT
The target of the present job is to treat of the Criminal Investigation practiced by the Public Ministry, seeking to bright the controversy related to the impossibility of Public Ministry acts direct and actively in the criminal investigations. So, brings a deep study about the Judiciary Police and also about the Public Ministry, its source, history, attributions, fundamental doctrines, and mainly about the pre postulate state of the Criminal Procedure: the investigation. As will be analyzed, the procedure of the criminal investigation comes from years ago, and by several ways, where each people, following yours traditions, sought through the investigation to elucidate the materiality and the possible criminal authorship. As it is known, the Law developed with the society, and this way, the criminal investigation also had a large evolution, but, its target continues being the same one, that is the examination of a criminal fact for punishing its properly author. The Federal Constitution from 1988, in its Article 144 4 imputed the act to investigate to the Civil Police, being exercised by the Judiciary Police. The Public Ministry has a participation in this pre postulate state of the Criminal Procedure, but, not in a direct and active way, this organ can, as allow the Article 129 VIII of the Federal Constitution from 1988, to ask for investigation and to begin the Trial. This organ also acts exercising the external control of the police activity, according to the Article 129 VII of the Federal Constitution from 1988. Its through the Trial that the Judiciary Police gives shape to the criminal investigation, namely, materialize the same one, being a piece of informative type, managed by the Police Officer, and will have an extreme importance in the judicial state. Also it will analyze that there are different comprehensions related to the attributions to investigate of the Public Ministry, there are authors that imputes to this organ this power of the criminal investigation, but, its important to say that these comprehensions dont find bases in the Brazilian legislation, because the Federal Constitution attributed this act to the Judiciary Police. So, for not to have a violation to the Legality Principle, only the law could chance this competence. The authors who understand that the Public Ministry doesnt have competence to realize the criminal investigation, support this idea in the lack of legal prevision, and, also the lack of an organ that should be the responsible by the external control of the activity done by the Public Ministry, because without this one, it wont be secured the better efficacy of the public functions. These and another questions were discussed forward, and make us to conclude that the criminal investigation must be realized only by the Judiciary Police, as it was established in the Federal Constitution from 1988, and also that the Public Ministry, can contribute for it just a little bit, but not in a direct way and making the external control of the police activity, for that these investigations be extremely efficient.

Keywords: Public Ministry. Judiciary Police. Criminal Investigation. Competence. Unconstitutionality. Attributions. External Control.

SUMRIO 1 INTRODUO .................................................................................. 10 2 MINISTRIO PBLICO .....................................................................11 2.1 Origem e Evoluo Histrica no Brasil ............................................11 2.2 Princpios Institucionais ..................................................................14 2.2.1 Princpio do Promotor Natural ...................................................... 14 2.2.2 Princpio da Unidade ...................................................................15 2.2.3 Princpio da Indivisibilidade .......................................................... 16 2.2.4 Princpio da Independncia Funcional ..........................................17 2.3 Garantias e prerrogativas ............................................................... 18 2.3.1 Vitaliciedade ................................................................................ 18 2.3.2 Inamovibilidade ............................................................................19 2.3.3 Irredutibilidade de Vencimentos ................................................... 19 2.4 Funes Institucionais ....................................................................20 2.5 Controle Externo da Polcia Judiciria ............................................21 3 POLCIA JUDICIRIA ........................................................................23 3.1 Histria ........................................................................................... 23 3.2 Atribuies ...................................................................................... 25 3.3 Princpio da Insignificncia ............................................................. 26 3.4 Poder Discricionrio ........................................................................28 4 A INVESTIGAO CRIMINAL .......................................................... 30 4.1 Conceito ......................................................................................... 30 4.2 Histria ........................................................................................... 30 4.3 Natureza Jurdica e Caractersticas ................................................. 32 4.4 Investigao Criminal e Propositura da Ao Penal ....................... 33 5 INVESTIGAO CRIMINAL E O DIREITO COMPARADO ............... 34 5.1 Direito Espanhol .............................................................................34 5.2 Direito Italiano ................................................................................. 34 5.3 Direito Portugus ............................................................................35 5.4 Direito Americano ...........................................................................36 5.5 Direito Ingls ................................................................................... 36 5.6 Direito Alemo ................................................................................ 37 5.7 Direito Francs ............................................................................... 37 6 ESPCIES DE INVESTIGAO ....................................................... 39 6.1 Inqurito Policial ..............................................................................39 6.1.1 Conceito e Finalidade ..................................................................40

6.1.2 Natureza Jurdica e Caractersticas .............................................40 6.1.3 Competncia e Atribuies .......................................................... 41 6.1.4 Trmite e Concluso ....................................................................42 6.2 Inqurito Civil .................................................................................. 45 6.3 Inqurito Policial Militar ...................................................................46 6.4 Inqurito Administrativo ..................................................................47 6.5 Comisso Parlamentar de Inqurito CPI ......................................49 6.6 Termo Circunstanciado ...................................................................50 7 INVESTIGAO CRIMINAL PRATICADA PELO MINSTRIO PBLICO 7.1 Argumentos Doutrina e Jurisprudncia ........................................52 7.2 Resoluo n. 13 do Conselho Nacional do Ministrio Pblico .......58 7.3 Princpio da Paridade de Armas ..................................................... 60 8 CONCLUSO .................................................................................... 62 BIBLIOGRAFIA .................................................................................... 64

10

INTRODUO

A presente obra tem por objetivo demonstrar a origem da Instituio do Ministrio Pblico e da Polcia Judiciria, os vrios tipos de inquritos existentes em nosso sistema acusatrio, e, demonstrar que a investigao praticada pelo Ministrio Pblico poderia causar um prejuzo de grande porte ao atual sistema acusatrio, tendo em vista, que ocorreria a fragilidade da principal e constitucional funo do Promotor de Justia na fase anterior ao Processo, que seria o controle externo da atividade policial. Para demonstrar o supracitado, busquei verificar o sistema trazido pela nossa Constituio Federal de 1988, as leis infraconstitucionais, a doutrina, a existncia e a funo dos diversos inquritos presentes em nosso sistema acusatrio, as atribuies constitucionais do Ministrio Pblico e da Polcia Judiciria, dando grande enfoque ao controle externo da atividade policial e ao uso do Princpio da Insignificncia pela Policia Judiciria. Realizei ainda um Direito Comparado no que tange a investigao criminal, especificando o surgimento e trmite da investigao em diversos pases, de cultura e procedimento diferentes do nosso sistema. Tambm objeto deste trabalho, uma anlise sobre a Resoluo n. 13 do Conselho Nacional do Ministrio Pblico, comprovando que incontestvel sua inconstitucionalidade, j que buscou trazer forma e procedimento a uma atividade no atribuda ao rgo ministerial de forma constitucional, e que, portanto, no deve ser realizada. Neste sentido, irei expor argumentos favorveis e desfavorveis investigao criminal direta praticada pelo Ministrio Publico, assunto este ainda no decidido de forma definitiva pelo Supremo Tribunal Federal, e por fim, demonstrar que o Promotor de Justia ao realizar a mesma, acaba por debilitar a sua atribuio constitucional de controle externo da atividade policial, enfraquecendo o sistema de freios e contrapesos.

11

2 MINISTRIO PBLICO

A Carta Magna adotou o Sistema Acusatrio, ainda que no tenha o feito de forma explcita, e, conferiu aos membros do Ministrio Pblico, diversas funes, entre elas a privatividade do exerccio da ao penal pblica, zelar pelo respeito aos poderes pblicos, exercer a defesa dos interesses individuais e sociais indisponveis, a prtica do controle externo da atividade policial, e, consagrou aos membros desta Instituio diversas garantias que sero abaixo tratadas.

2.1 Origem e Evoluo Histrica no Brasil

A origem do Ministrio Pblico ainda no pacificada, h na doutrina variados posicionamentos quanto a este tema. Porm, predomina o entendimento de que Instituio do Ministrio Pblico teve origem na Frana, e deu os seus primeiros passos para a atual formao. H ainda, estudos que direcionam que o primeiro vestgio da atividade do exercida pelo Ministrio Publico pode ser visto na figura egpcia do magia, que tinha como funo ser os olhos e a fala do Rei da poca, castigando os rebeldes, e reprimindo aqueles considerados violentos, com a inteno de proteger os cidados, perseguia criminosos acolhendo pedido de homens considerados justos, e, por fim, indicava os dispositivos legais a cada caso concreto, fazendo parte da instruo criminal que visava descobrir a verdade. Por outro lado, h na doutrina, indicaes de que na Antiguidade Clssica que est a origem da Instituio Ministerial, ora com os chamados foros de Esparta, que exerciam o poder de acusao, buscavam manter o equilbrio entre o poder real e o poder senatorial, ora com os temstetas gregos, que zelavam pela aplicao da lei em vigor, ora com os romanos advocati fisci, que tinham o dever de defender e proteger o Estado Romano. Seguindo os rumos historiais, h diversas fontes apontadas para o Ministrio Pblico, como membros existentes na Idade Mdia, no Direito Cannico, e na Itlia. Contudo, possvel perceber que em todos os estudos que buscam

12

encontrar a origem do Ministrio Pblico, h a utilizao da busca de membros que realizavam a fiscalizao de atos ilegais, e na pessoa dos procuradores do rei, do direito francs, que se encontra a origem mais precisa como nos traz Paulo Rangel:
A origem, assim, mais aceita e em delimitada do Ministrio Pblico se d no Direito Francs que, com o advento da Revoluo Francesa, em 1789, deu uma estrutura mais adequada instituio, tanto que a expresso at hoje usada por ns para significar o Ministrio Pblico francesa: Parquet, que significa assoalho. (RANGEL, Paulo. Investigao Criminal Direta pelo Ministrio Pblico: viso crtica. 2. ed. rev., ampl. e atual. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2005. p. 124).

E assim, com o passar dos anos, a Instituio do Ministrio Pblico passou a defender no s os interesses pessoais dos franceses soberanos, e sim, o interesse tambm do Estado, e passou a existir garantias aos membros da Instituio, como a vitaliciedade. No Brasil, a formao do Ministrio Pblico teve incio com as Ordenaes Afonsinas, que trazia a existncia do Procurador de Justia, que tinha a competncia de levar justia aos considerados necessitados, como vivas, rfos, e pessoas miserveis. Porm, foram as Ordenaes Manuelinas que trouxeram pela primeira vez de forma expressa as atribuies dos membros do Ministrio Pblico, dentre elas, alegar causas e razes, e requerer aquilo que pertence a Justia. E, em 1603, com as Ordenaes Filipinas, houve a criao da real figura do Promotor de Justia, que era nomeado pelo Rei, e denominado Promotor de Justia da Casa da Suplicao, tendo como atribuio bsica formar libelos contra pessoas, que por parte da justia deveriam ser acusados e julgados na Casa de Suplicao. Com a independncia do Brasil, surge em 1824 a Carta Poltica, que trouxe vrios traos liberais, mas, no trouxe o sistema constitucional ao Ministrio Pblico, e sendo assim, coube ao Processo Criminal de 1832, trazer que competiria ao Ministrio Pblico, ou a qualquer pessoa, em caso de infrao penal, o oferecimento de denncia necessria para a propositura da ao penal, cabendo ao denunciante (Promotor de Justia ou pessoa do povo) requerer a priso e a devida punio do sujeito infrator.

13

Aps vrias reformas e criaes constitucionais e infraconstitucionais, foi somente com a Constituio de 1946, a chamada Constituio Redentora que a Instituio do Ministrio Pblico foi trazida de forma independente em relao aos demais poderes, ganhando assim, garantias como estabilidade, ingresso mediante concurso pblico, inamovibilidade dos seus membros, e, representao da Unio em Juzo. Por fim, com a Constituio de 1988, ganha o Promotor de Justia a forma constitucional de Instituio permanente, extremamente necessria funo jurisdicional do Estado, tendo como competncia a defesa da ordem jurdica, dos direitos pessoais e sociais indisponveis, e a defesa do regime democrtico. Com esta Instituio sendo tratada de forma mais adequada e sistemtica, o Promotor de Justia estava pronto para garantir a sociedade, como nos traz Tourinho Filho (2006, p. 222) o direito de ter em seu favor um corpo institucional, que se alteia com atribuies, para repelir at mesmo, os desmandos do poder poltico com somatrio de fora nunca visto. A partir da, o Ministrio Pblico, passou a no ter associao nenhuma com qualquer dos trs poderes, tendo o poder de se auto organizar, atravs de estatuto prprio, e de inclusive, elaborar seu projeto oramentrio, podendo ainda, participar de forma ativa da escolha de sua liderana. Neste sentido, dispe Jos Afonso da Silva (2005, p. 597-598):
O Ministrio Pblico vem ocupando lugar cada vez mais destacado na organizao do Estado, dado o alargamento de suas funes de proteo de direitos indisponveis e de interesses coletivos. A constituio de 1891 no o mencionou, seno para dizer que um dos membros do Supremo Tribunal Federal seria designado Procurador Geral da Repblica, mas uma lei de 1890 (de n. 1030) j o organizava como Instituio. A Constituio de 1934 o considerou como rgo de cooperao nas atividades governamentais. A de 1946 reservou-lhe um ttulo autnomo, enquanto a de 1967 o incluiu numa seo do Poder Judicirio e a sua Emenda 1/69 o situou entre os rgos do Poder Executivo. Agora, a Constituio lhe d relevo de instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis.

Com isso, a Instituio do Ministrio Pblico vira uma pgina de sua histria, deixando para trs um passado de submisso, para atualmente assumir um papel fundamental ao Estado Democrtico de Direito, estando municiado de

14

garantias, princpios, e vedaes constitucionais, inclusive superiores a de qualquer outra Instituio Brasileira.

2.2 Princpios Institucionais

de pacfico entendimento na doutrina atual, que com o termo princpios, entendem-se normas fundamentais que possuem algumas funes como estabelecer diretrizes de um sistema de normas, buscarem o verdadeiro alcance da lei, e integrar ordenamento jurdico. Neste mesmo sentido, nos traz Norberto Bobbio (1991, p. 158):
[...] se so normas aquelas das quais os princpios geais so extrados, atravs de um procedimento de generalizao sucessiva, no se v por que no devem ser normas tambm eles: se abstraio da espcie animal, obtenho sempre animais, e no flores ou estrelas. Em segundo lugar, a funo para qual so extrados ou empregados a mesma cumprida por todas as normas, isto , funo de regulamentar um caso.

