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Final del formulario Saltar al contenido Jurisprudencia Legislacion Articulos de Opinion Novedades Eventos Indices Lanzamientos RRHH Columna de Opinin. Algunos comentarios sobre la reforma de la Carta Orgnica del BCRA Doctrina de Hoy. Principales Modificaciones introducidas al Cdigo Fiscal de la Prov. de Buenos Aires La competencia originaria de la CSJN en cuestiones ambientales y el caso cuenca Sal-Dulce Publicado el 30 abril, 2012 por Thomson Reuters Autor: Puppio, Agustn F. - Publicado en: Revista La Ley NOA 2012 (febrero), 10 1. La judicializacin de los conflictos ambientales

La problemtica ambiental ha comenzado a ocupar un lugar cada vez ms relevante entre las preocupaciones de la sociedad. A partir de una toma de conciencia acerca de las graves consecuencias que para la naturaleza -en tanto bien escaso- trae consigo el modelo de desarrollo productivo imperante, se ha procurado avanzar en la bsqueda de un equilibrio entre las necesidades econmicas y las ambientales (junto con los problemas conexos de pobreza y subdesarrollo) a travs del denominado desarrollo sustentable. As, en materia ambiental ha surgido un nuevo paradigma que corri el eje del conflicto: ste ya no ser entre individuos sino entre lo individual y lo colectivo, en el mbito de la esfera social. La naturaleza -como bien colectivo, indivisible y aprovechable por todos los individuos sin comprometer a las generaciones futuras- es el sujeto de este nuevo paradigma (1). Las caractersticas de este nuevo bien ambiental generador de derechos-deberes, han sido descriptas por la Corte Suprema nacional en los siguientes trminos: La tutela del ambiente importa el cumplimiento de los deberes que cada uno de los ciudadanos tienen respecto del cuidado de los ros, de la diversidad de la flora y la fauna, de los suelos colindantes, de la atmsfera. Estos deberes son el correlato que esos mismos ciudadanos tienen a disfrutar de un ambiente sano, para s y para las generaciones futuras, porque el dao que un individuo causa al bien colectivo se lo est causando a s mismo. La mejora o degradacin del ambiente beneficia o perjudica a toda la poblacin, porque es un bien que pertenece a la esfera social y transindividual , y de all deriva la particular energa con que los jueces deben actuar para hacer efectivos estos mandatos constitucionales(2). A la par, asistimos al fenmeno de la expansin global del poder judicial(3), que supone, sustancialmente, una mayor presencia de la actividad judicial en la vida poltica y social e implica la tendencia cada vez mayor a resolver los conflictos sociales y polticos en los tribunales, como fruto de un proceso donde los actores polticos y sociales ven como una ventaja recurrir aquellos con el fin de promover sus intereses (4). En este marco signado por la judicializacin de los conflictos sociales y polticos en una sociedad atravesada por el paradigma ambiental, debe ubicarse a las estrategias judiciales seguidas por los actores que demandan la intervencin de los tribunales en los asuntos ambientales y llevan hasta all sus reclamos convirtiendo a stos en el mbito donde se debatirn, propondrn y aprobarn las soluciones al conflicto. Bien puede afirmarse, adems, que una de sus causas es la carencia de una poltica pblica ambiental eficiente basada en el desarrollo sustentable por parte de las agencias gubernamentales encargadas de su diseo y aplicacin, lo que lleva a los actores sociales a recurrir a los poder judicial en bsqueda de una solucin que debe darla primordialmente la poltica, pero que no lo hace. Por el lado del Poder Judicial, la Corte Suprema nacional -y creo que a la saga del caso Mendoza numerosos tribunales y jueces del pas-, han demostrado un compromiso mayor en la proteccin del derecho constitucional al ambiente y un inters creciente en orientar a la jurisdiccin hacia el

paradigma ambiental, con todos los cambios que ello supone sobre todo en dentro de un marco procesal que fue diseado para regular otra clase de conflictos. Por cierto que este saludable camino iniciado ha comenzado tambin a mostrar las dificultades con las que debe enfrentarse, que se observan con mayor nitidez en la etapa de ejecucin de la sentencia. En este contexto, la Corte Suprema debe decidir ahora si abre la instancia originaria para el trmite de cuatro amparos ambientales iniciados por la Provincia de Santiago del Estero y el Defensor del Pueblo en contra de industrias radicadas en Tucumn por la contaminacin de la cuenca Sal-Dulce, las que cuentan con dictamen favorable de la Procuracin General de la Nacin en la cuestin de competencia. El caso en cuestin constituye una buena oportunidad para dar un panorama actual de los criterios que el mximo tribunal fue trazando sobre la procedencia de su jurisdiccin originaria en materia ambiental para su aplicacin particular en la problemtica particular de la cuenca Sal-Dulce. 2. Lineamientos jurisprudenciales de la Corte Suprema sobre su competencia originaria en materia ambiental Las provincias argentinas han delegado a los rganos de la justicia federal el conocimiento y la resolucin de determinados asuntos regulados en el art. 116 de la Constitucin Nacional5. A su vez, el art. 117 delimita dos grupos de casos en donde la Corte Suprema ejercer su jurisdiccin originaria y exclusiva: 1. todos los asuntos concernientes a embajadores, ministros y cnsules extranjeros y 2. aqullos en los que alguna provincia fuese parte (6). La Corte, en diversos precedentes, se ha encargado tanto de ampliar cuanto de restringir el acceso a su instancia originaria, ambas cosas mayormente en las hiptesis comprendidas en la segunda categora sealada precedentemente (7). As, an cuando exista distinta vecindad entre las partes, si la materia del pleito es de derecho local, debe quedar en la rbita de las jurisdicciones locales (8). Por otro lado, y prescindiendo del elemento de la vecindad, debern resolverse en instancia originaria de la Corte aquellos litigios en los que, siendo parte una provincia, versen sobre una materia directa o predominantemente federal (9). A su vez, no obstante no estar involucrada la materia federal, si en el juicio intervienen una provincia y Estado Nacional, es decir, una parte aforada a la instancia originaria y otra con derecho al fuero federal, la nica solucin que satisface esas prerrogativas jurisdiccionales es declarar la competencia originaria del tribunal supremo (10). Entonces tenemos que, en dos casos aparentemente no previstos por la regulacin constitucional como de jurisdiccin originaria, i.e. provincia vs. Estado Nacional y provincia vs. sus propios vecinos, la Corte igualmente ha considerado que resulta procedente, siempre con los recaudos indicados arriba. De otra parte, an cuando del art. 116 pareciera surgir que siempre procede la competencia originaria en razn de las personas cuando, dentro de los supuestos que esa norma enumera, una provincia sea parte (art. 117), la jurisprudencia del Tribunal (y la reglamentacin legal) se han encargado de limitarlos en razn de la materia.

La competencia originaria en cuestiones ambientales debe subsumirse dentro de estos criterios, aunque presenta algunas particularidades propias de la temtica. Ante todo, resulta necesario determinar cundo una causa ambiental es de competencia federal en razn de la materia. El art. 7 de la Ley General del Ambiente N 25.675 (Adla, LXIII-A, 4) enuncia que en los casos en que el acto, omisin o situacin generada provoque efectivamente degradacin o contaminacin en recursos ambientales interjudisdiccionales , la competencia ser federal. La Corte se ha encargado de ir precisando algunos conceptos y marcando algunas pautas en orden a este punto. En el fallo Roca, Magdalena(11) estableci como principio que, en materia ambiental, la competencia corresponde a los tribunales locales puesto que el respeto de las autonomas provinciales requiere que se reserve a sus jueces el conocimiento y la decisin de las causas que, en lo sustancial, versan sobre aspectos propios del derecho provincial dictado en uso de facultades reservadas a las provincias, como lo seran aquellas destinadas a aplicar los criterios de proteccin ambiental, postura que ha sido reafirmada en sentencias recientes que comentar ms abajo. El leading case en la materia es Mendoza, Beatriz(12). Recordemos que en esta causa, un grupo de vecinos domiciliados en la Provincia de Buenos Aires y en la Capital Federal demandaban al Estado Nacional, al Estado Provincial, a la Ciudad Autnoma de Buenos Aires y a un grupo de 44 empresas ubicadas en la cuenca Matanza-Riachuelo, en reclamo por los daos y perjuicios derivados de la contaminacin de la cuenca y solicitaban el dictado de una medida cautelar. La Corte comenz por distinguir la diversa naturaleza de las pretensiones de los actores, a los efectos de poder analizar su intervencin en instancia originaria. As, delimita dos tipos diferentes de reclamos: * La primera reclamacin se refiere al resarcimiento de la lesin de bienes individuales, cuyos legitimados activos son las personas que se detallan en el considerando primero, y que reclaman por el resarcimiento de los daos a las personas y al patrimonio que sufren como consecuencia indirecta de la agresin al ambiente * La segunda pretensin tiene por objeto la defensa del bien de incidencia colectiva, configurado por el ambiente (fs. 75/76). En este supuesto los actores reclaman como legitimados extraordinarios (Constitucin Nacional, arts. 41, 43, y 30 de la ley 25.675) para la tutela de un bien colectivo, el que por su naturaleza jurdica, es de uso comn, indivisible y est tutelado de una manera no disponible por las partes, ya que primero corresponde la prevencin, luego la recomposicin y, en ausencia de toda posibilidad, se dar lugar al resarcimiento (art. 28, ley citada). Luego de descartar que la primera se trate de una cuestin federal en razn de la materia (13), respecto de la segunda destaca que tal carcter (el federal) se verificara en el caso en la medida en que, por un lado estn involucradas ms de una jurisdiccin estatal; y en que, por el otro, dos

