DIREITO DO TRABALHO: A ATUALIDADE DO PRINCPIO DA PROTEO

Horcio de Senna Pires* gnese do Direito do Trabalho, convm relembrar, reside na chamada revoluo industrial, que trouxe no seu seio a questo social e a convulso da surgida, a exigir medidas legais especficas com vista reordenao do fenmeno. O surgimento da mquina a vapor e de centros industriais atraram massas de operrios. A grande oferta torna a mo de obra cada vez mais barata, propiciando uma explorao crescente do proletariado, inclusive do labor de mulheres e crianas. As consequncias eram previsveis: o aviltamento do salrio, as extensas e estafantes jornadas. Tal situao exigia a interveno do Estado. As Corporaes de Artes e Ofcios, que dominaram o cenrio trabalhista europeu, entraram em franca decadncia. As leis civis, centradas nos postulados da igualdade e da liberdade de contratar, no respondiam s necessidades de regulao jurdica do mundo do trabalho. Na viso de Martins Catharino, o uso crescente, em grande escala, das maquinrias movidas a vapor provocou concentrao de pessoas e capitais. Com elas surgem o capitalismo e os movimentos operrios reivindicatrios. E, com ambos, as primeiras manifestaes legislativas do Direito do Trabalho, com o Estado-Providncia, intervindo para disciplinar e resolver o antagonismo entre Capital e Trabalho, tarefa ainda inconclusa...1. Toma corpo uma disciplina jurdica especial, que se destaca do Direito Civil. Trata-se de um processo de diferenciao marcado pela presena de categorias diferenciadas de sujeitos, de relaes e de objetos. Manuel Alonso Olea, que nos fala, com propriedade, desse processo diferenciador que assinala a independncia do Direito do Trabalho, explica que
* 1 Ministro do Tribunal Superior do Trabalho. CATHARINO, Jos Martins. Compndio universitrio de Direito do Trabalho. Editora Jurdica e universitria, 1972, I/9.

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o Direito , em si mesmo, uma fora social operante que regula as mudanas, acelerando-as ou retardando-as e que, neste sentido, integra-se nas relaes sociais, a estas levando seu prprio estilo e seus prprios valores2. E nossa disciplina forma-se com um indiscutvel carter internacional. Aps a Primeira Grande Guerra, surge, ao lado do discurso liberal, uma proposta de proteo do trabalhador. O Tratado de Versalhes, encerrando, em 1919, aquele conflito, prope, no captulo XIII, o engajamento dos estados em um movimento com vista a assegurar idntico amparo jurdico s respectivas populaes e a afastar a misria e as injustias que vitimavam as grandes massas. Formava-se uma conscincia universal de que era indispensvel identificar e afastar as causas sociais, econmicas e polticas que, afligindo as populaes, pudessem provocar conflitos. Partia-se do pressuposto de que o progresso constante e uniforme do Direito do Trabalho favoreceria a paz. Esta a concluso a que chegou, por exemplo, Ernesto Krotoschin, ao ressaltar a importncia da criao da Organizao Internacional do Trabalho. o que aponta Eneida Mello: O Tratado de Versalhes parte da constatao de que injustias, privaes e um ndice alarmante de misria que atingia um grande nmero de pessoas precisavam ser erradicados, sob pena de no poderem existir a paz e a harmonia mundial. Dentro dessa perspectiva, era indispensvel, em todos os pases, dotar as relaes trabalhistas de um razovel equilbrio a fim de permitir aos trabalhadores uma existncia digna. E a natureza do Direito do Trabalho, banhando-se de uma forte carga tica, pode servir como indicador de que uma concepo lenta e gradual foi se formando ao longo da histria. Essa ideia exigia o reconhecimento dos direitos dos trabalhadores.3 Neste contexto que a OIT sobreviveu Liga das Naes que a instituiu, encarregando-se de tornar efetivos, no campo do trabalho, os direitos humanos fundamentais. Na sequncia dessa ideia-fora que se formula, em nvel mundial desde 1919 e se fortifica aps 1945, que a Revoluo de 1930 prope, ao Brasil,
2 3 OLEA, Manuel Alonso. Introduo ao Direito do Trabalho. 4. ed. So Paulo: LTr, 1984. p. 5. MELLO, Eneida. As relaes de trabalho uma perspectiva democrtica. So Paulo: LTr. p. 182-183.