Cabe salientar que os princpios no devem ser confundidos com regras, que podem ser consideradas como normas que imediatamente descrevem algo, enquanto que os princpios estabelecem uma finalidade, um fim a ser atingido. Aos aplicadores do Direito, violar um princpio muitas vezes pode ser considerado uma violao mais grave do que transgredir uma norma, podendo ser uma forma at de inconstitucionalidade dependendo do escalo do princpio violado. Deve-se registrar, que a cada um dos ramos jurdicos h um conjunto de princpios, e, analisaremos a seguir queles que compem a Instituio do Ministrio Pblico.

2.2.1 Princpio do promotor natural

Este princpio est disposto de forma explcita nos Artigos 5 XXXVII, 5 LIII, 129 I e 129 2, todos da Constituio Federal de 1988, no admitindo que seja retirada a atribuio de um rgo do Ministrio Pblico para designao de outro, ainda que de forma unilateral, pelo Procurador Geral.

15

O Promotor Natural a garantia de que toda pessoa tem um rgo de execuo do Promotor, tendo este todas as suas atribuies estabelecidas em lei. Este princpio existe muito mais para a sociedade, do que para o Promotor de Justia propriamente dito, tendo em vista que, no atual Estado Democrtico de Direito, os rgo estatais devem ter suas atuaes direcionadas por princpios, inclusive da impessoalidade, da moralidade e da legalidade. Segundo este princpio o membro do Ministrio Pblico no deve estar submisso a nenhuma regra, a no ser aquelas j dispostas em lei, e em princpios que informam tal Instituio. Neste sentido o Supremo Tribunal Federal (1993, p. 13.142) j se manifestou:
O postulado do Promotor Natural, que se revela imanente ao sistema constitucional brasileiro, repele, a partir da vedao de designaes casusticas efetuadas pela Chefia da Instituio, a figura do acusador de exceo. Esse princpio consagra uma garantia de ordem jurdica destinada tanto a proteger o Membro do Ministrio Pblico, na medida em que lhe assegura o exerccio pleno e independente de seu ofcio, quanto a tutelar a prpria coletividade, a quem se reconhece o direito de ver atuando, em quaisquer causas, apenas o Promotor cuja interveno se justifique a partir de critrios abstratos e predeterminados, estabelecidos em lei.

Com isso, tm-se demonstrado que, com exceo das hipteses que admitem legalmente designao de Promotores de Justia em determinados casos, estaria o Procurador Geral de Justia buscando satisfazer apenas os seus anseios, afrontando assim, o princpio acima discorrido.

2.2.2 Princpio da unidade

O princpio a Unidade presente no Ministrio Pblico, quer demonstrar que todos os rgos que o integram so componentes de apenas uma Instituio, que tem como chefe o Procurador Geral de Justia. A unidade que aqui tratamos deve ser estabelecida dentro de cada rgo, no havendo, por exemplo, unidade entre o Ministrio Pblico da Unio e o

16

Ministrio Pblico dos Estados, tendo em vista que cada um deles possui suas respectivas chefias, e so dotados de autonomia orgnica e financeira. Porm, h a hiptese da existncia de um nico Ministrio Pblico, analisado sob uma ptica funcional, como discorre Emerson Garcia (2008. p. 55) [...] j que a Instituio por intermdio de cada um dos seus ramos, desempenha, no seu mbito de atuao, as funes institucionais que lhe foram atribudas pelo texto constitucional. Com isso, possvel a troca de informaes de forma sigilosa entre o Ministrio Pblico Estadual e o Ministrio Pblico Federal para a instruo de procedimentos de ambos. E, de grande importncia informar que, havendo a ocorrncia de um embate entre rgos do Ministrio Pblico distintos, no caso de alegarem a ausncia de algum tipo de atribuio para atuarem em determinada situao, cabe ao Supremo Tribunal Federal, dirimir o conflito nos termos do artigo 102 inciso I da Constituio Federal de 1988, haja vista que este tipo de conflito ocorre entre os prprios Estados, atravs de seus rgos, pois com eles que o Estado atua.

2.2.3 Princpio da indivisibilidade

O princpio da indivisibilidade aquele que traz a Instituio do Ministrio Pblico a permisso para que um de seus membros substitua o outro, desde que seja na mesma funo, e que esta substituio no acarrete qualquer tipo de maldade ou vcio, e que ocorra, obviamente, quando houver real necessidade. Esta substituio do qual o Princpio da Indivisibilidade trata deve observar o previsto em lei, no podendo ocorrer pura e simplesmente para satisfao dos anseios de superiores, sob pena de violao ao Princpio do Promotor Natural, anteriormente estudado. Nesta linha de raciocnio nos traz Tourinho Filho (2008, p. 353):
Dentro de cada um desses Ministrios Pblicos seus membros podem ser substitudos uns pelos outros. A substituio, contudo, como se infere da Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico, do Estatuto do Ministrio Pblico da Unio e das Leis Orgnicas dos Ministrios Pblicos de cada Estado, no pode ser feita ao bel-prazer do Procurador Geral. Ela prevista em lei,

17

e nenhuma substituio pode ser feita ao arrepio. No pode o chefe do Parquet designar este ou aquele membro do Ministrio Pblico para agir em nome do titular, salvo nas hipteses de remoo, promoo, suspeio, impedimento, vale dizer nas hipteses legais. A indivisibilidade est contida na unidade, j que as substituies nos casos previstos em lei, s podem ocorrer em cada um dos Ministrios Pblicos. [...] Cada Ministrio Pblico um s corpo com o respectivo Chefe. Indivisvel. Quando um dos seus membros fala, fala pela Instituio a que est vinculado.

Com isso, dentro de cada Ministrio Pblico, seja na esfera estadual seja na federal, o princpio da indivisibilidade visa e assegura a ininterrupo das atividades realizadas por seus membros.

2.2.4 Princpio da independncia funcional

O princpio da independncia funcional nos traz de forma bsica e simples que o membro do Ministrio Pblico deve ter liberdade de convico, ou seja, podendo expor suas manifestaes no exerccio de sua atividade, conforme o seu convencimento, a sua conscincia e em acordo com os ditames da lei, sem qualquer influencia ou interferncia de hierarquia superior. No artigo 28 do Cdigo de Processo Penal temos de forma exemplificativa a presena do princpio da independncia funcional em casos de discordncia entre o Procurador Geral da Justia e o Promotor no que se refere ao arquivamento, como discorre Alexandre de Moraes (2004, p. 518):
[...] pois, discordando o Procurador Geral de Justia da promoo do arquivamento do Promotor de Justia, poder oferecer denuncia, determinar diligencias, ou mesmo designar outro rgo ministerial para oferece-la, mas jamais poder determinar que o proponente do arquivamento inicie a ao penal.

Ou seja, o Procurador Geral e a Administrao Superior no tem qualquer tipo de ingerncia nas manifestaes dos Promotores de Justia, ou dos Procuradores, na rea judicial ou extra judicial, tendo em vista que os membros do Ministrio Pblico so rgos independentes do Estado. Cabe salientar, que a hierarquia presente na Instituio do Ministrio Pblico se refere apenas s questes de carter administrativo, como frias, afastamentos, licenas, sendo inclusive, conforme o artigo 85 inciso II da Constituio Federal de 1988, caracterizado crime

18

de responsabilidade qualquer ato vindo do Presidente da Repblica que violar, atentar ou ofender o livre exerccio das atividades do Ministrio Pblico. importante destacar que, o principio da independncia funcional franqueia que haja discordncia dentro de um mesmo processo, como no caso de um Promotor de Justia ao substituir outro, ter entendimento divergente do anterior, ou ainda, quando o Procurador de Justia informar o seu opinativo, demonstrar entendimento contrrio ao estabelecido em primeiro grau.

2.3 Garantias da Instituio do Ministrio Pblico

As garantias existentes na Instituio do Ministrio Pblico, tm como finalidade assegurar o livre exerccio da funo ministerial, tanto como Instituio quanto de seus membros. Essas garantias no tm como fundamento criar privilgios a funcionrios pblicos, mas sim, assegurar a alguns agentes do Estado, em funo da atividade que estes exercem, garantias para que possam cumprir com o seu dever de forma efetiva, em favor e proveito do interesse pblico. As garantias direcionadas aos Membros do Ministrio Pblico esto dispostas no artigo 128 5 inciso I da Carta da Repblica, do qual coloca os integrantes desta Instituio em situao similar a dos magistrados.

2.3.1 Vitaliciedade

Aps o estgio probatrio pelo perodo de dois anos, com o efetivo exerccio do cargo de Promotor de Justia, conquistado mediante concurso pblico de provas e ttulos, o membro do Ministrio Pblico adquire a garantia de vitaliciedade, podendo perder o cargo apenas atravs de sentena judicial transitada em julgado. O membro do Ministrio Pblico ter durante o estgio probatrio supracitado, a avaliao de seu trabalho e sua conduta, avaliao esta realizada pela Corregedoria Geral do Ministrio Pblico, que realiza inspees, correies e

19

anlise de peas. Com o fim do perodo de estgio probatrio, a Corregedoria Geral que o avaliou, elabora um relatrio, e o encaminha ao Conselho Superior do Ministrio Pblico, cabendo a este deliberar acerca da garantia da vitaliciedade, e, ao Colgio de Procuradores julgarem se eventualmente houver a proposio de recurso. A perda do cargo s pode acontecer em situaes especificadas em lei, e, ocorrendo alguma destas, a perda do cargo deve ser proferida pelo Tribunal em ao prpria.

2.3.2 Inamovibilidade

Esta garantia assegura aos membros do Ministrio Pblico a sua inamovibilidade, ou seja, os protegem de investidas no sentido de subtrair-lhe funes ou at mesmo realizar a remoo sem a devida e expressa anuncia. Contudo, este princpio carrega exceo prevista na Constituio Federal de 1988, pois h a possibilidade da maioria absoluta dos integrantes do Conselho Superior do Ministrio Pblico, em caso de relevante interesse pblico, remover o membro do Ministrio Pblico do cargo, e assegurar-lhe ampla defesa. Deve ser exposto tambm, que ao garantir a Inamovibilidade ao Promotor de Justia, a Constituio Federal de 1988, incorporou o Princpio do Promotor Natural, j explicado anteriormente, que apenas uma garantia mais ampla, pois visa proteo do membro do Ministrio Pblico, do imputado e da coletividade.

2.3.3 Irredutibilidade dos vencimentos

de conhecimento de todos que a Instituio do Ministrio Pblico deve atrair agentes para a atividade ministerial sem a promessa de recebimento de grandes fortunas, porm, com a perspectiva de receber um pagamento condizente com a relevncia da funo exercida, tendo desta forma, facilidade na seleo de bons profissionais, alm da permanncia e dedicao dos mesmos.

20

Com subsidio fixado de forma proporcional ao exerccio de cada funo, fica a garantia da irredutibilidade de vencimentos estendida aos demais servidores pblicos, conforme o artigo 37 inciso X da Constituio Federal de 1988, ou seja, tanto os membros do Ministrio Pblico quanto os demais servidores pblicos no podem sofrer reduo nos valores percebidos mensalmente.

2.4 Funes Institucionais

Dentre as diversas funes institucionais dadas aos membros do Ministrio Pblico, destaca-se a de promover, de forma privativa, a ao penal pblica, zelar pelo respeito dos Poderes Pblicos, promover inqurito civil e a ao civil pblica para proteo de patrimnio pblico e social, promover ao de inconstitucionalidade para fins de interveno da Unio e dos Estados nos casos previstos na Constituio Federal de 1988, e exercer o controle externo da atividade policial. Na Constituio Federal de 1988, mais especificadamente nos artigos 127 2 e 3, os membros do Ministrio Pblico, tm asseguradas autonomias, como funcional, administrativa e financeira, o que no o isenta da fiscalizao realizada pelo Tribunal de Contas e pelo Conselho Nacional do Ministrio Pblico, e no exime os seus membros, que desempenham funes administrativas, de uma eventual ao de improbidade administrativa, ao civil pblica ou ao criminal devida a m gesto dos recursos. A Autonomia funcional refere-se ao Ministrio Pblico enquanto Instituio Independente, ou seja, ao cumprir os seus deveres institucionais, o membro do Ministrio Pblico, como discorre Pedro Lenza (2005, p. 397) no se submeter a nenhum outro poder (Legislativo, Executivo ou Judicirio), rgo ou autoridade pblica, etc. Deve observar, apenas, a Constituio, as leis e sua prpria conscincia. Quanto autonomia administrativa, cabe dizer que a capacidade dada a Instituio do Ministrio Pblico de organizar e direcionar o seu prprio rumo, ou seja, realizar a sua gesto e a sua administrao sem a interveno e influencia de demais Poderes da Repblica. Nesta autonomia, cabe tambm a Instituio do

21

Ministrio Pblico, a iniciativa legislativa de propor a extino ou a criao de cargos e servios auxiliares, conquistados atravs de concurso pblico, e tambm, a iniciativa de criar leis referentes organizao, atribuio, estatuto, sistema de remunerao e planos de carreira. No que se refere autonomia financeira, cabe dispor que consiste na possibilidade do Ministrio Pblico elaborar a sua prpria proposta de oramento, com aplicao de recursos, sempre dentro dos limites impostos pela lei de diretrizes oramentrias. Embora exigida a observncia da lei de diretrizes oramentrias, a realizao de despesas que excedam tais valores dispostos na mesma, podem ser, de forma excepcional, aceitas desde que, conforme o artigo 127 6 da Constituio Federal de 1988, autorizadas com antecedncia, e, que haja abertura de crditos suplementares.