de las pretensiones promovidas tienen en mira ese presupuesto atributivo de la competencia -la degradacin o contaminacin de recursos ambientales- al perseguir la recomposicin y el resarcimiento del dao de incidencia colectiva. De este modo, el carcter federal de la materia y la necesidad de conciliar el privilegio al fuero federal que corresponde al Estado Nacional, con la condicin de aforada a esta jurisdiccin originaria de parte del Estado provincial, la nica solucin que satisface esas prerrogativas jurisdiccionales es declarar la competencia originaria del Tribunal que prev el art. 117 de la Constitucin Nacional. De esa forma, han quedado claramente diferenciados los dos tipos de acciones con relacin al medio ambiente y, por consiguiente, cundo corresponder a la competencia originaria de la Corte Suprema y cundo a las jurisdicciones locales o federal, segn el caso. Por una parte, tenemos aquella accin que tiene por objeto la tutela del bien colectivo con sus notas de uso comn, indivisibles, transindividuales, pertenecientes a la esfera social y no disponibles por las partes. Aqu se pretende la reparacin del denominado dao ambiental per se definido en el art. 27 in fine de la Ley General del Ambiente como toda alteracin relevante que modifique negativamente el ambiente, sus recursos, el equilibrio de los ecosistemas o los bienes o valores colectivos. Por la otra, la accin que pretende el resarcimiento por la afectacin de los intereses individuales homogneos de los demandantes (o tambin denominados derechos subjetivamente colectivos) (14), en tanto han sido vctimas de daos particulares que reconocen una causa comn pero que los han afectado en distinta medida o grado, por lo que ellos deben ser precisados adems de la constatacin del nexo de causalidad. Luego, la Corte entiende que la acumulacin de pretensiones es inadmisible y abre su competencia originaria slo para el primer tipo de accin (tutela del bien colectivo), a la vez que dispone una serie de medidas a cumplir por los Estados Nacional y Provincial, como por la Ciudad Autnoma de Buenos Aires y las empresas demandadas, invocando las facultades ordenatorias e instructorias del art. 32 de la ley 25.675, convoca audiencias pblicas e intenta dar el cauce procesal adecuado al bien afectado en la bsqueda de la eficiencia en la tutela. En pronunciamientos posteriores, se advierte una tendencia a interpretar de modo estricto la prueba sobre la efectividad de la degradacin de un recurso ambiental interjurisdiccional, al exigir que este extremo se encuentre debidamente acreditado, en consonancia con el carcter excepcional de la competencia federal y reafirmando la responsabilidad primordial de los titulares originarios de la jurisdiccin conforme el art. 41 de la Constitucin Nacional (5.) En esta lnea directriz se inscribe la causa Asociacin Civil para la Defensa y Promocin del Cuidado del Medio Ambiente y Calidad de Vida c/ San Luis, Provincia de y otros s/amparo(16), donde la actora reclamaba al estado provincial y a un municipio la recomposicin del dao ambiental en relacin a unos predios de disposicin de residuos. Aqu la Corte consider que haba que atender al mbito territorial afectado por los procesos contaminantes puntualizando que en el caso no se encuentra acreditado, con el grado de verosimilitud suficiente que tal denuncia

importa y exige para su escrutinio, que el acto, omisin o situacin generada provoque efectivamente degradacin o contaminacin en recursos ambientales interjurisdiccionales (art. 7 de la ley 25.675), de modo de surtir la competencia federal perseguida pues no se ha aportado ningn estudio ambiental que permita afirmar ese extremo, y las manifestaciones con relacin al punto que realiza la actora en su escrito inicial no permiten generar la correspondiente conviccin(17). Tambin en el caso ASSUPA c/ San Juan, Provincia de y otros s/daos y perjuicios18 donde se reclamaba al estado provincial y a empresas mineras la recomposicin del dao ambiental producido por el emprendimiento denominado Veladero, la Corte dijo que no se haba aportado ningn estudio ambiental que permita afirmar que se ha logrado acreditar ese extremo [en referencia a la degradacin de un recurso ambiental interjurisdiccional+. Adems agreg que teniendo en cuenta que la indiscutible migracin de los cursos de agua, y de elementos integrados a ella como consecuencia de la accin antrpica , no son datos suficientes para tener por acreditada la interjurisdiccionalidad invocada, no se advierte razn para concluir que el caso en examen deba ser sustanciado y decidido en la jurisdiccin federal pretendida ( arg . Fallos: 329:2469, citado, considerando 3). Si bien la interdependencia es inherente al ambiente, y sobre la base de ella podra afirmarse que siempre se puede aludir al carcter interjurisdiccional referido, para valorar las situaciones que se plantean no debe perderse de vista la localizacin del factor degradante, y resulta claro que en el sub lite dicho factor, en el caso de existir, se encuentra en el territorio de la Provincia de San Juan. Ello, ms all de la movilidad que se le pueda atribuir a ciertos elementos que se utilicen en la explotacin minera que se denuncia, y con relacin a los cuales sera muy difcil afirmar, con los antecedentes obrantes en autos y sin prueba concreta al respecto, que llegan a otros territorios con las caractersticas contaminantes que se le atribuyen; y que autoricen a concluir que ser necesario disponer que otras jurisdicciones recompongan el medio ambiente tal como se pide(19). Como se habr observado, otro de los criterios elaborados por el mximo tribunal a los fines de discernir en los casos concretos sobre la competencia federal es el de la localizacin del factor contaminante. Ello revestir especial importancia para determinar qu jurisdiccin ser la encargada de recomponer, o en su caso resarcir, el dao causado al ambiente y establecer una concurrencia de sujetos obligados a ello que pueda incidir en la demostracin de la interjurisdiccionalidad. En un fallo reciente (20), la Corte, por mayora, insisti sobre la necesidad de demostrar, con alguna evaluacin cientfica, la efectiva degradacin de un recurso ambiental interjurisdiccional, y que la conviccin al respecto debe necesariamente surgir de los trminos en que se formule la demanda y de los estudios ambientales que la acompaen o, en su defecto, alguna otra evidencia que demuestre la verosmil afectacin de las jurisdicciones involucradas(21). Podemos establecer entonces que, en principio, para suscitar la competencia originaria de la Corte se requiere estar en presencia de una materia federal, para lo cual habr que atender centralmente a la interjurisdiccionalidad del dao y al modo en que debe probarse e interpretarse

