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O princpio da legalidade com nfase tributria - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas

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O princpio da legalidade com nfase tributria


Eliel Wasilewski de Arajo Elaborado em 05/2003.
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CONSIDERAES INICIAIS
A lei a expresso da vontade geral, elaborada pelos representantes da sociedade, que restringe parcialmente a liberdade dos indivduos, com o objetivo de buscar o bem comum. Por estarmos em um Estado de Direito, os poderes pblicos (executivo, legislativo e judicirio) ficam limitados e vinculados Constituio, com o intuito de que sejam garantidos os direitos do indivduo e da sociedade [1]. O princpio da legalidade "geral" vem expresso na Constituio Federal, em seu art. 5, II, que enuncia que "ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei". Esse princpio tem forte ligao com o prprio Estado de Direito, uma vez que nele assegurado o "imprio da lei". Por bvio no estamos a tratar de princpio exclusivamente tributrio, mas certo que ele tem certas peculiaridades nessa esfera [2]. Tal princpio uma forma de proteo da liberdade, visto que impede uma interveno do Estado sobre a pessoa que no advenha de lei. oportuna a citao do art. 6 da Declarao de Direitos do Homem e do Cidado de 1789: A liberdade consiste no poder de fazer tudo o que no ofende outrem; assim o exerccio dos direitos naturais de cada homem no tem outros limites alm daqueles que asseguram aos outros membros da sociedade o gozo destes mesmos direitos. Estes limites no podem ser estabelecidos seno pela lei [3]

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ESTRITA LEGALIDADE TRIBUTRIA


Como vimos, o princpio da legalidade basilar, aplica-se a todos os ramos do Direito. Bastava que figurasse somente nestes termos genricos para que tivesse eficcia da mesma forma tambm no mbito tributrio. A diferena seria que estaramos defronte de um princpio da legalidade tributria implcito. No entanto, tamanha a importncia deste que o legislador constituinte optou por deixar expresso na Constituio o princpio especfico da legalidade para a rea tributria, com o intuito de proteger o contribuinte. [4] Textos relacionados
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"Art. 150 (...) I - Sem prejuzo de ouras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabelea " (BRASIL. Constituio 1988.) Ocorre que o sistema jurdico brasileiro ainda mais rigoroso na matria tributria, pois vige o princpio da estrita legalidade tributria, pelo qual se entende lei em seu sentido estrito, que somente lei ordinria [5] pode criar o tributo. Ou seja, no basta que, por exemplo, o Municpio expea um decreto para que o tributo esteja sob a legalidade. O sistema brasileiro prescreve que a lei que cria ou aumenta tributo deve ser editada somente pelo poder legislativo mediante lei ordinria. E ainda, este poder legislativo deve ser o competente para tanto. [6] Deve-se esclarecer precisamente o que esse princpio quer significar. O seu contedo exige que a norma tributria que exige (cria) ou aumenta tributo seja detalhadamente definida pela lei ordinria. Ou seja, devem ser descritos abstratamente "sua hiptese de incidncia, seu sujeito passivo, seu sujeito ativo, sua base de clculo e sua alquota.(...) Portanto, as exigncias do princpio da legalidade tributria so cumpridas quando a lei delimita, concreta e exaustivamente, o fato tributvel. " [7] Por conseqncia, as obrigaes tributrias acessrias, que so "meros deveres instrumentais que o contribuinte deve cumprir no interesse da arrecadao ou da fiscalizao dos tributos" [8], no esto sujeitas ao princpio da legalidade estrita, podendo ser estabelecidas por lei em sentido amplo.

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LEGALIDADE FORMAL E MATERIAL


So dois os aspectos do princpio da legalidade, de um lado, a legalidade formal e de outro, a legalidade material. Proveitoso o modo como MISABEL DERZI trata do assunto na obra de ALIOMAR BALEEIRO. Ora, os arts. 150,I e 5, II, da Constituio vigente, referem-se legalidade, como princpio necessrio instituio e majorao de tributos, tanto do ponto de vista formal ato prprio, emanado do poder legislativo como do ponto de vista material, determinao conceitual especfica, dada pela lei aos aspectos substanciais dos tributos, como hiptese material, espacial e temporal, conseqncias obrigacionais, como sujeio passiva e quantificao do dever tributria, alquotas e base de clculo), alm das sanes pecunirias, dos deveres acessrios, da suspenso, extino e excluso do crdito tributrio. [9]