2. 5 Controle Externo da Polcia Judiciria

Realizando uma comparao temos que nos pases da Amrica Latina o Ministrio Pblico exerce a posio de orientador da Polcia Judiciria nas investigaes das infraes penais, na Espanha, cabe ao Ministrio Pblico as investigaes preliminares, e neste caso, a polcia judiciria exerce uma funo de auxlio, em Portugal, a polcia judiciria tambm exerce uma posio de auxiliadora, pois as investigaes e apuraes a princpio so secretas, e ficam a cargo do Promotor de Justia, ou seja, do Ministrio Pblico. No Brasil, ocorre praticamente o contrrio aos pases acima descritos, pois em territrio nacional a posio do Ministrio Pblico, e a sua funo no que se refere a Polcia Judiciria a de controlar externamente a atividade policial, tendo em vista que em nosso pas, a iniciativa da investigao criminal do Delegado de Polcia, investigao esta que pode ser realizada de ofcio, atravs de requisio do Ministrio Pblico, ou ainda, a requerimento da parte ofendida, sendo assim, vemos que no h uma subordinao direta entre a Polcia Judiciria e o Ministrio Pblico, porm, a Constituio Federal, imps ao titular da ao penal pblica, ou seja, ao

22

Ministrio Pblico, a obrigao de executar uma funo de superviso direta ao trabalho exercido pela polcia judiciria. Esse controle externo permite ao Promotor de Justia que ele requisite algumas diligncias a Polcia Judiciria, e que fiscalize o cumprimento das mesmas, podendo tambm, instaurar procedimentos administrativos de sua presidncia, para a apurao de infraes penais, desde que entenda que seja necessrio a determinado caso concreto, porm, no poder jamais, causar prejuzos s investigaes realizadas juntamente pela polcia judiciria. O legislador, ao redigir o contedo do Artigo 201 do Estatuto da Criana e do Adolescente (2009, p. 1060), se mostrou mais abrangente em relao aos horizontes da atuao do Ministrio Pblico, pois neste artigo ele discorre em seu inciso VII:
Compete ao Ministrio Pblico: instaurar sindicncias, requisitar diligncias investigatrias e determinar a instaurao de inqurito policial, para apurao de ilcitos ou infrao s normas de proteo infncia e juventude.

Em regra, a investigao criminal deve ser realizada presidida por autoridade policial, mas, h algumas modalidades de investigao que so presididas por diferentes autoridades, como a Polcia Militar, o Ministrio Pblico, e membros do Legislativo. A Constituio Federal, da mesma forma que no afirmou que o Ministrio Pblico pode presidir uma investigao de ilcitos penais, tambm no afirmou que essa presidncia caberia de forma privativa a Polcia Judiciria, e utilizou-se da expresso com exclusividade. Sendo assim, podemos ter uma breve concluso de que as investigaes criminais, em determinadas hipteses, que ainda traz discusso na doutrina, so presididas por outros rgos sem que a Constituio Federal de 1988 traga esta atribuio de forma expressa.

23

3 POLCIA JUDICIRIA

Ao falarmos de Polcia, logo nos vm mente um sinnimo a represso, represso essa referente Ditadura Militar, onde a Polcia no era um rgo que tinha como misso a conservao e garantia de paz e tranquilidade, mas sim um rgo repressor, reconhecido de maneira pejorativa. Com o fim da ditadura, e a entrada e fortalecimento do Estado Democrtico de Direito, polcia continuou carregando consigo um sentido de represso, mas trouxe tambm um sentido de preveno. Em qualquer uma das duas formas de atuao da polcia, seja na represso, seja na preveno, ela deve atuar de forma estrita a legalidade, sendo a represso nada mais nada menos, do que usar da fora estatal que lhe cabe para que a lei seja obedecida e cumprida, e o que fcil perceber, que a represso no se perfaz sobre todos, mas somente sobre aqueles que extravasam os limites traados pela legislao. Devemos verificar que o poder de polcia e a funo policial no devem ser confundidos, pois a funo de polcia cabe apenas a alguns rgos pblicos, e o poder polcia cabe a todo Estado, estando presente no dia-dia do cidado atravs de vrios rgos, o poder que a administrao pblica possui para funcionar como uma espcie de freio aos abusos do direito individual, em seu significado amplo, o poder de polcia envolve um sistema de regulamentao interna, onde o Estado no tem como objetivo preservar apenas a pacificao pblica, mas, instituir aos cidados regras que permitam o bom convvio social, e regras essas que se tornam imprescindveis para evitar conflitos de garantias e de direitos. A polcia judiciria no tem nenhuma relao de dependncia ou subordinao a nenhum rgo, nem ao Ministrio Pblico, que o rgo que exerce o controle externo dessa atividade policial, conforme veremos mais de forma mais especfica no decorrer do trabalho.

3.1 Histria

24

A origem da Polcia Judiciria no Brasil se d desde o seu descobrimento, quando Portugal j demonstrava certa insegurana, pois queria defender o territrio descoberto de estrangeiros e invasores. Sendo assim, em 1548, as funes de polcia eram exercidas por aquele conhecido como Capito Mor, que realizava uma funo de auxlio ao Governador Geral no que se referia a segurana da Colnia. Em 1619, as atividades inerentes polcia judiciria continuavam a serem exercidas, mas no havia a existncia de um rgo apenas com essa competncia, eram os chamados alcaides que exerciam tal funo nas vilas de Colnias, onde realizavam diligncias para a priso de malfeitores, e daqueles que realizavam condutas que no eram condizentes com os princpios e legislaes da poca, esses alcaides estavam sempre acompanhados de um servial que exercia a funo de escrivo, e sendo assim, ele lavrava um termo que posteriormente seria apresentado ao magistrado, mais tarde, surgiu nessas Colnias um cargo denominado Ministro Criminal, cargo este que atribua determinada pessoa, a funo de Juiz e de Policial, onde tinha como misso manter a paz, e determinar a priso de criminosos. A partir de 1808, foi criada a Intendncia Geral da Polcia da Corte e do Estado do Brasil, que tinha sede no Rio de Janeiro, e ainda, a Secretaria de Polcia, que considerada a infncia da atual Polcia Civil, e assim, foi consagrado nesta estrutura policial o exerccio da polcia judiciria no Brasil, e, no perodo imperial, o desempenho desta funo coube aos Delegados do Chefe de Polcia, cargo este, que foi preservado aps a Proclamao da Repblica em 1889. Em 1902, quando j havia sido aprovado o Cdigo de Processo Criminal, o Presidente da Repblica da poca modificou o servio policial, chamando-o de Polcia Civil do Distrito Federal, e com essa modificao havia um Chefe de Polcia que dirigia a Polcia Civil, Delegados responsveis por circunscries urbanas, e vrios outros cargos, e aqui, a origem da policia civil brasileira, se confunde com a origem da polcia civil da capital do pas. Foi em 1967, com a Ditadura Militar, que a Polcia Civil perdeu as atribuies que eram relativas ao policiamento que vinha sendo realizado desde 1866, e essa competncia passou a ser exclusiva dos policiais militares estaduais. De fato percebemos que o servio policial do pas sofreu diversas mudanas, ora

25

para integrar a polcia judiciria com a polcia ostensiva, ora para disciplinar e melhorar as suas atividades. Atualmente, a Polcia Judiciria funciona de forma independente e, conforme supracitado, no tem subordinao a nenhum rgo ou Instituio de Poder, e realiza o seu poder investigatrio atravs do Inqurito Policial, que posterior a sua concluso, remetido ao Juzo Criminal Competente, fornecendo subsdios ao Ministrio Pblico para que este inicie a competente Ao Penal Pblica.

3.2 Atribuies da Polcia Judiciria

A Polcia Judiciria (2008) traz como misso, nos termos da sua Lei Orgnica e da Lei de Organizao de Investigao Criminal (LOIC):
[...] coadjuvar as autoridades judicirias na investigao e desenvolver e promover aes de preveno, deteco e investigao da sua competncia ou que lhe sejam cometidas pelas autoridades judicirias competentes.

J a Constituio Federal de 1988, em seu artigo 144, traz a organizao e as funes dos rgos responsveis pela segurana interna nacional, dispondo que a segurana pblica um dever do Estado, e que este, utiliza-se da polcia para a preservao da paz pblica, da segurana das pessoas, e de seus patrimnios:
Art. 144 - A segurana pblica, dever do Estado, direito e responsabilidade de todos, exercida para a preservao da ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio atravs dos seguintes rgos: I. Polcia Federal II. Polcia Rodoviria Federal III. Polcia Ferroviria Federal IV. Polcia Civil V. Polcia Militar e Corpo de Bombeiro Militar.

E, especificadamente sobre a Polcia Civil e a funo de Polcia Judiciria, a Constituio Federal de 1988 (2009, p.50), discorre que [...] s policias civis, dirigidas por Delegados de Policia de carreira, incumbem a, ressalvada a

26

competncia da Unio, as funes de polcia judiciria e a apurao de infraes penais, exceto as militares. Sendo assim, vemos que a Polcia Judiciria tem como atribuio, alm de manter o Estado Democrtico, realizar uma atividade repressiva aos ilcitos penais, e que, no h dvidas de que o constituinte atribuiu a Polcia Judiciria, a atividade e o poder de investigar e apurar tais ilcitos. Deve-se evidenciar que a investigao de ilcitos penais cometidos se d por meio das investigaes criminais, que concretizada com o Inqurito Policial, instituto este de competncia da Polcia Judiciria, com exceo dos crimes militares, de acordo com o supracitado, do qual o Delegado de Polcia o Presidente e, portanto, est apto a praticar e determinar diligncias de investigao criminal. Fica evidente, que o grande objetivo, que consequentemente a grande atribuio da polcia judiciria, da investigao criminal a elucidao de crimes cometidos, buscando provas que sejam capazes de demonstrar tanto ao rgo julgador quanto ao rgo acusador, a autoria, a materialidade, os motivos, as circunstncias, e outros aspectos do crime, que so relevantes para que tais rgos realizem suas funes. Deve-se ainda levar em considerao, que a investigao praticada pela Polcia Judiciria, acaba sendo uma forma de garantir aos cidados os seus direitos fundamentais, pois com o inqurito policial os mesmos no sero submetidos a um processo criminal sem um fundamento. E, com essa principal atribuio, que a Polcia Judiciria deve ser reconhecida e valorizada constantemente, no por capricho ou por simples valorao, mas, por que a instituio que mais se aproxima da verdade real dos fatos delitivos.

3.3 Princpio da Insignificncia

O princpio da Insignificncia foi trazido doutrina por Claus Roxin, que atravs deste princpio, tinha a inteno de propor a interpretao restritiva dos tipos penais, tendo a excluso da conduta do tipo a partir da insignificante importncia das

27

leses ou danos obtidos, aos interesses sociais, dizendo ainda que o legislador no tem a devida competncia para que castigue, de forma absoluta, condutas que a princpio seriam ilcitas mas que no trazem leses aos bens jurdicos. Ele reconhecia que o princpio da insignificncia no estava presente em todo o tipo delitivo, e sim era uma espcie de auxiliar de interpretao, que tinha a finalidade de restringir o teor liberal do tipo formal, conformando-o a condutas socialmente admissveis de suas leses aos bens jurdicos tutelados. (BRUTTI, Roger Spode, O princpio da Insignificncia e sua aplicabilidade pela Polcia Judiciria, 2005, p. 1). Aps este breve relato, podemos dizer que conforme o Princpio da Insignificncia, as ofensas consideradas no lesivas ao bem jurdico, no justificaria a presena do Direito Penal, por que este ficaria desproporcional ao aplicar a represso por conta de fatos manifestamente insignificantes. Importante ressaltar a repercusso de tal tema e a sua atual posio no pensamento jurdico nacional, com a leitura de determinadas decises

jurisprudenciais:
Uma vez verificada a insignificncia jurdica do ato apontado como delituoso, impe-se o trancamento da ao penal (PASSARINHO, Aldir, RHC n. 6686901, STF, 1989). Princpio da insignificncia. O resultado (sentido jurdico penal) deve ser relevante, quanto ao dano, ou perigo, ao bem jurdico tutelado. De mnima non curat Praetor. Modernamente, ganha relevo o princpio da insignificncia. O delito (materialmente examinado) evidencia resultado significativo. Deixa de s-lo quando o evento irrelevante. No obstante

concluso doutrinria diversa, afirmando repercutir na culpabilidade, prefiro tratar a matria como

excludente de tipicidade, ou seja, o fato no se submete descrio legal (AURLIO, Marco, HC n. 77.033, STF, 1998).

28

Destaco ainda, que, alm dos Tribunais Superiores, como demonstram as jurisprudncias acima expostas, os Tribunais Regionais Federais tambm tm decidindo de forma reiterada, que os delitos que resultam pequenos danos ou leses, ou ainda destitudos de potencial lesivo, devem ser tidos como delitos materialmente atpicos.
Penal. Apelao criminal. Descaminho. Apreenso de mercadorias em pequena quantidade e de pequeno valor. Princpio da Insignificncia. Embora a conduta se enquadre na norma contida no artigo 3341 d do Cdigo Penal, o Direito no pode se restringir apenas ao formalismo da lei, sendo, portanto, coerente proximidade de sua interpretao com a nossa realidade social. O direito penal tem como objetivo a proteo qualificada de bens jurdicos, atuando quando os instrumentos oferecidos por outros ramos do direito, no se apresentam suficientes a reprimir determinada conduta, e tambm, quando a leso ao bem jurdico realmente grave. De acordo com o laudo mercealgico, verifica-se que foram apreendidas mercadorias em pequena quantidade e de pequeno valor, sendo certo que a jurisprudncia orientada no sentido da irrelevncia do procedimento. Precedentes do STJ. Assim, no h como considerar lesiva a conduta de meros camels, de baixa instruo que esto lutando para sobreviver. (CALMON, Eliana, ACR n. 96.02.24262-0, TRF 2 Regio, 2000).

Cabe relatar um breve comento acerca do Poder Discricionrio da Autoridade Policial, para que possa entender a aplicao do Principio acima discorrido na Policia Judiciria.