esta circunstancia segn la jurisprudencia reseada, siempre, claro, que en el juicio sea parte un sujeto aforado a aquella. Sin embargo, la Corte ha elaborado la doctrina segn la cual, aunque no estemos en presencia de una materia ambiental federal, su competencia originaria podra habilitarse ratione personae en virtud de estar demandado un sujeto aforado a ella (una provincia) y otro con derecho a litigar en el fuero federal (el Estado Nacional), justificando tal decisin en la necesidad de satisfacer ambas prerrogativas. Entonces podra darse el caso que, en una causa ambiental, no obstante no haberse demostrado el extremo del art. 7 segundo prrafo de ley General del Ambiente y se demande conjuntamente a una provincia y al Estado Nacional, provocara el conocimiento de la Corte en instancia originaria. Pero para ello suceda el Tribunal ha exigido que el Estado Nacional, ms all de haber sido nominalmente demandado, sea parte sustancial de la cuestin planteada, dejando sentado que El eventual ejercicio por parte de la Nacin de facultades relacionadas con el medio ambiente, sustentadas en la responsabilidad general en orden a la obligacin de evitar que se causen daos ecolgicos, no resulta suficiente para atribuirle el carcter que se pretende, ya que su responsabilidad de carcter general al respecto, no permite involucrarla a tal extremo, de manera obligada, en las consecuencias daosas que se produzcan con motivo de hechos extraos a su intervencin ( arg . Fallos: 312:2138). Pero tambin podra ocurrir el caso inverso: que el demandante sea un sujeto con derecho al fuero federal y, el demandado, un estado provincial, lo cual tambin abrir la instancia originaria de la Corte, como fue el caso donde la Universidad Nacional de Rosario demand a la provincia de Entre Ros por dao ambiental (22). Tal es el panorama de los criterios actuales de la Corte Suprema que habilitaran su jurisdiccin originaria en cuestiones ambientales los que, en lneas generales, han tendido a ser rigurosos en cuanto a la comprobacin de la interjurisdiccionalidad del dao. 3. La problemtica de la contaminacin de la cuenca Sal-Dulce. Los amparos ambientales en la Corte Suprema Las demandas y las denuncias realizadas por la contaminacin de la cuenca Sal-Dulce y del lago del dique El Frontal, generada por las distintas industrias -principalmente azucareras- ubicadas en la provincia de Tucumn, ha provocado la judicializacin del problema desde hace algn tiempo (23). El gobierno de Santiago del Estero, representado por el Fiscal de Estado, y el Defensor del Pueblo de esa provincia, interpusieron ante la justicia federal cuatro amparos ambientales (24) en contra de los responsables de la explotacin de industrias azucareras ubicadas en la provincia de Tucumn. Su objeto es hacer cesar la contaminacin y la recomposicin del ambiente daado, originada en el vuelco de efluentes de fbrica sobre cursos de agua que terminan por desembocar en el dique El Frontal, cuyo lago es compartido por ambas jurisdicciones provinciales (25).

Como elemento de prueba, la demanda hace especial referencia a un informe tcnico elaborado por un especialista en reduccin de la contaminacin de dicha zona hdrica ante una solicitud de la Defensora del Pueblo al Comit Interjurisdiccional de la Cuenca Sal-Dulce en el mes de Agosto, cuando se produjo una inusual mortandad de peces para esa poca. Este informe da cuenta de un elevado nivel de los parmetros medidos, tales como DBO (demanda bioqumica de oxigeno), DQO (demanda qumica de oxigeno), PH, potasio, conductividad, etc., aludiendo como principal agente contaminante causante de dicha situacin a la vinaza, un sub-producto derivado de los procesos industriales cuyo caudal se ha visto intensificado como consecuencia de la produccin de bioetanol. Por ello, solicita, adems, el dictado de una medida cautelar consistente en la suspensin de la produccin de bioetanol y cualquier otro tipo de alcohol que tenga como subproducto la vinaza, por parte de cada una de las fbricas demandadas, hasta tanto garanticen un sistema de tratamiento para cumplir con los parmetros legales. El Juzgado Federal de Santiago del Estero, donde fue interpuesta primeramente la demanda, se declar incompetente a favor de la jurisdiccin originaria de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Radicadas en el mximo tribunal (26), estas acciones judiciales cuentan con dictamen favorable de la Procuracin General de la Nacin en relacin a la competencia originaria de la Corte. Los fundamentos del dictamen pueden resumirse del siguiente modo: (i) resulta procedente el trmite de una accin de amparo en la instancia originaria del Tribunal siempre se verifiquen las hiptesis que la hagan surgir; (ii) entiende configurado en el caso el requisito del art. 7 de la ley General del Ambiente ya que segn surge de los trminos de la demanda y de la prueba documental agregada al expediente, puesto que la Provincia de Santiago del Estero deduce demanda por dao ambiental colectivo contra dos destileras ubicadas en la Provincia de Tucumn, ante la contaminacin del lago del Dique Frontal de Las Termas de Ro Hondo, que es compartido por ambas provincias, y que recibe los residuos de los afluentes que conforma la Cuenca Sal Dulce, recurso natural de carcter interjurisdiccional que atraviesa la provincias de Salta, Tucumn, Catamarca, Santiago del Estero y Crdoba; (iii) es parte la provincia de Santiago del Estero (27). Entiendo que resulta factible que la Corte disponga la acumulacin de las causas, como ya lo hizo en otras oportunidades, ya que todas tienen por objeto la proteccin del mismo recurso ambiental interjurisdiccional, a los fines de que recaiga una sentencia nica, sin perjuicio de que cada una contine su trmite por separado (28). En cuanto a la materia del pleito, la Corte deber ponderar si el estudio ambiental acompaado por los demandantes tiene aptitud para acreditar, con el grado de verosimilitud que viene exigiendo en sus precedentes, la efectiva degradacin de un recurso ambiental interjurisdiccional y, en forma concomitante, habr de evaluar los trminos de la demanda. No cabe perder aqu de vista que el lago del Dique El Frontal, cuya contaminacin se denuncia con apoyo en el informe mencionado, constituye un rea geogrfica que comparten dos jurisdicciones, aunque la obligacin de recomponer pesara sobre uno de ellas. As, existen fuertes presunciones sobre la

relacin de causalidad entre los efluentes industriales y el resultado contaminante, reforzado por la ubicacin y el trayecto de los cursos de agua, con lo cual, en esa instancia resultara suficiente para tener por acreditados los extremos del art. 7 de la ley 25.675. Respecto de los sujetos activos, cabra que la Corte acepte la legitimacin activa del Defensor del Pueblo provincial teniendo el precedente Mendoza(29), aunque si bien se trataba del Defensor del Pueblo de la Nacin dado que las normas de la ley 25.675 son aplicables en todo el territorio de la Nacin, sin perjuicio de lo que establezca el derecho pblico provincial, tambin cabe considerarlo incluido (aparte de ser -creo- saludable su intervencin en razn del tipo de derechos involucrados) (30). Aparecen como demandados en este caso sujetos privados (empresas) acusadas de los vuelcos en una cuenca interjurisdiccional, de manera similar a la causa Mendoza en relacin al Riachuelo; pero a diferencia de sta, no fueron demandados ni Estado Provincial ni el Nacional. En el caso del gobierno de la provincia de Tucumn entiendo que resultara procedente su citacin como tercero al pleito siguiendo la doctrina de la Corte sobre de la responsabilidad primaria que le cabe al titular originario de la jurisdiccin en la aplicacin de las normas de proteccin ambiental. En cuanto al Estado Nacional, eventualmente podra ser citado, situacin que en el caso se presenta un tanto ms difusa desde que habra que acreditar el incumplimiento de obligaciones precisas y no la mera omisin de deberes generales de proteccin al ambiente, como lo ha exigido la doctrina de la Corte. En suma, si los actores deciden continuar con el proceso (31), se presenta como una posibilidad cierta, en base a los precedentes jurisprudenciales y al dictamen de la Procuracin General, la apertura de la jurisdiccin originaria de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin para el tratamiento de la problemtica ambiental en torno de la cuenca Sal-Dulce. Se tratara de una nueva intervencin de los tribunales sobre asuntos donde la poltica ha fracasado en la funcin administrativa de garanta que, en un Estado constitucional de derecho, es de su competencia (32). Podra tratarse de un nuevo caso Mendoza, que venga a nuevamente a llamar la atencin al poder administrador de tomarse en serio la proteccin del ambiente. (1) Cfr. Lorenzetti, Ricardo. Teora del Derecho Ambiental, La Ley, Buenos Aires, 2008, p. 1-25. (2) CSJN, causa Mendoza Beatriz S. y otros c/ Estado Nacional y otros (sentencia del 20/06/06), considerando 18, prrafo cuarto (3) Tate, N. & Vallinder, T. (eds.). The global expansion of Judicial Power. New York University Press, New York, 1995. (4) Domingo, Pilar. Ciudadana, derechos y justicia en Amrica Latina: ciudadanizacinjudicializacin de la poltica. Revista CIDOB dafers internacionals, (85-86), 2009, p. 33-52. (5) Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la Nacin, el conocimiento y decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitucin, y por las leyes de

