Organizacao Da Justica e Do MP 2012-1

ORGANIZAO DA JUSTIA E DO MINISTRIO PBLICO
AUTORES: ANABELLE MACEDO SILVA E CARLOS ROBERTO DE C. JATAHY
GRADUAO 2012.1
Sumrio
Organizao da Justia e do Ministrio Pblico

INTRODUO AO CURSO DE ORGANIZAO DA JUSTIA E DO MINISTRIO PBLICO ............................................................. 3 AULAS 1 E 2: O PODER JUDICIRIO BRASILEIRO. A ORGANIZAO JUDICIRIA. A MAGISTRATURA NACIONAL. O CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA. ....................................................................................................................................................... 6 AULA 3: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL .................................................................................................................. 44 AULAS 4 E 5: O SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA E A JUSTIA FEDERAL .......................................................................... 76 AULA 6 E 7: A JUSTIA COMUM ESTADUAL ............................................................................................................. 106 AULA 8: JUSTIAS ESPECIAIS INDIVIDUALIZADAS ................................................................................................... 122 AULAS 9, 10 E 11: O MINISTRIO PBLICO BRASILEIRO ............................................................................................ 144 AULA 12: A POLCIA FEDERAL ............................................................................................................................. 191 AULA 13: ADVOCACIA, DEFENSORIA PBLICA E ADVOCACIA PBLICA........................................................................... 199
INTRODUO AO CURSO DE ORGANIZAO DA JUSTIA E DO MINISTRIO PBLICO A Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, visando evitar o arbtrio e o desrespeito aos direitos fundamentais do homem, previu a existncia dos poderes constitudos do Estado e da instituio do Ministrio Pblico, independentes e harmnicos entre si, repartindo entre eles as funes estatais e prevendo prerrogativas e imunidades para que bem pudessem exerc-las, assim como criando mecanismos de controles recprocos, sempre como garantia da perpetuidade do Estado Democrtico de Direito. a clebre Separao de Poderes, esboada pela primeira vez por Aristteles na obra Poltica, detalhada, posteriormente, por John Locke, no Segundo Tratado do Governo civil e, finalmente, consagrada por Montesquieu no O Esprito das Leis. no estudo de algumas dessas instituies que iremos nos ater neste semestre que se inicia. O curso de Organizao da Justia e do Ministrio Pblico tem como objeto o exame da estrutura constitucional e infraconstitucional das instituies que integram o Sistema da Justia Brasileira, ou seja: Poder Judicirio; Ministrio Pblico; e as demais Instituies constitucionalmente incumbidas das funes essenciais Justia, que so: Advocacia Pblica, Advocacia e a Defensoria Pblica.
Um captulo referente Polcia Federal foi acrescentado, visando a uma anlise desta instituio, que vem chamando a ateno da sociedade. O Poder Judicirio um dos Trs Poderes clssicos previstos na Constituio (Art. 2), e que tem como funo a administrao da Justia e como verdadeiro mister a guarda da Constituio. No se consegue conceituar um Estado Democrtico de Direito sem a existncia de um Poder Judicirio, autnomo e independente, para o pleno exerccio de suas funes. Da as garantias que seus membros gozam, asseguradas pela prpria Constituio, como a vitaliciedade, a inamovibilidade e a irredutibilidade de subsdios. J o Ministrio Pblico, consagrado em nossa Constituio e situado fora da estrutura dos demais poderes da Repblica, instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico de Direito e dos interesses sociais e individuais indisponveis (Artigo 127 da CF). Para tanto, tambm lhe foi conferida uma estrutura organizacional prpria, com autonomia, independncia e garantias.
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A Advocacia Pblica, inovao da Constituio de 1988, instituio que, diretamente ou por intermdio de rgo vinculado, representa a Unio, os Estados e os Municpios, judicial e extrajudicialmente, cabendo-lhe as atividades de consultoria e assessoramento jurdico do Poder Executivo. A advocacia uma funo essencial justia, que visa garantia das liberdades e ao cumprimento da ordem jurdica vigente, solucionando conflitos com base em normas e princpios jurdicos pr-estabelecidos, atravs da mediao, ou por postulao perante os rgos administrativos ou jurisdicionais, sendo privativa de bacharel em cincias jurdicas, atendidas as demais qualificaes exigidas em lei, que a desempenha com mnus pblico em atendimento a ministrio conferido pela Constituio Federal1. Por fim, a Defensoria Pblica, prevista na Constituio Federal como instituio essencial funo jurisdicional do Estado, est incumbida da orientao jurdica, da promoo dos direitos humanos e da defesa em todos os graus, judicial e extrajudicial, dos direitos individuais e coletivos, de forma integral e gratuita, dos necessitados. Este o panorama a ser vislumbrado. O curso foi montado com base na constatao de que um bom profissional do direito necessariamente precisa conhecer as instituies estatais que integram o sistema de Justia, a forma como operam, que funes institucionais desempenham e que competncias lhes foram atribudas pelo constituinte e pelo legislador. S assim, tendo o domnio desses conceitos tcnicos, o futuro profissional poder maximizar a utilizao do sistema em todas as suas instncias, formando opinio e pensamento crtico para o aprimoramento e transformao das estruturas examinadas. Procura-se, por meio da utilizao de diferentes metodologias, uma abordagem analtica e uma viso crtica como elementos permeadores de todo o curso. O objetivo a interatividade dos alunos com o contedo apresentado e o carter cooperativo que deve propiciar uma aproximao maior entre alunos e professor. Como o programa incorpora contedos dos mais variados, como cincia poltica, direito constitucional, direito administrativo, teoria geral do processo e organizao judiciria, algumas aulas sero mais expositivas enquanto outras sero mais abertas a discusses. Em todos os momentos, porm, iremos adotar uma postura de incentivo ao aluno no estabelecimento de links com assuntos correlatos. Durante todo o curso, casos prticos sero apresentados aos alunos, como forma de aproximar a teoria estudada com a realidade social em que vivemos, mediante debates, construes ideolgicas e soluo dos mesmos.
1
DVILA, Thiago Cssio. Conceito e caractersticas da advocacia. Disponvel em jus2.uol.com.br. Acesso em 07 de dezembro de 2007.
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A Cincia do Direito, apesar de estudada de forma estratificada, requer uma viso global para ser potencialmente compreendida. O que se idealiza uma interdisciplinaridade entre todos os ramos do Direito. Durante o semestre, os alunos sero avaliados de acordo com os seguintes critrios: dois testes aplicados em sala de aula, abordando toda a matria do curso, um na metade e o outro ao final do semestre; e Programa Conhecendo as Instituies, que poder acrescer at um ponto nota final do semestre. Este programa de atividades complementares prope a realizao de visitas a algumas instituies que compem a Sistema da Justia em nosso Estado (Ministrio Pblico, Judicirio, Defensoria Pblica ou Procuradoria Geral do Estado), como instrumento de fixao e observao concreta do funcionamento das estruturas estudadas.
Passemos, pois, ao contedo programtico do nosso curso! Sejam bem vindos e encarem com prazer o desafio de conhecer a estrutura do Poder Judicirio e demais instituies essenciais Justia!
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AULAS 1 E 2: O PODER JUDICIRIO BRASILEIRO. A ORGANIZAO JUDICIRIA. A MAGISTRATURA NACIONAL. O CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA.
1) O PODER JUDICIRIO BRASILEIRO. Historicamente, o Poder Judicirio, apesar de estar no mesmo plano dos demais poderes, sempre teve uma menor participao nas decises do Estado, em comparao com o Executivo e o Legislativo. Isto porque, em muitos Estados da velha Europa, os juzes eram meros servos da nobreza, atuando como longa manus do soberano. Subordinado, no podia se desenvolver a contento. A instaurao do Estado de Direito (Estado Liberal, Constitucional) fez surgir a primeira gerao de direitos (direitos de liberdade, direitos civis e polticos), fazendo nascer tambm a linguagem jurdica. Esta, por conter termos rebuscados e imprecisos (como, por exemplo, boa f e mulher honesta), provocou um distanciamento entre o Judicirio e o povo, intermediado pelos advogados, que falavam a linguagem acessvel aos magistrados. Acrescente-se ainda que no Estado liberal e absentesta, as questes eram relativas s demandas individuais, em que somente se discutiam interesses particulares. No havia repercusso social nas decises do Judicirio, mas j havia uma maior participao do Judicirio nas questes diuturnas. Com a instituio do Estado Social, em que o Estado passou a ser prestador de obrigaes (direitos sociais), criando direitos que deveriam ser providos, a inrcia do Estado obrigava o indivduo a buscar a soluo de seus conflitos no Judicirio. Decorre da o aumento da demanda judicial e um conflito entre os poderes. De fato, vamos assistir a conflitos entre o Executivo e o Judicirio na grande depresso americana (quando a Suprema Corte quis interferir nas aes do presidente Roosevelt) e na criao da Justia Constitucional, quando o Judicirio interfere na deciso do Parlamento, considerando uma lei inconstitucional. A par disto, vamos ver a sociedade industrial criar um novo tipo de conflito. O conflito meta-individual ou transindividual, com um nmero muito grande de interessados na sua soluo: as denominadas class actions. O Judicirio sai de uma posio secundria e subalterna para uma situao de protagonista, sendo capaz de produzir consequncias profundas nas relaes sociais, polticas e do cotidiano. O juiz, antes inerte, passa a adotar uma postura mais ativa, podendo, por exemplo, paralisar a construo de uma estrada que est afetando o equilbrio ecolgico em uma determinada regio; obrigando o Estado ao fornecimento de medicamentos bsicos aos hipossuficien-
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tes; determinando a Administrao Pblica a contratar mdicos e professores, visando a plena implementao de polticas sociais. No Estado Democrtico de direito hoje existente, em que o Estado, o direito e a sociedade assumem um compromisso com a Constituio, o Judicirio passa a ter uma importncia maior, diante de seu maior ativismo judicial. Consequentemente, surge a necessidade de um maior controle sobre o Gigante adormecido. Afinal, controle faz parte da teoria dos checks and balances. A Constituio Brasileira de 1988, seguindo esta tendncia mundial dos pases democrticos, conferiu ao Poder Judicirio lugar de destaque, confiando-lhe a tutela de direitos subjetivos at mesmo contra o Poder Pblico e a funo de efetivar os direitos e garantias individuais, abstratamente inscritos em seu texto. O Poder Judicirio, consoante o artigo 2 da CF, possui a funo precpua de julgar os conflitos de interesse que surgem na sociedade, fazendo aplicar a Lei e o Direito ao caso concreto. Deve, portanto, manter a paz social, impondo aos cidados o cumprimento das leis do pas, intervindo, quando provocado nos litgios existentes e solucionando os conflitos de interesse. E como feita essa pacificao? Mediante a atuao da vontade do direito objetivo que rege o caso concreto. Assim, duas pessoas em conflito num processo judicial tero seus problemas solucionados por meio da aplicao da lei ao caso concreto. o juiz exercendo a jurisdio. Ressalve-se que a jurisdio una. Como expresso do poder estatal, ela eminentemente nacional e no comporta divises. Porm, para uma distribuio racional do trabalho, importante que se criem organismos distintos, para os quais sero destinadas determinadas espcies de causas. So diversos os critrios determinantes na distribuio dos processos: em razo da matria, da qualidade da pessoa etc. o Estado, fazendo a diviso das Justias, com vistas melhor atuao da funo jurisdicional. Trata-se da denominada ORGANIZAO JUDICIRIA.
2) A ORGANIZAO JUDICIRIA Com efeito, a Organizao Judiciria tem como objetivo estabelecer normas sobre a constituio dos rgos encarregados do exerccio da jurisdio. Para anlise da matria, deve-se partir de trs premissas bsicas: (a) A estrutura judiciria brasileira definida basicamente pela Constituio, sendo o Captulo III (Arts. 92 a 126) do ttulo IV (Da Organizao dos Poderes) da Carta Maior o texto bsico para a compreenso e estudo do tema;
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(b) O Poder Judicirio brasileiro, em razo da forma de Estado federativo adotado pelo texto constitucional, dual. Com tal modelo, haver um ramo da Justia que administrado e mantido pela Unio e outro ramo administrado pelos Estados-membros da Federao brasileira; e (c) A noo de que a ordem judiciria constitucional se estabelece em graus de jurisdio. De fato, a primeira premissa denota que para se conhecer a estrutura do Poder Judicirio brasileiro deve-se conhecer a Constituio Federal. Esta constatao consequncia da garantia do Juiz Natural, tambm conhecida como Princpio da naturalidade do Juzo (HC 73.801-MG, Celso Mello, DJU 27.06.1997), positivada no texto constitucional no Artigo 5, LIII (Ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente). Esta expresso significa que o juiz natural ou a autoridade competente, no Brasil, o rgo jurisdicional cujo poder derive de fontes constitucionais, de competncia devidamente indicada pela Constituio Federal. Assim, s legtimo o juzo previsto pela Constituio e reconhecido por ela como natural, invalidando-se, em razo deste princpio, qualquer rgo jurisdicional criado margem da Carta Magna, tambm chamado de juzo de exceo (Art. 5, XXXVII, da CF: No haver Juzo ou Tribunal de exceo). Nesta dimenso, o Artigo 92 da Constituio estabelece a estrutura do Poder Judicirio brasileiro, integrado por diversos rgos, repudiando todos aqueles que ali no se encontrem como integrantes do Poder Judicirio, ainda que recebam a denominao de juiz ou tribunal. Logo, no integram esta estrutura e, portanto, no so rgos do Poder Judicirio o Tribunal Martimo, os Tribunais de Contas da Unio e dos Estados e o Superior Tribunal de Justia Desportiva. A segunda premissa decorre do princpio do dualismo judicirio, por meio do qual convivem, no mesmo sistema, um Poder Judicirio organizado pela Unio e um Poder Judicirio organizado por cada Estado-membro da Federao. H, portanto, em decorrncia de tal premissa, o Poder Judicirio da Unio (tambm chamado por muitos de Federal) e diversos Poderes Judicirios Estaduais, formando o Poder Judicirio Nacional. A Unio organiza e mantm as Justias Especializadas (ou, Especiais) do Trabalho, Eleitoral e Militar da Unio; e a Justia Comum Federal e Comum do Distrito Federal e Territrios. de sua responsabilidade, tambm, o Supremo Tribunal Federal e o Superior Tribunal de Justia. Por sua vez, cada Estado-membro organiza, de acordo com sua Constituio, o respectivo Poder Judicirio local (Art. 125 da Constituio Federal), composto da Justia Comum Estadual e da Justia Militar Estadual. Cabe ressaltar que as Justias administradas pela Unio possuem sua estrutura definida na Constituio
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Federal, sendo sua organizao judiciria definida em legislao federal. J as Justias Estaduais tm sua estrutura definida nas Constituies Estaduais, respeitadas as diretrizes fixadas na Constituio Federal (Art. 125, caput). Sua organizao judiciria fixada por meio de legislao estadual, em regra denominada Cdigo de Organizao Judiciria. Finalmente, a terceira premissa, denominada princpio do duplo grau de jurisdio. Por tal princpio, toda causa que ingressa no Sistema Judicirio est sujeita a um duplo exame: o exame inicial, que o julgamento originrio da causa, e um exame posterior, que possui carter revisional do primeiro julgamento. Por este princpio, haver a possibilidade de duas decises vlidas e completas num mesmo processo, emanadas por juzes diferentes, prevalecendo sempre a segunda sobre a primeira. Consoante deciso do STF, a formulao do duplo grau de jurisdio exige que o exame inicial e o exame posterior, tambm chamado de reexame, sejam promovidos por rgos jurisdicionais diversos. Neste teor: Para corresponder eficcia instrumental que lhe costuma ser atribuda, o duplo grau de jurisdio h de ser concebido, moda clssica, com seus dois caracteres especficos: a possibilidade de um reexame integral da sentena de primeiro grau e que esse reexame seja confiado a rgo diverso do que a proferiu e de hierarquia superior na ordem judiciria. (ROHC n 79.785-7/ RJ. Min.: Seplveda Pertence. DJU 22/11/2002). Esta terceira premissa, denominada duplo grau de jurisdio, possui os seguintes fundamentos: (a) Satisfazer o inconformismo do vencido. H uma relao de autoridade entre o juiz, que fala em nome do Estado, e a parte, como cidado, que tem que se curvar s decises da autoridade. Mas o inconformismo do vencido um fator grave de intranquilidade social. A finalidade da jurisdio no s atuar a vontade da lei, como tambm pacificar os cidados para que eles voltem, encerrado o litgio, a viver harmoniosamente num instinto de solidariedade. A instituio do recurso visa atender a esse clamor, a essa revolta, a essa insatisfao do vencido, dando uma segunda oportunidade de obter uma deciso favorvel e, portanto, contribuindo para que ao final dessa segunda deciso, mesmo que continue sendo desfavorvel, voltem a viver pacificamente. (b) Coibir o arbtrio do juiz. O juiz que sabe que sua deciso pode ser reformada pelo tribunal superior, sente-se vigiado, controlado e cede com menos frequncia tentao do arbtrio. J o juiz que sabe que sua deciso irrecorrvel, possui maior tendncia ao arbtrio, at mesmo em busca de uma justia melhor que a justia da lei. Ele acaba vendo na irrecorribilidade, se no tiver um esprito crtico
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muito aguado, um poder absoluto, fazendo a melhor justia da sua conscincia, que no necessariamente a justia da lei. (c) Melhorar a qualidade das decises. O juiz pode ter examinado mal a prova, ou a matria ser muito complexa, ou ainda pode ter uma opinio jurdica que no a melhor, no aceita pelos tribunais superiores. Uma segunda oportunidade de julgamento d ao tribunal de superior instncia a oportunidade de examinar a causa com base na motivao do juiz de primeiro grau e outros fundamentos, alm daqueles expostos pelo juiz na sua deciso. Dois julgamentos aumentam a probabilidade de acerto da deciso. Neste contexto, percebe-se que temos, portanto, na terminologia brasileira, juzos, que so rgos de primeiro grau, em regra monocrticos, ou seja, o julgamento realizado por um nico juiz, e temos tambm os tribunais, rgos de segundo grau, cujo julgamento, em regra, se d de forma colegiada. So rgos inferiores e superiores. Observe o Organograma a seguir, que representa a Organizao Judiciria brasileira, com fundamento em dispositivos da Constituio Federal:
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ORGANOGRAMA DO PODER JUDICIRIO S.T.F. (art. 101 e 102) CNJ (art. 103-B)
Justia Comum Justia do Trabalho TST (art. 111, I) TSE (art. 118, I e 119) Justia Eleitoral
Justia Especial ou Especializada Justia Militar STM (art. 122, I e 123)
Tribunais Superiores
S.T.J. (art. 104 e 105 )
2 Instncia Justia Estadual Justia Federal

Tribunais Regionais Federais (106, I, 107 e 108)
Tribunais de Justia (art. 125) Turma Recursal
TRTs (art. 112)
TREs (art. 118, II e 120)
TJMilitar
Turma Recursal
1 Instncia Juzes Federais (art. 106, II e 109) Juzes do Trabalho (art. 118, III) Juzes e Juntas Eleitorais Juzes Militares (art. 122, II)
Juzes de Direito
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Este organograma acompanhar nosso estudo, quando analisarmos cada um dos ramos da Organizao Judiciria. Aps examin-lo, responda? Existe entre os juzos e os tribunais uma hierarquia? A resposta no. H que se ressaltar que no existe entre eles qualquer hierarquia jurisdicional. No h poder de mando dos rgos superiores aos inferiores no que tange aos julgamentos a serem realizados. O que h um poder de reviso, dentro do princpio j examinado do duplo grau de jurisdio, mas cada juiz livre para proferir a sua sentena. Diferentemente, no plano administrativo, existe sim uma hierarquia. Isto porque, os Tribunais de Justia so responsveis pela administrao da Justia do Estado, cabendo-lhes prover cargos, realizar concursos, aplicar penalidades etc. Acima de todos os juzos e tribunais esto o Supremo Tribunal Federal e o Superior Tribunal de Justia, cuja funo a de julgar recursos provenientes das Justias que compem o Poder Judicirio nacional.