"PRINCPIO" DA TIPICIDADE TRIBUTRIA


O princpio da tipicidade enuncia que no basta simplesmente exigir-se lei formal e material para criao do tributo, pois necessrio que a lei que crie um tributo "defina tipo fechado, cerrado, todos os elementos da obrigao tributria, de modo a no deixar espao algum que possa ser preenchido pela Administrao em razo da prestao tributria corresponder a uma atividade administrativa plenamente vinculada (CTN, art. 3)." [10] Diverge a doutrina quanto a questo de ser ou no esse um princpio autnomo ou ser um dos aspectos do princpio da legalidade ou, ainda, confundir-se com o princpio da legalidade. ALBERTO XAVIER entende que a tipicidade "a expresso mesma deste princpio (legalidade) quando se manifesta na forma de uma reserva absoluta de lei." [11] Por sua vez, Sacha Calmon NAVARRO COLHO ensina que "enquanto o princpio da legalidade diz respeito ao veculo (lei), a tipicidade entronca com o contedo da lei (norma)" e ainda que "tipicidade ou preciso conceitual o outro nome do princpio da legalidade material" [12] e [13]

NOTAS
01. CARRAZZA, op. cit.,p. 210. 02. Idem, ibidem, loc. cit. 03. Declarao de Direitos de 1789 apud CARRAZZA, op. cit.,p. 212. 04. CARRAZZA, op. cit.,p. 214. 05. ressalvadas as excees dos emprstimos compulsrios, impostos residuais da Unio e das contribuies sociais do pargrafo 4 art. 195 CF, que necessitam de lei complementar para sua validade. 06. CARRAZZA, op. cit., p. 216. 07. Idem, ibidem, pp. 216-217. 08. ROSA JNIOR, op. cit, p. 282. 09. BALEEIRO, Aliomar. Limitaes constitucionais ao poder de tributar. 7 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999. Atualizado por MISABEL DERZI. p. 47. 10. ROSA JNIOR, op. cit, p. 284. 11. XAVIER, Alberto. Os princpios da legalidade e da tipicidade da tributao. So Paulo: RT, 1978. p. 70. 12. COLHO, S. C. N. Comentrios Constituio de 1988 Sistema tributrio. 6 ed. rev. e ampl. Rio de Janeiro: Forense, 1997. p. 283. 13. A respeito das semelhanas entre a tipicidade tributria e a tipicidade penal, trazemos o seguinte artigo: "(...) Conclumos que; apesar de serem duas matrias complexas e levadas por ramos divergentes; existem mais semelhanas do que diferenas entre os tipos penal e tributrio. Tomando-se por base a Constituio Federal, e sendo assim os princpios constitucionais tanto os penais como os tributrios, notamos (...) que ambos possuem alguns princpios em que so muito semelhantes suas estruturas. Sendo eles o princpio da Legalidade, princpio da anterioridade, princpio da taxatividade e ainda o princpio da isonomia. Alm das semelhanas no que tange os princpios constitucionais, encontramos pontos

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comuns e semelhantes entre a estrutura dos dois tipos. No sujeito ativo e no sujeito passivo notamos que a estrutura dos tipos, tanto o penal como o tributrio so muito parecidas. O sujeito ativo da obrigao tributria a pessoa jurdica de direito pblico titular da competncia para exigir o seu cumprimento, portanto somente a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podem ser o sujeito ativo da obrigao tributria. No direito penal, aquele que pratica o fato tpico o sujeito ativo do crime. Somente o homem, isoladamente ou associado a outros, pode ser sujeito ativo do crime. O sujeito passivo da obrigao tributria a pessoa jurdica ou fsica obrigada, por lei, ao cumprimento da prestao tributria, seja ela principal ou acessria, estando ou no em relao direta ou pessoal com a situao que constitua o respectivo fato gerador. J no direito penal, o sujeito passivo o titular do bem jurdico lesado ou ameaado pela conduta criminosa. Em um mesmo delito, podem existir dois ou mais sujeitos passivos, para isso precisam ter sido lesados ou ameaados em seus bens jurdicos referidos no tipo, necessrio , portanto, serem vtimas do crime. A tipicidade no crime quando o comportamento do agente se subsume ao tipo penal. A tipicidade no direito tributrio quando o comportamento do contribuinte se adequa ao tipo tributrio. (hiptese material de incidncia ou tipo tributrio em abstrato, previsto em lei). Como podemos notar, (...) h muitas semelhanas, no s no que tange os princpios constitucionais penais e tributrios, como tambm na estrutura dos dois tipos. Os dois tipos possuem mais pontos comuns do que incomuns." MARIANA BRANCO HADDAD. Comparaes entre tipo penal e tipo tributrio . [online] Disponvel na Internet via WWW.URL: <http://jus.com.br/revista/doutrina/texto.asp?id=3507&p=2 18>. ltima atualizao em 18 de maro de 2003
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Assuntos relacionados

Princpios (Direito Tributrio)

Direito Tributrio

Autor
Eliel Wasilewski de Arajo

advogado em Curitiba (PR)


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Informaes sobre o texto


Como citar este texto (NBR 6023:2002 ABNT): ARAJO, Eliel Wasilewski de. O princpio da legalidade com nfase tributria. Jus Navigandi, Teresina, ano 8, n. 87, 28 set. 2003 . Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/4332>. Acesso em: 16 jul. 2013.

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