la Nacin, con la reserva hecha en el inciso 12 del artculo 75: y por los tratados con las naciones extranjeras: de las causas concernientes a embajadores, ministros pblicos y cnsules extranjeros: de las causas de almirantazgo y jurisdiccin martima: de los asuntos en que la Nacin sea parte: de las causas que se susciten entre dos o ms provincias; entre una provincia y los vecinos de otra; entre los vecinos de diferentes provincias; y entre una provincia o sus vecinos, contra un Estado o ciudadano extranjero. (6) La reglamentacin de esta norma constitucional se encuentra en el art. 24 del decreto-ley 1285/58 que dispone lo siguiente: La Corte Suprema de Justicia conocer: 1) Originaria y exclusivamente, en todos los asuntos que versen entre dos (2) o ms provincias y los civiles entre una (1) provincia y algn vecino o vecinos de otra o ciudadanos o sbditos extranjeros; de aquellos que versen entre una (1) provincia y un (1) Estado extranjero; de las causas concernientes a embajadores u otros ministros diplomticos extranjeros, a las personas que compongan la legacin y a los individuos de su familia, del modo que una corte de justicia puede proceder con arreglo al derecho de gentes; y de las causas que versen sobre privilegios y exenciones de los cnsules extranjeros en su carcter pblico. (7) La tendencia a la reduccin de la competencia originaria puede advertirse particularmente en los casos de daos y perjuicios y acciones declarativas de inconstitucionalidad de normas provinciales. El tema es desarrollado por Bianchi, Alberto, Alcances actuales de la competencia originaria de la Corte Suprema, JA, 2007-IV, 1328. (8) V.gr. Sosto, Armando y otros c. Provincia de Santa Fe del 11/12/86 (308:2467); Castiglioni, Pes y Ca., S. A. c. Provincia de Santiago del Estero E. D., t. 110, p. 372; Torales, Dolly B. c. Provincia de Corrientes y otros del 08/08/2006 (329:3074). Incluso en materia de expropiacin: Provincia de Buenos Aires c. Aubert Arnauld, Mara L. (sus sucesores) y otro (La Ley, t. 1987-B, p. 73). (9) CSJN Fallos 311:1812 y 2154; 313: 98 y 548; entre otros citados en el dictamen del Procurador General en la causa Mendoza, Beatriz S. y otros c. Estado Nacional y otros (20/06/06). (10) CSJN, Mendoza, Beatriz S. y otros c. Estado Nacional y otros (20/06/06), reiterado ms recientemente en Total Austral S.A. -Sucursal Argentina c. Tierra del Fuego, Antrtida e Islas del Atlntico Sur, Provincia de s/accin declarativa de certeza del 1/9/09. Antes en Torciva de Navarro Nieto, Magna R. y otras c. Direccin Nac. de Vialidad (La Ley, t. 1987-B, p. 688), entre otros. (11) Fallos 318:992 (1995). (12) Fallos 32:2316 (2006). (13) El tribunal niega que nos encontremos en presencia de una causa civil de acuerdo al concepto tal como ha sido delimitado por el propio Tribunal en la causa Barreto, quedando restringido a aquellos litigios regidos exclusivamente por normas y principios de derecho privado, tanto en lo que concierne a la relacin jurdica de que se trata como en el examen sobre la

concurrencia de cada uno de los presupuestos de la responsabilidad patrimonial ventilada y, en su caso, en la determinacin y valuacin del dao resarcible, lo cual le lleva a concluir que no se verifica en el sub lite el recaudo de causa civil exigido por el art. 24, inc. 1, del decreto-ley 1285/58 para dar lugar a la competencia originaria de este Tribunal reglada por el art. 117 de la Constitucin Nacional, cuando una provincia es demandada por un extranjero o por vecinos de otra provincia. (14) Vase Gil Domnguez, Andrs, El caso Mendoza: hacia la construccin pretoriana de una teora de los derechos colectivos, La Ley 2006-E, 40. Tambin del mismo autor Neoconstitucionalismo y derechos colectivos, Ed. Ediar, Buenos Aires, 2005. (15) Segn el texto del tercer prrafo corresponde a la Nacin dictar las normas que contengan los presupuestos mnimos de proteccin y a las provincias, las necesarias para complementarlas, sin que aquellas alteren las jurisdicciones locales. (16) Sentencia del 4/7/06. (17) En sentido similar Benzrihen, Carlos Jorge y otro c. Industrias Magromer Cueros y Pieles S.A. s/daos y perjuicios del 21/9/10. (18) Sentencia del 25/09/07. (19) En la misma lnea Altube, Fernanda Beatriz y otros c. Provincia de Buenos Aires y otros s/Amparo del 28/5/08 y Asociacin de Abogados Ambientalistas c. Provincia de Buenos Aires y otro s/accin de recomposicin y saneamiento del ro Reconquista s/medida cautelar del 8/4/08. (20) Rivarola, Martn Ramn c. Rutilex Hidrocarburos Argentinos S.A. del 17/5/2011. (21) Del dictamen de la Procuracin General de la Nacin (punto IV) al cual la mayora de la Corte adhiere con la sola disidencia de Lorenzetti, para quien, de acuerdo a la jurisprudencia de la Corte, para que en principio se configure el presupuesto del art. 7 de la ley General del Ambiente, slo basta que en la exposicin de los hechos en la demanda se observe que el dao afecta directamente un recurso interjurisdiccional, lo cual encontrara una excepcin cuando la contaminacin se produce por migracin de los cursos de agua y como consecuencia de la accin antrpica. (22) All, la nica circunstancia tomada en cuenta en el dictamen de la Procuracin General al que la Corte Suprema se remite es la relativa a los sujetos. Vase el fallo Universidad Nacional de Rosario c/ Entre Ros, Provincia de s/ amparo (dao ambiental) del 9/12/09. (23) En el fuero federal de Tucumn se tramitan tanto acciones civiles (amparos) como penales (por infraccin a la ley de Residuos Peligrosos N 24.051) en contra de diversas industrias (ingenios azucareros, citrcolas, frigorficos, papelera y el ente estatal prestatario del servicio de aguas y cloacas), que vuelcan sus desechos fabriles en afluentes de la cuenca Sal-Dulce. En su marco, se ha dispuesto el procesamiento de varios responsables imponindoseles, adems, una serie de

obligaciones tendientes a reducir el grado de contaminacin y recomponer el ambiente, llegndose incluso a aplicarles multas por su incumplimiento. En este sentido, puede verse el caso Ibrahim, Miguel ngel c. Ingenio Trinidad s/accin de amparo (N 107/07), tramitado en el Juzgado Federal N 2. Por otro lado, en el Juzgado Federal de la provincia de Santiago del Estero, se ha abierto ahora una megacausa penal ambiental donde se encuentran denunciados prcticamente todas las industrias tucumanas. (24) El amparo ambiental, como subtipo del amparo general (art. 43 CN), esta previsto en el art. 30 in fine la ley 25.675 slo para el cese del dao ambiental, sin perjuicio que la recomposicin del ambiente pueda solicitarse por la misma va pero por aplicacin directa del amparo constitucional general. Ver Sags, Nstor P., El amparo ambiental (ley 25.675), La Ley, Doctrinas Esenciales Tomo IV, 01/01/2008, 451. (25) Los cuatro amparos tienen el mismo objeto y demandan a los responsables de las industrias azucareras, aunque han sido presentados en forma separada tomando como criterio de divisin los cursos de agua sobre el que arrojan los desechos lquidos los diferentes ingenios con destilera. (26) La fecha de ingreso es el 17/2/2011. (27) Dictamen de fecha 5/4/11 en la causa identificada como 61/2011-S, a cuyos fundamentos se remiti en las tres restantes por entender que la cuestin debatida era sustancialmente anloga en todas ellas. (28) As lo ordeno en Universidad Nacional de Rosario c/ Entre Ros, Provincia de s/ amparo (dao ambiental) con respecto a la causa Municipalidad de Rosario c/ Entre Ros, Provincia de y otro s/amparo (dao ambiental). (29) Sentencia del 24/8/2006. Aunque le deneg la posibilidad de ampliar demanda, es decir, de modificar el objeto procesal inicial, le otorg intervencin como tercero con fundamento en las normas constitucionales y legales (ley 25.675) (30) Sobre el tema puede verse Cafferatta, Nstor A., El defensor del Pueblo: legitimacin para obrar en un amparo ambiental. Dao ambiental y desarrollo sustentable. La Ley, DJ, 2001-3, 1068; tambin Morello, Mario A., Sbdar, Claudia B., Accin Popular y Procesos Colectivos. Hacia una tutela eficiente del ambiente, Ed. Lajouane, Buenos Aires, 2007, cap. III. (31) Segn informacin periodstica el secretario de Ambiente y Desarrollo Sustentable de la Nacin, Juan Jos Mussi, propuso a los integrantes del Comit de Cuenca Sal-Dulce -los gobernadores de las provincias de la cuenca y los ministros del Interior (Florencio Randazzo), de Planificacin Federal (Julio de Vido) y el Jefe de Gabinete (Anbal Fernndez), entre otros- una solucin alternativa entre las partes para evitar la intervencin de la Corte en el conflicto, aunque el Fiscal de Estado aclar que continuar con el juicio hasta que no haya una propuesta verificable de que se evitar que siga la contaminacin (diario La Gaceta, 15/10/11).