3) A MAGISTRATURA NACIONAL A Magistratura o conjunto de juzes que integram o Poder Judicirio. Alm das disposies constitucionais acima descritas, que organizam a estrutura da Justia no Brasil, existe ainda a Lei Complementar n 35, de 14 de maro de 1979, mais conhecida como LOMAN, que estrutura a carreira da magistratura nacional, estabelecendo as garantias, prerrogativas, deveres, direitos, vencimentos, vantagens, forma de ingresso, dentre outras coisas. a Lei Orgnica da Magistratura Nacional. A magistratura organizada em carreira. A investidura se d por meio de concurso pblico, exigncia inserida no Artigo 37, II da Constituio, para todos os cargos iniciais da magistratura nacional. J para o Supremo Tribunal Federal e Tribunais Superiores, a forma de investidura diversa, como veremos nas prximas aulas. Para concorrer ao cargo de magistrado, o candidato dever preencher os seguintes requisitos: 1- Nacionalidade brasileira aqui no existe distino entre brasileiros natos ou naturalizados, sendo vedado somente o acesso aos estrangeiros. 2- Diploma de bacharel em Direito curso de Direito em faculdade oficial ou reconhecida pelo Ministrio da Educao.
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3- Trs anos de atividade jurdica inovao trazida pela Emenda Constitucional n 45. Como a expresso atividade jurdica no muito precisa, logo aps a publicao da Emenda, iniciou-se uma discusso a respeito de sua definio. A matria hoje se encontra regulamentada pela Resoluo n 75 do Conselho Nacional de Justia2, na forma que se coloca abaixo. Art. 59. Considera-se atividade jurdica, para os efeitos do art. 58, 1, alnea i: I aquela exercida com exclusividade por bacharel em Direito; II o efetivo exerccio de advocacia, inclusive voluntria, mediante a participao anual mnima em 5 (cinco) atos privativos de advogado (Lei n 8.906, 4 de julho de 1994, art. 1) em causas ou questes distintas; III o exerccio de cargos, empregos ou funes, inclusive de magistrio superior, que exija a utilizao preponderante de conhecimento jurdico; IV o exerccio da funo de conciliador junto a tribunais judiciais, juizados especiais, varas especiais, anexos de juizados especiais ou de varas judiciais, no mnimo por 16 (dezesseis) horas mensais e durante 1 (um) ano; V o exerccio da atividade de mediao ou de arbitragem na composio de litgios. 1 vedada, para efeito de comprovao de atividade jurdica, a contagem do estgio acadmico ou qualquer outra atividade anterior obteno do grau de bacharel em Direito. 2 A comprovao do tempo de atividade jurdica relativamente a cargos, empregos ou funes no privativos de bacharel em Direito ser realizada mediante certido circunstanciada, expedida pelo rgo competente, indicando as respectivas atribuies e a prtica reiterada de atos que exijam a utilizao preponderante de conhecimento jurdico, cabendo Comisso de Concurso, em deciso fundamentada, analisar a validade do documento. 4- Regularidade no servio militar 5- Estar no gozo dos direitos polticos comprovao por meio de certido fornecida pela Justia Eleitoral 6- Integridade fsica e mental demonstrada por meio de um exame psicotcnico, bem como por uma entrevista pessoal com a Banca Examinadora. 7 Boa conduta social o candidato deve ter conduta ilibada perante a sociedade, no podendo registrar antecedentes criminais que sejam incompatveis com o exerccio da funo. Mas veja! No se trata de qualquer antecedente. Para ser impeditivo ao cargo de juiz
Revogou a Resoluo n 11/CNJ de 31 de janeiro de 2006.
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deve ser incompatvel com as funes que um juiz de Direito ir assumir. Assim, por exemplo, uma leso corporal culposa no trnsito, em regra, no ser causa impeditiva ao cargo. No que se refere ao concurso de ingresso na carreira da magistratura, o CNJ uniformizou as regras em todos os ramos do Poder Judicirio nacional.3 A partir da nova Resoluo, o concurso dever ser realizado em cinco etapas, ao contrrio da antiga que previa apenas quatro fases. Na primeira etapa, o candidato realizar uma prova objetiva seletiva de carter eliminatrio e classificatrio. Exclusivamente para a execuo desta fase, os Tribunais podero contratar os servios de instituies especializadas. Para a segunda etapa, tambm de carter eliminatrio e classificatrio, o candidato dever responder questes discursivas e elaborar uma sentena. A terceira constituda de trs fases de carter apenas eliminatrio: sindicncia da vida pregressa e investigao social; exame de sanidade fsica e mental e, por ltimo, exame psicotcnico. Vencidas essas trs etapas, o candidato dever ser arguido atravs da prova oral pela Banca do Concurso. A fim de dar maior transparncia e confiabilidade a esta fase, a Resoluo determinou o registro em gravao de udio ou por qualquer outro meio que possibilite a sua posterior reproduo. Por fim, a quinta e ltima etapa, com a apresentao dos ttulos que eventualmente o candidato possua, meramente classificatria, chegando-se ao final do concurso com a classificao final. Para esta etapa, a Resoluo 75/CNJ trouxe uma inovao referente definio dos ttulos admitidos, assim como a fixao de percentual mximo para efeito de pontuao. Haver possibilidade de recurso em todas as etapas, exceto para a prova oral. Assim, os juzes iniciam a carreira em cargos inferiores, com possibilidade de acesso a cargos mais elevados, segundo critrios de promoo, por antiguidade e merecimento, alternadamente, conforme dispe o Artigo 93, II da CF. Se o magistrado desejar prosseguir na carreira, poder obter promoes e chegar ao segundo grau de jurisdio, quando passar a integrar o tribunal respectivo. A aferio de merecimento ser avaliada com base no desempenho, nos critrios objetivos de produtividade e presteza no exerccio da funo, bem como a frequncia e aproveitamento em cursos oficiais ou reconhecidos de aperfeioamento. Exemplo disso foi a introduo pela EC n 45 de um critrio impeditivo de promoo do magistrado. Trata-se do juiz que injustificadamente retiver autos em seu poder alm do prazo legal4. H, tambm, outra forma pela qual um profissional do Direito pode vir a integrar a magistratura. Por meio do instituto jurdico denominado Quinto
Resoluo do CNJ n 75 de 12 de maio de 2009. Artigo 93, II, e da Constituio Federal.
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constitucional. O quinto constitucional tem previso na Constituio Federal e estabelece a forma de integrao de advogados e membros do Ministrio Pblico aos quadros dos tribunais estaduais (Art. 94 da CF) e federais (art. 107, I; 111-A, I; 115, I; 123, Pargrafo nico, I e II da CF). A partir de uma lista trplice encaminhada pelo prprio Tribunal, o Governador do Estado escolher um de seus integrantes para nomeao, matria que estudaremos mais profundamente no decorrer do curso.
4) A INDEPENDNCIA DO PODER JUDICIRIO E SUAS GARANTIAS Como j estudado, o objetivo inicial da clssica separao das funes do Estado e distribuio entre rgos autnomos e independentes tem como finalidade a proteo da liberdade individual, dos direitos fundamentais e do Estado Democrtico de direito. Para tanto, atribuiu-lhes um mecanismo de controles recprocos, denominado freios e contrapesos (checks and balances). A estes rgos (Legislativo, Executivo, Judicirio) a Constituio Federal confiou parcela da autoridade soberana do Estado, garantindo-lhes autonomia e independncia. O legislador constituinte, no intuito de preservar este mecanismo recproco de controle e a perpetuidade do Estado democrtico, previu, para o bom exerccio das funes estatais, diversas prerrogativas, imunidades e garantias a seus agentes polticos. As garantias conferidas aos membros do Poder Judicirio tm, assim, o condo de conferir instituio a necessria independncia para o exerccio da jurisdio. Podemos ento dividir tais garantias, para melhor visualizao e estudo, em garantias institucionais e garantias aos membros. Ao Poder Judicirio como instituio, a Constituio assegura a prerrogativa do autogoverno. E em que consiste o autogoverno? Consiste na autonomia funcional, administrativa e financeira. o exerccio pelo Poder Judicirio de atividades normativas e administrativas de auto-organizao e auto-regulamentao. Compreende ainda a autonomia financeira, consistente na prerrogativa de elaborao de proposta oramentria e na gesto das dotaes pelos prprios tribunais. o prprio Judicirio ainda quem organiza suas secretarias e servios auxiliares, elege seus rgos diretivos e elabora seus regimentos internos, concede licenas, frias e afastamentos a seus membros e aos juzes e servidores, d provimento, por concurso pblico, aos cargos necessrios administrao da Justia etc. J as garantias conferidas aos membros do Poder Judicirio dividem-se em garantias de independncia e garantias de imparcialidade.
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As primeiras se destinam a tutelar a independncia do magistrado perante rgos ou entidades estranhas ao Poder Judicirio ou at mesmo pertencentes prpria organizao judiciria. So elas: vitaliciedade, inamovibilidade e irredutibilidade de subsdios, todas elas disciplinadas no Artigo 95 da Constituio. A vitaliciedade a impossibilidade de perda do cargo seno por sentena transitada em julgado, dentro de determinadas hipteses previstas em lei. No possvel, portanto, aps o vitaliciamento, a exonerao do magistrado de seu cargo por mero procedimento administrativo. Sua aquisio se d aps o chamado estgio probatrio, ou seja, aps dois anos de efetivo exerccio da carreira, mediante aprovao no concurso de provas e ttulos. Durante este perodo de prova, o magistrado dever prestar conta de sua atuao por meio de relatrios peridicos, alm das correies a que ser submetido. A Emenda Constitucional n 45 acrescentou mais um requisito. Trata-se da necessria participao do magistrado em cursos oficial ou reconhecido por escola nacional de formao e aperfeioamento de magistrados5. A inamovibilidade, por sua vez, consiste na impossibilidade de se remover membro da instituio do rgo onde esteja lotado, sem a sua manifestao voluntria. A inamovibilidade no sofre exceo sequer em caso de promoo, que no pode ocorrer sem a aquiescncia do magistrado. Em caso de interesse pblico, porm, reconhecido pelo voto da maioria absoluta do Tribunal ou do Conselho Nacional de Justia, dispensa-se essa anuncia. Por fim, a irredutibilidade de subsdios emerge da necessidade de se garantir ao juiz, para o bom desempenho de suas relevantes funes institucionais, imunidade a eventuais retaliaes dos governantes no que concerne diminuio de sua remunerao. Ressalte-se, porm, que tal garantia no impeditiva da incidncia de quaisquer tributos sobre os vencimentos dos juzes. As garantias de imparcialidade so impedimentos constitucionais dos juzes que consistem em vedaes que visam a dar-lhes melhores condies de imparcialidade, representando, assim, uma garantia para os litigantes. O juiz impedido, consoante o Artigo 95, pargrafo nico da CF, de:
I exercer, ainda que em disponibilidade, outro cargo ou funo, salvo uma de magistrio;6 II receber, a qualquer ttulo ou pretexto, custas ou participao em processo; III dedicar-se atividade poltico-partidria.
Artigo 93, II, c da Constituio Federal. O CNJ aprovou a Resoluo 34, de abril de 2007, que regulamenta a atividade de magistrio pelo Magistrado. Basicamente, veda ao magistrado o exerccio de atividade de magistrio ligada gesto.
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IV receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pessoas fsicas, entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as excees previstas em lei; V exercer a advocacia no juzo ou tribunal do qual se afastou, antes de decorridos trs anos do afastamento do cargo por aposentadoria ou exonerao.7
Este inciso V mais uma inovao trazida pela Reforma do Judicirio EC n 45. Trata-se da quarentena, imposta aos juzes e membros do Ministrio Pblico8. A finalidade da norma preservar a imparcialidade-neutralidade dos juzes e tribunais nos quais o ex-juiz ou ex-promotor tenha atuado. O trabalho, como sabido, cria laos de amizade e companheirismo entre colegas da profisso. Surge da a necessidade de se evitar o trfico de influncia que poderia ocorrer nestes casos. Parte dos estudiosos festeja a inovao, sendo um dos reclamos atendidos pelo constituinte derivado, como garantia de uma maior imparcialidade nas decises do Poder Judicirio. Outros, porm, criticam a forma como isto restou estipulado:
A norma no se apresenta apta a inibir o exerccio da advocacia nos termos estipulados, vez que juzes e promotores podero utilizar-se de outras pessoas para atuarem em seu nome. Ademais, no ser pelo mero decurso do perodo de trs anos (prazo temporal desacompanhado de qualquer outra exigncia mais firme) que os possveis laos de amizade e influncia de um magistrado desaparecero. Pelo contrrio, o comum que a mera passagem do tempo os fortalea, se j existiam realmente. Se no existiam, o problema no se pe e a restrio inadmissvel. Assim, a medida no se mostra eficaz na prtica. H um pressuposto sinistro, alm disso, de que juzes e promotores, que at ento eram responsveis pela prestao da Justia, no dia seguinte passariam a adotar atitudes imorais e desonestas, para atender a interesses pessoais escusos. Por fim, impedir pura e simplesmente, o exerccio da advocacia, por juzes ou promotores que se aposentaram ou foram exonerados, significa restringir direitos individuais, o que s tem sentido se for para salvaguardar o interesse pblico, o que no parece ser facilmente demonstrvel no caso em tela.9
Artigo 95, pargrafo nico da Constituio Federal. Artigo 128, 6 da Constituio Federal. TAVARES, Andr Ramos. Reforma do Judicirio no Brasil Ps-88. Saraiva, 2005, p.86.
A OAB dever passar a averiguar e controlar o trinio na atribuio da carteira funcional aos ex-integrantes do Judicirio e Ministrio Pblico.
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Outro impedimento, previsto na LOMAN, veda ao magistrado se manifestar, por qualquer meio de comunicao, opinio sobre processo pendente de julgamento, seu ou de outrem, ou juzo depreciativo sobre despachos, votos ou sentenas, de rgos judiciais, ressalvada a crtica nos autos e em obras tcnicas ou no exerccio do magistrio.10 O CNJ atravs da Resoluo n. 10, de 19 de dezembro de 2005, proibiu o exerccio pelo magistrado de funes nos Tribunais de Justia Desportiva e em Comisses Disciplinares. Visa-se com todas estas vedaes obter a dedicao exclusiva do magistrado s suas funes constitucionais. O quadro abaixo elucidativo:
Autonomia funcional Autonomia administrativa Autonomia financeira Vitaliciedade Inamovibilidade Irredutibilidade de subsdios exerccio de outro cargo ou funo, salvo uma de magistrio; recebimento de custas e participaes em processos; dedicar-se atividade poltico-partidria; receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pessoas fsicas, entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as excees previstas em lei; exercer a advocacia no juzo ou tribunal do qual se afastou, antes de decorridos trs anos do afastamento do cargo por aposentadoria ou exonerao; manifestar-se, por qualquer meio de comunicao, opinio sobre processo pendente de julgamento, seu ou de outrem, ou juzo depreciativo sobre despachos, votos ou sentenas, de rgos judiciais, ressalvada a crtica nos autos e em obras tcnicas ou no exerccio do magistrio. exercer funes nos Tribunais de Justia Desportiva e em Comisses Disciplinares
Da instituio
Autogoverno
Garantias de independncia
Garantias Dos membros Garantias de imparcialidade (vedaes)
Finalmente, cabe ressalvar que os magistrados, face ao regime jurdico especial que possuem, tm ainda prerrogativas e deveres previstos na LOMAN, onde se destacam:
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Artigo 36, III da Lei Complementar 35/79.
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Prerrogativas do Magistrado
Art. 33 So prerrogativas do magistrado: I ser ouvido como testemunha em dia, hora e local previamente ajustados com a autoridade ou Juiz de instncia igual ou inferior; II no ser preso seno por ordem escrita do Tribunal ou do rgo especial competente para o julgamento, salvo em flagrante de crime inafianvel, caso em que a autoridade far imediata comunicao e apresentao do magistrado ao Presidente do Tribunal a que esteja vinculado (vetado); III ser recolhido a priso especial, ou a sala especial de Estado-Maior, por ordem e disposio do Tribunal ou do rgo especial competente, quando sujeito priso antes do julgamento final; IV no estar sujeito notificao ou intimao para comparecimento, salvo se expedida por autoridade judicial; V portar arma de defesa pessoal. Pargrafo nico Quando, no curso de investigao, houver indcio da prtica de crime por parte do magistrado, a autoridade policial, civil ou militar, remeter os respectivos autos ao Tribunal ou rgo especial competente para o julgamento, a fim de que prossiga na investigao.