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uma legislao protetiva das foras laborais e, posteriormente, um organismo judicirio para dirimir os conflitos emergentes dessa realidade. A as primeiras leis, a Justia do Trabalho, ora completando sete dcadas, e, logo aps, a Consolidao das Leis do Trabalho. Afirmar que este arcabouo legislativo e jurisdicional foi uma ddiva do Estado Novo, um regalo de Getlio Vargas ou simplesmente uma cpia servil da Carta del Lavoro, do regime fascista italiano, no passa de um feixe de equvocos histricos e sociolgicos. O mundo j tinha vivido e sofrido o suficiente para saber que a prosperidade das naes passa necessariamente pela valorizao do trabalho, pelo reconhecimento da dignidade da pessoa do trabalhador. Da em diante, o Brasil conheceria um aprimoramento da legislao trabalhista at o status constitucional conferido a um grande nmero de direitos do trabalhador, pela Carta Poltica de 1988. Volvendo especificao desse ramo do ordenamento jurdico, pode-se resumir, com Pl Rodrigues, que o Direito do Trabalho surge como consequncia da desigualdade decorrente da inferioridade econmica do trabalhador. Desigualdade que se corrige com desigualdade de sentido oposto.Desigualdade compensatria que surge com o peso da lei e se afirma com a unio dos trabalhadores. Sem essa proteo, de ntido contedo jurdico, no se compreende o ordenamento jurdico trabalhista. O juslaboralista uruguaio esclarece com preciso: O princpio da proteo se refere ao critrio fundamental que orienta o Direito do Trabalho, pois esse, ao invs de inspirar-se num propsito de igualdade, responde ao objetivo de estabelecer um amparo preferencial a uma das partes: o trabalhador. Enquanto no direito comum uma constante preocupao parece assegurar a igualdade jurdica entre os contratantes, no Direito do Trabalho a preocupao central parece ser a de proteger uma das partes com o objetivo de, mediante essa proteo, alcanar-se uma igualdade substancial e verdadeira entre as partes.4
4 RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 1996. p. 28.

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Hueck e Nipperdey, estudando as ideias fundamentais do Direito do Trabalho, opinam que essa disciplina antes de tudo, um direito protetor dos trabalhadores, entendida a expresso no sentido mais amplo5. O prprio conceito de Direito do Trabalho, portanto, repousa no princpio da proteo. O contrato de trabalho celebrado entre partes economicamente desiguais, desigualdade que o sistema jurdico compensa, atribuindo uma compensao jurdica ao trabalhador, construindo um conjunto normativo que equilibre os contratantes. Alm do princpio da proteo, outros tantos so apresentados pela Doutrina, compondo verdadeira principiologia do Direito do Trabalho. Alguns esto consagrados na legislao, outros resultam da elaborao jurisprudencial. Luiz de Pinho Pedreira enumera-os, segundo o ordenamento jurdico brasileiro: princpio da irrenunciabilidade de direitos, princpio in dubio pro operario, princpios da norma mais favorvel e da condio mais benfica, princpios da continuidade, da igualdade de tratamento, da razoabilidade e da primazia da realidade6. No nos cabe, aqui e agora, estudar cada um dos princpios enunciados. Afirme-se, apenas, que todos so corolrios do princpio maior da proteo. Da porque o mestre baiano, com esteio em G. Lyon Caen, acentua que os princpios do Direito do Trabalho no s tendem a cobrir casos qualificveis como vazio jurdico, mas tambm surgem e se desenvolvem para reajustar moldes jurdicos inadequados proteo dos trabalhadores e, mais simplesmente, para restabelecer a eficcia da regra de direito7. A indagao que se faz, desde a crise econmica dos anos setenta do sculo passado, sobre a atualidade do princpio protetivo. Investem alguns contra o que chamam rigidez das normas de Direito do Trabalho. Apontam como soluo uma flexibilizao dessas regras, diante da realidade da tecnologia, da automao e do desemprego estrutural. As exigncias so de afrouxamento daqueles limites que, em nome da proteo do trabalhador, so postos ao dos empregadores. A posio mais radical entende flexibilizao como sinnimo de desregulamentao, com retorno do contrato de trabalho ao abrigo do Direito Civil.
5 6 7 Hueck e Nipperdey (Compendio de Derecho del Trabajo. Madri, 1963. p. 45) apud Pl Rodrigues, op. cit., p. 29. SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. Principiologia de Direito do Trabalho. Salvador: Grfica Contraste, 1996. p. 17. Pinho Pedreira, op. cit., p. 14.