(32) Ver Ferrajoli, L. La esfera de lo indecidible y la divisin de poderes. En Revista de Estudios Constitucionales, N 1, ao 6, 2008, p. 337-343. 1. La judicializacin de los conflictos ambientales La problemtica ambiental ha comenzado a ocupar un lugar cada vez ms relevante entre las preocupaciones de la sociedad. A partir de una toma de conciencia acerca de las graves consecuencias que para la naturaleza -en tanto bien escaso- trae consigo el modelo de desarrollo productivo imperante, se ha procurado avanzar en la bsqueda de un equilibrio entre las necesidades econmicas y las ambientales (junto con los problemas conexos de pobreza y subdesarrollo) a travs del denominado desarrollo sustentable. As, en materia ambiental ha surgido un nuevo paradigma que corri el eje del conflicto: ste ya no ser entre individuos sino entre lo individual y lo colectivo, en el mbito de la esfera social. La naturaleza -como bien colectivo, indivisible y aprovechable por todos los individuos sin comprometer a las generaciones futuras- es el sujeto de este nuevo paradigma (1). Las caractersticas de este nuevo bien ambiental generador de derechos-deberes, han sido descriptas por la Corte Suprema nacional en los siguientes trminos: La tutela del ambiente importa el cumplimiento de los deberes que cada uno de los ciudadanos tienen respecto del cuidado de los ros, de la diversidad de la flora y la fauna, de los suelos colindantes, de la atmsfera. Estos deberes son el correlato que esos mismos ciudadanos tienen a disfrutar de un ambiente sano, para s y para las generaciones futuras, porque el dao que un individuo causa al bien colectivo se lo est causando a s mismo. La mejora o degradacin del ambiente beneficia o perjudica a toda la poblacin, porque es un bien que pertenece a la esfera social y transindividual , y de all deriva la particular energa con que los jueces deben actuar para hacer efectivos estos mandatos constitucionales(2). A la par, asistimos al fenmeno de la expansin global del poder judicial(3), que supone, sustancialmente, una mayor presencia de la actividad judicial en la vida poltica y social e implica la tendencia cada vez mayor a resolver los conflictos sociales y polticos en los tribunales, como fruto de un proceso donde los actores polticos y sociales ven como una ventaja recurrir aquellos con el fin de promover sus intereses (4). En este marco signado por la judicializacin de los conflictos sociales y polticos en una sociedad atravesada por el paradigma ambiental, debe ubicarse a las estrategias judiciales seguidas por los actores que demandan la intervencin de los tribunales en los asuntos ambientales y llevan hasta all sus reclamos convirtiendo a stos en el mbito donde se debatirn, propondrn y aprobarn las soluciones al conflicto. Bien puede afirmarse, adems, que una de sus causas es la carencia de una poltica pblica ambiental eficiente basada en el desarrollo sustentable por parte de las agencias gubernamentales encargadas de su diseo y aplicacin, lo que lleva a los actores sociales a recurrir a los poder

judicial en bsqueda de una solucin que debe darla primordialmente la poltica, pero que no lo hace. Por el lado del Poder Judicial, la Corte Suprema nacional -y creo que a la saga del caso Mendoza numerosos tribunales y jueces del pas-, han demostrado un compromiso mayor en la proteccin del derecho constitucional al ambiente y un inters creciente en orientar a la jurisdiccin hacia el paradigma ambiental, con todos los cambios que ello supone sobre todo en dentro de un marco procesal que fue diseado para regular otra clase de conflictos. Por cierto que este saludable camino iniciado ha comenzado tambin a mostrar las dificultades con las que debe enfrentarse, que se observan con mayor nitidez en la etapa de ejecucin de la sentencia. En este contexto, la Corte Suprema debe decidir ahora si abre la instancia originaria para el trmite de cuatro amparos ambientales iniciados por la Provincia de Santiago del Estero y el Defensor del Pueblo en contra de industrias radicadas en Tucumn por la contaminacin de la cuenca Sal-Dulce, las que cuentan con dictamen favorable de la Procuracin General de la Nacin en la cuestin de competencia. El caso en cuestin constituye una buena oportunidad para dar un panorama actual de los criterios que el mximo tribunal fue trazando sobre la procedencia de su jurisdiccin originaria en materia ambiental para su aplicacin particular en la problemtica particular de la cuenca Sal-Dulce. 2. Lineamientos jurisprudenciales de la Corte Suprema sobre su competencia originaria en materia ambiental Las provincias argentinas han delegado a los rganos de la justicia federal el conocimiento y la resolucin de determinados asuntos regulados en el art. 116 de la Constitucin Nacional5. A su vez, el art. 117 delimita dos grupos de casos en donde la Corte Suprema ejercer su jurisdiccin originaria y exclusiva: 1. todos los asuntos concernientes a embajadores, ministros y cnsules extranjeros y 2. aqullos en los que alguna provincia fuese parte (6). La Corte, en diversos precedentes, se ha encargado tanto de ampliar cuanto de restringir el acceso a su instancia originaria, ambas cosas mayormente en las hiptesis comprendidas en la segunda categora sealada precedentemente (7). As, an cuando exista distinta vecindad entre las partes, si la materia del pleito es de derecho local, debe quedar en la rbita de las jurisdicciones locales (8). Por otro lado, y prescindiendo del elemento de la vecindad, debern resolverse en instancia originaria de la Corte aquellos litigios en los que, siendo parte una provincia, versen sobre una materia directa o predominantemente federal (9). A su vez, no obstante no estar involucrada la materia federal, si en el juicio intervienen una provincia y Estado Nacional, es decir, una parte aforada a la instancia originaria y otra con derecho al fuero federal, la nica solucin que satisface esas prerrogativas jurisdiccionales es declarar la competencia originaria del tribunal supremo (10). Entonces tenemos que, en dos casos aparentemente no previstos por la regulacin constitucional como de jurisdiccin originaria, i.e. provincia vs. Estado Nacional y provincia vs. sus propios

vecinos, la Corte igualmente ha considerado que resulta procedente, siempre con los recaudos indicados arriba. De otra parte, an cuando del art. 116 pareciera surgir que siempre procede la competencia originaria en razn de las personas cuando, dentro de los supuestos que esa norma enumera, una provincia sea parte (art. 117), la jurisprudencia del Tribunal (y la reglamentacin legal) se han encargado de limitarlos en razn de la materia. La competencia originaria en cuestiones ambientales debe subsumirse dentro de estos criterios, aunque presenta algunas particularidades propias de la temtica. Ante todo, resulta necesario determinar cundo una causa ambiental es de competencia federal en razn de la materia. El art. 7 de la Ley General del Ambiente N 25.675 (Adla, LXIII-A, 4) enuncia que en los casos en que el acto, omisin o situacin generada provoque efectivamente degradacin o contaminacin en recursos ambientales interjudisdiccionales , la competencia ser federal. La Corte se ha encargado de ir precisando algunos conceptos y marcando algunas pautas en orden a este punto. En el fallo Roca, Magdalena(11) estableci como principio que, en materia ambiental, la competencia corresponde a los tribunales locales puesto que el respeto de las autonomas provinciales requiere que se reserve a sus jueces el conocimiento y la decisin de las causas que, en lo sustancial, versan sobre aspectos propios del derecho provincial dictado en uso de facultades reservadas a las provincias, como lo seran aquellas destinadas a aplicar los criterios de proteccin ambiental, postura que ha sido reafirmada en sentencias recientes que comentar ms abajo. El leading case en la materia es Mendoza, Beatriz(12). Recordemos que en esta causa, un grupo de vecinos domiciliados en la Provincia de Buenos Aires y en la Capital Federal demandaban al Estado Nacional, al Estado Provincial, a la Ciudad Autnoma de Buenos Aires y a un grupo de 44 empresas ubicadas en la cuenca Matanza-Riachuelo, en reclamo por los daos y perjuicios derivados de la contaminacin de la cuenca y solicitaban el dictado de una medida cautelar. La Corte comenz por distinguir la diversa naturaleza de las pretensiones de los actores, a los efectos de poder analizar su intervencin en instancia originaria. As, delimita dos tipos diferentes de reclamos: * La primera reclamacin se refiere al resarcimiento de la lesin de bienes individuales, cuyos legitimados activos son las personas que se detallan en el considerando primero, y que reclaman por el resarcimiento de los daos a las personas y al patrimonio que sufren como consecuencia indirecta de la agresin al ambiente * La segunda pretensin tiene por objeto la defensa del bien de incidencia colectiva, configurado por el ambiente (fs. 75/76). En este supuesto los actores reclaman como legitimados extraordinarios (Constitucin Nacional, arts. 41, 43, y 30 de la ley 25.675) para la tutela de un bien colectivo, el que por su naturaleza jurdica, es de uso comn, indivisible y est tutelado de una manera no disponible por las partes, ya que primero corresponde la prevencin, luego la