3.4 Poder Discricionrio

Poder ou Ato Discricionrio aquele praticado com liberdade de escolha de seu contedo e de seu destinatrio, tendo em vista a forma de sua realizao, a oportunidade e a convenincia, sendo assim, cabe ao Delegado de Polcia, conforme disposto no prprio ordenamento jurdico nacional, agir com

29

cautela e responsabilidade diante de um caso concreto, tendo em vista a grande proximidade existente entre as suas atribuies e o direito de liberdade, onde este ltimo um direito fundamental, e um Princpio Constitucional, o que o torna uma das chaves presentes em nosso ordenamento jurdico, e justamente por isso, h essa grande necessidade de ser visto com pacincia e com grandes critrios, principalmente na rea penal. Temos ainda, de forma pacfica na doutrina e jurisprudncia que o Estado Juiz no pode deixar de observar com muita cautela esse direito fundamental, nada mais justo ele tambm assim ser tratado pela Autoridade Policial, pois a esta no permitido cometer abusos contra direitos da pessoa humana, sob o argumento de que lhe conferido pela norma a competncia para realizar diligncias e atos, de acordo com o seu discernimento, a medida mais adequada ao caso concreto. Deve-se lembrar que a fundamentao plausvel elemento

indispensvel do ato discricionrio da Autoridade Policial, pois o ato apenas ser legtimo e legal se estiver devidamente fundamentado. Neste contexto, interessante a deciso do Tribunal de Alada Criminal de So Paulo:
A determinao da lavratura do auto de priso em flagrante pelo delegado de polcia no se constitui em um ato automtico, a ser por ele praticado diante da simples notcia do ilcito penal pelo condutor. (FREITAS, Passos de, HC n. 215.540-01, 4 Cmara, 1991).

Com esta deciso fica extremamente clara a faculdade que o Delegado de Polcia possui nas hipteses de flagrante delito, de ter atitudes conforme o seu juzo de valores, com a melhor deciso que lhe vier a conscincia, com a lavratura ou no do auto, dependendo claramente tambm da apreciao do que for cabvel e oportuno diante do caso concreto.

30

4 A INVESTIGAO CRIMINAL
4.1 Conceito

Quando h a realizao de um ilcito penal, o Estado passa a ter o chamado jus puniendi, que o direito de punir o autor do ilcito, e, esse direito e funo se materializa pelo Processo, mas, para que inicie esse procedimento necessrio que haja o mnimo de elementos probatrios reunidos que confirmem a ocorrncia do ilcito e indiquem a sua autoria. A investigao criminal justamente um conjunto de atos preliminares que se destinam a apurar as infraes penais e a respectiva autoria, essa investigao criminal se materializa atravs do Inqurito Policial, que um procedimento realizado pela Polcia Judiciria, materializando a investigao criminal, e apurando assim, a infrao e a autoria. Nos dizeres de Santin (2007, p. 31):
Investigao criminal a atividade destinada a apurar as infraes penais, com a identificao da autoria, documentao da materialidade e esclarecimento dos motivos, circunstncias, causas e conseqncias do delito, para proporcionar elementos probatrios necessrios formao da opinio delicti do Ministrio Pblico e embasamento da Ao Penal.

No se deve confundir investigao criminal com instruo criminal, tendo em vista que investigar a obter dados informativos para verificar se cabvel ou no que seja proposta a ao penal, e instruir colher provas que demonstre a legitimidade do direito de defesa ou a culpa do acusado.

4.2 Histria

A investigao criminal existe desde muitos anos atrs, onde os povos cada qual com a sua crena e sua tradio buscavam a verdade real dos fatos ocorridos que lesavam o ordenamento vigente.

31

H diversas pesquisas realizadas por doutrinadores quanto aos primeiros vestgios da investigao criminal, prevalece a de Santin (2007), que nos traz que os primeiros vestgios se deram no Egito, com a figura de um funcionrio real denominado magia que possua diversas funes civis e criminais, e dentre elas, a sua participao na investigao criminal. Na Grcia havia o temsteta, que tinha como misso denunciar os fatos delituosos ocorridos ao Senado, que designava um acusador, ou seja, um cidado que movia a ao penal. Quando o temsteta denunciava o fato delituoso ao Senado, ele efetuava um trabalho semelhante polcia judiciria, mas, no procedia acusao. Em Esparta, havia os foros que tinham a atribuio de responsabilizar criminalmente os autores do delito se os ofendidos assim no o fizessem, para que fosse evitada a impunidade. Eram os foros tambm, que exerciam a funo de censores, acusadores e juzes. J em Atenas, nos delitos pblicos, o cidado tinha o direito de acusar, ele reunia provas que eram produzidas durante os debates no dia do julgamento, e, o acusado tambm dispunha disse direito. Nos delitos privados, a acusao era feita apenas pelo ofendido ou por seus responsveis. Em Roma, tanto o povo quanto o ofendido podia iniciar o procedimento criminal que se referia a crime privado, precisava apenas da autorizao do magistrado. Inicialmente a legitimidade para acusar era apenas do ofendido e de seus responsveis, que possuam poderes investigatrios e acusatrios, assim como o acusado tambm possua poder investigatrio em sua defesa, porm, posteriormente a funo de investigao passou a ser exclusiva dos agentes pblicos que possuam poderes legais. O nosso Cdigo de Processo Penal adota que o Inqurito Policial inquisitorial, surgido na Idade Mdia onde o Papa delegava poderes ao chamado inquisidor, e este aps averiguar os fatos (investigar), procedia a aplicao da devida punio. Nesse sistema no h princpio do contraditrio, tendo em vista que o Inqurito era apenas procedimento administrativo. Percebe-se que em todos os exemplos supracitados, a investigao criminal acontecia com a finalidade de buscar a materialidade do delito e seus autores, para que recebessem a devida punio.

32

4.3 Natureza Jurdica e Caractersticas

Conforme

dito,

Investigao

Criminal

um

procedimento

administrativo que busca elucidar o fato criminoso, se materializando atravs do Inqurito Policial. E, para que seja analisada a natureza jurdica da Investigao Criminal, h a necessidade de estudar cada um dos Inquritos, o que ser feito neste trabalho, porm, mais adiante. Quanto s caractersticas da investigao criminal, devemos deixar claro que o ato investigatrio em muito se difere do ato judicial, pois neste ultimo devem ser observadas todas as regras e os princpios atinentes ao ordenamento jurdico brasileiro, e na investigao, ainda que haja a existncia de requisitos a serem observados, h a dispensa das formalidades exigidas no processo judicial, j que a investigao criminal um ato administrativo e preliminar que busca a elucidao do fato criminoso no auferindo ao mesmo um juzo de valorao. As investigaes criminais podem ser estatais, privadas, policiais, extra policiais, obrigatrias, facultativas, autnomas e dependentes, conforme veremos a seguir. As investigaes estatais so realizadas por agentes pblicos, podendo ser policiais ou extras policiais. Sendo policiais aquelas realizadas pela policia civil, militar e federal, materializada atravs do Inqurito Policial ou do Termo Circunstanciado, como nos traz o artigo 144 1 I e 4 da Constituio Federal de 1988. E, sendo extras policiais as investigaes criminais realizadas por agentes que so pblicos, mas no so vinculados ao organismo policial, como as Comisses Parlamentares de Inqurito CPI e as Investigaes Administrativas. As investigaes criminais chamadas privadas so aquelas onde os trabalhos investigatrios so realizados por pessoas ou entes particulares, ou seja, so preparadas pela vtima, pelo indiciado, pela imprensa, ou por qualquer cidado, amparados pelo artigo 144 caput da Constituio Federal de 1988. Quanto obrigatoriedade e faculdade, temos que as investigaes policiais, todas so obrigatrias, pois a autoridade policial, ao tomar conhecimento de um fato delituoso, deve agir de oficio, seguindo os princpios da legalidade e do exerccio da ao penal pelo Estado, com exceo dos crimes de ao penal pblica

33

condicionada, onde a polcia depende da manifestao de vontade da vtima ou de qualquer interessado, e nos crimes de menor potencial ofensivo, onde a policia encaminha o Termo Circunstanciado a Juzo, j que a representao feita na prpria audincia preliminar, na esfera judicial. E, as investigaes privadas, acima discorridas, so facultativas. O Inqurito Policial o instrumento mais utilizado pela Polcia para documentar as investigaes criminais estatais, com exceo dos crimes de menor potencial ofensivo, onde se utiliza o Termo Circunstanciado. Enfim, todos os elementos colhidos na investigao criminal devem ser de alguma forma documentados, conforme o artigo 9 do Cdigo de Processo Penal, e, assim o exigido para que possibilite a anlise realizada pelo Ministrio Pblico e para instruir a denuncia ou queixa que ser apreciada pelo magistrado.

4.4 Investigao Criminal e Propositura da Ao Penal

Para que a Ao Penal seja proposta, necessrio que haja elementos que convenam o Estado-Juiz da existncia de um fato delituoso e de indcios que levam a autoria do mesmo, sendo assim, a investigao extremamente necessria j que ela traz os elementos de materializao do crime. Com isso, temos que a partir dessa fase preliminar e investigativa que o autor da ao penal encontrar a justa causa para promover a ao.

34

5 INVESTIGAO CRIMINAL E O DIREITO COMPARADO

De acordo com pesquisas realizadas por Santin (2007), a investigao criminal segue diferentes sistemas processuais, e, atualmente so trs os adotados em diversos pases: sistema misto clssico, sistema misto com juizado de instruo contraditrio e sistema acusatrio sem juizado de instruo. Sendo assim, ser discorrido acerca da investigao criminal e os sistemas adotados em diversos paises.

5.1 Direito Espanhol

A Espanha adota o sistema acusatrio misto com juizado de instruo e exerccio do contraditrio, sendo assim, possui um processo bifsico, uma fase do juizado de instruo e outra fase do juzo. A fase de investigao criminal (fase de instruo) realizada atravs do Juizado de Instruo, e conduzida por um Juiz, apenas em casos excepcionais a conduo ser realizada pelo Ministrio Pblico. Nesta fase h adoo do contraditrio. Aqui o Ministrio Pblico exerce principalmente a funo de fiscal da lei na apurao dos fatos. A fase do juzo ser conduzida por um magistrado ou por um tribunal colegiado, onde o Ministrio Pblico exercer a funo de acusador.

5.2 Direito Italiano

Na Itlia o Cdigo de Processo Penal de 1988 adota o sistema acusatrio sem juizado de instruo, ele todo pblico e oral, onde os juizados de instruo so substitudos por investigaes preliminares que se destinam exclusivamente ao convencimento do acusador, para que esse decida se deve acusar ou no.

35

O parquet italiano o encarregado pelas investigaes criminais preliminares, e recebe o auxilio da polcia, tambm o titular da ao penal, exercendo assim trs atividades distintas: investigao, persecuo penal e execuo. Nas investigaes preliminares o Juiz controla as atividades, analisa os pedidos cautelares e, na audincia preliminar aprecia o pedido de arquivamento ou a denuncia criminal. Assim que a polcia toma conhecimento da ocorrncia de um fato criminoso, obrigatria a comunicao imediata e por escrita ao Ministrio Pblico, com os elementos essenciais, as fontes de provas, com as respectivas documentaes. Para que o Ministrio Pblico conclua a investigao criminal e proponha a ao penal, com o oferecimento da denuncia, h um prazo de seis meses, contados da data da inscrio do acusado no registro de noticias de crimes. Se a denncia recebida e a ao penal iniciada, o julgamento realizado por um rgo jurisdicional diverso.

5.3 Direito Portugus

O Direito Portugus tambm adota o sistema acusatrio sem juizado de instruo, ficando o Ministrio Pblico encarregado pela investigao preliminar e deduo da Ao Penal, com o auxilio da Polcia Judiciria na preliminar. O Juiz, na investigao criminal autoriza ou no medidas cautelares requeridas pelo Ministrio Pblico, preside a colheita de provas antecipadas e decide sobre a propositura da ao penal ou pelo arquivamento. O Ministrio Pblico tem um prazo de seis meses para que conclua a investigao criminal em casos que o suspeito se encontra preso, e, oito meses se o suspeito estiver solto, prazos esses que podem ser dilatados nos casos previstos na lei portuguesa. O prazo se inicia a partir do momento que o Inqurito passa a correr contra o acusado. Para os crimes de Ao Penal Publica, o inqurito pode ser dispensado, j que a investigao realizada pelo Ministrio Pblico e o mesmo o

36

titular da Ao Penal. Nos crimes de Ao Penal Pblica Condicionada e de Ao Penal Privada, o Inqurito obrigatrio.

5.4 Direito Americano

O Direito Americano adota o sistema acusatrio sem juizado de instruo, sendo assim composto por duas fases: preparatria e de julgamento. A fase preparatria aquela onde ocorre a investigao criminal, colhendo os elementos que se fazem necessrios para que possa ocorrer o julgamento do acusado, aqui o Ministrio Pblico orienta e participa de forma ativa na elaborao da investigao, tendo poderes para investigar os atos criminosos tanto de particulares quanto de no particulares. A fase de julgamento embasada nos princpios da publicidades, da contrariedade, da ampla defesa, da concentrao e da mediao, onde as provas so trazidas ao Juiz ou ao Jri, e submetidas ao contraditrio.

5.5 Direito Ingls

O Direito Ingls adota o sistema acusatrio sem juizado de instruo, e tem seu processo desenvolvido em trs fases: preparatria, intermediaria e juzo. A fase preparatria a fase da investigao criminal, realizada exclusivamente pela Polcia tendo interveno do Juiz para controle e decises, e, neste pas o Ministrio Pblico no possui poder para nenhum tipo de investigao. A fase intermediria serve apenas para que se decida se a investigao ser remetida a Juzo ou no. Na fase de Juzo, dois podem ser os rgos julgadores, a Corte destinada a julgar crimes leves, se o acusador assim escolher, e a Corte destinada ao julgamento de crimes mistos ou graves, acontece atravs do Jri. Na Inglaterra, a polcia, a vtima, rgos administrativos ou qualquer cidado pode iniciar a ao penal, tendo o Ministrio Pblico poderes para continuar

37

a ao penal j iniciada ou bloquear a mesma, realizando assim um controle da ao penal.