Deveres do Magistrado
Art. 35 So deveres do magistrado: I Cumprir e fazer cumprir, com independncia, serenidade e exatido, as disposies legais e os atos de ofcio; II no exceder injustificadamente os prazos para sentenciar ou despachar; III determinar as providncias necessrias para que os atos processuais se realizem nos prazos legais; IV tratar com urbanidade as partes, os membros do Ministrio Pblico, os advogados, as testemunhas, os funcionrios e auxiliares da Justia, e atender aos que o procurarem, a qualquer momento, quanto se trate de providncia que reclame e possibilite soluo de urgncia. V residir na sede da Comarca salvo autorizao do rgo disciplinar a que estiver subordinado; VI comparecer pontualmente hora de iniciar-se o expediente ou a sesso, e no se ausentar injustificadamente antes de seu trmino; VIl exercer assdua fiscalizao sobre os subordinados, especialmente no que se refere cobrana de custas e emolumentos, embora no haja reclamao das partes; VIII manter conduta irrepreensvel na vida pblica e particular.
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Todas estas garantias e deveres, que constituem uma blindagem para o exerccio pleno das atividades da magistratura, so imprescindveis democracia, perpetuidade da separao dos poderes e ao respeito aos direitos fundamentais, configurando suas ausncias, supresses ou mesmo redues, obstculos inconstitucionais ao Poder Judicirio, no exerccio do seu mister constitucional. Em outubro de 2007, a Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal decidiu afetar ao Plenrio o julgamento do recurso extraordinrio em que se discute se o foro especial por prerrogativa de funo estende-se ou no queles que se aposentam em cargos cujos ocupantes ostentam tal prerrogativa.
Juiz Aposentado: Vitaliciedade e Prerrogativa de Foro A Turma, em questo de ordem, decidiu, por maioria, afetar ao Plenrio julgamento de recurso extraordinrio em que se discute se o foro especial por prerrogativa de funo estende-se ou no queles que se aposentam em cargos cujos ocupantes ostentam tal prerrogativa. Trata-se, na espcie, de agravo de instrumento convertido em recurso extraordinrio criminal interposto, por desembargador aposentado, contra deciso da Corte Especial do STJ que declinara de sua competncia, em ao penal contra ele instaurada, ao fundamento de que, em decorrncia de sua aposentadoria, no teria direito prerrogativa de foro pelo encerramento definitivo da funo. O ora recorrente sustenta a incidncia do art. 95, I, da CF, assegurador da vitaliciedade aos magistrados, sob a alegao de que esta somente poderia ser afastada por sentena judicial transitada em julgado, na qual consignada a perda do cargo. Alega, ainda, que a correta leitura do art. 105, I, a, da CF, incluiria tambm os desembargadores aposentados, uma vez que interpretao diversa desse dispositivo o colocaria em situao inusitada, pois, o submeteria, na qualidade de ex-presidente e ex-corregedor-geral, a juiz que eventualmente tenha recebido alguma sano disciplinar. Por fim, pleiteia o reconhecimento da negativa de vigncia aos artigos 5, XXXV, LIV, LV, e 2 e 93, IX, ambos da CF e, alternativamente, requer sejam tidos como transgredidos os artigos 94, I e 105, I, da CF. Vencidos, quanto ao deslocamento, os Ministros Carlos Britto e Crmen Lcia que, tendo em conta a existncia de precedentes da Corte, consideravam que a matria poderia ser decidida pela prpria Turma. RE 549560/ CE, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 23.10.2007. (RE-549560) Informativo n 485 do STF de 22 a 26 de outubro de 2007.
Quanto aos Juzes de primeiro grau que so convocados pelos Tribunais de Justia para exercer a funo de desembargador, o Superior Tribunal de Justia j decidiu que eles no possuem a prerrogativa de foro prevista no artigo 105 da Constituio Federal. A prerrogativa vinculada ao cargo e no ao eventual exerccio da funo em substituio:
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PROCESSO PENAL. AGRAVO REGIMENTAL. JUZA DE 1 GRAU EM SUBSTITUIO NO TRIBUNAL DE JUSTIA. AUSNCIA DE PRERROGATIVA DE FORO. AGRAVO IMPROVIDO. 1. Os Juzes de 1 grau em substituio nos Tribunais de Justia no possuem a prerrogativa de foro assegurada pelo art. 105, inciso I, da Constituio da Repblica. 2. Agravo regimental improvido. (AgRg na Representao n 368 BA (2007/0195172-5), Relator Ministro Arnaldo Esteves Lima. Acrdo publicado em 15/05/2008)
CASO DE SEDIMENTAO 1: Magistrado tem que se explicar em CPI? Aps ter estudado bastante para seu concurso pblico, relembrando todo o material da graduao da FGV (notadamente as aulas de Organizao da Justia e do MP!!) voc se encontra no exerccio da magistratura federal. Recentemente, atuou em processo rumoroso, que lhe rendeu bastante trabalho, tendo proferido 20 laudas de deciso para o deferimento de liminar em favor da Empresa X, a qual litigava contra a Caixa Econmica Federal acerca de expressivo numerrio que teria sido irregularmente utilizado por esta estatal com violao a direitos contratuais da Empresa X. Passados dois meses do deferimento da liminar, eis que surge uma correspondncia do Senado Federal em seu gabinete, convocando-o a prestar esclarecimentos perante a Comisso Parlamentar de Inqurito dos Bingos, tendo em vista ter voc proferido deciso contra a CEF, em favor da Empresa X, ambas sob investigao da CPI. Est voc obrigado a comparecer? Est obrigado a prestar esclarecimentos acerca de sua deciso? Em caso de respostas negativas, o que voc poderia fazer?
LEITURA OBRIGATRIA: HC 86581/DF. Rel. Min. Ellen Gracie, 23/2/2006, disponvel no stio eletrnico do Supremo Tribunal Federal
5) O CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA Aps a anlise sobre o Poder Judicirio e a necessidade de sua imparcialidade e independncia, convm tratarmos da legitimidade de um controle externo sobre suas atividades. A Emenda Constitucional n 45, de 30 de dezembro de 2004, denominada Reforma do Judicirio, estabeleceu, como rgo do Poder Judicirio, o Conselho Nacional de Justia. Trata-se da implementao do controle exterFGV DIREITO RIO 21
no da administrao da Justia em nosso ordenamento, como ocorre j de h muito tempo em alguns pases da Europa. Diversas motivaes nortearam o Congresso Nacional. Uma delas, de grande apelo popular, dizia respeito moralidade administrativa, sacrificada por atos de nepotismo, falta de concursos pblicos para contratao de assessores e abuso de poder encontrveis, em maior ou menor grau, na magistratura estadual e federal. As questes levantadas so tipicamente de administrao da Justia, encontrando no mbito do Conselho criado um foro adequado para a sua discusso ampla. Est previsto ainda o controle da atuao administrativa e financeira, com a consequente elaborao anual de relatrio11, propondo as providncias necessrias sobre a situao do Poder Judicirio no pas e da prestao do servio jurisdicional, sugerindo, inclusive, alteraes nas legislaes e na prpria Constituio12. Controle de atuao administrativa e financeira significam uma avaliao do servio prestado. O sistema de Justia e subsistemas que o integram so considerados atualmente no simplesmente como o exerccio de uma potestade pblica, mas como servios pblicos, suscetveis de serem organizados, dirigidos e avaliados da mesma maneira como podem s-lo a sade, a educao, o transporte etc. A transparncia essencial. Esta competncia teve como motivao a necessidade de o Estado brasileiro oferecer s cidads e cidados do pas uma administrao de Justia gil, transparente e eficaz para a proteo dos direitos e reparao das violaes. Neste cenrio, foi criado o Conselho Nacional de Justia (CNJ), rgo integrante do Poder Judicirio brasileiro, com atuao em todo o territrio nacional, instalado em 14 de junho de 2005, com sede em Braslia, e composto pelo Presidente do Supremo Tribunal Federal e mais 14 membros nomeados pelo presidente da Repblica, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal, para um mandato de dois anos, admitida uma reconduo. Em sua maioria (nove integrantes), o CNJ composto por membros do prprio Poder Judicirio e pode ser dividido da seguinte forma:
(a) Membros do Judicirio (9):
o Presidente do Supremo Tribunal Federal; um ministro do Superior Tribunal de Justia, indicado pelo respectivo tribunal; um ministro do Tribunal Superior do Trabalho, indicado pelo respectivo tribunal; um desembargador de Tribunal de Justia, indicado pelo Supremo Tribunal Federal;
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Disponveis para consulta no link http://www.cnj.jus.br Um exemplo disso a Emenda Constitucional n. 50, que se originou da PEC 347/96, e que o CNJ pediu, em seu relatrio de 2005 a prioridade do Poder Legislativo para a sua aprovao (ver pgina 94 do relatrio).
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um juiz estadual, indicado pelo Supremo Tribunal Federal; um juiz de Tribunal Regional Federal, indicado pelo Superior Tribunal de Justia; um juiz federal, indicado pelo Superior Tribunal de Justia; um juiz de Tribunal Regional do Trabalho, indicado pelo Tribunal Superior do Trabalho; um juiz do trabalho, indicado pelo Tribunal Superior do Trabalho;
(b) Membros das Funes essenciais Justia (4):
Ministrio Pblico (2): - um membro do Ministrio Pblico da Unio, indicado pelo procurador-geral da Repblica; - um membro do Ministrio Pblico estadual, escolhido pelo procurador-geral da Repblica dentre os nomes indicados pelo rgo competente de cada instituio estadual; Advocacia (2): - dois advogados, indicados pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil;
(c) Membros da sociedade escolhidos pelo Legislativo (2):
dois cidados, de notvel saber jurdico e reputao ilibada, indicados um pela Cmara dos Deputados e outro pelo Senado Federal.
Cabe destacar que, com a alterao promovida pela Emenda Constitucional n 61/2009, caber ao Presidente do STF presidir o Conselho Nacional de Justia e, nas suas ausncias e impedimentos, caber ao VicePresidente do STF. Para o Supremo Tribunal Federal, a existncia, no Conselho, de membros alheios ao corpo da magistratura, alm de viabilizar a erradicao do corporativismo, estende uma ponte entre o Judicirio e a sociedade, permitindo a oxigenao da estrutura burocrtica do Poder e a resposta a crticas severas (STF Pleno ADIN n 3.367/DF Rel. Min. Csar Peluso, deciso: 13-4-2005). Doutrina e jurisprudncia muito divergiam a respeito da constitucionalidade da criao deste controle externo. A discusso passava principalmente por dois pontos: a independncia dos poderes (Art. 2 da CF) e a vulnerao das clusulas ptreas (Art. 60, 4 da CF). Pense, medite e responda:
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Viola a criao do CNJ a independncia entre os poderes e as clusulas ptreas? At que ponto a criao desse rgo controlador no iria ferir a independncia dos poderes, to preservada em nossa Constituio e que veio inclusive coberta pelo manto da imutabilidade das clusulas ptreas? Ocorre que, como cedio, as estruturas do Poder Legislativo, Executivo e Judicirio vm sofrendo um grande desgaste nas ltimas dcadas. Questes relevantes precisam ser discutidas para a reestruturao do Estado e dos poderes pblicos. O Parlamento no mais, necessariamente, reflete a vontade popular, havendo necessidade de uma ampla reforma poltica, principalmente no tocante ao sistema eleitoral. No campo do Poder Executivo, problemas semelhantes se apresentam. A transformao do Estado Liberal para o Estado do Bem-Estar Social mudou completamente a relao Executivo Sociedade. So as privatizaes, as agncias reguladoras, a ingerncia cada vez maior do Estado na vida do particular... Da mesma forma, inegvel tambm a crise no Judicirio brasileiro. O nosso Judicirio considerado lento, ineficaz e caro. O Judicirio tornou-se protagonista de uma srie de conflitos, mas no vem sendo capaz de dar as to almejadas respostas sociedade. Quais as causas para esta crise do Judicirio? Para o STF, as causas so muitas, mas especialmente: A criao dos Juizados Especiais na Justia Estadual, em 1995, e na Justia Federal, em 2002, que elevou significativamente o acesso Justia; A intensa judicializao das denominadas leses de massa, como por exemplo, as questes decorrentes dos planos econmicos; O aumento da criminalidade organizada; O aumento do controle de constitucionalidade, tanto a nvel concentrado quanto a nvel difuso.13
Uma das solues encontradas para se acabar com a crise no Judicirio foi a sua Reforma, ocorrida em 2004, com a EC n 45, que criou o ento rgo de controle externo, denominado Conselho Nacional de Justia. Tal criao j foi objeto de Ao de Declarao de Inconstitucionalidade, ADIN n 3367, julgada em abril de 2005, tendo como relator o ministro Cezar Peluso, tendo sido reconhecida a constitucionalidade do Conselho Nacional de Justia.
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Ministro Nelson Jobim, ento Ministro do STF, em artigo Judicirio: Construindo um novo modelo; in A reforma do Poder Judicirio no Estado do Rio de Janeiro. Fundao Getlio Vargas-Rio de Janeiro, 2005.
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Trata-se de um rgo cuja natureza meramente administrativa. rgo interno do Poder Judicirio de controle administrativo, financeiro e disciplinar da magistratura. No h infringncia nas funes tpicas do Judicirio. Preserva-se a imparcialidade e a independncia do magistrado, apesar do mesmo passar a se submeter a um controle administrativo externo por parte do CNJ. Esta deciso inova no somente em relao ao CNJ, cuja constitucionalidade foi declarada, mas tambm refora e centraliza na fora do Supremo Tribunal Federal todo o ordenamento jurdico-constitucional brasileiro. Torna o STF no s a cpula jurisdicional do Poder Judicirio brasileiro, como j tradicionalmente estabelecido, como tambm, a partir da EC n 45/04, sua cpula administrativa, financeira e disciplinar, pois todas as decises do CNJ sobre o controle da atuao administrativa e financeira dos tribunais e sobre a atuao funcional dos magistrados sero passveis de controle jurisdicional pelo STF, que fixar o ltimo posicionamento. Leia a seguir o trecho da deciso acerca deste ponto:
(...) 4. PODER JUDICIRIO. Conselho Nacional de Justia. rgo de natureza exclusivamente administrativa. Atribuies de controle da atividade administrativa, financeira e disciplinar da magistratura. Competncia relativa apenas aos rgos e juzes situados, hierarquicamente, abaixo do Supremo Tribunal Federal. Preeminncia deste, como rgo mximo do Poder Judicirio, sobre o Conselho, cujos atos e decises esto sujeitos a seu controle jurisdicional. Inteligncia dos art. 102, caput, inc. I, letra r, e 4, da CF. O Conselho Nacional de Justia no tem nenhuma competncia sobre o Supremo Tribunal Federal e seus ministros, sendo esse o rgo mximo do Poder Judicirio nacional, a que aquele est sujeito. (...)
Seria constitucional um Estado da Federao criar um rgo similar ao CNJ no mbito estadual? O Supremo Tribunal Federal tambm j teve a oportunidade de solucionar tal questo, na mesma ADIN, nos seguintes termos: (...) 3. PODER JUDICIRIO. Carter nacional. Regime orgnico unitrio. Controle administrativo, financeiro e disciplinar. rgo interno ou externo. Conselho de Justia. Criao por Estado membro. Inadmissibilidade. Falta de competncia constitucional. Os Estados membros carecem de competncia constitucional para instituir, como rgo interno ou externo do Judicirio, conselho destinado ao controle da atividade administrativa, financeira ou disciplinar da respectiva Justia.(...)
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Como j ressaltado acima, a jurisdio una. Como expresso do poder estatal, ela eminentemente nacional e no comporta divises. Desta forma, como bem assinalou o STF, o Poder Judicirio nacional e seu regime orgnico unitrio, no comportando a instituio de novos rgos controladores em mbito estadual.
Desta forma, trs so os pontos caracterizadores do CNJ que afastam a possibilidade de declarao de sua inconstitucionalidade sob alegao de interferncia na separao de Poderes: rgo integrante do Poder Judicirio; sua composio apresenta maioria absoluta de membros do Poder Judicirio;e existe possibilidade de controle de seus atos pelo rgo da cpula do Poder Judicirio, o Supremo Tribunal Federal.
Resta, portanto, agora, saber quais so as to discutidas atribuies do CNJ.

A Constituio Federal trouxe, em seu Artigo 103B, 4, um rol exemplificativo das mais importantes atribuies do CNJ. Passam elas pelo controle da atuao administrativa e financeira do Poder Judicirio e do cumprimento dos deveres funcionais dos juzes.
Para uma maior aproximao do Conselho Nacional de Justia com a sociedade, garantindo maior efetividade na sua atuao, a EC n 45/2004 previu ainda no Art. 103-B, 7, a criao de Ouvidorias de Justias, com competncia para receber reclamaes e denncias de qualquer interessado contra membros ou rgos do Poder Judicirio, ou contra seus servios auxiliares, representando diretamente ao CNJ. Questo que tem encontrado grande divergncia jurisprudencial e doutrinria diz respeito aos limites do poder normativo do CNJ. A Reforma do Judicirio lhe conferiu a importante atribuio de zelar pela autonomia do Poder Judicirio e pelo cumprimento do Estatuto da Magistratura, podendo expedir atos regulamentares, no mbito de sua competncia, ou recomendar providncias. Porm, quais os limites destes atos regulamentares? Seriam eles regulamentos autnomos? Teriam eles fora de lei? Por exemplo, no dia 18 de outubro de 2005, o CNJ expediu a Resoluo n 7, que disciplina o exerccio de cargos, empregos e funes por parentes,
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cnjuges e companheiros de magistrados e de servidores investidos em cargos de direo e assessoramento, no mbito dos rgos do Poder Judicirio, vedando a prtica de nepotismo no mbito de todos os rgos do Poder Judicirio, sendo nulos os atos assim caracterizados. Pode o CNJ, por intermdio de mera resoluo, coibir a prtica de nepotismo? No haveria necessidade de lei para tanto? H que se explicitar qual o real objetivo do constituinte ao conferir tal poder regulamentar ao CNJ. Seria um grande equvoco imaginar que a sociedade tivesse conferido ao CNJ o poder de, mediante resolues, substituir a vontade geral do povo, ou seja, substituir o Poder Legislativo. Da mesma forma, seria errneo o entendimento de que o CNJ poderia substituir o prprio Poder Judicirio, por meio de concesso de medidas liminares, por exemplo, de carter jurisdicional. No pode o CNJ romper com os princpios da reserva da lei e da reserva de jurisdio. O poder de expedir atos regulamentares tem um objetivo especfico, qual seja, o controle administrativo. Alis, essa a ratio essendi da criao do CNJ. Tratando-se de atos de fiscalizao administrativa, apenas podem dizer respeito situaes concretas. Essa a distino. A matria reservada lei, geral e abstrata, diz respeito a previso de comportamentos futuros. J a matria reservada aos atos regulamentares do CNJ diz respeito as diversas situaes que surjam da atividade concreta dos juzes, exercendo o CNJ um controle destas. So dois os limites, portanto: no pode expedir atos regulamentares com carter geral de abstrato, em face da reserva de lei; e no pode se ingerir nos direitos e garantias fundamentais dos cidados, face a clusula de proibio de restrio a direitos e garantias fundamentais, que se sustenta na reserva de lei. Desta forma, os atos regulamentadores do CNJ esbarram assim na impossibilidade de inovar e na impossibilidade de restringir direitos e garantias pessoais, funcionais e institucionais. Deve-se restringir, portanto, a emitir atos regulamentares de carrter fiscalizatrio, porm, somente em sede administrativa. Voltando a Resoluo n 7 do CNJ, percebe-se que a mesma se encontra dentro dos parmetros constitucionais delineados para o poder regulamentar do Conselho. Isto porque, conforme dispe o Artigo 103-B, 4, II da CR, o CNJ tem o dever de zelar pela observncia do artigo 37 da Constituio Federal14 e apreciar, de ofcio ou mediante provocao, a legalidade dos
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Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia (...)