recomposicin y, en ausencia de toda posibilidad, se dar lugar al resarcimiento (art. 28, ley citada). Luego de descartar que la primera se trate de una cuestin federal en razn de la materia (13), respecto de la segunda destaca que tal carcter (el federal) se verificara en el caso en la medida en que, por un lado estn involucradas ms de una jurisdiccin estatal; y en que, por el otro, dos de las pretensiones promovidas tienen en mira ese presupuesto atributivo de la competencia -la degradacin o contaminacin de recursos ambientales- al perseguir la recomposicin y el resarcimiento del dao de incidencia colectiva. De este modo, el carcter federal de la materia y la necesidad de conciliar el privilegio al fuero federal que corresponde al Estado Nacional, con la condicin de aforada a esta jurisdiccin originaria de parte del Estado provincial, la nica solucin que satisface esas prerrogativas jurisdiccionales es declarar la competencia originaria del Tribunal que prev el art. 117 de la Constitucin Nacional. De esa forma, han quedado claramente diferenciados los dos tipos de acciones con relacin al medio ambiente y, por consiguiente, cundo corresponder a la competencia originaria de la Corte Suprema y cundo a las jurisdicciones locales o federal, segn el caso. Por una parte, tenemos aquella accin que tiene por objeto la tutela del bien colectivo con sus notas de uso comn, indivisibles, transindividuales, pertenecientes a la esfera social y no disponibles por las partes. Aqu se pretende la reparacin del denominado dao ambiental per se definido en el art. 27 in fine de la Ley General del Ambiente como toda alteracin relevante que modifique negativamente el ambiente, sus recursos, el equilibrio de los ecosistemas o los bienes o valores colectivos. Por la otra, la accin que pretende el resarcimiento por la afectacin de los intereses individuales homogneos de los demandantes (o tambin denominados derechos subjetivamente colectivos) (14), en tanto han sido vctimas de daos particulares que reconocen una causa comn pero que los han afectado en distinta medida o grado, por lo que ellos deben ser precisados adems de la constatacin del nexo de causalidad. Luego, la Corte entiende que la acumulacin de pretensiones es inadmisible y abre su competencia originaria slo para el primer tipo de accin (tutela del bien colectivo), a la vez que dispone una serie de medidas a cumplir por los Estados Nacional y Provincial, como por la Ciudad Autnoma de Buenos Aires y las empresas demandadas, invocando las facultades ordenatorias e instructorias del art. 32 de la ley 25.675, convoca audiencias pblicas e intenta dar el cauce procesal adecuado al bien afectado en la bsqueda de la eficiencia en la tutela. En pronunciamientos posteriores, se advierte una tendencia a interpretar de modo estricto la prueba sobre la efectividad de la degradacin de un recurso ambiental interjurisdiccional, al exigir que este extremo se encuentre debidamente acreditado, en consonancia con el carcter excepcional de la competencia federal y reafirmando la responsabilidad primordial de los titulares originarios de la jurisdiccin conforme el art. 41 de la Constitucin Nacional (5.)

En esta lnea directriz se inscribe la causa Asociacin Civil para la Defensa y Promocin del Cuidado del Medio Ambiente y Calidad de Vida c/ San Luis, Provincia de y otros s/amparo(16), donde la actora reclamaba al estado provincial y a un municipio la recomposicin del dao ambiental en relacin a unos predios de disposicin de residuos. Aqu la Corte consider que haba que atender al mbito territorial afectado por los procesos contaminantes puntualizando que en el caso no se encuentra acreditado, con el grado de verosimilitud suficiente que tal denuncia importa y exige para su escrutinio, que el acto, omisin o situacin generada provoque efectivamente degradacin o contaminacin en recursos ambientales interjurisdiccionales (art. 7 de la ley 25.675), de modo de surtir la competencia federal perseguida pues no se ha aportado ningn estudio ambiental que permita afirmar ese extremo, y las manifestaciones con relacin al punto que realiza la actora en su escrito inicial no permiten generar la correspondiente conviccin(17). Tambin en el caso ASSUPA c/ San Juan, Provincia de y otros s/daos y perjuicios18 donde se reclamaba al estado provincial y a empresas mineras la recomposicin del dao ambiental producido por el emprendimiento denominado Veladero, la Corte dijo que no se haba aportado ningn estudio ambiental que permita afirmar que se ha logrado acreditar ese extremo *en referencia a la degradacin de un recurso ambiental interjurisdiccional+. Adems agreg que teniendo en cuenta que la indiscutible migracin de los cursos de agua, y de elementos integrados a ella como consecuencia de la accin antrpica , no son datos suficientes para tener por acreditada la interjurisdiccionalidad invocada, no se advierte razn para concluir que el caso en examen deba ser sustanciado y decidido en la jurisdiccin federal pretendida ( arg . Fallos: 329:2469, citado, considerando 3). Si bien la interdependencia es inherente al ambiente, y sobre la base de ella podra afirmarse que siempre se puede aludir al carcter interjurisdiccional referido, para valorar las situaciones que se plantean no debe perderse de vista la localizacin del factor degradante, y resulta claro que en el sub lite dicho factor, en el caso de existir, se encuentra en el territorio de la Provincia de San Juan. Ello, ms all de la movilidad que se le pueda atribuir a ciertos elementos que se utilicen en la explotacin minera que se denuncia, y con relacin a los cuales sera muy difcil afirmar, con los antecedentes obrantes en autos y sin prueba concreta al respecto, que llegan a otros territorios con las caractersticas contaminantes que se le atribuyen; y que autoricen a concluir que ser necesario disponer que otras jurisdicciones recompongan el medio ambiente tal como se pide(19). Como se habr observado, otro de los criterios elaborados por el mximo tribunal a los fines de discernir en los casos concretos sobre la competencia federal es el de la localizacin del factor contaminante. Ello revestir especial importancia para determinar qu jurisdiccin ser la encargada de recomponer, o en su caso resarcir, el dao causado al ambiente y establecer una concurrencia de sujetos obligados a ello que pueda incidir en la demostracin de la interjurisdiccionalidad. En un fallo reciente (20), la Corte, por mayora, insisti sobre la necesidad de demostrar, con alguna evaluacin cientfica, la efectiva degradacin de un recurso ambiental interjurisdiccional, y

que la conviccin al respecto debe necesariamente surgir de los trminos en que se formule la demanda y de los estudios ambientales que la acompaen o, en su defecto, alguna otra evidencia que demuestre la verosmil afectacin de las jurisdicciones involucradas(21). Podemos establecer entonces que, en principio, para suscitar la competencia originaria de la Corte se requiere estar en presencia de una materia federal, para lo cual habr que atender centralmente a la interjurisdiccionalidad del dao y al modo en que debe probarse e interpretarse esta circunstancia segn la jurisprudencia reseada, siempre, claro, que en el juicio sea parte un sujeto aforado a aquella. Sin embargo, la Corte ha elaborado la doctrina segn la cual, aunque no estemos en presencia de una materia ambiental federal, su competencia originaria podra habilitarse ratione personae en virtud de estar demandado un sujeto aforado a ella (una provincia) y otro con derecho a litigar en el fuero federal (el Estado Nacional), justificando tal decisin en la necesidad de satisfacer ambas prerrogativas. Entonces podra darse el caso que, en una causa ambiental, no obstante no haberse demostrado el extremo del art. 7 segundo prrafo de ley General del Ambiente y se demande conjuntamente a una provincia y al Estado Nacional, provocara el conocimiento de la Corte en instancia originaria. Pero para ello suceda el Tribunal ha exigido que el Estado Nacional, ms all de haber sido nominalmente demandado, sea parte sustancial de la cuestin planteada, dejando sentado que El eventual ejercicio por parte de la Nacin de facultades relacionadas con el medio ambiente, sustentadas en la responsabilidad general en orden a la obligacin de evitar que se causen daos ecolgicos, no resulta suficiente para atribuirle el carcter que se pretende, ya que su responsabilidad de carcter general al respecto, no permite involucrarla a tal extremo, de manera obligada, en las consecuencias daosas que se produzcan con motivo de hechos extraos a su intervencin ( arg . Fallos: 312:2138). Pero tambin podra ocurrir el caso inverso: que el demandante sea un sujeto con derecho al fuero federal y, el demandado, un estado provincial, lo cual tambin abrir la instancia originaria de la Corte, como fue el caso donde la Universidad Nacional de Rosario demand a la provincia de Entre Ros por dao ambiental (22). Tal es el panorama de los criterios actuales de la Corte Suprema que habilitaran su jurisdiccin originaria en cuestiones ambientales los que, en lneas generales, han tendido a ser rigurosos en cuanto a la comprobacin de la interjurisdiccionalidad del dao. 3. La problemtica de la contaminacin de la cuenca Sal-Dulce. Los amparos ambientales en la Corte Suprema Las demandas y las denuncias realizadas por la contaminacin de la cuenca Sal-Dulce y del lago del dique El Frontal, generada por las distintas industrias -principalmente azucareras- ubicadas en la provincia de Tucumn, ha provocado la judicializacin del problema desde hace algn tiempo (23).