5.6 Direito Alemo

O Direito Alemo tambm adota o sistema acusatrio sem juizado de instruo, possuindo um procedimento composto por trs fases, de preparao, intermediria e de juzo. A fase de preparao a que ocorre a investigao criminal, coordenada pelo Ministrio Pblico, tendo como auxiliar a Polcia Judiciria. O parquet alemo tem poderes para investigar de forma autnoma ou baixar instrues que devem ser cumpridas pela Polcia Judiciria. Na pratica, o que acontece que o Ministrio Publico no participa de forma ativa na investigao, ele apenas aceita os resultados da investigao criminal realizada pela Polcia Judiciria, mas, no deixa de ser o responsvel pela fiscalizao do trabalho de investigao realizado pela Polcia. A fase intermediaria utilizada para que haja um controle jurisdicional sobre o exerccio da ao penal e a deciso de abertura da fase de juzo, cabe salientar que o Promotor possui o monoplio da Ao Penal, havendo a possibilidade do ofendido realizar uma acusao conjunta com o Promotor, se assim desejar. E, por fim, na fase de Juzo h o debate e o julgamento quanto culpa do acusado, e a pena a ele estabelecida.

5.7 Direito Francs

O Direito Francs adota o sistema misto clssico, que possui trs fases, investigao prvia, instruo e juzo, sendo constitudo por um Juizado de instruo e por um debate oral, onde a Polcia Judiciria junto com o Ministrio Pblico realiza a investigao criminal preliminar, e encaminham os dados ao Juizado de Instruo.

38

A investigao criminal na Frana ocorre da seguinte forma: com a ocorrncia de um delito, a polcia comunica o Ministrio Pblico que faz o processo verbal, ou seja, a investigao preliminar, aps, a Procuradoria da Repblica, atravs do ato de requisio, aciona o Juizado de Instruo. Terminada a instruo, a pedido do Ministrio Pblico o Juiz do Juizado de Instruo decide se haver o arquivamento ou se a acusao prosseguir, caso a acusao prossiga, a instruo ser avaliada por um rgo chamado Cmara de Acusao, posteriormente, o parquet sustenta a acusao e o julgamento realizado por um rgo julgador diverso do Juiz de Instruo. Aps o julgamento, na execuo da pena h a participao do Ministrio Pblico e do Juiz que aplicou a pena.

39

6 ESPCIES DE INVESTIGAO

Conforme dito anteriormente, a investigao criminal se materializa, adquire uma forma atravs do Inqurito, e, este possui varias espcies das quais estudaremos adiante.

6.1 Inqurito Policial

6.1.1 Conceito e finalidade

A palavra inqurito por si s, significa perguntar, indagar, andar sempre em busca, inquirir. Para grandes doutrinadores como Ismar Estulano Garcia (1983, p. 19), Inqurito Policial :
O instrumento formal das investigaes. pea informativa, compreendendo o conjunto de diligncias realizadas para apurao do fato e descoberta da autoria. Relaciona-se com o verbo inquiri, que significa perguntar, indagar, procurar, averiguar os fatos, como ocorreram e qual o seu autor.

Tourinho Filho (2007, p. 96) inqurito policial , pois, o conjunto de diligncias realizadas pela Polcia Judiciria para a apurao de uma infrao penal e sua autoria, a fim de que o titular da ao p enal possa ingressar em juzo, Walter P. Acosta (1989, p.30) Inqurito, in generi, todo procedimento legal destinado reunio de elementos acerca de uma infrao penal. E ainda, segundo Romeu de Almeida Salles Junior (1980, p. 3):
O Inqurito Policial procedimento destinado reunio de elementos acerca de uma infrao penal. o conjunto de diligencias realizadas pela Polcia Judiciria, para a apurao de uma infrao penal e sua autoria, para que o titular da ao penal possa ingressar em juzo, pedido a aplicao ao caso concreto.

E, Jlio Fabbrini Mirabete (2006, p. 60):

40

Inqurito Policial todo procedimento policial destinado a reunir os elementos necessrios apurao da prtica de uma infrao penal e sua e sua autoria. Trata-se de uma instruo provisria, preparatria, informativa, em que se colhem elementos por vezes difceis de obter na instruo judiciria, como autos de flagrante, exames periciais, etc.

Enfim, nos dizeres de Augusto Mondin (1967, p. 50):

O inqurito , pois, o instrumento clssico e legal de que dispes a autoridade para o desempenho de uma das suas mais importantes funes. A sua elaborao constitui, principalmente, ato de policia judiciria, e tem por escopo apurar no s os chamados crimes comuns, seno tambm as infraes previstas em legislao especial, quando as leis que lhes regulam o processo no dispuserem o contrrio e os fatos que dem lugar aplicao das medidas de segurana.

Pelo exposto, conclui-se que o Inqurito Policial , como dito anteriormente no presente, uma maneira de dar forma a investigao criminal, ou seja, de materializa-la juntando todos os elementos probatrios colhidos, para que haja a possibilidade da propositura da Ao Penal. Com isso, percebe-se ainda, que a finalidade do mesmo servir de alicerce para a futura Ao Penal, que promovida pelo ofendido ou pelo Ministrio Pblico, e como auxlio probatrio ao magistrado.

6.1.2 Natureza jurdica e caractersticas

de perceptivo verificar que a natureza jurdica do Inqurito Policial ser um procedimento administrativo inquisitivo. Sendo administrativo por que apenas investiga os fatos, que servir de subsidio para a propositura da Ao Penal, e inquisitivo, por que no h principio do contraditrio nem da ampla defesa, j que nesta fase preliminar no h a realizao de um juzo de valores, ou seja, no h nenhum tipo de acusao ao indiciado. Neste sentido diz Ismael Estulano Garcia (1983, p. 20):
O inqurito no processo, constituindo-se simplesmente num procedimento administrativo. Como no poderia deixar de ser, seu carter inquisitivo, tendo o presidente do inqurito poderes discricionrios (limitados pelo direito), mas no arbitrrios, para conduzir as investigaes.

41

Quanto s caractersticas atribudas ao Inqurito Policial, temos a escrita, a discricionariedade, o sigilo, a indisponibilidade e a obrigatoriedade. O inqurito policial um procedimento escrito, conforme dispe o Artigo 9 do Cdigo de Processo Penal todas as peas do inqurito pol icial sero, num s processado, reduzidas a escrito ou datilografadas e, neste caso, rubricadas pela autoridade. A caracterstica de discricionariedade se encontra moldada na faculdade que a autoridade tem de atuar ou deixar de atuar, dentro de limites impostos pelo direito. Como dito anteriormente na presente obra, os atos exercidos pela Polcia Judiciria no necessitam de previa autorizao da autoridade judiciria, ou seja, do magistrado, porm, no pode haver a ocorrncia de atividade autoritria, pois tais atos esto submetidos a um controle jurisdicional posterior. O sigilo se encontra no fato de que o Inqurito Policial um procedimento sigiloso, secreto, para que a autoridade policial possa realizar as diligencias que se fazem necessrias sem haver impedimentos ou qualquer outro tipo de problema que possa embaraar o desenvolvimento da investigao. Para tanto, dispe o Cdigo de Processo Penal em seu artigo 20 a autoridade assegurar no inqurito o sigilo necessrio elucidao do fato ou exigido pelo interesse da sociedade. O Inqurito Policial, nas apuraes dos delitos de ao penal pblica, obrigatrio, pois a Ao deve ser intentada de oficio, conforme o Artigo 5 I do Cdigo de Processo Penal, com isso, o Inqurito Policial passa a ser tambm

indisponvel, j que, se instaurado regularmente, os autos no podero ser arquivados, de acordo com o Artigo 17 do Cdigo de Processo Penal.

6.1.3 Competncias e atribuies

De acordo com as normas da organizao policial dos estados, e do artigo 4 do Cdigo de Processo Penal, a competncia para presidir as investigaes criminais, da Polcia Judiciria, mais precisamente do Delegado de Polcia. A Constituio Federal de 1988 traz ainda que a polcia competente quanto preservao da segurana pblica, atribuindo a Polcia Federal:

42

Art. 144 1 I CF: apurar infraes penais contra a ordem poltica e social ou detrimento de bens, servios e interesses da Unio ou de suas entidades autrquicas e empresas pblicas, assim contra outras infraes cuja pratica tenha repercusso interestadual ou internacional e exija represso uniforme, segundo se dispuser em lei; II prevenir e reprimir o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o contrabando e o descaminho, sem prejuzo da ao fazendria e de outros rgos pblicos nas respectivas reas de competncia; III exercer funes de polcia martima, aeroporturia e de fronteiros; IV exercer, com exclusividade, as funes de polcia judiciria da Unio.

E, a Polcia Civil, em seu artigo 144 4 (...) dirigidas por delegados de policia de carreira, incumbem, ressalvada a competncia da Unio, as funes de polcia judiciria e apurao de infraes penais, exceto as militares.

6.1.4 Trmite e Concluso

O inqurito policial pode iniciar-se por requisio ministerial ou judicial, e ainda por ofcio, mediante investigaes realizadas pela Polcia, investigaes essas que podem ser independentes ou decorrentes de um inqurito policial j arquivado, mas que houve o surgimento de novas provas ou novos

desdobramentos. Cabe esclarecer que tanto por iniciativa policial, denncia ou requisio judicial, o Inqurito Policial se inicia apenas aps a realizao de um Juzo de Legalidade realizado pelo Delegado de Polcia. Esta investigao do Inqurito policial deve ser precedida por dois atos considerados formais: uma portaria do Delegado de Polcia e um ato de tombamento da Delegacia, sendo assim, o marco inicial do Inqurito Policial a Portaria Instauradora, que traz um breve relato dos fatos, uma tipificao provisria do delito, ou, conforme for, o auto de priso em flagrante. Aps a Portaria Instauradora, o Inqurito Policial inicia-se de fato, e com ele algumas diligencias devem ser realizadas, algumas j esto previamente descritas na Portaria editada pelo Delegado, outras presentes no rol do artigo 6 do Cdigo de Processo Penal, que traz tambm algumas medidas que podem ser

43

tomadas de imediato pela Polcia Judiciria, no havendo necessidade de provocao ou requisio. Em seguida, no havendo impedimento presente em lei (Artigo 206 e 208 do Cdigo de Processo Penal), so ouvidas as pessoas envolvidas, sob o compromisso de falar a verdade, em termo de depoimento. O que pode ocorrer, de uma ou mais testemunhas serem consideradas suspeitas, quando este fato ocorre, estas sero ouvidas em termo de declaraes, no havendo necessidade do compromisso com a verdade, j que possuem direito constitucional de no produzir provas contra si mesmas. Aps a realizao das diligncias necessrias, a Autoridade Policial deve lavrar o despacho de indiciamento, que anteceder o interrogatrio. A legislao no traz de forma clara no que consiste o despacho de indiciamento, e tambm no distingue o investigado, o suspeito, o indiciado e o envolvido, o que levam muitos a acreditar que o Inqurito Policial dever ser remetido ao Ministrio Pblico ou ao Poder Judicirio apenas quando houver indiciado preso ou solto, realizando uma interpretao falha do artigo 101 do Cdigo de Processo Penal. No despacho de indiciamento haver a relao de provas produzidas contra o suspeito, incluindo depoimento de testemunhas, provas documentais e periciais, haver tambm a tipificao do delito que poder ser diferente daquela presente na Portaria, porm, esta no deixa de ser provisria tendo em vista que pode haver divergncia com o Ministrio Pblico ao oferecer a denncia. no despacho de indiciamento que ser designada a data para o interrogatrio do acusado, diante deste, com a presena com a presena de novos elementos pode o Delegado de Polcia deixar de proceder ao indiciamento ou desfaz-lo. H deciso do STF:
Se inquestionvel que o ato de indiciamento no pressupe a necessria existncia de um Juzo de certeza quanto autoria do fato delituoso, no menos exato que esse ato formal, de competncia exclusiva da autoridade policial, h de resultar, para legitimar-se, de um mnimo probatrio que torne possvel reconhecer que determinada pessoa teria praticado o ilcito penal. O indiciamento no pode, nem deve, constituir um ato de arbtrio do Estado, especialmente se considerarem as graves implicaes morais e jurdicas que derivam da formal adoo. No mbito da investigao penal, dessa medida de Polcia Judiciria, qualquer que seja a condio social ou funcional do suspeito. (MELLO, Celso de, STF Informativo n. 323).

44

O Superior Tribunal de Justia tem decidido que aps o encerramento do Inqurito Policial, mesmo que a Autoridade Policial no tenha procedido ao indiciamento formal, no pode o Inqurito retroceder para a consignao dessa formalidade, tendo em vista um prejuzo referente a celeridade do Inqurito e a convico da Autoridade Policial, com isso, se houver divergncia do Ministrio Pblico que se refira a autoria do fato ou a falta de indiciamento formal, tal carncia ser suprida com o oferecimento da denncia. Via de regra, o interrogatrio do acusado um dos ltimos atos do Inqurito Policial, atualmente, o interrogatrio no um meio de prova e sim um instrumento de defesa, entendimento este no s pacfico na jurisprudncia, mas tambm na legislao, de acordo com a Lei 10.792/2003. Sendo assim, o silncio do acusado no pode ser entendido como uma confisso ou um prejuzo para a sua defesa, j que o do Estado o nus da prova e de diligenciar meios probatrios necessrios para que a investigao traga uma concluso eficiente e satisfatria. O artigo 129 VIII da Constituio Federal de 1988 traz uma permisso ao Ministrio Pblico para requisitar diligncias investigatrias complementares que devero ser realizadas pela Polcia, porm, tal artigo deve ser interpretado em comunho com o artigo 16 do Cdigo de Processo Penal que dispe que o rgo ministerial no pode requerer devoluo do Inqurito autoridade policial por outra razo que no seja a realizao de novas diligncias que sejam extremamente necessrias para o oferecimento da denncia. pacfica a posio de que o no atendimento pela Autoridade Policial de diligncias investigatrias complementares, que no forem de extrema necessidade ao oferecimento da denuncia, no acarreta efeitos jurdicos. STF e STJ tm decidido:
CONSTITUCIONAL. PROCESSUAL PENAL. MINISTRIO PBLICO: ATRIBUIES. INQURITO. REQUISIO DE INVESTIGAES. CRIME DE DESOBEDINCIA. C.F., art. 129 VIII, art. 144 1 e 4 I Inocorrncia de ofensa ao art. 129 VIII CF/88, no fato de a autoridade administrativa deixar de atender requisio de membro do Ministrio Pblico no sentido da realizao de investigaes tendentes apurao de infraes penais, mesmo por que no cabe ao membro do Ministrio Pblico realizar, diretamente, tais investigaes, mas requisita-las autoridade policial competente para tal (CF. art. 144 1 e 4). Ademais, a hiptese envolvia fatos que estavam sendo investigados em instncia superior. II. R.E. no

45
conhecido. (STF RECR-205473, DJ de 19/03/99, Rel. Min. Carlos Velloso). PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. REQUISIO JUDICIAL DIRIGIDA A AUTORIDADE POLICIAL. NO ATENDIMENTO. FALTA FUNCIONAL. ATIPICIDADE PENAL Embora no esteja a autoridade policial sob subordinao funcional ao juiz ou ao membro do Ministrio Pblico, tem ela o dever funcional de realizar as diligncias requisitadas por estas autoridades, nos termos do art. 13 II do CPP. A recusa no cumprimento das diligencias requisitadas no consubstancia, sequer em tese, o crime de desobedincia, repercutindo apenas no mbito administrativo disciplinar. Recurso ordinrio provido. (RHC 6511, Rel. Min. Vicente Leal, STJ, publ. no DJ de 27/10/97).