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atos administrativos, podendo desconstitu-los, rev-los ou fixar prazo para que se adotem providncias necessrias ao exato cumprimento da lei. Ora, a proibio do preenchimento de cargos em comisso por cnjuges e parentes de servidores pblicos medida que homenageia e concretiza o princpio da moralidade administrativa, o qual deve nortear toda a Administrao Pblica, em qualquer esfera do poder. Legtima e constitucional, portanto, a atuao do Conselho Nacional de Justia. Pode o CNJ, por meio de um Procedimento Administrativo, anular concurso pblico para Juiz de Direito substituto? E mais, poderia faz-lo ex officio? Sim, tendo em vista a previso contida nos artigos 91 e 93 do novo Regimento Interno do CNJ.
Art. 91. O controle dos atos administrativos praticados por membros ou rgos do Poder Judicirio ser exercido pelo Plenrio do CNJ, de ofcio ou mediante provocao, sempre que restarem contrariados os princpios estabelecidos no art. 37 da Constituio, especialmente os de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia, sem prejuzo da competncia do Tribunal de Contas da Unio e dos Tribunais de Contas dos Estados. Art. 93. A instaurao de ofcio do procedimento de controle administrativo poder ser determinada pelo Plenrio, mediante proposio de Conselheiro, do Procurador-Geral da Repblica ou do Presidente do Conselho Federal da OAB.
Foi com base nestes dois artigos, que o Plenrio do STF, por unanimidade de votos, negou o Mandado de Segurana 26163-DF impetrado contra deciso do CNJ que anulou, de ofcio, o VII Concurso Pblico para a Magistratura do Amap. Outra deciso importante do CNJ, a respeito do concurso pblico, foi a proferida no PCA (Procedimento de Controle Administrativo) n 347 com relao ao concurso para ingresso na magistratura no Estado de So Paulo, que limitava a participao no certame somente queles que haviam completado 45 anos de idade no ltimo dia da inscrio. O Plenrio do CNJ, por unanimidade, afastou tal dispositivo do edital de abertura do concurso por considerar que a limitao de idade no coaduna com a interpretao sistmica do ordenamento jurdico ptrio, alm de representar afronta aos princpios da isonomia, da razoabilidade e da legalidade. Considerou-se a proibio constitucional de qualquer discriminao em razo da idade, notadamente no que se refere insero dos indivduos no mercado de trabalho. Sendo assim, a legislao ordinria ou os editais de
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concursos pblicos s podero xar limites etrios para ingresso no servio pblico quando a natureza do cargo o exigir (art. 39, 3, CF). E que, ainda que possvel em determinados casos a estipulao de idade mnima ou mxima para ingresso em cargo pblico, tal exigncia depender de expressa previso legal, em razo do princpio da legalidade. Cumpre-nos ressaltar, porm, que o Supremo Tribunal Federal, apesar da criao do Conselho Nacional de Justia como rgo integrante do Poder Judicirio Brasileiro, continua sendo a Corte mxima deste Poder, sendo o rgo legitimado para o julgamento de questes que envolvam decises tomadas pelo CNJ ou regulamentos por este expedidos. Tendo em vista o material exposto a respeito do tema Conselho Nacional de Justia, examine o caso a seguir:
CASO DE SEDIMENTAO: Carla, estudante de direito e filha de um desembargador do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, trabalhava diariamente como assessora no gabinete de seu pai no Tribunal, ocupando um cargo em comisso, isto , de livre nomeao pelo Tribunal, sem a exigncia do concurso pblico. Ocorre que, em outubro de 2005, o Conselho Nacional da Justia editou a Resoluo nmero 07, vedando a prtica de nepotismo no mbito de todo o Poder Judicirio, conceituando ainda como nepotismo, dentre outras situaes, o exerccio de cargo de provimento em comisso ou de funo gratificada, no mbito da jurisdio de cada Tribunal ou Juzo, por cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, dos respectivos membros ou juzes vinculados. Irresignada, Carla foi obrigada a abandonar o cargo. Pergunta-se: Poderia o CNJ editar referida Resoluo, vinculando todo o Poder Judicirio?
LEITURA OBRIGATRIA: Resoluo n 07 do CNJ (Atualizada com a redao da Resoluo n 09/05 e n 21/06) (www.cnj.jus.br) Finalmente, importante um olhar crtico aos limites dos poderes do CNJ e de seu congnere, o CNMP. Para tanto, torna-se indispensvel a leitura do artigo dos professores Ingo Sarlet, Lenio Luiz Streck e Clmerson Clve, acerca do assunto: Os limites
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constitucionais das resolues do Conselho Nacional de Justia (CNJ) e Conselho Nacional do Ministrio Pblico(CNMP) 15
JURISPRUDNCIA
Poder Judicirio ART. 93, XI, DA CF: TRIBUNAL PLENO E RGO ESPECIAL 1
O Tribunal iniciou julgamento de liminar em mandado de segurana impetrado por desembargadores do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo TJSP contra deciso do Conselho Nacional de Justia CNJ que deferira, em parte, medida liminar em procedimento de controle administrativo PCA para anular a expresso a ser submetida apreciao do Tribunal Pleno, contida no art. 1 e todo o art. 5 da Portaria 7.348/2006 do Presidente do TJSP, bem como para cassar todas as deliberaes administrativas ou normativas do Tribunal Pleno que usurparam atribuies do rgo Especial, em violao do Enunciado Administrativo 2 do CNJ e das Constituies Estadual e Federal. Entendera o voto condutor da deciso do CNJ que, criado o rgo Especial, passariam automaticamente para a sua competncia todas as atribuies administrativas e jurisdicionais que eram do Pleno, exceto a eletiva. Na espcie, diante da extino dos Tribunais de Alada paulistas (EC 45/2004, art. 4), o Presidente do TJSP convocara o Plenrio para deliberar sobre as competncias a delegar ao seu rgo Especial, haja vista o disposto no novo inciso XI do art. 93 da CF, o que resultara no requerimento de instaurao do aludido PCA, ao CNJ, por integrantes do rgo Especial, visando manter a supremacia jurisdicional e administrativa deste (CF, art. 93: XI nos tribunais com nmero superior a vinte e cinco julgadores, poder ser constitudo rgo especial, com o mnimo de onze e o mximo de vinte e cinco membros, para o exerccio das atribuies administrativas e jurisdicionais delegadas da competncia do tribunal pleno, provendo-se metade das vagas por antiguidade e a outra metade por eleio pelo tribunal pleno;). MS 26411/DF, rel. Min. Seplveda Pertence, 22.3.2007. (MS-26411) Informativo 460
ART. 93, XI, DA CF: TRIBUNAL PLENO E RGO ESPECIAL 2
Inicialmente, o Tribunal, por maioria, em questo de ordem, admitiu que o pedido liminar fosse submetido ao Pleno pelo relator. Vencido, no ponto, o Min. Marco Aurlio que considerava caber ao prprio relator definir a procedncia ou no do pedido de concesso de liminar, tendo em conta o disposto na Lei
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Disponvel no site http://jus2.uol. com.br/doutrina/texto.asp?id=7694, acesso em 27/11/2009.
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1.533/51 e no Regimento Interno do STF, bem como o Enunciado da Smula 622 do STF (No cabe agravo regimental contra deciso do relator que concede ou indefere liminar em mandado de segurana). Em seguida, afirmou-se a legitimidade ativa dos impetrantes. Salientou-se estar diante de mandado de segurana utilizado como substitutivo do conflito de competncias ou atribuies entre rgos no personalizados de estatura constitucional, e citou-se jurisprudncia da Corte no sentido de ser reconhecida a legitimao do titular de uma funo pblica para requerer segurana contra ato do detentor de outra tendente a obstar ou usurpar o exerccio da integralidade de seus poderes ou competncias (MS 21239/DF, DJU de 23.4.93; MS 20499/DF, DJU de 6.11.87). Asseverou-se ser improcedente, ademais, objeo acerca da legitimidade em virtude de a ordem ter sido impetrada por uma parcela de integrantes do Plenrio do TJSP, e no por titular individual do direito-funo vindicado. Considerou-se bastar a legitim-los para impetrao que, como desembargadores, participem do Plenrio, cuja competncia sustentam, e, nessa condio, se pretendam titulares do direito de voto nas suas deliberaes respectivas, incidindo, no caso, o 2 do art. 1 da Lei 1.533/51 (Quando o direito ameaado ou violado couber a vrias pessoas, qualquer delas poder requerer o mandado de segurana). MS 26411/DF, rel. Min. Seplveda Pertence, 22.3.2007. (MS-26411)
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Quanto questo de mrito, o Min. Seplveda Pertence, relator, deferiu a liminar para suspender, at a deciso do mandado de segurana, a eficcia da deciso impugnada. Reputou densa a plausibilidade dos fundamentos do pedido de segurana, haja vista que a deciso do CNJ minimiza a inovao substancial do texto ditado pela EC 45/2004 para o inciso XI do art. 93 da CF. Ressaltou, de incio, ser de importncia decisiva a meno, nele contida, ao exerccio de atribuies delegadas da competncia do Tribunal Pleno, inexistente nos textos anteriores concernentes instituio do rgo Especial compulsria na EC 7/77 Carta decada, e facultada no texto original da Constituio. Afirmou que a Constituio no delega competncias, mas as confere aos rgos que ela prpria constitui, e que, por isso, a delegao introduzida pela EC 45/2004 tem dois pressupostos sucessivos: primeiro, que o seu objeto seja da competncia original do rgo delegante e, segundo, o ato deste que delega a outro o seu exerccio. Assim, a Constituio nem institui, ela prpria, o rgo Especial nos grandes tribunais diferentemente do que determinava a EC 7/77 , nem lhe concede todas as atribuies jurisdicionais e administrativas do Tribunal Pleno, mas apenas faculta a este que, por meio de delegao, transfira o exerccio dessas atribuies ao rgo Especial que resolva instituir. Diante disso, concluiu caber ao Tribunal Pleno
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constituir ou manter o rgo Especial e delegar-lhe parcial ou totalmente suas atribuies com, pelo menos, uma nica exceo, qual seja, o poder normativo de elaborar o regimento interno do tribunal e nele dispor sobre a competncia e o funcionamento dos respectivos rgos jurisdicionais e administrativos. Considerou, por fim, que, patente a relevncia constitucional dos fundamentos da impetrao, o risco de manter a eficcia do ato impugnado, at a deciso definitiva do mandamus, seria manifesto na eventualidade de ter-se um regimento votado pelo rgo Especial, cuja invalidade seria de declarao provvel, com todas as consequncias que poderiam advir para o funcionamento o TJSP. Aps, pediu vista o Min. Cezar Peluso. MS 26411/DF, rel. Min. Seplveda Pertence, 22.3.2007. (MS-26411) Informativo 460
ADI E AUTONOMIA FINANCEIRA E ADMINISTRATIVA DO PODER JUDICIRIO
Por considerar caracterizada a ofensa independncia e harmonia dos Poderes e autonomia administrativa e financeira do Poder Judicirio (CF, artigos 2, 96 e 99, respectivamente), o Tribunal julgou procedente pedido formulado em ao direta ajuizada pela Associao dos Magistrados Brasileiros AMB para declarar a inconstitucionalidade da Lei alagoana 5.913/97, que cria a Central de Pagamentos de Salrios do Estado de Alagoas CPSAL, e inclui entre as responsabilidades desta a de aferir, e endossar, a legalidade funcional, e os proventos, de cada servidor pblico, produzir os documentos e relatrios necessrios ao pagamento dos estipndios do funcionalismo pblico, e prover, com exclusividade, o pagamento de todos os servidores pblicos, abrangendo os das administraes direta e indireta, fundacional pblica e autrquica, dos Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio, do Ministrio Pblico Estadual e do Tribunal de Contas do Estado v. Informativo 67. Reportou-se, ademais, ao que decidido na ADI 3367/ DF (DJU de 22.9.2006), em que declarada a constitucionalidade da criao do Conselho Nacional de Justia CNJ exatamente por se tratar de rgo interno de controle administrativo, financeiro e disciplinar da magistratura, ou seja, por no constituir rgo externo estrutura do Poder Judicirio, salientando o fato de se ter posto ali em evidncia a vedao constitucional a interferncias externas que possam, de alguma forma, afetar negativamente a independncia da magistratura. Observou-se, ainda, que a circunstncia de a CPSAL ser composta tambm por representante do Poder Judicirio no afastaria o vcio da inconstitucionalidade, e que esse fato, alm de permitir que o Poder Judicirio interferisse indevidamente nos demais Poderes, no garantiria que sua atuao, as suas ponderaes e escolhas, quanto a seus servidores, prevalecessem. Outros precedentes citados: ADI 1051/SC (DJU de 13.10.95); ADI 135/PB (DJU de 15.8.97); ADI 183/MT (DJU de 31.10.97); ADI 98/MT (DJU de 31.10.97);
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ADI 137/PA (DJU de 3.10.97); ADI 2831 MC/RJ (DJU de 28.5.2004). ADI 1578/AL, rel. Min. Crmen Lcia, 4.3.2009. (ADI-1578) Informativo 537
PREENCHIMENTO DE CARGO DE DESEMBARGADOR E CRITRIO DE MERECIMENTO 1
O Tribunal, por maioria, negou provimento a agravo regimental interposto, por juzes de direito, contra deciso que deferira pedido de suspenso da execuo de liminar, concedida em mandado de segurana em trmite no Tribunal de Justia do Estado do Mato Grosso TJMT, que suspendera o preenchimento de cargo aberto pela aposentadoria de desembargador, pelo critrio de merecimento. Sustentavam os agravantes que impetraram o referido writ para assegurar o direito de serem votados para compor a lista trplice de acesso, por merecimento, ao cargo de desembargador, independentemente de integrarem a primeira quinta parte da lista de antiguidade da entrncia especial, afastando, dessa forma, a incidncia da Resoluo 4/2006/OE daquela Corte, fundada no art. 6 da Resoluo 6/2005 do Conselho Nacional de Justia CNJ. Tendo em conta a publicao do edital do concurso de acesso, a liminar no mandado de segurana fora concedida para suspender o preenchimento desse cargo at o julgamento do mrito da impetrao. SS 3457 AgR/MT, rel. Min. Ellen Gracie, 14.2.2008. (SS-3457) Informativo 494
Entendeu-se que a deciso agravada deveria ser mantida em razo de no terem sido infirmados ou ilididos os fundamentos por ela adotados. Asseverou-se que o Estado requerente demonstrara a situao configuradora da grave leso ordem pblica, qual seja, a de que a deciso impugnada impediria a aplicao da Resoluo do CNJ, inibindo o exerccio de suas atribuies institucionais. Alm disso, a grave leso ordem pblica restaria tambm comprovada, considerada em termos de ordem jurdico-constitucional, porque, se se adotasse o entendimento de que a EC 45/2004 teria estabelecido o retorno ao regime de merecimento puro na promoo de magistrados para os Tribunais de Justia, permitir-se-ia que magistrados no integrantes da primeira quinta parte da lista de antiguidade da ltima entrncia pudessem alcanar o cargo mximo da magistratura estadual, o que levaria ao desvirtuamento do sistema previsto na Constituio para a promoo por merecimento dos juzes estaduais. SS 3457 AgR/MT, rel. Min. Ellen Gracie, 14.2.2008. (SS-3457) Informativo 494
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Aduziu-se, ainda, que a Constituio haveria de ser interpretada com razoabilidade e que os agravantes estariam a interpretar o inciso III do art. 93 da CF, na redao que lhe foi dada pela EC 45/2004, de forma literal e estanque, o que produziria distores. Salientou-se, ademais, que os agravantes estariam tentando contornar a orientao firmada pelo CNJ que, ao editar a Resoluo 6/2005, teria agido dentro do mbito de sua competncia (CF, art. 103-B, 4, I e II), a fim de zelar pela observncia da impessoalidade e da mxima objetividade na escolha dos juzes a compor a lista de promoo por merecimento. Ressaltou-se, por fim, a possibilidade de ocorrncia do denominado efeito multiplicador, em face da existncia de magistrados em outras unidades da federao em situao idntica dos agravantes. Vencidos os Ministros Marco Aurlio e Carlos Britto, que davam provimento ao recurso, por considerar que o ato atacado mediante o agravo no teria uma concretude maior, haja vista que, suspensa a liminar no mandado de segurana, o TJMT, como autor dela prpria, no implementaria, de qualquer forma, o preenchimento, aguardando o julgamento final do feito, bem como em razo de a EC 45/2004 ter suprimido do art. 93, II, da CF a expresso de acordo com o inciso II, o qual dispunha sobre a exigncia de integrar o juiz a primeira quinta parte da lista de antiguidade para fins de promoo por merecimento de entrncia para entrncia, implicando, portanto, o alargamento da clientela. SS 3457 AgR/MT, rel. Min. Ellen Gracie, 14.2.2008. (SS-3457) Informativo 494