El gobierno de Santiago del Estero, representado por el Fiscal de Estado, y el Defensor del Pueblo de esa provincia, interpusieron ante la justicia federal cuatro amparos ambientales (24) en contra de los responsables de la explotacin de industrias azucareras ubicadas en la provincia de Tucumn. Su objeto es hacer cesar la contaminacin y la recomposicin del ambiente daado, originada en el vuelco de efluentes de fbrica sobre cursos de agua que terminan por desembocar en el dique El Frontal, cuyo lago es compartido por ambas jurisdicciones provinciales (25). Como elemento de prueba, la demanda hace especial referencia a un informe tcnico elaborado por un especialista en reduccin de la contaminacin de dicha zona hdrica ante una solicitud de la Defensora del Pueblo al Comit Interjurisdiccional de la Cuenca Sal-Dulce en el mes de Agosto, cuando se produjo una inusual mortandad de peces para esa poca. Este informe da cuenta de un elevado nivel de los parmetros medidos, tales como DBO (demanda bioqumica de oxigeno), DQO (demanda qumica de oxigeno), PH, potasio, conductividad, etc., aludiendo como principal agente contaminante causante de dicha situacin a la vinaza, un sub-producto derivado de los procesos industriales cuyo caudal se ha visto intensificado como consecuencia de la produccin de bioetanol. Por ello, solicita, adems, el dictado de una medida cautelar consistente en la suspensin de la produccin de bioetanol y cualquier otro tipo de alcohol que tenga como subproducto la vinaza, por parte de cada una de las fbricas demandadas, hasta tanto garanticen un sistema de tratamiento para cumplir con los parmetros legales. El Juzgado Federal de Santiago del Estero, donde fue interpuesta primeramente la demanda, se declar incompetente a favor de la jurisdiccin originaria de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Radicadas en el mximo tribunal (26), estas acciones judiciales cuentan con dictamen favorable de la Procuracin General de la Nacin en relacin a la competencia originaria de la Corte. Los fundamentos del dictamen pueden resumirse del siguiente modo: (i) resulta procedente el trmite de una accin de amparo en la instancia originaria del Tribunal siempre se verifiquen las hiptesis que la hagan surgir; (ii) entiende configurado en el caso el requisito del art. 7 de la ley General del Ambiente ya que segn surge de los trminos de la demanda y de la prueba documental agregada al expediente, puesto que la Provincia de Santiago del Estero deduce demanda por dao ambiental colectivo contra dos destileras ubicadas en la Provincia de Tucumn, ante la contaminacin del lago del Dique Frontal de Las Termas de Ro Hondo, que es compartido por ambas provincias, y que recibe los residuos de los afluentes que conforma la Cuenca Sal Dulce, recurso natural de carcter interjurisdiccional que atraviesa la provincias de Salta, Tucumn, Catamarca, Santiago del Estero y Crdoba; (iii) es parte la provincia de Santiago del Estero (27). Entiendo que resulta factible que la Corte disponga la acumulacin de las causas, como ya lo hizo en otras oportunidades, ya que todas tienen por objeto la proteccin del mismo recurso ambiental interjurisdiccional, a los fines de que recaiga una sentencia nica, sin perjuicio de que cada una contine su trmite por separado (28).

En cuanto a la materia del pleito, la Corte deber ponderar si el estudio ambiental acompaado por los demandantes tiene aptitud para acreditar, con el grado de verosimilitud que viene exigiendo en sus precedentes, la efectiva degradacin de un recurso ambiental interjurisdiccional y, en forma concomitante, habr de evaluar los trminos de la demanda. No cabe perder aqu de vista que el lago del Dique El Frontal, cuya contaminacin se denuncia con apoyo en el informe mencionado, constituye un rea geogrfica que comparten dos jurisdicciones, aunque la obligacin de recomponer pesara sobre uno de ellas. As, existen fuertes presunciones sobre la relacin de causalidad entre los efluentes industriales y el resultado contaminante, reforzado por la ubicacin y el trayecto de los cursos de agua, con lo cual, en esa instancia resultara suficiente para tener por acreditados los extremos del art. 7 de la ley 25.675. Respecto de los sujetos activos, cabra que la Corte acepte la legitimacin activa del Defensor del Pueblo provincial teniendo el precedente Mendoza(29), aunque si bien se trataba del Defensor del Pueblo de la Nacin dado que las normas de la ley 25.675 son aplicables en todo el territorio de la Nacin, sin perjuicio de lo que establezca el derecho pblico provincial, tambin cabe considerarlo incluido (aparte de ser -creo- saludable su intervencin en razn del tipo de derechos involucrados) (30). Aparecen como demandados en este caso sujetos privados (empresas) acusadas de los vuelcos en una cuenca interjurisdiccional, de manera similar a la causa Mendoza en relacin al Riachuelo; pero a diferencia de sta, no fueron demandados ni Estado Provincial ni el Nacional. En el caso del gobierno de la provincia de Tucumn entiendo que resultara procedente su citacin como tercero al pleito siguiendo la doctrina de la Corte sobre de la responsabilidad primaria que le cabe al titular originario de la jurisdiccin en la aplicacin de las normas de proteccin ambiental. En cuanto al Estado Nacional, eventualmente podra ser citado, situacin que en el caso se presenta un tanto ms difusa desde que habra que acreditar el incumplimiento de obligaciones precisas y no la mera omisin de deberes generales de proteccin al ambiente, como lo ha exigido la doctrina de la Corte. En suma, si los actores deciden continuar con el proceso (31), se presenta como una posibilidad cierta, en base a los precedentes jurisprudenciales y al dictamen de la Procuracin General, la apertura de la jurisdiccin originaria de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin para el tratamiento de la problemtica ambiental en torno de la cuenca Sal-Dulce. Se tratara de una nueva intervencin de los tribunales sobre asuntos donde la poltica ha fracasado en la funcin administrativa de garanta que, en un Estado constitucional de derecho, es de su competencia (32). Podra tratarse de un nuevo caso Mendoza, que venga a nuevamente a llamar la atencin al poder administrador de tomarse en serio la proteccin del ambiente. (1) Cfr. Lorenzetti, Ricardo. Teora del Derecho Ambiental, La Ley, Buenos Aires, 2008, p. 1-25. (2) CSJN, causa Mendoza Beatriz S. y otros c/ Estado Nacional y otros (sentencia del 20/06/06), considerando 18, prrafo cuarto