Como se v h ainda casos em que o rgo ministerial requisita de forma errnea novas investigaes, quando na verdade a Autoridade Policial deve se restringir a princpio, a apurao dos fatos, atravs dos indcios de autoria e provas de materialidade do delito. De qualquer forma, a Autoridade Policial jamais deve deixar de pensar que em sua misso de ser o primeiro garantidor da legalidade da persecuo penal, que foi redimensionada pela Constituio Federal de 1988, que no se satisfaz apenas com uma investigao realizada a qualquer custo. Nos dizeres de Aury Lopes Junior (2005, p. 52):
A funo de evitar acusaes infundadas o principal fundamento da instruo preliminar, pois em realidade evitar acusaes infundadassignifica esclarecer fato oculto (...) e com isso tambm assegurar a sociedade de que no existiro abusos por parte do poder persecutrio estatal. Se a impunidade causa uma grave intranqilidade social, no menos grave um mal causado por processar um inocente.

E por isto fica consignado que o Delegado de Polcia o primeiro garantidor da legalidade da persecuo estatal, e confirma tal afirmao atravs do que se pode chamar de filtro processual, que o inqurito policial.

6.2 Inqurito Civil

Atualmente h a existncia de inquritos que so elaborados por outras autoridades e que possuem a mesma finalidade do Inqurito Policial acima tratado, ou seja, investigar e apurar a existncia de uma ao punvel e descobrir os autores

46

das mesmas. Esse tipo de Inqurito no presidido pela Autoridade Policial, chamado Inqurito Extrapolicial. Uma das espcies de Inqurito Extrapolicial o chamado Inqurito Civil, criado pela Lei Federal 7.347/1985, e disposto tambm no artigo 129 inciso III da Constituio Federal de 1988:
Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico: III promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos.

Conforme acima, o Inqurito Civil um procedimento administrativo, instaurado e presidido pelo Ministrio Pblico, que tem por finalidade a busca de elementos probatrios e de convico de danos causados ao patrimnio pblico e social, ao meio ambiente, e a outros interesses desde que sejam difusos e coletivos, e assim, propor a Ao Civil Pblica. Cabe ressaltar, que assim como no Inqurito Policial, o Inqurito Civil apenas um procedimento preliminar, e no um processo, j que no h acusaes, sanes, penalidades, contraditrio e ampla defesa, pois no realizado um juzo de valores. O Inqurito Civil no obrigatrio, tendo em vista que o Ministrio Pblico pode se valer de outros elementos, como o processo administrativo, dados do Tribunal de Contas, para propor a Ao Civil Pblica. Caso o rgo ministerial entenda que no houver danos causados aos interesses supracitados, poder o mesmo promover o arquivamento do Inqurito Civil, arquivamento este que ser analisado por um colegiado do prprio rgo, como o Ministrio Pblico dos Estados, os Ministros Pblicos da Unio ou o Conselho Superior do Ministrio Pblico.

6.3 Inqurito Policial Militar

O Inqurito Policial Militar, assim como os outros Inquritos presentes nesta obra, tem como objetivo a apurao de materialidade e autoria de um ilcito

47

penal, porm, neste caso h uma peculiaridade, para a instaurao deste Inqurito, o ilcito penal deve ser praticado por um militar. O Cdigo de Processo Penal Militar dispe em seu artigo 9 caput o conceito legal de Inqurito Policial Militar:
Art. 9. O inqurito policial militar a apurao sumria de fato, que, nos termos legais, configura crime militar, e de sua autoria. Tem o carter de instruo provisria, cuja finalidade precpua, a de ministrar elementos necessrios propositura da ao penal.

Tem-se ainda, no artigo 144 4 da Constituio Federal de 1988, a excluso da Policia Civil em apurao de infraes penais militares:
Art. 144 4 - s policias civis, dirigidas por delegados de policia de carreira, incumbem, ressalvada competncia da Unio, as funes de polcia judiciria e a apurao de infraes penais, exceto as militares.

Sendo assim, temos que a atribuio para realizar a investigao no caso do Inqurito Policial Militar, ou seja, nos crimes militares, da Policia Judiciria Militar, composta por autoridades militares e seus auxiliares. Assim que o Comandante Militar toma conhecimento da ocorrncia de um ilcito penal praticado por um militar de sua unidade, atravs de uma Portaria determinar a abertura do Inqurito Policial Militar, e ser designado um Oficial que ir apurar a materialidade e a autoria do fato delituoso. Para o Promotor de Justia, o Inqurito Policial Militar um procedimento informativo, caso este entenda ser cabvel a propositura de uma Ao Penal Militar perante a Autoridade Judiciria. No Estado de So Paulo so os Promotores do Ministrio Pblico Estadual que atuam perante a Justia Militar, e no caso de Justia Militar Federal, a acusao de competncia dos Procurados da Repblica, que compem o Ministrio Pblico Militar Federal.

6.4 Inqurito Administrativo

48

O Inqurito Administrativo informador do processo administrativo disciplinar, que tem previso no artigo 143 da Lei 8.112/1990:
A autoridade que tiver cincia de irregularidade no servio pblico obrigada a promover a sua apurao imediata, mediante sindicncia ou processo administrativo disciplinar, assegurada ao acusado ampla defesa.

Com isso percebe-se que o Inqurito Administrativo ocorrer quando houver algum tipo de irregularidade no servio pblico, sempre por parte do servidor pblico. No fugindo a regra dos outros tipos de Inquritos, o Inqurito Administrativo tem por objetivo elucidar uma conduta delitiva, com a peculiaridade de que a mesma tenha ocorrido no mbito administrativo, e os seus respectivos autores, de modo que fornea elementos para a abertura de um processo administrativo disciplinar, ou at mesmo para o Ministrio Pblico, caso tenha eventuais fatos delituosos apurados, para que promova uma futura ao penal, conforme artigo 154 pargrafo nico da Lei 8.112/1990:
Art. 154. Os autos da sindicncia integraro o processo disciplinar, como pea informativa da instruo. Pargrafo nico Na hiptese de o relatrio da sindicncia concluir que a infrao est capitulada como ilcito penal, a autoridade competente encaminhar cpia dos autos ao Ministrio Pblico, independentemente da imediata instaurao do processo disciplinar.

Cabe ressaltar que, juntamente com a instruo, alguns princpios devem ser verificados no processo administrativo disciplinar, como o da ampla defesa e contraditrio, presente de forma explcita no artigo 5 inciso LV da Constituio Federal de 1988 (...) aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral, so assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. Aps realizada a instruo, se tipificada a conduta do servidor pblico, este ser indiciado, com a especificao dos fatos e das provas, logo em seguida, o servidor ser citado para que possa apresentar sua defesa, e, o fim do Inqurito Administrativo se d com um relatrio conclusivo, de competncia da comisso.

49

6.5 Comisso Parlamentar de Inqurito

A Comisso Parlamentar de Inqurito uma investigao realizada e conduzida pelo Poder Legislativo, que transforma a casa parlamentar em uma espcie de comisso para ouvir depoimentos e informaes de forma direta. Esse poder de investigar os fatos que acontecem na vida pblica de um pas, que competncia do Parlamento surgiu no direito constitucional ingls, em nosso pas esse tipo de investigao teve inicio na Constituio do Imprio de 1824, e continua at a data atual. E, foi atravs da Constituio de 1934 que se concretizaram as primeiras Comisses Parlamentares de Inqurito. Conforme Tiago Batista Freitas (2000, s.p.):
Comisso de inqurito a comisso nomeada por uma Cmara, composta por membros desta, e que agem em seu nome para realizar um inqurito ou investigao sobre determinado objeto. Este objeto pode ser um determinado fato ou conjunto de fatos alusivos a acontecimentos polticos, a abusos ou ilegalidades da administrao, a questes financeiras, agrcolas, industriais, etc., a tudo que interesse boa atividade do Parlamento.

A Comisso Parlamentar de Inqurito, assim como os demais Inquritos at aqui estudados, tem a finalidade de realizar o exerccio de investigao, apurao e conseqentemente fiscalizao da vida pblica do Pas. na Constituio Federal de 1988 que encontramos, em seu artigo 58 3, a consagrao da funo de investigar, e desta forma, confere poderes prprios de organismos jurisdicionais ao Poder Legislativo.
Art. 58 3 - As comisses parlamentares de inqurito, que tero poderes e investigao prprios das autoridades judiciais, alm de outros previstos nos regimentos das respectivas Casas, sero criadas pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal, em conjunto ou separadamente, mediante requerimento de um tero de seus membros, para a apurao de fato determinado e de prazo certo, sendo suas concluses, se for o caso encaminhadas ao Ministrio Pblico, para que promova a responsabilidade civil ou criminal dos infratores.

de suma importncia deixar claro que o campo de atuao da Comisso Parlamentar de Inqurito extremamente amplo, assim como o limite do

50

seu poder investigatrio, j que a prpria Constituio Federal de 1988 nos traz em seu artigo 70 a funo de investigar dada ao Congresso Nacional.
Art. 70 - A fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial da Unio e das entidades da administrao direta e indireta, quanto legalidade, legitimidade, economicidade, aplicao das subvenes e renuncia de receitas, ser exercida pelo Congresso Nacional, mediante controle externo, e pelo controle interno de cada Poder.

H ainda a competncia trazida ao Congresso Nacional disposta em seu artigo 49:

Art. 49 Compete exclusivamente ao Congresso Nacional: X fiscalizar e controlar, diretamente, ou por qualquer de suas Casas, os atos do Poder Executivo, includos os da administrao indireta; XI zelar pela preservao de sua competncia legislativa em face da atribuio normativa dos outros Poderes.

Com isso, fica mais do que claro que as Comisses Parlamentares de Inqurito exercem um papel de fiscalizao da Administrao Pblica e do Poder Pblico, tendo suas prerrogativas garantidas pela Constituio Federal de 1988, e, tendo como principal objetivo investigar e novamente fiscalizar os atos realizados pelo Poder Pblico nas atividades referentes ao nosso Pas.

6.6 Termo Circunstanciado

O Termo Circunstanciado funciona como uma espcie de boletim de ocorrncia mais detalhado e especifico, ou seja, um registro de um fato que foi tipificado como uma infrao de menor potencial ofensivo (pena mxima cominada em at dois anos de cerceamento de liberdade ou multa), que contm a qualificao dos envolvidos e um breve relato sobre o fato. No Brasil, o correspondente ao Termo Circunstanciado apareceu no ordenamento jurdico no artigo 69 e pargrafo nico da Lei 9099/1995, como uma alternativa formal ao auto da priso em flagrante delito quando a infrao for de menor potencial:

51
Art. 69 A autoridade policial que tomar conhecimento da ocorrncia lavrar o Termo Circunstanciado e o encaminhar imediatamente ao Juizado, com o autor do fato e a vtima, providenciando-se as requisies dos exames periciais necessrios. Pargrafo nico Ao autor do fato que, aps a lavratura do termo, for imediatamente encaminhado ao Juizado ou assumir o compromisso de a ele comparecer, no se impor priso em flagrante, nem se exigir fiana. Em caso de violncia domestica, o juiz poder determinar, como medida de cautela, seu afastamento do lar, domicilio ou local de convivncia com a vtima.

Na definio de Santin (2007, p. 38):

O documento administrativo, expedido pela autoridade policial, em que so registrados os dados da ocorrncia policial (data, horrio, local, nomes do autor dos fatos, vtima e testemunhas, breve descrio dos fatos delituosos e das verses apresentadas) envolvendo delitos de menor potencial ofensivo (crimes com pena mxima de at dois anos), de forma simples e direta, em consonncia com os princpios da informalidade, oralidade, economia processual e celeridade (artigo 62 da Lei 9099/1995).

Portanto, o Termo Circunstanciado serve de procedimento informativo ao Juizado Especial Criminal, para que futuramente seja embasamento de uma Ao Penal.

52

7 INVESTIGAO CRIMINAL PRATICADA PELO MINISTRIO PBLICO

7.1 Argumentos Doutrina e Jurisprudncia

H diversas discusses quanto legitimidade da atuao do Ministrio Pblico, de forma direta, nas investigaes criminais. Conforme citado

anteriormente, foi atribuda, de acordo com o artigo 144 caput e 1 e 4 da Constituio Federal de 1988 e com o artigo 4 do Cdigo de Processo Penal, a Polcia Civil e Federal a competncia de investigar. Sendo assim, a discusso em tese a seguinte: a atribuio presente na Constituio Federal e no Cdigo de Processo Penal exclusiva da Polcia Judiciria ou no? O Ministrio Pblico pode atuar de forma indireta e direta na investigao criminal? H diversos entendimentos para estas questes, que no so apenas discusses acadmicas, mas que causam um efeito direto na atuao do Estado e, como conseqncia, a sociedade. Atualmente, o entendimento mais aceito quanto exclusividade do exerccio da investigao o fato de que a Constituio Federal designou competncias ao rgo ministerial, e a investigao criminal no se encontra entre elas, e com isso, para que o parquet realize de forma direta a investigao, seria necessria a mudana da Constituio Federal de 1988. Na doutrina, Bitencourt (2007, p. 11) informa que para a defesa dos poderes investigatrios do Ministrio Pblico argumenta-se que o ordenamento jurdico nacional no garante de forma clara e expressa a exclusividade da investigao criminal ser realizada pela Policia Judiciria, na medida em que, as funes investigatrias podem ser exercidas por outros rgos, e cita exemplos como as Comisses Parlamentares de Inqurito, os delitos atribudos ao prprio rgo ministerial, e as investigaes realizadas, por exemplo, pela Receita Federal que tem o intuito de elucidar irregularidades administrativas de suas atribuies quando h indcios da existncia de delitos.