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Outra posio, menos radical, aponta para uma gesto coletiva dos direitos do trabalhador, atravs da negociao. Haveria a prevalncia do negociado sobre o legislado. Nossa Lei Maior adotou, de certa forma, regras flexibilizadoras, atingindo institutos basilares do Direito Laboral, precisamente o salrio e a jornada de trabalho. A marcha neste sentido, porm, tem sido temperada pela ao sindical, pela legislao infraconstitucional e pela jurisprudncia. Nem poderia ser diferente. Pases que avanaram no caminho da flexibilizao desaceleraram o passo ou mesmo retrocederam. Argentina, Espanha e Frana, malgrado a desregulamentao adotada, continuam com preocupantes taxas de desemprego, no roldo de cclicas crises da economia mundial. O nosso tempo, alis, revela situaes expressivas. O pas gigante do capitalismo, obedecendo s leis do mercado, mergulha em crise de liquidez sem precedentes, com milhares de trabalhadores e suas famlias sem emprego, sem moradia, sem esperana, numa soluo a curto prazo. De outro lado, no oriente prximo, pases prsperos pela fora de riquezas naturais veem massas humanas, principalmente jovens, sem emprego e sem proteo social, lanarem-se em protestos, exigindo solues imediatas. Buscam cidadania. Como consequncia direta, ondas de migrantes alcanam a Europa, cuja populao, tambm fragilizada, exige medidas repressivas, em resguardo de seus postos de trabalho. At os pases considerados de mo de obra barata, destino, at agora, de indstrias de regies desenvolvidas, comeam a enfrentar a insatisfao de seus trabalhadores que, merc do acesso, ainda que restrito, aos meios velozes de comunicao, reivindicam proteo trabalhista, com exigncias de limitao de jornada, perodos de descanso, frias anuais remuneradas. Ao contrrio do que muitos alardeiam, a proteo do trabalhador hoje to necessria como no sculo XIX: o avano tecnolgico no dispensa a interveno estatal no justo direcionamento dos rumos da economia. Diante de um quadro dessa ordem, adverte Eneida Melo: O mercado mostra-se incapaz de funcionar de maneira a oferecer solues para minorar esses desequilbrios. As leis do mercado, sozinhas, so inadequadas para uma ao dirigida ao crescimento econmico e, dentro deste, a elevao dos nveis de emprego e dos padres de vida dos cidados.
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A lgica do mercado sequer livre, diante do descompasso entre os pases desenvolvidos e os perifricos, ou mesmo, em face das diferenas entre os grupos de capitais.8 Com toda sabedoria, a ilustre docente da Universidade Federal de Pernambuco demonstra que progresso econmico e exerccio da cidadania so fatores sempre associados que no podem ser entendidos sem o trabalho. No se pode dizer, tambm, que a crise econmica de hoje, por seus tentculos mais abrangentes, uma ameaa ao Direito do Trabalho, a mostrar necessrio o abandono do princpio da proteo. Pinho Pedreira afirma, com esteio em Carlos Palomeque e Manuel Alvarez, que a crise econmica, ainda que de forma intermitente, acompanha a marcha histrica do Direito do Trabalho, sobre o qual deixa cicatrizes visveis. No lhe retira, porm, sua funo objetiva de instrumento de mediao e institucionalizao do conflito entre o trabalho assalariado e o capital. E dito papel consubstancial assim ao sistema de produo capitalista e ao conflito de base, pelo que a sorte histrica do Direito do Trabalho, qualquer que seja a denominao que possa adotar no futuro, est ligada de modo estrutural s relaes sociais sobre que atua9. Revela-se extravagante a pregao de que a proteo do trabalhador, na relao que o vincula ao tomador do trabalho, esteja condenado a desaparecer. Situaes especiais podem fazer com que a tutela seja assegurada por organismos intermedirios. possvel um abrandamento da rede protetiva em face de certos tipos contratuais. Lembre-se a necessidade de um estatuto do alto empregado ou de uma mitigao de encargos trabalhistas (no de direitos do trabalhador) para micro e pequenas empresas. Nada, porm, aponta para uma total desconsiderao do princpio da proteo que, na raiz do Direito do Trabalho, algo inerente ao prprio sistema capitalista. No sem razo que alguns pases europeus, como a Alemanha, quebrando antiga tradio, cuidam, agora, de adotar um salrio-mnimo nacional. No sem razo que a Doutrina incentiva legislaes europeias a adotarem medidas de flexigurana, contraponto tendncia de precarizao dos direitos trabalhistas. Os organismos internacionais insistem que o progresso dos meios de produo no pode alargar a faixa de excludos. Tal proceder seria uma teme8 9 Eneida Melo, op. cit., p. 185. Pinho Pedreira, op. cit., p. 40.