(3) Tate, N. & Vallinder, T. (eds.). The global expansion of Judicial Power. New York University Press, New York, 1995. (4) Domingo, Pilar. Ciudadana, derechos y justicia en Amrica Latina: ciudadanizacinjudicializacin de la poltica. Revista CIDOB dafers internacionals, (85-86), 2009, p. 33-52. (5) Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la Nacin, el conocimiento y decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitucin, y por las leyes de la Nacin, con la reserva hecha en el inciso 12 del artculo 75: y por los tratados con las naciones extranjeras: de las causas concernientes a embajadores, ministros pblicos y cnsules extranjeros: de las causas de almirantazgo y jurisdiccin martima: de los asuntos en que la Nacin sea parte: de las causas que se susciten entre dos o ms provincias; entre una provincia y los vecinos de otra; entre los vecinos de diferentes provincias; y entre una provincia o sus vecinos, contra un Estado o ciudadano extranjero. (6) La reglamentacin de esta norma constitucional se encuentra en el art. 24 del decreto-ley 1285/58 que dispone lo siguiente: La Corte Suprema de Justicia conocer: 1) Originaria y exclusivamente, en todos los asuntos que versen entre dos (2) o ms provincias y los civiles entre una (1) provincia y algn vecino o vecinos de otra o ciudadanos o sbditos extranjeros; de aquellos que versen entre una (1) provincia y un (1) Estado extranjero; de las causas concernientes a embajadores u otros ministros diplomticos extranjeros, a las personas que compongan la legacin y a los individuos de su familia, del modo que una corte de justicia puede proceder con arreglo al derecho de gentes; y de las causas que versen sobre privilegios y exenciones de los cnsules extranjeros en su carcter pblico. (7) La tendencia a la reduccin de la competencia originaria puede advertirse particularmente en los casos de daos y perjuicios y acciones declarativas de inconstitucionalidad de normas provinciales. El tema es desarrollado por Bianchi, Alberto, Alcances actuales de la competencia originaria de la Corte Suprema, JA, 2007-IV, 1328. (8) V.gr. Sosto, Armando y otros c. Provincia de Santa Fe del 11/12/86 (308:2467); Castiglioni, Pes y Ca., S. A. c. Provincia de Santiago del Estero E. D., t. 110, p. 372; Torales, Dolly B. c. Provincia de Corrientes y otros del 08/08/2006 (329:3074). Incluso en materia de expropiacin: Provincia de Buenos Aires c. Aubert Arnauld, Mara L. (sus sucesores) y otro (La Ley, t. 1987-B, p. 73). (9) CSJN Fallos 311:1812 y 2154; 313: 98 y 548; entre otros citados en el dictamen del Procurador General en la causa Mendoza, Beatriz S. y otros c. Estado Nacional y otros (20/06/06). (10) CSJN, Mendoza, Beatriz S. y otros c. Estado Nacional y otros (20/06/06), reiterado ms recientemente en Total Austral S.A. -Sucursal Argentina c. Tierra del Fuego, Antrtida e Islas del Atlntico Sur, Provincia de s/accin declarativa de certeza del 1/9/09. Antes en Torciva de Navarro Nieto, Magna R. y otras c. Direccin Nac. de Vialidad (La Ley, t. 1987-B, p. 688), entre otros.

(11) Fallos 318:992 (1995). (12) Fallos 32:2316 (2006). (13) El tribunal niega que nos encontremos en presencia de una causa civil de acuerdo al concepto tal como ha sido delimitado por el propio Tribunal en la causa Barreto, quedando restringido a aquellos litigios regidos exclusivamente por normas y principios de derecho privado, tanto en lo que concierne a la relacin jurdica de que se trata como en el examen sobre la concurrencia de cada uno de los presupuestos de la responsabilidad patrimonial ventilada y, en su caso, en la determinacin y valuacin del dao resarcible, lo cual le lleva a concluir que no se verifica en el sub lite el recaudo de causa civil exigido por el art. 24, inc. 1, del decreto-ley 1285/58 para dar lugar a la competencia originaria de este Tribunal reglada por el art. 117 de la Constitucin Nacional, cuando una provincia es demandada por un extranjero o por vecinos de otra provincia. (14) Vase Gil Domnguez, Andrs, El caso Mendoza: hacia la construccin pretoriana de una teora de los derechos colectivos, La Ley 2006-E, 40. Tambin del mismo autor Neoconstitucionalismo y derechos colectivos, Ed. Ediar, Buenos Aires, 2005. (15) Segn el texto del tercer prrafo corresponde a la Nacin dictar las normas que contengan los presupuestos mnimos de proteccin y a las provincias, las necesarias para complementarlas, sin que aquellas alteren las jurisdicciones locales. (16) Sentencia del 4/7/06. (17) En sentido similar Benzrihen, Carlos Jorge y otro c. Industrias Magromer Cueros y Pieles S.A. s/daos y perjuicios del 21/9/10. (18) Sentencia del 25/09/07. (19) En la misma lnea Altube, Fernanda Beatriz y otros c. Provincia de Buenos Aires y otros s/Amparo del 28/5/08 y Asociacin de Abogados Ambientalistas c. Provincia de Buenos Aires y otro s/accin de recomposicin y saneamiento del ro Reconquista s/medida cautelar del 8/4/08. (20) Rivarola, Martn Ramn c. Rutilex Hidrocarburos Argentinos S.A. del 17/5/2011. (21) Del dictamen de la Procuracin General de la Nacin (punto IV) al cual la mayora de la Corte adhiere con la sola disidencia de Lorenzetti, para quien, de acuerdo a la jurisprudencia de la Corte, para que en principio se configure el presupuesto del art. 7 de la ley General del Ambiente, slo basta que en la exposicin de los hechos en la demanda se observe que el dao afecta directamente un recurso interjurisdiccional, lo cual encontrara una excepcin cuando la contaminacin se produce por migracin de los cursos de agua y como consecuencia de la accin antrpica.

(22) All, la nica circunstancia tomada en cuenta en el dictamen de la Procuracin General al que la Corte Suprema se remite es la relativa a los sujetos. Vase el fallo Universidad Nacional de Rosario c/ Entre Ros, Provincia de s/ amparo (dao ambiental) del 9/12/09. (23) En el fuero federal de Tucumn se tramitan tanto acciones civiles (amparos) como penales (por infraccin a la ley de Residuos Peligrosos N 24.051) en contra de diversas industrias (ingenios azucareros, citrcolas, frigorficos, papelera y el ente estatal prestatario del servicio de aguas y cloacas), que vuelcan sus desechos fabriles en afluentes de la cuenca Sal-Dulce. En su marco, se ha dispuesto el procesamiento de varios responsables imponindoseles, adems, una serie de obligaciones tendientes a reducir el grado de contaminacin y recomponer el ambiente, llegndose incluso a aplicarles multas por su incumplimiento. En este sentido, puede verse el caso Ibrahim, Miguel ngel c. Ingenio Trinidad s/accin de amparo (N 107/07), tramitado en el Juzgado Federal N 2. Por otro lado, en el Juzgado Federal de la provincia de Santiago del Estero, se ha abierto ahora una megacausa penal ambiental donde se encuentran denunciados prcticamente todas las industrias tucumanas. (24) El amparo ambiental, como subtipo del amparo general (art. 43 CN), esta previsto en el art. 30 in fine la ley 25.675 slo para el cese del dao ambiental, sin perjuicio que la recomposicin del ambiente pueda solicitarse por la misma va pero por aplicacin directa del amparo constitucional general. Ver Sags, Nstor P., El amparo ambiental (ley 25.675), La Ley, Doctrinas Esenciales Tomo IV, 01/01/2008, 451. (25) Los cuatro amparos tienen el mismo objeto y demandan a los responsables de las industrias azucareras, aunque han sido presentados en forma separada tomando como criterio de divisin los cursos de agua sobre el que arrojan los desechos lquidos los diferentes ingenios con destilera. (26) La fecha de ingreso es el 17/2/2011. (27) Dictamen de fecha 5/4/11 en la causa identificada como 61/2011-S, a cuyos fundamentos se remiti en las tres restantes por entender que la cuestin debatida era sustancialmente anloga en todas ellas. (28) As lo ordeno en Universidad Nacional de Rosario c/ Entre Ros, Provincia de s/ amparo (dao ambiental) con respecto a la causa Municipalidad de Rosario c/ Entre Ros, Provincia de y otro s/amparo (dao ambiental). (29) Sentencia del 24/8/2006. Aunque le deneg la posibilidad de ampliar demanda, es decir, de modificar el objeto procesal inicial, le otorg intervencin como tercero con fundamento en las normas constitucionales y legales (ley 25.675) (30) Sobre el tema puede verse Cafferatta, Nstor A., El defensor del Pueblo: legitimacin para obrar en un amparo ambiental. Dao ambiental y desarrollo sustentable. La Ley, DJ, 2001-3, 1068; tambin Morello, Mario A., Sbdar, Claudia B., Accin Popular y Procesos Colectivos. Hacia una tutela eficiente del ambiente, Ed. Lajouane, Buenos Aires, 2007, cap. III.

(31) Segn informacin periodstica el secretario de Ambiente y Desarrollo Sustentable de la Nacin, Juan Jos Mussi, propuso a los integrantes del Comit de Cuenca Sal-Dulce -los gobernadores de las provincias de la cuenca y los ministros del Interior (Florencio Randazzo), de Planificacin Federal (Julio de Vido) y el Jefe de Gabinete (Anbal Fernndez), entre otros- una solucin alternativa entre las partes para evitar la intervencin de la Corte en el conflicto, aunque el Fiscal de Estado aclar que continuar con el juicio hasta que no haya una propuesta verificable de que se evitar que siga la contaminacin (diario La Gaceta, 15/10/11). (32) Ver Ferrajoli, L. La esfera de lo indecidible y la divisin de poderes. En Revista de Estudios Constitucionales, N 1, ao 6, 2008, p. 337-343.

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