53

Para tal doutrinador, os exemplos citados so clarssimas excees ao artigo 144 caput e pargrafos da Constituio Federal de 1988, porm, sabe-se que as excees dependem de uma previso legal, o que no acontece no caso de poder investigatrio atribudo ao Ministrio Pblico, e, neste sentido argumenta Grinover (2004):
A prpria Constituio, como sabido, atribui o poder de investigar a outros rgos, como as Comisses Parlamentares de Inqurito CPI e os tribunais. E tambm sabido que no confere expressamente essa atribuio ao MP, sendo oportuno lembrar que as emendas Constituio de 1988 que pretendiam atribuir funes investigativas penais ao Parquet foram rejeitadas, deixando, portanto a salvo a estrutura constitucional acima descrita.

Com isso, o prprio Bitencourt (2007, p. 11) reconhece a falha de seus argumentos:
Argumenta-se que a Constituio no deferiu a Policia Judiciria o monoplio da investigao criminal. verdade, mas as excees esto expressas na prpria Constituio e nenhuma delas contempla o Ministrio Pblico.

Este doutrinador dispe ainda que o fato da faculdade do Inqurito Policial para a propositura da Ao Penal por parte do Ministrio Pblico no to ampla de forma que permita sustentar o entendimento de que a partir disto reconhece-se a existncia de poderes investigatrios ao rgo ministerial. Para ele:
Se o Ministrio Pblico dispuser de elementos probatrios suficientes poder propor a ao penal independentemente de inqurito policial (artigo 39, 5 CPP). Por isso, no raro depara-se com aes penais fundadas em procedimentos administrativos tributrios e previdencirios. No entanto, o fato de dispensar, em situaes especificas, a obrigatoriedade do inqurito policial, no significa que, em decorrncia dessa previso, possa o Ministrio Publico investigar diretamente. A dispensa de inqurito policial, gize-se, est condicionada a serem oferecidos com a representao, elementos que o habilitem a promover a ao penal (artigo 39, 5 do CPP, devendo oferecer, nesse caso, a denuncia em quinze dias. Alguns aspectos nesse contexto afastam interpretao que leve admisso da possibilidade de o MP investigar diretamente.

Afirma ainda que o artigo 129 inciso VIII da Constituio Federal traz a autorizao ao Ministrio Pblico de, no caso de no haver elementos probatrios

54

necessrios para promover a Ao Penal, requisitar a instaurao do Inqurito Policial, mas, que este ficar a cargo da Policia Judiciria. Com este pensamento disserta que:
A investigao pelas Policias Civis (federal e estadual), como regra, imposio do principio da legalidade, sob a tica administrativa, segundo o qual a Administrao Publica somente poder agir diante de texto de lei que a autorize. Ademais, direito do cidado e da sociedade saber, com antecedncia, a quem incumbe investigar determinada infrao penal, respaldado pela Constituio e pelas leis infraconstitucionais. Esse direito decorrncia natural de segurana jurdica, que deve ser preservada nos Estados democrticos de Direito. Por isso, no h como se afastar a regra geral de apurao das infraes penais pelas policias, civil e federal, sem norma expressa a respeito, compatvel com o texto constitucional.

Nos dizeres de Diomar Bezerra Lima (sd, sp):

No colhe data vnia, o argumento de que essa atribuio inerente ao poder jurdico conferido ao Ministrio Pblico de promover privativamente a ao penal publica. Tanto no o que, em inciso diverso, do mesmo dispositivo constitucional, tratou a Carta Magna dos procedimentos pr processuais destinados colheita de provas e de elementos instrutrios da ao penal pblica, estabelecendo a competncia da instituio, qual precedentemente destacado, para requisitar diligncias investigatrias e a instaurao de inqurito policial, indicando os fundamentos jurdicos de suas manifestaes processuais, num ou noutro caso, naturalmente.

Na lei complementar 75/1993, que trata da organizao, das atribuies e o Estatuto do Ministrio Pblico da Unio, que fiel ao texto constitucional, h de forma ntida a distino de atribuies de investigao que autoriza participao do Ministrio Pblico, e assim o faz quando estabelece que o Ministrio Pblico Federal tem a atribuio de instaurar inqurito civil e outro s procedimentos administrativos correlatos e requisitar diligencias investigatrias e a instaurao de inqurito policial, podendo acompanh-los e apresentar provas, com isso, ainda para Diomar Bezerra Lima (sd, sp):
A s circunstncia de caber ao Ministrio Pblico promover, privativamente, a ao penal pblica no lhe confere legitimidade para instaurar e conduzir investigaes criminais. Igualmente, o Cdigo Penal, em vrios de seus dispositivos, tipifica crimes cuja ao penal instaura-se mediante queixa, de iniciativa, portanto, do prprio ofendido e s dele. Nem por isso, entretanto, o particular autorizado a desencadear as respectivas investigaes. Trata-se de atividade estatal que o poder constituinte

55

originrio, por livre, consciente e soberana deliberao, houve por bem confiar, ao exclusivo desempenho da polcia.

No mesmo entendimento de que o fato da no obrigatoriedade do Inqurito Policial em alguns casos no acarreta ao Ministrio Pblico a atribuio de realizar investigao criminal, e que, portanto, no h que se dizer em limites a essa investigao, dispe Ovdio Rocha Barros Sandoval (sd, sp):

Investigao Criminal, por parte do Ministrio Pblico, no possui disciplina legal, muito menos vem prevista na Constituio. Logo, admitir-se investigao criminal conduzida pelo Ministrio Pblico lanar as urtigas o principio constitucional da garantia do devido processo legal. De outra parte, se no existe disciplina legal, a investigao policial, por parte do Ministrio Pblico, no possui limites. Ademais, investigao criminal fora da lei, sem quais limites e chegando ao ponto de exercer atividade pblica, como se fosse o senhor absoluto do direito dos cidados.

Damsio (2007, sp), traz a doutrina trs correntes referentes a investigao criminal praticada pelo Ministrio Pblico: A primeira corrente trazida por Damsio defende a idia de que, por existir bice constitucional, evidente que o Ministrio Pblico no pode realizar investigaes criminais. A essa corrente, quando a Constituio Federal de 1988, atribuiu os ramos da Policia (federal, civil, militar, etc.), atribuiu a estes, de forma exclusiva o exerccio da investigao na esfera criminal. J houve pronunciamento do Supremo Tribunal Federal neste sentido, onde no acrdo relatado pelo Ministro Nelson Jobim ficou claro que o rgo ministerial no tem poderes nem atribuies para atuar de forma direta nas investigaes no mbito criminal, e que pode apenas, requisitar a instaurao do Inqurito Policial, e ainda, as diligncias investigatrias complementares, se assim for necessrio.
BRASIL, Supremo Tribunal Federal. Segunda Turma. RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. MINISTRIO PBLICO. INQURITO ADMINISTRATIVO. NCLEO DE INVESTIGAO CRIMINAL E CONTROLE EXTERNO DA ATIVIDADE POLICIAL/DF. PORTARIA. PUBLICIDADE. ATOS DE INVESTIGAO. INQUIRIO. ILEGITIMIDADE. - PORTARIA. PUBLICIDADE

56

A portaria que criou o Ncleo de Investigao Criminal e Controle Externo da Atividade Policial no mbito do Ministrio Pblico do Distrito Federal, no que tange a publicidade, no foi examinado no STJ. Enfrentar a matria neste Tribunal ensejaria supresso de instncia. Precedentes. - INQUIRIO DE AUTORIDADE ADMINISTRATIVA. ILEGITIMIDADE A Constituio Federal dotou o Ministrio Pblico do poder de requisitar diligncias investigatrias e instaurao de inqurito policial (CF, art. 129, VIII). A norma constitucional no contemplou a possibilidade do parquet realizar e presidir inqurito policial. No cabe, portanto, aos seus membros inquirir diretamente pessoas suspeitas de autoria de crime. Mas requisitar diligncia neste sentido autoridade policial. Precedentes. O recorrente delegado de polcia e, portanto, autoridade administrativa. Seus atos esto sujeitos aos rgos hierrquicos prprios da Corporao, Chefia de Polcia, Corregedoria. Recurso conhecido e provido. Recurso Ordinrio em hbeas corpus n. 81.326-7 j. 06.05.2003 v.u. dj 01.08.2003 Rel. Min. Nelson Jobim.

Este pronunciamento no uma posio oficial do STF, tendo em vista que o mesmo, com a sua atual composio, ainda no se posicionou a respeito da investigao criminal praticada pelo Ministrio Pblico, porm, este um precedente de grandes possibilidades no cenrio jurdico, j que o legislador d um grande valor as decises do Supremo Tribunal Federal, valor este concretizado com a criao da Smula Vinculante. Ainda que esta deciso no seja uma Sumula Vinculante, trata-se de uma jurisprudncia que muito coopera e colabora na aplicao do Direito Constitucional nos casos concretos. A segunda corrente exposta por Damsio, tambm defende que o Ministrio Pblico no pode realizar investigaes criminais de forma direta, com o argumento da falta de previso legal, tal corrente afirma que a Constituio no traz nenhum impedimento para que o rgo ministerial realize a colheita de provas que visem a propositura de ao penal, porm, tambm no h uma regulamentao de tal investigao, no h um procedimento definido em lei, o que a torna invlida. Enfim, a terceira corrente totalmente contrria, pois defende que o Ministrio Pblico pode sim realizar investigaes criminais de forma direta. Os adeptos a esta corrente argumentam que ao legislar sobre a segurana pblica e os rgos policiais brasileiros, o artigo 144 da Constituio Federal de 1988 teve como objetivo apenas realizar a delimitao do poder investigatrio das policias, para que no houvesse uma superposio entre as atividades exercidas por cada uma delas.

57

Sendo assim, tem-se que para esses em momento algum o constituinte visou excluir a possibilidade de outros rgos realizarem a investigao criminal, e defendem ainda, que quanto mais rgos realizando esta atribuio, maior ser o combate a criminalidade e mais prximo estaremos do ideal constitucional de segurana pblica. A meu ver, a corrente mais coerente com a Constituio Federal de 1988, a que defende que a investigao criminal realizada forma direta pelo Ministrio Pblico exclusiva da Policia Judiciria, j que este rgo o nico que possui parmetros constitucionais. Conforme Capez (2000, p.65):
Salvo algumas excees, a atribuio para presidir o inqurito policial outorgada aos delegados de polcia de carreira (CF, art. 144 1 e 4), conforme as normas de organizao policial dos Estados, devendo praticar todos os seus atos dentro dos limites de sua circunscrio, ou mediante carta rogatria ou precatria, caso precisar praticar algum ato fora dela.

Para Fernando Capez, por falta de previso legal, o Ministrio Pblico no pode em hiptese alguma instaurar e presidir o Inqurito Policial, pois tal ato acarretaria uma inconstitucionalidade, o que acabaria ferindo a futura proposio de uma ao penal. No mesmo sentido caminham Fragoso (2005), que invoca a deciso do Supremo Tribunal Federal, e Dias (2005):
Assim, sob o aspecto jurdico, as investigaes sistemticas, lgica e, at mesmo gramatical do art. 129 da Magna Carta no nos permite extrair outra concluso, sendo a de que o Ministrio Pblico no possui poderes para a investigao criminal. O texto constitucional claro e expresso ao indicar, como funo institucional e ministerial, a promoo da ao penal pblica, do inqurito civil e da ao civil pblica.

Pelas linhas acima discorridas fica evidente que os mais renomados autores da doutrina jurdica seguem a mesma corrente, ou seja, o Ministrio Pblico no possui legitimidade para realizar a investigao criminal por falta de previso, j que a Magna Carta atribui tal exerccio a Policia Judiciria em seu artigo 144 1 e 4. Cabe ressaltar que a prpria Constituio Federal delimitou a rea de atuao do Ministrio Pblico, dando a este rgo o poder de requisitar a

58

instaurao do Inqurito Policial Policia Judiciria, diligncias complementares e exercer o controle externo da atividade policial, mas, jamais conduzir a investigao criminal, j que a nica possibilidade do parquet realizar tal atividade encontra-se na alterao da Constituio Federal de 1988.

7.2 Resoluo n. 13 do Conselho Nacional do Ministrio Pblico

Na Constituio Federal de 1988, conforme supracitado, em seu artigo 144 4 estabelece que s Policias Civis, dirigidas por delegados de polcia de carreira, incumbem, ressalvada a competncia da Unio, as funes de polcia judiciria, e a apurao de infraes penais, exceto as militares , ou seja, a Constituio Federal deu a Policia Civil um mbito de atividade exclusivo deste rgo, que no pode ser invadido ou modificado por uma norma inconstitucional ou por um ato administrativo, neste sentido, salienta Bitencourt (2007, p. 11 e 12):
A Constituio reservou a policia civil estadual um campo de atividade exclusivo que no pode ser invadido por norma infraconstitucional e, menos ainda, por disposio de ato administrativo. Uma delas a realizao do inqurito policial, que constitui o cerne da atividade de policia judiciria, que no comporta o controle do Ministrio Pblico (...). A outra que tambm polcia civil, policia judiciria, se reservou a funo de apurao das infraes penais, o que vale dizer o poder investigatrio, sendo, pois, de ntido desrespeito Constituio normas que atribuam ao rgo do Ministrio Pblico a faculdade de promover diretamente investigaes como fez o art. 26 do ano 98/96.