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ridade, uma ameaa paz. Como se constatou ao trmino da primeira grande guerra, na gnese e sustentao da paz mundial esto relaes de trabalho justas e amplas oportunidades de educao, de formao profissional, de ocupao dos trabalhadores. Ao ensejo das comemoraes do septuagsimo aniversrio de instalao da Justia do Trabalho no Brasil, urge revisitar os alicerces do sistema jurdico de proteo do trabalhador. Esta uma reflexo que no deve desertar do pensamento jurdico brasileiro, principalmente daqueles que operam o direito. No se pode esquecer, como, em primoroso estudo pontua o Desembargador Luiz Felipe Ledur, que o reconhecimento do estatuto jurdico-laboral nos anos 40 do sculo passado foi mais decisivo para o alcance da cidadania dos trabalhadores do que o prprio reconhecimento dos direitos polticos. E arremata o jurista gacho: A Constituio de 1988 mantm sintonia com esse pensamento na medida em que eleva srie de direitos dos trabalhadores ao mesmo status dos direitos fundamentais clssicos, dos quais resulta certo que quem trabalha, ainda que de modo subordinado ou por conta alheia, continua cidado e portador de dignidade, circunstncia que permite compreender o porqu da precedncia a ser conferida proteo dos direitos de personalidade dos trabalhadores, quando confrontados com o poder diretivo do empregador.10 Em relaes jurdicas onde uma das partes coloca sua fora de trabalho, sua prpria vida, o princpio da proteo do trabalhador , antes de tudo, um imperativo de justia. Os poderes da Repblica no podem esquecer, no mbito de suas atribuies e competncia, que o princpio aqui estudado, no mbito maior do resguardo da dignidade do homem trabalhador, h de encontrar meios que assegurem sua efetividade. Da o dbito legislativo de regulamentao de normas constitucionais como a proteo contra a despedida arbitrria, a regulamentao da terceirizao de mo de obra, a proteo contra os riscos inerentes a certas atividades empresariais, envolvendo periculosidade e insalubridade, medidas concretamente preventivas e repressivas do trabalho em condies degradantes, a responsabilidade pelos danos decorrentes do acidente no trabalho.
10 LEDUR, Jos Felipe. A proteo como funo jurdico-objetiva dos Direitos Fundamentais nas relaes de trabalho. Artigo in Cadernos.

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Muito se poderia discorrer sobre cada um desses problemas, o que seria desdobrar em demasia estas linhas. Aqui, o propsito foi volver ao princpio fundante do Direito do Trabalho, revisit-lo, de forma talvez panfletria, para faz-lo presente no pensamento jurdico que parece seduzido por outras tendncias do Direito e da Economia. Finalizo, enfatizando que normas e preceitos de ordem pblica que do corpo e alma ao Direito do Trabalho protegem no s os trabalhadores, mas tambm toda a sociedade. Esta foi a viso primeira dos organismos internacionais, no rescaldo dos conflitos mundiais, ao constatarem que o Direito do Trabalho ser sempre importante alicerce, uma coluna mestra da paz entre os povos.

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