MAGISTRATURA NACIONAL
ADI e Cargos de Direo de Tribunal de Justia
O Tribunal referendou deciso concessiva de liminar, proferida pelo Min. Gilmar Mendes, Presidente, em ao direta de inconstitucionalidade ajuizada pelo Procurador-Geral da Repblica, para suspender os 2 e 3 do art. 100 do Regimento Interno do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Referidos dispositivos estabelecem, respectivamente, que a eleio para Presidente e Vice-Presidente do Tribunal, Corregedor-Geral de Justia e Vice-Corregedor, ser feita entre os membros integrantes da metade mais antiga da Corte Superior que ainda no tenham exercido o cargo, sendo considerado eleito o desembargador que obtiver a maioria de votos da totalidade dos membros do Tribunal Pleno e que a metade
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referida no pargrafo anterior ser apurada depois de excludos os desembargadores inelegveis, os impedidos e os que, antecipadamente, declararem que no so candidatos. Entendeu-se que os preceitos impugnados, ao ampliar o rol de magistrados aptos a serem eleitos para os cargos de direo daquela Corte, afrontam, em princpio, o disposto no art. 93 da CF, por tratar de matria reservada lei complementar de iniciativa do STF, bem como no observam o art. 102 da Lei Orgnica Nacional da Magistratura LOMAN (LC 35/79), que prev a eleio de magistrados para os cargos de direo dos tribunais de forma diversa. Precedentes citados: ADI 3566/DF (DJU de 15.6.2007); ADI 3976 MC/SP (DJE de 15.2.2008). ADI 4108 Referendo-MC/MG, rel. Min. Ellen Gracie, 2.2.2009. (ADI-4108) Informativo n 534
Magistrado e Horrio para Magistrio
O Tribunal julgou parcialmente procedente pedido formulado em ao direta proposta pela Associao dos Magistrados Brasileiros AMB para declarar a inconstitucionalidade do art. 2 do Provimento 4/2005, da Corregedoria Geral de Justia do Tribunal de Justia do Estado do Mato Grosso do Sul, que veda ao magistrado o exerccio do magistrio em horrio coincidente com o expediente do foro, excepcionando-se o exerccio em cursos especializados pela Escola Superior da Magistratura. Entendeu-se que o dispositivo impugnado ofende a competncia reservada lei complementar, nos termos do art. 93 da CF, haja vista se tratar de matria estatutria, j prevista no art. 26, 1, da LOMAN (O exerccio de cargo de magistrio superior, pblico ou particular, somente ser permitido se houver correlao de matrias e compatibilidade de horrios, vedado, em qualquer hiptese, o desempenho de funo de direo administrativa ou tcnica de estabelecimento de ensino). Vencido o Min. Marco Aurlio, que julgava o pleito totalmente improcedente, por considerar que o referido dispositivo harmnico com a CF que permite que o magistrado ocupe um cargo de magistrio, desde que no prejudique a atividade judicante. Vencidos, tambm, os Ministros Cezar Peluso e Joaquim Barbosa, que superavam a inconstitucionalidade formal para dar interpretao conforme ao referido art. 2, para que se entenda que o horrio seja coincidente com o expediente a que est obrigado o magistrado, e no necessariamente com o expediente do foro de carter geral. ADI 3508/MS, rel. Min. Seplveda Pertence, 27.6.2007. (ADI-3508) Informativo 473
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Juiz Aposentado: Vitaliciedade e Prerrogativa de Foro 1
O Tribunal iniciou julgamento de recurso extraordinrio, afetado ao Pleno pela 1 Turma, em que se discute se o foro especial por prerrogativa de funo se estende ou no queles que se aposentam em cargos cujos ocupantes ostentam tal prerrogativa. Trata-se, na espcie, de agravo de instrumento convertido em recurso extraordinrio criminal interposto, por desembargador aposentado, contra deciso da Corte Especial do STJ que declinara de sua competncia, em ao penal contra ele instaurada, ao fundamento de que, em decorrncia de sua aposentadoria, no teria direito prerrogativa de foro pelo encerramento definitivo da funo. O ora recorrente sustenta a incidncia do art. 95, I, da CF, assegurador da vitaliciedade aos magistrados, sob a alegao de que esta somente poderia ser afastada por sentena judicial transitada em julgado, na qual consignada a perda do cargo. Alega, ainda, que a correta leitura do art. 105, I, a, da CF, incluiria tambm os desembargadores aposentados, uma vez que interpretao diversa desse dispositivo o colocaria em situao inusitada, pois, o submeteria, na qualidade de ex-presidente e ex-corregedor-geral, a juiz que eventualmente tenha recebido alguma sano disciplinar. Por fim, pleiteia o reconhecimento da negativa de vigncia aos artigos 5, XXXV, LIV, LV, e 2 e 93, IX, ambos da CF e, alternativamente, requer sejam tidos como transgredidos os artigos 94, I e 105, I, a, da CF v. Informativo 485. RE 549560/CE, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 20.2.2008. (RE549560) Informativo 495
O Min. Ricardo Lewandowski, relator, negou provimento ao recurso por entender que a pretenso do recorrente esbarra na orientao jurisprudencial fixada pelo Supremo. Reportou-se ao que decidido no HC 80717/SP (DJU de 5.3.2001), no qual se consignara que, com o cancelamento do Enunciado da Smula 394 do STF, estaria afastada a competncia originria do STJ para proceder ao julgamento de juiz do TRT aposentado, entendimento baseado no julgamento do Inq 687 QO/SP (DJU de 9.11.2001). Citou, tambm, o que estabelecido pela Corte no RE 291485/RJ (DJU de 23.4.2003), no sentido de que o foro especial por prerrogativa de funo tem por objetivo o resguardo da funo pblica; que o magistrado, no exerccio do ofcio judicial, goza da prerrogativa de foro especial, garantia que est voltada no pessoa do juiz, mas aos jurisdicionados; e que, no havendo mais o exerccio da funo judicante, no h de perdurar o foro especial, haja vista que o resguardo dos jurisdicionados, nesse caso, no mais necessrio. Ressaltou, ainda, que o
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provimento vitalcio o ato que garante a permanncia do servidor no cargo, aplicando-se apenas aos que integram as fileiras ativas da carreira pblica. Por fim, aduziu no haver se falar em parcialidade do magistrado de 1 instncia para o julgamento do feito, porquanto a lei processual prev o uso de excees capazes de afastar essa situao. Em seguida, o Min. Marco Aurlio levantou questo acerca da impossibilidade de se discutir a matria, que j se encontraria julgada por esta Corte, em processo objetivo (ADI 2797/DF, DJU de 19.12.2006), sob pena de se atuar como legislador positivo, restabelecendo, embora de forma mitigada, o 1 do art. 84 do CPP. No ponto, o relator acompanhou essa manifestao, mantendo seu voto. RE 549560/CE, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 20.2.2008. (RE549560) Informativo 495
Em divergncia, o Min. Menezes Direito deu provimento ao recurso para assegurar ao magistrado aposentado plena prerrogativa das garantias que so inerentes magistratura, ao fundamento de que o ato que objeto do processo foi praticado no exerccio das funes judicantes. Salientou, inicialmente, estar-se diante de situao exemplar no contemplada em nenhum dos precedentes citados, que deveria ser analisada pela Corte, qual seja, o fato de que um ex-desembargador, aposentado hoje, ter praticado um delito no exerccio da funo judicante. Disse que, se o magistrado vitalcio no exerccio da funo judicante, e se ele, eventualmente, em razo dessa atividade, comete certo ato que pode ser objeto de determinada ao, essa ao no se referiria a nenhuma atividade posterior ao exerccio da atividade judicante, mas concretamente ao exerccio da atividade judicante. Assim, quando um magistrado, sob qualquer circunstncia, em qualquer instncia, exercesse atividade judicante, ele teria de ter, at por princpio de responsabilidade do sistema constitucional, a proteo que a CF lhe assegura (CF, art. 95, I). Mencionou, ademais, dispositivo constante do Estatuto de Roma, que aprovou o Estatuto do Tribunal Penal Internacional, integrado pela adeso brasileira e relativo garantia dos juzes que dele fazem parte (Artigo 48... 2 Os juzes, o procurador, os procuradores-adjuntos e o secretrio gozaro, no exerccio das suas funes ou em relao a estas, dos mesmos privilgios e imunidades reconhecidos aos chefes das misses diplomticas, continuando a usufruir de absoluta imunidade judicial relativamente s suas declaraes, orais ou escritas, e aos atos que pratiquem no desempenho de funes oficiais aps o termo do respectivo mandato.). Aps, o julgamento foi suspenso com o pedido de vista do Min. Eros Grau. RE 549560/CE, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 20.2.2008. (RE549560) Informativo 495
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CONSELHO NACIONAL DE JUSTIA

Conselho Nacional de Justia e Atribuies 1
O Tribunal iniciou julgamento de questo de ordem suscitada pelo Min. Seplveda Pertence em dois mandados de segurana, dos quais relator, impetrados contra o Conselho Nacional de Justia CNJ, que julgara improcedente Procedimento de Controle Administrativo PCA, formulado com o objetivo de trancar procedimento disciplinar instaurado, contra o impetrante, juiz federal, no TRF da 3 Regio, para apurar supostas ilegalidades no processamento e julgamento de habeas corpus. O Min. Seplveda Pertence, relator, resolveu a questo de ordem no sentido de referendar a deciso de indeferimento da liminar e no conhecer da segurana. Salientou, inicialmente, a necessidade de se proceder a uma reduo teleolgica da alnea r do inciso I do art. 102 da CF, aditada pela EC 45/2004, que conferiu ao Supremo a competncia originria para processar e julgar as aes contra o CNJ, de modo a no converter a Corte, por meio do mandado de segurana, em verdadeira instncia ordinria de reviso de toda e qualquer deciso do Conselho. Asseverou, no ponto, ser preciso distinguir as deliberaes do CNJ que implicam interveno na rbita da competncia ordinria confiada, em princpio, aos juzos ou tribunais submetidos ao seu controle das que traduzem a recusa de intervir. Esclareceu, quanto s primeiras, as positivas, no haver dvida de que o CNJ se torna responsvel pela eventual leso ou ameaa de leso a direito consequentes, submetidas ao controle jurisdicional do Supremo, como, por exemplo, as que avoquem processos disciplinares em curso nos tribunais, apliquem sanes administrativas, desconstituam ou revejam decises deles ou lhes ordene providncias, mas que, diversamente, quanto s segundas, as negativas, o Conselho no substitui por ato seu o ato ou a omisso dos tribunais, objeto da reclamao, que, por conseguinte, remanescem na esfera de competncia ordinria destes. MS 26710 QO/DF, rel. Min. Seplveda Pertence, 2.8.2007. (MS-26710) MS 26749 QO/DF, rel. Min. Seplveda Pertence, 2.8.2007. (MS-26749) Informativo 474
Conselho Nacional de Justia e Atribuies 2
O relator considerou que, no caso, o CNJ, ao recusar o pedido do interessado de ordenar ao TRF que no instaurasse o processo disciplinar cogitado, nada decidira a respeito de sua instaurao ou no, deixando deliberao do rgo judicial reclamado. Ressaltou que nem mesmo a motivao da deciso negativa do CNJ vincularia o tribunal federal, que estaria livre para acolher qualquer das alegaes do interessado, seja mediante deciso administrativa
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de no instaurar o processo disciplinar, seja, a fortiori, no exerccio do controle jurisdicional de deliberao administrativa em sentido contrrio, o qual, mediante mandado de segurana, de sua competncia originria (LOMAN, art. 21, VI). Desse modo, afirmou que a ameaa de abertura do processo disciplinar, contra a qual se insurge o impetrante, continuaria imputvel exclusivamente ao tribunal a que est subordinado, e que careceria o Supremo de competncia originria para conhecer do pedido de mandado de segurana. Aps, pediu vista dos autos o Min. Cezar Peluso. MS 26710 QO/DF, rel. Min. Seplveda Pertence, 2.8.2007. (MS-26710) MS 26749 QO/DF, rel. Min. Seplveda Pertence, 2.8.2007. (MS-26749) Informativo 474
Repercusso Geral: Vedao ao Nepotismo e Aplicao aos Trs Poderes 1
O Tribunal deu parcial provimento a recurso extraordinrio interposto contra acrdo do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Norte que reputara constitucional e legal a nomeao de parentes de vereador e Vice-Prefeito do Municpio de gua Nova, daquela unidade federativa, para o exerccio dos cargos, respectivamente, de Secretrio Municipal de Sade e de motorista. Asseverou-se, inicialmente, que, embora a Resoluo 7/2007 do CNJ seja restrita ao mbito do Judicirio, a vedao do nepotismo se estende aos demais Poderes, pois decorre diretamente dos princpios contidos no art. 37, caput, da CF, tendo aquela norma apenas disciplinado, em maior detalhe, aspectos dessa restrio que so prprios a atuao dos rgos jurisdicionais. Ressaltou-se que o fato de haver diversos atos normativos no plano federal que vedam o nepotismo no significaria que somente leis em sentido formal ou outros diplomas regulamentares fossem aptos para coibir essa prtica, haja vista que os princpios constitucionais, que no configuram meras recomendaes de carter moral ou tico, consubstanciam regras jurdicas de carter prescritivo, hierarquicamente superiores s demais e positivamente vinculantes, sendo sempre dotados de eficcia, cuja materializao, se necessrio, pode ser cobrada por via judicial. Assim, tendo em conta a expressiva densidade axiolgica e a elevada carga normativa que encerram os princpios contidos no caput do art. 37 da CF, concluiu-se que a proibio do nepotismo independe de norma secundria que obste formalmente essa conduta. Ressaltou-se, ademais, que admitir que apenas ao Legislativo ou ao Executivo fosse dado exaurir, mediante ato formal, todo o contedo dos princpios constitucionais em questo, implicaria mitigar os efeitos dos postulados da supremacia, unidade e harmonizao da Carta Magna, subvertendo-se a hierarquia entre esta e a ordem jurdica em geral. RE 579951/RN, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 20.8.2008. (RE-579951)
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Aduziu-se que art. 37, caput, da CF/88 estabelece que a Administrao Pblica regida por princpios destinados a resguardar o interesse pblico na tutela dos bens da coletividade, sendo que, dentre eles, o da moralidade e o da impessoalidade exigem que o agente pblico paute sua conduta por padres ticos que tm por fim ltimo alcanar a consecuo do bem comum, independentemente da esfera de poder ou do nvel poltico-administrativo da Federao em que atue. Acrescentou-se que o legislador constituinte originrio, e o derivado, especialmente a partir do advento da EC 1/98, fixou balizas de natureza cogente para coibir quaisquer prticas, por parte dos administradores pblicos, que, de alguma forma, buscassem finalidade diversa do interesse pblico, como a nomeao de parentes para cargos em comisso ou de confiana, segundo uma interpretao equivocada dos incisos II e V do art. 37 da CF. Considerou-se que a referida nomeao de parentes ofende, alm dos princpios da moralidade administrativa e da impessoalidade, o princpio da eficincia, haja vista a inapetncia daqueles para o trabalho e seu completo despreparo para o exerccio das funes que alegadamente exercem. Frisouse, portanto, que as restries impostas atuao do administrador pblico pelo princpio da moralidade e demais postulados do art. 37 da CF so autoaplicveis, por trazerem em si carga de normatividade apta a produzir efeitos jurdicos, permitindo, em consequncia, ao Judicirio exercer o controle dos atos que transgridam os valores fundantes do texto constitucional. Com base nessas razes, e fazendo distino entre cargo estritamente administrativo e cargo poltico, declarou-se nulo o ato de nomeao do motorista, considerando hgida, entretanto, a nomeao do Secretrio Municipal de Sade. RE 579951/RN, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 20.8.2008. (RE-579951)
O Tribunal aprovou o Enunciado da Smula Vinculante 13 nestes termos: A nomeao de cnjuge, companheiro, ou parente, em linha reta, colateral ou por afinidade, at o 3 grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica, investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana, ou, ainda, de funo gratificada na Administrao Pblica direta e indireta, em qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, compreendido o ajuste mediante designaes recprocas, viola a Constituio Federal.. A edio do verbete ocorreu aps o julgamento do recurso extraordinrio acima relatado. Precedentes citados: ADI 1521/RS (DJU de 17.3.2000); ADC 12 MC/DF (DJU de 1.9.2006); MS 23780/MA (DJU de 3.3.2006); RE 579951/RN (j. em 20.8.2008).