Bitencourt se refere Resoluo n. 13 aprovada pelo Conselho Nacional do Ministrio Pblico em 02 de Outubro de 2006, com a finalidade de regulamentar o artigo 26 da Lei 8.625/93 e o artigo 8 da Lei Complementar 75/93, ou seja, buscava disciplinar os poderes de investigao dados ao Ministrio Pblico. A princpio a inconstitucionalidade desta resoluo incontestvel, j que viola de forma clara o artigo 22 inciso I da Constituio Federal de 1988, pois legisla em matria processual penal, destarte, a Resoluo aprovada pelo Conselho Nacional do Ministrio Pblico busca regulamentar um dispositivo de lei que no trata de atos investigatrios do Ministrio Pblico, mas que cria atividades

59

investigatrias para este rgo, o que mais uma vez, contraria a Constituio Federal de 1988. Um questionamento criado por Grinover (2004), qual seria o instrumento normativo adequado para tanto?
Somente a Lei evidente. O Princpio da Reserva Legal o impe. E o 5 do art. 128 da CF refora o entendimento, quando estabelece que as atribuies do MP sero estabelecidas por lei, observe-se lei complementar. Servir a esse objetivo a Lei Orgnica do Ministrio Pblico LOMP em vigor, que prev algumas funes investigativas para o MP? No. As referidas atribuies ligam-se ao exerccio da ao pblica, outra funo institucional do MP, nos termos do art. 129 III da Constituio. S lei complementar, que atribusse expressa e especificamente funes investigativas penais ao rgo ministerial, teria o condo de configurar o instrumento normativo idneo para atribuir outras funes ao MP, no contempladas nos incs. I a VIII do art. 129, com base na previso residual do inc. IX.

clara e ntida a posio de que a Resoluo n. 13 ofende sob vrios aspectos a Constituio Federal de 1988, sendo assim, inevitvel a declarao de sua inconstitucionalidade, inclusive, em respeito e homenagem aos postulados do Estado Democrtico de Direito. Grinover (2004) refora este entendimento, disponde que:
Sem a lei complementar acima referida, o MP no pode exercer funes investigativas penais. Por via de conseqncia, so flagrantemente inconstitucionais e desprovidos de eficcia os atos normativos editados no mbito do MP instituindo e regulamentando a investigao penal pelos membros do Parquet.

Vale ressaltar que, pela Resoluo n. 13 do Conselho Nacional do Ministrio Pblico, surge figura do promotor-delegado, j que dispe que aquele que promove a Ao Penal Pblica, agora tambm instaura o procedimento de investigao, ou seja, o Inqurito Policial. Este entendimento supracitado, no o trazido pela Carta Magna, j que ela atribui o poder de instaurao do Inqurito Policial a Policia Judiciria, e, com a Resoluo a crena de que Constituio Federal de 1988 se curvam os demais atos normativos, seria inversa, pois a soberania do texto constitucional estaria perdida.

60

7.3 Princpio da Paridade de Armas

Praticamente ao fim desta obra, tem-se que a regra clara, a Polcia Judiciria possui a atribuio de investigar no mbito criminal, e ao Ministrio Pblico atribudo o poder de requisitar a instaurao do Inqurito, a produo de diligncias complementares e o exerccio do controle externo da atividade policial. Em nosso Direito Democrtico h um sistema de freios e contrapesos, que respeita as funes atribudas a cada rgo do Estado, sendo assim, se fosse possvel a atuao do Ministrio Pblico nas investigaes criminais, haveria o que se chama de disparidade de armas, pois o prprio rgo acusador atuaria com o propsito apenas de confirmar as suas suspeitas, e, esse um dos motivos pelo qual o constituinte no atribuiu tal funo ao rgo ministerial, conforme redige Bitencourt (2007):
Conscientemente, o legislador no o fez, e deixou de faze-lo deliberadamente, por que no achou conveniente atribuir essa atividade a um rgo que o titular da ao penal e, portanto, parte acusatria, para evitar a disparidade de armas entre acusao e defesa na relao processual penal.

O cidado, e at mesmo ao acusado, receberia um tratamento de inferiorizao no que se refere acusao, pois esta se utilizaria de meios prprios e dos meios da polcia para promover a acusao, assim afirma Andr Boiani Azevedo (2004):
Para que a disputa se desenvolva lealmente e com paridade de armas, necessria, por outro lado, a perfeita igualdade entre as partes: em primeiro lugar, que a defesa seja dotada das mesmas capacidades e dos mesmos poderes da acusao.

Em defesa do princpio da paridade de armas relata Pitombo (2003):

No se pode inventar atribuio nem competncia, contrariando a Lei Magna. A atuao administrativa interna do Ministrio Pblico, federal ou estadual, no h de fazer s vezes das policias. Cada qual desempenhe

61

sua especifica funo, no processo penal, em conjugao com o Poder Judicirio, seno, no nos livraremos desta crise de legalidade.

Com isso, tem-se que o princpio da paridade de armas visa assegurar um processo justo, que respeite os direitos e garantias constitucionais dados a cada um dos cidados, assim como, respeite as funes atribudas constitucionalmente a cada um dos rgos do Estado.

62

8 CONCLUSO

O incio desta obra abrange a origem da investigao criminal, e fica demonstrado que desde o princpio at os dias de hoje, o objetivo o mesmo, a elucidao de delitos, em busca de sua autoria e materialidade. Sendo assim, a Constituio Federal de 1988, em seu artigo 144 4, atribuiu a Polcia Judiciria (Civil e Federal) o poder de investigar os atos delituosos, com isso, passou a ser uma competncia privativa da Policia Judiciria que se concretiza atravs do Inqurito Policial. Tem-se ainda, que a investigao criminal, preliminar a ao penal, presidida pelo Ministrio Pblico manifestamente ilegtima e inconstitucional, tendo em vista a falta de previso legal. O Ministrio Pblico o titular da Ao Penal, e com isso faz parte da atividade repressiva exercida pelo Estado juntamente com a Policia Judiciria, na investigao criminal, e, devido a tal, cabvel ao rgo ministerial que participe sim das investigaes criminais, mas de forma indireta, requisitando diligncias complementares, por exemplo. Tal fato necessrio para que se mantenha vivo o Princpio da Paridade de Armas entre a acusao e a defesa, pois, como titular da Ao Penal, se presidir uma investigao criminal, no vai buscar apenas a elucidao de um delito por si s, mas tambm a confirmao de suas suspeitas, o que ainda que de forma no proposital o far desviar-se do real objetivo da investigao criminal, trazendo prejuzos para a defesa, e fazendo com que a balana penda para o lado da acusao, o que no equilibraria a relao processual no Estado Democrtico de Direito. Alm disso, a Constituio Federal de 1988 dispe em seu artigo 129 inciso VII, que competncia do Ministrio Pblico realizar o controle externo da atividade policial, logo, avocando as atividades da polcia, como a investigao criminal, no haveria essa fiscalizao intitulada pela Carta Magna. Conclui-se, portanto, que o Ministrio Pblico e a Policia Judiciria devem exercer cada qual a sua funo, de acordo com as atribuies constitucionais, sob pena de anular as investigaes por violao ao princpio da

63

legalidade, disposto no artigo 37 da Constituio, e a invaso de competncia funcional, o que traria um grande prejuzo a ordem e segurana jurdica.

64

BIBLIOGRAFIA
ACOSTA, Walter P. O Processo Penal. 19 ed., ed. do Autor, 1989. BACELLAR FILHO, Romeu Felipe. Princpios Constitucionais do Processo Administrativo Disciplinar. So Paulo: Max Limonad, 1998, p. 347 BARROSO, Lus Roberto. Investigao pelo Ministrio Pblico. Argumentos contrrios e a favor. A sntese possvel e necessria. Disponvel em: <http://www.amprgs.org.br/textos/investmp.doc> Acesso em: 27 de Junho de 2010. BITENCOURT, Csar Roberto. A inconstitucionalidade da resoluo n. 13 do conselho nacional do Ministrio Pblico. Boletim IBCCRIM - Ano 14 - N. 170 Janeiro - 2007. BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento Jurdico. Traduo Maria Celeste Cordeiro Leite dos Santos. Braslia, DF: Polis, 1991. p. 158. BRASIL, Lei n. 917 de 29/12/1902. BRASIL, Regimento de Tom Souza, Biblioteca Nacional, 1548, Rio de Janeiro. BRASIL, Supremo Tribunal Federal. Hbeas Corpus n. 67.759-2, do Tribunal Pleno. Relator: Ministro Celso de Mello. Braslia, DF, Dirio Oficial [da] Unio , 01 de jul. 1993, p. 13.142.

BRUTTI, Roger Spode, O princpio da Insignificncia e sua aplicabilidade pela Polcia Judiciria, 2005, p. 1. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=7722> Acesso em 15 de Maio de 2010. CMARA, Guilherme Costa. O controle externo da polcia. Revista Eletrnica Juris Plenum, n. 74. nov.-dez. 2003. v. 2. CAPEZ, Fernando. Curso de processo penal. 5 ed. So Paulo: Saraiva, 2000. DIAS, Christiano Biggi. Os limites do MP na investigao criminal. Disponvel em <www.mhelena.adv.br/artigo 01.htm>. Acesso em 25 de Agosto de 2010 FERRAZ, Antnio Augusto Mello de Camargo. Ministrio Pblico: Instituio e Processo: perfil constitucional, independncia, garantias, atuao processual, civil e criminal. So Paulo: Atlas, 1997, p. 33. FILHO, Roberto Gurgel de Oliveira. A polcia judiciria como instrumento de garantia do estado democrtico de direito. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=12517>. Acesso em 25 de Maro de 2010.

65

FREITAS, Tiago Batista. Limites investigatrios das comisses parlamentares de inqurito. Disponvel em <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=207>. Acesso em 19 de Setembro de 2010. FURTADO, Valtan. 15 razes para o Ministrio Pblico investigar infraes penais. Boletim IBCCrim, ano 45, n 139, jun. 2004, p. 10. GARCIA, Ismar Estulano. Procedimento Policial. 2 ed., So Paulo. Saraiva, 1983. GRINOVER, Ada Pellegrini. Investigao pelo Ministrio Pblico. Boletim IBCCRIM. Ano 12, n. 145, 2004. JESUS, Damsio Evangelista de. Poderes Investigatrios do Ministrio Pblico. Jus Navigandi, Teresina, ano 12, n. 1662, 19 jan. 2008. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=10865>. Acesso em 24 de Abril de 2010. JUDICIRIA, Polcia. Misso da Polcia Judiciria, 2008. JUNIOR, Romeu de Almeida Salles. Inqurito policial e ao penal. 2 ed. Saraiva, 1980. LIMA, Diomar Bezerra. Investigao pelo Ministrio Pblico. Disponvel em: <http://www.migalhas.com.br/mostra_noticia_articuladas.aspx?cod=5398>. Acesso em 25 de Julho de 2010. LOPES JR., Aury. Sistemas de investigao preliminar no processo penal. 3 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005. MAZZILLI, Hugo Nigro. Introduo ao Ministrio Pblico. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 153-4. MIRABETE, Julio Fabbrini. Processo Penal. 18 ed. So Paulo: Atlas, 2006. MONDIN, Augusto. Manual de inqurito policial. 6 ed., Sugestes Literrias, 1967. MORAES, Alexandre. Direito Constitucional. 15 ed. So Paulo: Atlas, 2004, p. 518. MOREIRA, Rmulo de Andrade. A investigao criminal e o Ministrio Pblico. Jus Navigandi Teresina, a. 8, n. 277, 10 abr. 2004. Disponvel em: <http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=5067>. Acesso em: 13 de Abril de 2010. PACELLI OLIVEIRA, Eugnio. Curso de Processo Penal. 4 ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2005. PERUCHIN, Marcelo Caetano Guazzelli. Da ilegalidade da investigao criminal exercida, exclusivamente, pelo Ministrio Pblico no Brasil. Disponvel em: <http://www.direitopenal.adv.br>. Acesso em: 09 de Setembro de 2010.

66

PINTO, Antonio Luiz de Toledo, WINDT, Mrcia Cristina Vaz dos Santos, CSPEDES, Lvia, Vade Mecum, 7 Ed. 2009, So Paulo: Saraiva, p. 1060. POLASTRI LIMA, Marcellus. Curso de Processo Penal. 2 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005. PRADO, Geraldo. Sistema acusatrio. A conformidade constitucional das leis processuais penais. 3 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005. RIBEIRO, Antonio S., Organizao Superior da Defesa Nacional, Prefcio, Coimbra, 2004. ROXIN, Claus. Problemas Fundamentais de Direito Penal. Lisboa: Ed. Veja, p. 29. SAGA, A Grande Histria do Brasil. Vol. I, So Paulo: Abril Cultural, 1981, p. 51. SANDOVAL, Ovdio Rocha Barros. Absurda investigao criminal por parte do Ministrio Pblico. Disponvel em: <http://www.migalhas.com.br/mostra_noticia_articuladas.aspx?cod=5403> Acesso em 24 de Junho de 2010. SANTIN, Valter Foleto. O Ministrio Pblico na investigao criminal. 2 ed., ver. E ampl. - Bauru, SP: EDIPRO, 2007. SANTOS, Clio Jacinto. Temas sobre o poder investigatrio do MP. Disponvel em<http://www.ibccrim.org.br/juridico.php?PHPSESSID=7dd2750de6d4e8989a67b0 1f591cc005>. Acesso em 24 de Agosto de 2010. SILVA, Jos Afonso. Curso de Direito Constitucional Positivo. 24 ed. rev. e atual. So Paulo: Malheiros, 2005. p. 597-598. SOBRINHO, Jos de Brito, Monografia, A Origem e Evoluo da Polcia Judiciria no Brasil. Braslia. Academia de Polcia Civil do Distrito Federal, 1986, p. 12. SOUZA, Esdras Dantas de. Ministrio Pblico poderes e exorbitncias. So Paulo, jan. 2003. Disponvel em: <http://www.iusnet.com.br/webs/IELFNova/artigos/artigo_lido.cfm?ar_id-176>. Acesso em: 10 de Setembro de 2010. TOURINHO FILHO, Fernando Costa. Manual de Processo Penal. 10 ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2008. p. 353 VIEIRA, Lus Guilherme. O Ministrio Pblico e a investigao criminal, p. 359.