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LEITURA COMPLEMENTAR: Constitucionalidade e Legitimidade da criao do Conselho Nacional de Justia. Lus Roberto Barroso. Artigo disponvel na internet: http://www.justiavirtual.com.br >artigos clssicos constitucional
QUESTES ACERCA DA MATRIA: 01.Assinale a alternativa INCORRETA: (a) A Constituio Federal assegura ao Poder Judicirio autonomia administrativa e financeira (b) Somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo rgo especial podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico (c) Os juzes no podem dedicar-se atividade poltico-partidria (d) O Supremo Tribunal Federal competente para alterar o nmero de membros dos tribunais inferiores, criar e extinguir cargos e fixar vencimentos de seus membros, dos juzes e, onde houver, dos servios auxiliares e os juzos que lhe forem vinculados. (e) Os juzes no podem receber custas ou participao em processo. 02.Analise as afirmaes abaixo: (Magistratura TJ/SP). I. O Magistrado s poder exercer uma funo no Magistrio se estiver em disponibilidade. II. Desde seu ingresso na carreira, o Magistrado s poder perder seu cargo por sentena judicial transitada em julgado. III. Somente podero ingressar no STF os Ministros que exerceram durante dois anos suas funes no STJ. IV. Os Tribunais podero declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico, pelo voto da maioria de seus membros ou dos membros do seu rgo especial. Pode-se afirmar que: (a) Todas as afirmaes esto incorretas; (b) Todas as afirmaes esto corretas; (c) Apenas as afirmaes I e II esto corretas; (d) Apenas a afirmao III est correta. (e) Apenas as afirmaes III e IV esto corretas
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03.Em relao s garantias da magistratura, correto afirmar que: (OAB/ Exame de Ordem). (a) A vitaliciedade sempre adquirida pelos magistrados aps dois anos de exerccio no cargo; (b) A inamovibilidade pode ser afastada por motivo de interesse publico; (c) A irredutibilidade de subsdio torna os juzes imunes tributao por meio do imposto sobre a renda e proventos de qualquer natureza; (d) A Vitaliciedade impede definitivamente a perda do cargo pelos juzes. (e) Nenhuma das respostas acima. 04. O Conselho Nacional de Justia (Magistratura TJ/SP 177 Concurso): (a) composto por 15 (quinze) membros com mais de 30 (trinta) e menos de 66 (sessenta e seis) anos de idade, com mandato de dois anos, admitida uma reconduo. (b) ser presidido pelo Ministro do Supremo Tribunal Federal, que votar em caso de empate. (c) ter competncia, caso a isso provocado, para rever os processos disciplinares de juzes e membros de tribunais julgados h menos de 02 (dois) anos. (d) ser composto, dentre outros, por 02 (dois) membros do Ministrio Pblico Estadual, escolhidos pelo Procurador-Geral da Repblica entre aqueles indicados pelo rgo competente de cada instituio estadual. (e) N.R.A 05. H alguma exceo garantia de inamovibilidade dos Juzes? Resposta objetivamente justificada (TJ/SP Magistratura) 06. Em relao s garantias e funes do Poder Judicirio correto: (Procurador do Estado de Gois 8o concurso) (a) Lei especfica, de iniciativa do Congresso Nacional, dispor sobre o Estatuto da Magistratura. (b) A promoo por merecimento pressupe quatro anos de exerccio na respectiva entrncia e integrar o juiz a primeira quinta parte da lista de antiguidade desta, salvo se no houver com tais requisitos quem aceite o lugar vago. (c) Um quinto dos lugares dos TRFs, dos Tribunais dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios ser composto de membros do
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Ministrio Pblico e de advogados com mais de quinze anos de efetiva atividade profissional, indicados em lista sxtupla pelos rgos de representao das respectivas classes. (d) Vitaliciedade, que, no primeiro grau, s ser adquirida depois de dois anos de exerccio, dependendo a perda do cargo, nesse perodo, de deliberao do tribunal a que o juiz estiver vinculado, e, nos demais casos, de sentena judicial transitada em julgado. (e) N.R.A
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AULA 3: SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
1. INTRODUO O Supremo Tribunal Federal (STF) e o Superior Tribunal de Justia (STJ) so Tribunais da Unio que possuem a especificidade de no pertencerem a qualquer das Justias. So, na verdade, rgos cuja competncia originria vem determinada de forma expressa na Constituio, alm da competncia para julgar recursos interpostos em causas que j tenham exaurido todos os graus das Justias comuns e especiais. So, neste ltimo caso, rgos de superposio. A principal distino entre estes dois tribunais reside no fato do STF julgar questes exclusivamente constitucionais, enquanto ao STJ compete as questes federais infraconstitucionais. Quanto ao exerccio desta competncia de superposio, esses dois tribunais julgam os recursos especial (STJ) e extraordinrio (STF). So recursos de extrema excepcionalidade, onde apenas questes de direito so apreciadas e no questes de fato. E mais: somente exame do direito nacional (aplicao em todo o territrio brasileiro) e no do direito local (estadual e municipal). H que se ressaltar, porm, que o sistema brasileiro no consagra a existncia de uma corte constitucional encarregada somente de resolver as questes constitucionais do processo sem decidir a causa. Esse o modelo de Justia constitucional europeu, que se fundamenta essencialmente e, em regra, na noo de um Tribunal Constitucional com competncia especfica para conhecer os litgios constitucionais. O Supremo Tribunal Federal constitui-se, no sistema brasileiro, na corte constitucional por excelncia, sem deixar de ser autntico rgo judicirio. O Supremo Tribunal Federal representa o pice da estrutura judiciria nacional e articula-se quer com a Justia comum, quer com as Justias especiais. No chefia administrativamente os demais rgos da jurisdio, face a independncia jurdica dos magistrados, mas sem dvida os encabea funcionalmente: o STF a mxima instncia de superposio, em relao a todos os rgos da jurisdio.
2. ORGANIZAO O Supremo Tribunal Federal, ao qual iremos nos ater agora de forma mais detalhada, tem sede na Capital Federal e jurisdio em todo o territrio nacional.
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Sua composio vem discriminada na Constituio Federal, Art. 101, num total de 11 membros. Os ministros devem estar no gozo dos direitos polticos, ter mais de 35 anos e menos de 65 de idade, notvel saber jurdico e reputao ilibada. Outro requisito para nomeao encontra-se inscrito no art. 12, 3, IV da Constituio, ao exigir sejam eles brasileiros natos. O STF, assim como os outros tribunais, tem a prerrogativa de organizar sua atuao interna mediante a elaborao do prprio regimento interno. O STF o fez fixando o seu funcionamento no plenrio ou em turmas. A distribuio dos 11 ministros se d em duas turmas, estando cinco ministros em cada uma delas, sendo certo que o presidente apenas participa das sesses plenrias (RISTF, Art. 2 ao 4) O ingresso ao Supremo Tribunal Federal no se faz por carreira, mas por nomeao do Presidente da Repblica, depois de aprovada a escolha pelo Senado Federal. O Presidente da Repblica, presentes os requisitos constitucionais para investidura, escolhe livremente o candidato, que ser sabatinado pelo Senado Federal, devendo ser aprovado pela maioria absoluta de seus membros, para poder ser nomeado pelo chefe do Poder Executivo. V-se, portanto, que o STF no exige a obrigatoriedade do bacharelado em cincias jurdicas e, to pouco, que seus membros sejam provenientes da magistratura. O critrio de escolha eminentemente poltico, com a participao do chefe do Poder Executivo e do Legislativo, por meio do Senado Federal. Este critrio vem gerando grandes discusses no s no meio jurdico, mas tambm no meio poltico e social, crise agravada pelo recente julgamento do chamado Caso Mensalo, esquema montado para distribuir recursos para partidos aliados ao governo, provocando a maior crise poltica no governo do Presidente Luis Incio Lula da Silva. Naquele momento, 7 (sete) dos 11 (onze) ministros que compem o STF haviam sido indicados pelo Presidente. Desta forma, pergunta-se: Os critrios para a investidura do ministro do STF so justos? Leia os textos abaixo, extrados da revista eletrnica Consultor Jurdico, de autoria de membros da magistratura. Indicao ao Supremo Ao invs de mudar, melhor fazer o sistema funcionar por Flvio Portinho Sirangelo Est em curso o debate sobre o modo de provimento dos cargos de ministro do Supremo Tribunal Federal. J existe inclusive um projeto de emenda constitucional que tende a restringir a ampla liberdade dada ao presidente
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da Repblica para fazer a indicao. A Constituio prev que os ministros do STF sejam nomeados pelo presidente da Repblica, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal. Tudo decorre, na verdade, de um fato recente: o anncio da iminente sada, por razes diversas, de alguns dos atuais ministros, o que daria ao presidente Lula, consideradas as nomeaes j feitas por ele at agora, o privilgio incomum de compor, na prtica, a maioria da Suprema Corte. A pergunta que tem sido feita a seguinte: haver risco de abalo independncia da Corte Suprema e do prprio Judicirio se restar concentrado nas mos de um nico presidente o poder de indicao da maioria dos juzes? A resposta a esta indagao no singela. Se vlida a premissa de que h um risco para o equilbrio dos poderes, diante da coincidncia de vrias sucesses de cadeiras no STF durante um mesmo mandato presidencial, por que a atual Constituio e bem assim as constituies anteriores j no teriam estabelecido um sistema diferente e mais controlado? A premissa, como se v, no necessariamente correta. Na minha opinio, ao invs de mudar o que j existe e correr o risco provvel de mudar para pior , mais razovel esperar que os ritos polticos de indicao, aprovao e nomeao se cumpram efetivamente e se completem. O processo de nomeao um processo de natureza poltica, j que os juzes do STF no integram qualquer tipo de carreira no servio pblico, como ocorre, a contrrio senso, com os juzes das instncias ordinrias. Por esta razo, indispensvel que o Senado faa uma avaliao profunda e efetiva da indicao. Nesta atuao, o Senado governo e exerce funes executivas de governo, compartilhando-as com o presidente. legtimo esperar, inclusive, que o Senado exera a tarefa de recusar a indicao se ela se mostrar equivocada do ponto de vista do interesse republicano e institucional, mesmo que se trate de algum possuidor de notvel saber jurdico e reputao ilibada. Nos Estados Unidos, no incomum a recusa pelo Legislativo de indicaes judiciais feitas pelo chefe do Executivo. George Washington, o lder da independncia e primeiro presidente dos EUA, teve, ele prprio, recusada pelo Senado americano uma indicao que fez para a Suprema Corte. O candidato John Rutlege, segundo conta a histria, era qualificado, j exercia funes judiciais e havia sido inclusive um dos convencionais que escreveram a Constituio, mas foi mesmo assim rejeitado pela maioria dos senadores porque se opusera ao tratado de paz com o Reino Unido. Durante os dois sculos seguintes, muitas indicaes presidenciais para a Suprema Corte dos Estados Unidos foram recusadas no Senado por inmeras e variadas motivaes. Entidades e organizaes reconhecidas como representativas da sociedade civil participam ativamente e influenciam as decises do presidente e dos senadores. Dentre as motivaes de recusa, sobressaem o comprometimento excessivamente ideolgico ou partidrio do candida-
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to, que atingiram indiscriminadamente democratas e republicanos, liberais e conservadores. George W. Bush, o todo-poderoso presidente atual, detendo a maioria republicana nas duas casas do Congresso em boa parte do primeiro mandato e durante todo o mandato em curso, nem assim vem conseguindo emplacar a totalidade das suas indicaes para vagas de tribunais federais. Mais do que isso: teve de amargar a retirada de uma indicao que fez para a Suprema Corte, no final do ano passado, em face da resistncia de entidades da sociedade civil e, principalmente, porque o Senado sinalizou a virtual recusa daquela que havia sido nomeada pelo presidente. No momento em que escrevo, o juiz federal Samuel Alito, que foi indicado em substituio quela frustrada nomeao, vem sendo duramente combatido pelos principais lderes democratas no Senado americano por meio de uma rigorosa sabatina. O interrogatrio dos senadores j ocupou uma boa parte deste ms de janeiro e o indicado ainda no conseguiu, apesar de suas inegveis qualidades pessoais como jurista, receber o sinal verde para assumir a cadeira que lhe foi acenada pelo presidente. Se possvel resumir o modo de atuao do Senado dos Estados Unidos em face de indicaes do presidente para a Suprema Corte, pode-se afirmar que ele tende, independente de quem detenha a maioria ocasional, a rejeitar os chamados ideolgicos e a buscar algum que mostre capacidade para comprometer-se com os valores fundamentais do pas na tarefa de interpretar e aplicar o direito. Como adotamos aqui o mesmo modelo e a mesma sistemtica para prover os cargos de ministro do nosso Supremo Tribunal Federal, no faramos mal se adotssemos prticas polticas semelhantes na anlise do acerto ou do desacerto da indicao feita pelo presidente.
Revista Consultor Jurdico, 25 de janeiro de 2006 Ministra diz que deveria haver mandato no STF por Marina Ito A ministra Crmen Lcia, do Supremo Tribunal Federal, defendeu mandato para ministro da mais alta Corte de Justia do pas. Tempo de permanncia: 9 a 12 anos. Ela participou do evento Dilogos com o Supremo, na FGV Direito Rio, na sexta-feira (6/11). A pessoa passa a ser chamada de excelncia todos os dias. Daqui a pouco, comea a acreditar que mesmo, disse com o bom humor que lhe peculiar. A plateia era formada de juzes, desembargadores, professores e estudantes da escola de Direito da FGV. A ministra demonstrou que, embora no saiba
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qual o modelo ideal de indicao para os ministros, entende que as opes que esto sendo cogitadas demandam reflexo. Ela considera complicada a indicao de parte dos integrantes do STF pelo Congresso. Hoje, a indicao feita pelo presidente da Repblica. Os indicados so sabatinados pelo Senado. Para o Supremo, disse de modo veemente, no existe interesses partidrios. Entrou no Supremo e ps a toga, o ministro tem compromisso com ele mesmo. Crmen Lcia questionou se o Parlamento brasileiro indicaria um ministro sem pensar que depois no poderia chegar perto para lhe pedir um favor. Os partidos vo se coligar para aprovar nomes indicados por tal ou qual partido? Esse tipo de indicao, entende a ministra, pode gerar problemas. Ela lembrou que, se o juiz no pode deixar corao no congelador e o fgado na geladeira, tem de se declarar suspeito ou impedido. Ningum paga nada, muito menos com a toga. Ela tambm falou sobre a possibilidade de ter parte de ministros representantes de juzes de carreira. O Supremo no local de magistrado de carreira porque cpula de Poder e exerce papel poltico, afirmou sem hesitar. At o Superior Tribunal de Justia, entende, pode ter cotas de representantes de tribunais, de advogados e procuradores. No vejo que modelo melhor poderia substituir o atual. No nem que eu ache que no tenha; pode ter. Ela entende que o controle da sociedade est cada vez maior. Crmen Lcia tambm contou que, durante seus trs anos e meio no Supremo Tribunal Federal, j votou contra si prpria para ficar ao lado da Constituio. A Justia est na lei, no a que eu penso, a que eu quero, disse. Ela tambm contou que, entre as coisas que tem aprendido, a de que o bom juiz tem de ter muita disciplina, autocontrole e compaixo. Afirmou ainda que o juiz deve escrever para que as pessoas entendam. Indicao polmica No final de agosto deste ano, convidado abrir a srie Dilogos com o Supremo, o ministro Ricardo Lewandowski tambm foi questionado sobre a indicao de ministros para o STF. Na ocasio, ele falou sobre a independncia dos ministros em casos julgados contra supostos interesses de quem os indica. Lewandowski citou um caso recente que, segundo ele, demonstra que a indicao de ministro para o Supremo pelo presidente da Repblica no interfere na independncia dos julgadores sobre temas que podem ser delicados ao governo. No julgamento sobre o recebimento da denncia contra o exministro da Fazenda, Antonio Palocci, no caso Francenildo, disse Lewandowski, os integrantes do STF divergiram.
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Trs ministros indicados pelo presidente Lula votaram pelo arquivamento da denncia contra seu ex-ministro Palocci e foram acompanhados pelos dois indicados pelo ex-presidente Fernando Henrique Cardoso. Dois ministros tambm indicados por Lula votaram pelo recebimento da denncia, seguidos de um ministro indicado pelo ex-presidente Fernando Collor e outro indicado pelo ex-presidente Jos Sarney. Revista Consultor Jurdico, 09 de novembro de 2009
LEITURAS COMPLEMENTARES A indicao para a vaga de ministro do Supremo. Vladimir Passos de Freitas (Des. Federal Aposentado do TRF 4 Regio). Artigo disponvel no site: http://www.conjur.com.br/2011-set-25/segunda-leitura-indicacao-vaga-ministro-supremo Reexes s vsperas de uma escolha para o Supremo. Maria Tereza Sadek (Doutora em cincia poltica, professora do Departamento de Cincia Poltica da USP e diretora de pesquisa do Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Judiciais). Artigo disponvel no site: http://www.conjur.com.br/2011set-09/participacao-juizes-composicao-stf-claramente-decrescente Vantagens e desvantagens. Merval Pereira. http://direitorio.fgv.br/node/1756 Um Supremo petista? Merval Pereira. http://direitorio.fgv.br/node/1749 Alinhamentos. Merval Pereira. http://direitorio.fgv.br/node/1757 O que ser ento este notvel saber jurdico? Vocs concordam com isso? Apesar de ser uma tradio constitucional brasileira, este requisito sempre foi questionado e criticado na doutrina. Alguns defendem um mnimo de cinco juzes de carreira na composio do STF. Outros entendem que esta expresso deveria ser substituda por requisitos subjetivos, como, por exemplo, 10 anos de atividade profissional como advogado, membro do Ministrio Pblico, magistrado ou comprovao da qualificao de jurista, atravs do ttulo de doutor em Direito etc.
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Nomeados, os ministros passam a gozar de todas as garantias e impedimentos dirigidos aos juzes togados, dispostos no Artigo 95 e pargrafo da Constituio. Adquirem ainda uma prerrogativa especial, qual seja: nos crimes de responsabilidade, so processados e julgados pelo Senado Federal (Art. 52, II, CR) e nos crimes comuns, pelo prprio Supremo (Art. 102, I, b, CR). Esta a atual composio do STF, consoante o stio eletrnico da Corte (www.stf.gov.br):
Ministro Cezar Peluso Presidente
Ministro Ayres Britto VicePresidente
Ministro Dias Toffoli
Ministro Celso de Mello
Ministro Marco Aurlio
Ministra Crmen Lcia
Ministro Gilmar Mendes
Ministro Joaquim Barbosa
Ministro Luiz Fux
Ministro Ricardo Lewandowski
Ministra Rosa Maria Weber
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3. COMPETNCIA A Constituio Federal descreveu a competncia do STF nos artigos 102 e 103, dividindo-a em dois grupos, conforme a maneira de acion-lo: competncia originria e recursal. No primeiro caso, o STF acionado diretamente por meio de aes que lhe cabe processar e julgar originariamente, ou, seja, ser o STF o primeiro rgo jurisdicional a ter contato com o conflito posto. J na competncia recursal, o STF acionado mediante recursos, ordinrios ou extraordinrios, analisando a questo em ltima instncia (competncia recursal).
3.1 Competncia originria:
Sua funo bsica a de manter o respeito Constituio e sua unidade substancial em todo o pas, garantindo a prevalncia das normas constitucionais no ordenamento jurdico, o que faz, principalmente, por meio do controle concentrado de constitucionalidade no Direito Brasileiro. Assim, compete ao STF processar e julgar as aes diretas de inconstitucionalidade, as aes de inconstitucionalidade por omisso, as aes declaratrias de constitucionalidade e a arguio de descumprimento de preceito fundamental. Alm disso, cabe ainda ao STF o julgamento de casos em que figurem como parte seja ru ou autor as mais altas autoridades da Repblica, quando direitos fundamentais estiverem sendo ameaados ou sob real violao, conforme preceitua a Carta Magna:
Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: I processar e julgar, originariamente: d) o habeas-corpus, sendo paciente qualquer das pessoas referidas nas alneas anteriores; o mandado de segurana e o habeas-data contra atos do Presidente da Repblica, das Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, do Tribunal de Contas da Unio, do Procurador-Geral da Repblica e do prprio Supremo Tribunal Federal; i) o habeas corpus, quando o coator for Tribunal Superior ou quando o coator ou o paciente for autoridade ou funcionrio cujos atos estejam sujeitos diretamente jurisdio do Supremo Tribunal Federal, ou se trate de crime sujeito mesma jurisdio em uma nica instncia; q) o mandado de injuno, quando a elaborao da norma regulamentadora for atribuio do Presidente da Repblica, do Congresso Nacional, da Cmara dos
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Deputados, do Senado Federal, das Mesas de uma dessas Casas Legislativas, do Tribunal de Contas da Unio, de um dos Tribunais Superiores, ou do prprio Supremo Tribunal Federal
Por fim, ainda dentro da competncia originria, cabe ao STF processar e julgar, originariamente:
Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: I processar e julgar, originariamente b) nas infraes penais comuns, o Presidente da Repblica, o Vice-Presidente, os membros do Congresso Nacional, seus prprios Ministros e o Procurador-Geral da Repblica; c) nas infraes penais comuns e nos crimes de responsabilidade, os Ministros de Estado e os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica, ressalvado o disposto no art. 52, I, os membros dos Tribunais Superiores, os do Tribunal de Contas da Unio e os chefes de misso diplomtica de carter permanente;
Quanto ao alcance da expresso infraes penais comuns, o STF j se manifestou no sentido de alcanar todas as modalidades de infraes penais, estendendo-se, inclusive, aos delitos eleitorais e s contravenes penais. Como se v, a competncia do STF abrange infraes penais comuns cometidas por pessoas que possuem foro por prerrogativa de funo, enquanto durarem seus mandatos ou cargos, esteja ou no a infrao relacionada com o exerccio das funes. Consequentemente, cessado o exerccio deste mandato ou cargo, encerrase tambm o foro por prerrogativa de funo, no subsistindo mais a competncia do STF. Cabe ressaltar que, at pouco tempo atrs, no era este o entendimento dominante em nossa jurisprudncia. De acordo com a Smula 394 do STF, se o crime fosse cometido durante o exerccio funcional, a competncia especial por prerrogativa de funo permanecia, ainda que o inqurito ou a ao penal fossem iniciados aps a cessao daquele exerccio. Em 1999, entretanto, o plenrio da Corte, reformulando seu entendimento, cancelou a referida smula. Entendeu-se que o objetivo da Constituio de 1988, com a redao do Artigo 102, I, b, era proteger as pessoas no exerccio do mandato ou cargo. Era a dignidade da funo que estava sob proteo e no a pessoa em si. Ou seja, o foro por prerrogativa de funo visa a garantir o exerccio do cargo ou do mandato, e no a proteger quem o exerce, menos ainda quem deixa de exerc-lo16.
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Inqurito 687/SP Informativo do STF n 159
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Por fim, cumpre ressaltar que neste julgamento, o Pretrio Excelso determinou ainda que os efeitos da revogao da Smula 394 seriam ex nunc, ou seja, no retroativos, no afetando as decises proferidas e atos praticados anteriormente de acordo com a smula.
3.1.1 CONFLITO DE COMPETNCIA
ltimo ponto a ser analisado em relao competncia originria do STF, diz respeito ao conflito de competncia que deve por ele ser dirimido. Dispe o Artigo 102, I, o da Constituio:
o) os conflitos de competncia entre o Superior Tribunal de Justia e quaisquer tribunais, entre Tribunais Superiores, ou entre estes e qualquer outro tribunal
Sendo assim, caber ao STF resolver os conflitos de competncia entre o STJ e TRE; STJ e TRT; STJ e TJM:
TRE STJ TRT TJM
Observe-se que no constam, na demonstrao acima, o TRF e o TJ, isso porque o STJ rgo hierarquicamente superior a eles. Onde h hierarquia jurisdicional no h conflito de competncia. A deciso do STJ vincula o TRF e os TJ Estaduais. De acordo com o texto constitucional, o STF tambm resolver os conflitos de competncia existentes entre os Tribunais Superiores, conforme demonstrao abaixo:
STJ TSE TST STM
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Caber, ainda, ao STF resolver os conflitos de competncia existentes entre os Tribunais Superiores e qualquer outro tribunal:
TSE
TRF
TJ TST
TRE
TRT
TJM
TRF
TJ STM
TRE
TRT
TJM
TRF
TJ
TRE
TRT
TJM
Cumpre ressaltar que, apesar da omisso constitucional, o STF tem competncia para resolver o conflito entre Tribunais Superiores e juzes pertencentes a outros Tribunais, j que o STJ no hierarquicamente superior aos demais Tribunais Superiores. Exemplo: Juiz Federal X TST.
3.2. Competncia recursal:
Ao STF foi atribuda ainda pela Constituio Federal a competncia recursal para julgar:
3.2.1. RECURSO ORDINRIO, NOS CASOS DE:
crimes polticos; Habeas Corpus, Mandado de Injuno, Mandado de Segurana e Habeas Data, decididos em nica instncia pelos Tribunais SupeFGV DIREITO RIO 54
riores, quando denegatria a deciso, incluindo aqui tanto as decises de mrito quanto as decises que extinguem o processo sem julgamento do mrito. (Artigo 102, II, a e b, CR)
3.2.2. RECURSO EXTRAORDINRIO
Meio idneo para a parte interessada, no mbito do controle difuso de constitucionalidade, levar ao conhecimento do STF controvrsia constitucional concreta, suscitada nos juzos inferiores. Assim dispe a Constituio:
Art. 102 (...) III julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida: a) contrariar dispositivo desta Constituio; b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituio. d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal.
Essa competncia constitucional extraordinria mais um mecanismo para assegurar a supremacia das normas constitucionais, possibilitando, portanto, ao Pretrio Excelso somente a anlise jurdico-constitucional do recurso, e no o reexame da matria ftica. Pela leitura da alnea a, j de incio percebe-se que o constituinte no exige que a deciso recorrida tenha provindo de um tribunal, o que nos faz concluir que o recurso extraordinrio cabvel at mesmo contra decises proferidas por juiz singular, nas hipteses em que no existir recurso ordinrio e dos Juizados Especiais Cveis e Criminais. Trs so os requisitos exigidos para a impetrao do recurso: A Prequestionamento exige-se o debate e a existncia de deciso sobre o tema jurdico versado no recurso. O requisito justifica-se pela necessidade de verificar-se o enquadramento do recurso num dos permissivos constitucionais, devendo ser indicado, na petio de encaminhamento, obrigatoriamente, a hiptese constitucional permissiva.
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Da a necessidade do rgo recorrido ter se manifestado sobre a questo constitucional, emitindo juzo de valor sobre o tema. Deve, portanto, haver o esgotamento de todos os meios possveis de prequestionamento. B Ofensa direta e frontal Constituio. A deciso deve dar interpretao direta e frontal diversa do texto constitucional. No se admite alegao de ofensa reflexa. A via reflexa se caracteriza quando a apurao da ofensa norma constitucional depender do reexame das normas infraconstitucionais aplicados pelo Poder Judicirio ao caso concreto; ou ainda, quando para atingir a violao do preceito constitucional houver necessidade de interpretao do teor e sentido da legislao infraconstitucional. C Repercusso Geral das questes constitucionais inovao trazida pela EC n 45, com a introduo do pargrafo terceiro ao texto do artigo 102 da CF. A matria, regulada pela Lei 11.418, de 19 de dezembro de 2006, passou a exigir que o recorrente demonstre a repercusso geral das questes constitucionais discutidas no caso, de cunho econmico, poltico, social ou jurdico, que ultrapassem os interesses subjetivos da causa, nos termos da aludida lei, a fim de que o STF examine a admisso do recurso extraordinrio. A medida, que j existe nos Estados Unidos, na Alemanha e no Japo, funciona como uma espcie de filtro dos recursos extraordinrios levados ao Supremo. No obstante a Lei 11.418/06 ter produzido alteraes apenas no CPC, o requisito da repercusso geral tambm exigido no processo penal, conforme deciso do Supremo proferida no AI-QO 664567/RS. Para o STF, o requisito constitucional da repercusso geral aplica-se aos recursos extraordinrios em geral. A incluso do 3 no art. 102 da CF fez com que a exigncia da repercusso geral passasse a integrar o ncleo comum da disciplina constitucional do recurso extraordinrio. Sendo assim, o fato da alterao ter se dado apenas no CPC no tem maior relevo, tendo em vista que as normas nele inseridas possuem um carter geral. A partir da EC 45/04, ento, cabe verificar, no mbito do juzo de admissibilidade seja na origem, seja no Supremo se o recorrente, em preliminar do recurso extraordinrio, desenvolveu fundamentao especificamente voltada para a demonstrao, no caso concreto, da existncia de repercusso geral (art. 543-A, 2, CPC), sob pena de seu recurso no ser admitido. A repercusso geral passou, portanto, a ser pressuposto constitucional de admissibilidade do recurso. Essa demonstrao cabe ao recorrente, em preliminar, para que o STF comece a anlise do recurso por esse ponto. uma espcie de preliminar da preliminar, pois ser analisada antes mesmo das questes atinentes aos pressupostos processuais.
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Aps a anlise do requisito, se o STF entender que a questo constitucional nele versada no oferece repercusso geral nos termos do artigo 543-A do CPC, recusar o recurso pela manifestao de dois teros de seus membros. Criou-se, assim, um mecanismo de conteno dos recursos, permitindo que haja uma valorao da matria na esfera da admissibilidade, descartandose as questes que no apresentem relevncia. De qualquer forma, a referida lei esclarece que, quando se tratar de impugnao jurisprudncia dominante ou smula do STF, sempre haver repercusso geral e o recurso no poder ser inadmitido por esse motivo (Art. 543-A, 3 do CPC). Trata-se de um caso que a lei j define objetivamente a existncia do requisito de admissibilidade do recurso extraordinrio. H ainda uma questo procedimental muito importante. Quando houver vrios casos idnticos no Tribunal de origem, dever este remeter somente um deles, como exemplo, ao Supremo. Os demais ficaro sobrestados at o pronunciamento do STF. Cria-se, desse modo, uma espcie de Recurso Extraordinrio retido. Note-se que, negado o recurso enviado como exemplo, todos os demais sero automaticamente inadmitidos. Pelos pargrafos 1 e 2 do Artigo 543-B, criou-se instncias nos tribunais como se fossem sucursais do STF. Desta forma, a inadmisso pela repercusso geral, aos poucos, impedir a subida dos autos ao STF. Essa foi a soluo encontrada pelo constituinte derivado para evitar que controvrsias concretas insignificantes, de absoluta irrelevncia jurdica, sejam submetidas apreciao do Supremo. uma espcie de filtragem das matrias a serem definidas pelo STF via recursal. Tal requisito serve para reduzir a distribuio de recursos extraordinrios ao Supremo Tribunal Federal e racionalizar o seu processamento em todo o Poder Judicirio. Ele permite que uma nica deciso em cada questo constitucional. Assim, a Corte no precisa se pronunciar em outros processos com idntica matria. Ao mesmo tempo, convertidos em ltima instncia para as aes que envolvem questes de interesse exclusivo das partes, o Superior Tribunal de Justia, o Tribunal Superior do Trabalho e os Tribunais de Justia saem fortalecidos. mais um mecanismo, como j estudado, na tentativa de reduzir o nmero de processos que chegam ao STF todos os anos. Tratando-se a repercusso geral de conceito juridicamente indeterminado, caber ao Supremo Tribunal Federal avaliar, diante do caso concreto, se o julgamento da questo constitucional tem importncia geral, nos aspectos de sua relevncia poltica, econmica, social ou jurdica. No site do Supremo Tribunal Federal, possvel realizar uma pesquisa avanada dos temas da Repercusso Geral, atravs de seus ttulos, nmeros, situao do leading case ou status do julgamento do mrito, sendo possvel delimitar o perodo desejado, alm de permitir ao usurio o acompanhamento da votao dos temas que esto no Plenrio Virtual.
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Ainda possvel consultar as matrias que foram submetidas anlise do STF atravs dos recursos representativos, sobrestando de imediato os recursos que versam sobre o mesmo tema nos tribunais e turmas recursais de origem. A anlise dessa nova questo inaugura um sistema prximo do sistema americano, em que os Ministros exercem um sistema de discricionariedade ao escolherem os processos que vo julgar, e ao recusarem outros, in limine, que so classificados como questes menores. O jurista Andr Ramos Tavares faz uma breve pesquisa de semelhante requisito no direito comparado e sintetiza as hipteses que possivelmente sero consideradas como de repercusso geral em nosso ordenamento:
Em sntese, e procurando aplicar as idias anteriores situao brasileira, dever se compreender como de repercusso geral (i) a temtica que afete um grande nmero de pessoas (Bianchi, 1994:184); (ii) que trate de assuntos significativos (Morello, 1997:4); (iii) que possua um significado geral, socialmente relevante; que transcenda os interesses egosticos e pessoais das partes processuais envolvidas; que tenha repercusso considervel sobre o conjunto do ordenamento jurdico e poltico (Favoreu, 1997:103). Ou, ainda, as causas quando envolvam (i) aspectos econmicos de monta; (ii) temas j amplamente debatidos mas ainda pendentes em diversas instncias judiciais, com decises contraditrias; (iii) assuntos intrinsecamente relacionados a causas pendentes de julgamento no STF. Evidentemente, e seria at desnecessrio dize-lo, a enumerao no pretende ser exaustiva.17
Em menos de um ano aps a regulamentao da repercusso geral pela Lei 11.418/2007, o Supremo Tribunal Federal j tinha devolvido 26% dos recursos por falta deste requisito. Com a utilizao deste instituto o Pleno no precisou decidir questes de interesse meramente individual tais como18: - dano moral para torcedor que se sentiu prejudicado com o rebaixamento de seu time (RE 565.138); - se o Estado tem que indenizar por emitir CPF em duplicidade (RE 570.846); - possibilidade de reduo de multa quando a sentena j transitou em julgado (RE 556.385); - obrigatoriedade da colocao de semforos em faixas de pedestres (RE 565.506). Outra importante inovao trazida pela Emenda Constitucional n 45/2004, em relao ao cabimento do recurso extraordinrio perante o STF, foi a ampliao das hipteses de cabimento, passando a dispor que o recurso ser cabvel, tambm, quando a deciso recorrida tiver julgado vlida lei local contestada em face de lei federal (alnea d). Essa competncia, antes da alterao era do STJ, que conhecia a questo atravs do recurso especial. Com isso, houve o reconhecimento de que
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TAVARES, Andr Ramos. Reforma do Judicirio no Brasil Ps-88. Saraiva. 2005, p.101. COSTA, Priscyla. Relevncia Suprema. Disponvel no stio www.conjur. estadao.com.br. Acesso em o6 de junho de 2008.
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conflito entre lei local e lei federal implica controvrsia constitucional, no meramente legal, como se entendia. Andou bem o constituinte derivado, pois a questo envolve a partilha e exerccio de competncias entre os entes federativos.
4. SMULA VINCULANTE Uma grande inovao da Emenda Constitucional n 45, com certeza a maior delas, foi a smula vinculante, recentemente regulamentada pela Lei n 11.417, de 19 de dezembro de 2006. Objeto de acirradas discusses doutrinrias j h muitos anos, veio a ser instituda finalmente em nosso ordenamento jurdico em 2004. E o que vem a ser a Smula vinculante? Antes de mais nada, cabe fazer aqui uma distino entre jurisprudncia, smula e a nova smula vinculante. A jurisprudncia a reiterao uniforme e constante de uma deciso, sempre no mesmo sentido. o que se chama de ubi idem ratio, ibi idem jus, ou seja, onde houver a mesma razo, aplica-se o mesmo direito. Quando chega a surgir um consenso quase absoluto sobre o modo de se decidir uma questo, o tribunal pode sintetizar tal entendimento por meio de um enunciado objetivo, sinttico e conciso, denominado smula. Nem a jurisprudncia, nem a smula possuem carter cogente. apenas uma orientao para os juzes em seus prximos julgados. Eles esto livres para decidir de acordo com a sua convico pessoal, optando por aplicar o entendimento jurisprudencial sumulado ou no. Na prtica, sabe-se que acabam tendo grande influncia nas prximas decises, inclusive com juzes diferentes, mas trata-se de uma faculdade do julgador. Passemos, agora sim ao conceito de smula vinculante, previsto pelo constituinte reformador, da EC n 45/2004:
Art. 103-A. O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por provocao, mediante deciso de dois teros dos seus membros, aps reiteradas decises sobre matria constitucional, aprovar smula que, a partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei. 1 A smula ter por objetivo a validade, a interpretao e a eficcia de normas determinadas, acerca das quais haja controvrsia atual entre rgos judicirios ou entre esses e a administrao pblica que acarrete grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre questo idntica.
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2 Sem prejuzo do que vier a ser estabelecido em lei, a aprovao, reviso ou cancelamento de smula poder ser provocada por aqueles que podem propor a ao direta de inconstitucionalidade. 3 Do ato administrativo ou deciso judicial que contrariar a smula aplicvel ou que indevidamente a aplicar, caber reclamao ao Supremo Tribunal Federal que, julgando-a procedente, anular o ato administrativo ou cassar a deciso judicial reclamada, e determinar que outra seja proferida com ou sem a aplicao da smula, conforme o caso.
, portanto, um enunciado sobre matria constitucional, que j havia sido reiteradamente julgada num determinado sentido, vindo a ser aprovado pelo Supremo Tribunal Federal vinculando toda a Administrao Pblica direta e indireta e os demais rgos do Poder Judicirio. Sua edio, reviso e cancelamento foram regulamentados pela Lei Federal n 11.417/2006. A idia de instituir a smula vinculante surgiu da necessidade de reforo idia de uma nica interpretao jurdica para o mesmo texto constitucional ou legal. Isto porque nossa Constituio, por ser to abrangente nos direitos que assegura, por vezes se mostra ineficaz na prtica diante de tantas omisses estatais, decises divergentes nos tribunais, morosidade, enfim, causas que levam ao enfraquecimento do Poder Judicirio, ao desprestgio do Direito. Foi a crescente insatisfao e a perda da legitimidade do Judicirio que levou o constituinte derivado a instituir a smula vinculante como forma de restabelecer a segurana jurdica (por meio da diminuio do nmero de diferentes interpretaes jurdicas de uma mesma norma), o princpio da igualdade (a mesma interpretao legal deve ser aplicada aos casos concretos semelhantes) e a celeridade jurdica (impedindo a eternizao dos conflitos sobre matrias que o STF j decidiu). Alm disso, por certo, foi criada com a finalidade de produzir uma drstica reduo do nmero de processos. uma tentativa de reduzir os gigantescos nmeros do nosso Judicirio. Cabe ressaltarmos que estamos diante de uma forte mudana estrutural no que diz respeito competncia das Cortes revisoras devido ao incontroverso acmulo de processos em todos os nveis do Poder Judicirio. A situao do Supremo Tribunal Federal se agravou aps a Constituio de 1988, conforme demonstra a doutrina19:
Mas foi a Constituio de 1988 que alterou sobremaneira a situao dando nova dimenso ao Poder Judicirio que, alm de ter se tornado bem maior (p. ex., com a criao do Superior Tribunal de Justia e dos Tribunais Regionais Federais), assumiu uma competncia mais ampla, inclusive com interveno nas polticas pblicas do Poder Executivo. Tudo isto, aliado facilidade de levar os recursos at as
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FREITAS. Vladimir Passos de. A morosidade continua. Decises so delegadas da primeira instncia para o STF. Texto publicado no stio www. conjur.estadao.com.br. Acesso em 06 de junho de 2008.
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instncias superiores, inclusive o Supremo Tribunal Federal, fez com que a Justia se tornasse, pouco a pouco, abarrotada de processos e exposta a crticas. A partir dos anos noventa, vrias tentativas de controlar a exploso de processos e a consequente morosidade foram feitas. Entre outras, a criao de varas, aumento de tribunais, fuso de tribunais de Justia e Alada, criao de Juizados Especiais, inclusive Federais, convocaes de juzes para atuar em segunda instncia, mutires, reformas do Cdigo de Processo Civil, reforma do Poder Judicirio pela Emenda Constitucional 45/2004. Sem sucesso. A morosidade continua.
De fato, o Supremo tem buscado das mais variadas formas reduzir o nmero de processos que lhes chegam todos os anos. E so muitos, considerando o nmero nfimo de 11 ministros. Observe na tabela abaixo o demonstrativo de movimentao processual no Supremo nos anos de 2003 a 201120.
Movimentao STF Proc. Protocolados Proc. Distribudos Julgamentos Acrdos publicados 2003 87.186 109.965 107.867 10.840 2004 83.667 69.171 101.690 10.674 2005 95.212 79.577 103.700 14.173 2006 127.535 116.216 110.284 11.421 2007 119.324 112.938 159.522 22.257 2008 100.781 66.873 130.747 19.377 2009 84.369 42.729 121.316 17.704 2010 71.670 41.014 103.869 10.814 2011 59.581 35.476 90.607 13.080
Fonte: Portal de Informaes Gerenciais do STF. *Dados de 2011 atualizados at 30 de novembro.
Obs: Julgamentos engloba decises monocrticas (despachos) e decises colegiadas (acrdos). E as smulas editadas pelo Supremo antes da EC n 45? Ser que elas ganharam efeito vinculante automaticamente? A Emenda 45 tratou do tema em seu artigo 8, determinando que as smulas anteriormente editadas pelo STF somente produziro efeito vinculante aps sua confirmao por dois teros dos seus integrantes e publicao na imprensa oficial. E quais sero os requisitos exigidos para que estas smulas anteriores ganhem efeito vinculante? Ser que basta o preenchimento dos dois teros dos integrantes do STF? Ou ser necessrio observar todos os requisitos do Artigo 103-A?
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Informaes obtidas junto ao stio www.stf.gov.br em 26.12.2011.
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Para Fernando Capez21 todos os requisitos da EC n 45/2004 devero estar preenchidos, pois no se podem criar duas categorias de smula vinculante, uma com e outra sem contedo constitucional. o que parece que ser realmente exigido, tendo em vista deciso do STF no sentido de que, alm dos requisitos previstos no art. 8 da EC 45/04, as smulas anteriores devem preencher os requisitos previstos na Constituio para que possam ser dotadas de efeito22. E o que acontecer quando um ato administrativo ou uma deciso judicial desrespeitar a smula vinculante, seja contrariando, seja aplicando-a indevidamente? Caber reclamao perante o STF, conforme determina o pargrafo 3 do Artigo 103-A da Constituio Federal. Julgada procedente, o Supremo anular o ato administrativo ou cassar a deciso judicial e determinar que outra seja proferida de acordo com a smula vinculante. A Lei 11.417/06 prev a responsabilizao civil, administrativa e at mesmo penal, dos rgos da administrao pblica que no observarem o comando da smula vinculante. Entretanto, no disps sobre qualquer sano aplicvel aos membros do Judicirio, sob pena de estar punindo o juiz por exercer algo inerente a sua profisso, ou seja, a interpretao de leis. Desta forma, garantiu-se ao magistrado a liberdade de apreciar os elementos para definir se a concluso do processo deve ser harmnica ou no com o verbete (Ministro Marco Aurlio in notcias do STF, 08 de fevereiro de 2007). O Ministro destacou que a nica hiptese plausvel para que os tribunais no apliquem a smula vinculante se dar quando houver por parte do magistrado, a percepo de alguma peculiaridade no caso concreto. So muitas as divergncias acerca do tema. Posies antagnicas vm sendo tomadas pelos nossos juristas. Em sntese, a discusso gira em torno dos seguintes argumentos: a adoo da smula vinculante em nosso ordenamento acabaria por engessar o Judicirio brasileiro, paralisando a evoluo do Direito e transformando nossos juzes de primeiro grau em simples mquinas copiadoras de decises j tomadas. Assim pensam alguns juristas como, por exemplo, Luiz Flvio Gomes:
A inconstitucionalidade da smula vinculante evidente (cf. Gomes, L. Flvio, A dimenso da magistratura no Estado de Direito, So Paulo, RT, 1997, p.202 e ss). Toda interpretao, dada por um Tribunal a uma lei ordinria, por mais sbia que seja, jamais pode vincular os juzes das instncias inferiores, que devem julgar com absoluta e total independncia. A smula vinculante viola a independncia jurdica do juiz, isto , sua independncia interna (dentro da e frente prpria instituio a que pertence).
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CAPEZ, Fernando. Smula vinculante. Jus navigandi, Teresina, ano 10, n.911, 31 dez. 2005. Disponvel em: http:// jus2.uol.com.br/doutrina/texto. asp?id=7710. Acesso em 07 nov.2006. Agravo Regimental no Agravo de Instrumento, n. 414207-RJ, rel. Min. Gilmar Mendes, j. em 02.05.2006.
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Ou ainda a boa argumentao de Renato Marco:

A smula vinculante, alm de outras srias implicaes que no comportam abordagem nas linhas deste trabalho, mitigou de forma significativa os limites da coisa julgada e imps ao rgo jurisdicional de Superior Instncia a tarefa de dizer o direito em tese, em carter genrico e universal, atribuio para a qual nunca esteve autorizado politicamente, carecendo de legitimao democrtica, a configurar, ainda, perigoso desvio de sua misso de dizer o direito casos a caso, compondo os conflitos de interesse na exata medida de suas realidades.
Mas h tambm juristas renomados a favor da smula vinculante:

No concordamos com esse posicionamento, nem tampouco nos parece que a edio de smulas vinculantes poder acarretar o engessamento e consequente paralisia na evoluo e interpretao do Direito. (...) A EC n 45/04 possibilitou ao supremo Tribunal Federal, assim como Corte Suprema Americana e Cmara dos Lordes inglesa, a no vinculao ad eternum a seus prprios precedentes, podendo, a partir de novas provocaes, reflexes e diversas decises futuras, alterar a interpretao dada em matria constitucional e, consequentemente, proceder a reviso ou cancelamento da smula, o que impedir qualquer forma de engessamento e paralisia na evoluo do Direito, sem, contudo, desrespeitar os princpios da igualdade, segurana jurdica e celeridade processual.23
Alexandre de Moraes e Fernando Capez concordam que como forma de no engessar a atividade do julgador, este poder, ao constatar que no h plena similitude entre a smula vinculante e a matria no caso concreto que est sendo apreciada, concluir pela presena de um elemento diferenciador e no aplicar a smula, desde que o faa fundamentadamente. o que ocorre de maneira semelhante no direito norte-americano por meio de um mecanismo processual chamado distinguishing, ou seja, a distino entre o caso concreto e o precedente judicial, quando no ser obrigatrio o uso deste ltimo. Este o cenrio com o qual nos deparamos atualmente, sendo necessrio aguardar que o tempo transcorra para sabermos como ir se posicionar o Supremo, os juzes e a doutrina. J comeam a surgir as primeiras decises acerca de questes ventiladas em smulas vinculantes, como por exemplo, a proferida pelo Supremo na Reclamao 6963, em que a Defensoria Pblica da Unio questionava a de-
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MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 20 ed. Atlas. So Paulo. 2006, p.537.
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ciso de juza federal que determinou o uso de algema nos ps e nas mos de sul-africano durante depoimento. Para a Defensoria a deciso desrespeitou a dignidade do ru e a autoridade da smula vinculante n 11. A Egrgia Corte, entretanto, entendeu que a deciso no afrontou a smula e negou seguimento reclamao, sob o fundamento de que fora devidamente justificado o uso das algemas no caso em questo. Da mesma forma, foi decidido pelo Ministro Joaquim Barbosa na Reclamao 716524, apresentada contra ato de juiz que manteve o ru algemado durante toda a audincia, apesar dele ser primrio, ter bons antecedentes, no ter resistido priso, nem representar risco concreto de fuga. Para o Ministro, a justificativa do juiz neste caso concreto foi satisfatria, tendo em vista a alegao da falta de segurana da sala de audincia e do prprio Frum, e que, desde a sua instalao, j ocorreram trs fugas de rus que estavam algemados. Considerou, ainda, que o julgamento que deu origem Smula Vinculante tratava de um caso diferente, pois naquela ocasio foi discutido o emprego de algemas em sesso de julgamento de Tribunal de Jri, cujos jurados poderiam ser influenciados pelo fato de o ru ter permanecido algemado no decorrer do julgamento. No Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, meses aps a aprovao e publicao da Smula Vinculante n 11, ocorreram trs episdios nos Plenrios do Tribunal do Jri de Comarcas diversas. Os rus, estando livres das algemas durante o julgamento, se investiram violentamente contra os Magistrados que presidiam as sesses e os Promotores de Justia em atuao naqueles Juzos. Diante dos fatos ocorridos, o Procurador-Geral de Justia do Ministrio Pblico do Estado do Rio de Janeiro encaminhou ofcio ao Governador do Estado do Rio de Janeiro sugerindo o cancelamento da referida smula, haja vista o rol de legitimados previsto no art. 3, da Lei n 11.417/2006. O pedido foi encaminhado Procuradoria-Geral do Estado para anlise, tendo se concludo pela falta de motivao para propor a ao de cancelamento do Enunciado n 11 do STF, uma vez que o uso das algemas deve ser conduzido pela razoabilidade e pelo bom senso. o que consta em outros dispositivos normativos em vigor, como, por exemplo, a Portaria n 288/JSF/GDG/1976 do Estado do Rio de Janeiro, a qual determina que os agentes estatais evitem o uso de algemas, desde que no haja perigo ou agresso por parte do preso. Desta forma, em caso de eventual correo legislativa, esta seria exatamente no sentido de unificar a necessidade de motivao do uso de algemas, restringindo-o nas situaes de resistncia priso, fundado receio de fuga ou para preservar a integridade fsica do executor, do preso ou de terceiros.
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Deciso de 21/10/2009, publicada no DJE n 203, divulgado em 27/10/2009.
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No entanto, nada impede que esta smula vinculante seja cancelada atravs da solicitao de outros legitimados. Com efeito, em consulta ao site do Supremo Tribunal Federal, podemos encontrar a Proposta de Smula Vinculante n 13 (PSV n 13), na qual a Confederao Brasileira dos Trabalhadores Policiais Civis COBRAPOL prope o seu cancelamento25. Eis as smulas vinculantes j aprovadas pelo Supremo Tribunal Federal: SMULA VINCULANTE N 1 OFENDE A GARANTIA CONSTITUCIONAL DO ATO JURDICO PERFEITO A DECISO QUE, SEM PONDERAR AS CIRCUNSTNCIAS DO CASO CONCRETO, DESCONSIDERA A VALIDEZ E A EFICCIA DE ACORDO CONSTANTE DE TERMO DE ADESO INSTITUDO PELA LEI COMPLEMENTARN110/2001. SMULA VINCULANTE N 2 INCONSTITUCIONAL A LEI OU ATO NORMATIVO ESTADUAL OU DISTRITAL QUE DISPONHA SOBRE SISTEMAS DE CONSRCIOS E SORTEIOS, INCLUSIVE BINGOS E LOTERIAS. SMULA VINCULANTE N 3 NOS PROCESSOS PERANTE O TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIO ASSEGURAM-SE O CONTRADITRIO E A AMPLA DEFESA QUANDO DA DECISO PUDER RESULTAR ANULAO OU REVOGAO DE ATO ADMINISTRATIVO QUE BENEFICIE O INTERESSADO, EXCETUADA A APRECIAO DA LEGALIDADE DO ATO DE CONCESSO INICIAL DE APOSENTADORIA, REFORMA E PENSO. SMULA VINCULANTE N 4 SALVO NOS CASOS PREVISTOS NA CONSTITUIO, O SALRIO MNIMO NO PODE SER USADO COMO INDEXADOR DE BASE DE CLCULO DE VANTAGEM DE SERVIDOR PBLICO OU DE EMPREGADO, NEM SER SUBSTITUDO POR DECISO JUDICIAL. SMULA VINCULANTE N 5 A FALTA DE DEFESA TCNICA POR ADVOGADO NO PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR NO OFENDE A CONSTITUIO.
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Consulta realizada em 23.09.2011 no site www.stf.jus.br, pedido pendente de julgamento.
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SMULA VINCULANTE N 6 NO VIOLA A CONSTITUIO O ESTABELECIMENTO DE REMUNERAO INFERIOR AO SALRIO MNIMO PARA AS PRAAS PRESTADORAS DE SERVIO MILITAR INICIAL. SMULA VINCULANTE N 7 A NORMA DO 3 DO ARTIGO 192 DA CONSTITUIO, REVOGADA PELA EMENDA CONSTITUCIONAL N 40/2003, QUE LIMITAVA A TAXA DE JUROS REAIS A 12% AO ANO, TINHA SUA APLICAO CONDICIONADA EDIO DE LEI COMPLEMENTAR. SMULA VINCULANTE N 8 SO INCONSTITUCIONAIS O PARGRAFO NICO DO ARTIGO 5 DO DECRETO-LEI N 1.569/1977 E OS ARTIGOS 45 E 46 DA LEI N 8.212/1991, QUE TRATAM DE PRESCRIO E DECADNCIA DE CRDITO TRIBUTRIO. SMULA VINCULANTE N 9 O DISPOSTO NO ARTIGO 127 DA LEI N 7.210/1984 (LEI DE EXECUO PENAL) FOI RECEBIDO PELA ORDEM CONSTITUCIONAL VIGENTE, E NO SE LHE APLICA O LIMITE TEMPORAL PREVISTO NO CAPUT DO ARTIGO 58. SMULA VINCULANTE N 10 VIOLA A CLUSULA DE RESERVA DE PLENRIO (CF, ARTIGO 97) A DECISO DE RGO FRACIONRIO DE TRIBUNAL QUE, EMBORA NO DECLARE EXPRESSAMENTE A INCONSTITUCIONALIDADE DE LEI OU ATO NORMATIVO DO PODER PBLICO, AFASTA SUA INCIDNCIA, NO TODO OU EM PARTE. SMULA VINCULANTE N 11 S LCITO O USO DE ALGEMAS EM CASOS DE RESISTNCIA E DE FUNDADO RECEIO DE FUGA OU DE PERIGO INTEGRIDADE FSICA PRPRIA OU ALHEIA, POR PARTE DO PRESO OU DE TERCEIROS, JUSTIFICADA A EXCEPCIONALIDADE POR ESCRITO, SOB PENA DE RESPONSABILIDADE DISCIPLINAR, CIVIL E PENAL DO AGENTE OU DA AUTORIDADE E DE NULIDADE DA PRISO OU DO ATO PROCESSUAL A QUE SE REFERE, SEM PREJUZO DA RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO.
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SMULA VINCULANTE N 12 A COBRANA DE TAXA DE MATRCULA NAS UNIVERSIDADES PBLICAS VIOLA O DISPOSTO NO ART. 206, IV, DA CONSTITUIO FEDERAL. SMULA VINCULANTE N 13 A NOMEAO DE CNJUGE, COMPANHEIRO OU PARENTE EM LINHA RETA, COLATERAL OU POR AFINIDADE, AT O TERCEIRO GRAU, INCLUSIVE, DA AUTORIDADE NOMEANTE OU DE SERVIDOR DA MESMA PESSOA JURDICA INVESTIDO EM CARGO DE DIREO, CHEFIA OU ASSESSORAMENTO, PARA O EXERCCIO DE CARGO EM COMISSO OU DE CONFIANA OU, AINDA, DE FUNO GRATIFICADA NA ADMINISTRAO PBLICA DIRETA E INDIRETA EM QUALQUER DOS PODERES DA UNIO, DOS ESTADOS, DO DISTRITO FEDERAL E DOS MUNICPIOS, COMPREENDIDO O AJUSTE MEDIANTE DESIGNAES RECPROCAS, VIOLA A CONSTITUIO FEDERAL. SMULA VINCULANTE N 14 DIREITO DO DEFENSOR, NO INTERESSE DO REPRESENTADO, TER ACESSO AMPLO AOS ELEMENTOS DE PROVA QUE, J DOCUMENTADOS EM PROCEDIMENTO INVESTIGATRIO REALIZADO POR RGO COM COMPETNCIA DE POLCIA JUDICIRIA, DIGAM RESPEITO AO EXERCCIO DO DIREITO DE DEFESA. SMULA VINCULANTE N 15 O CLCULO DE GRATIFICAES E OUTRAS VANTAGENS DO SERVIDOR PBLICO NO INCIDE SOBRE O ABONO UTILIZADO PARA SE ATINGIR O SALRIO MNIMO. SMULA VINCULANTE N 16 OS ARTIGOS 7, IV, E 39, 3 (REDAO DA EC 19/98), DA CONSTITUIO, REFEREM-SE AO TOTAL DA REMUNERAO PERCEBIDA PELO SERVIDOR PBLICO. SMULA VINCULANTE N 17 DURANTE O PERODO PREVISTO NO PARGRAFO 1 DO ARTIGO 100 DA CONSTITUIO, NO INCIDEM JUROS DE MORA SOBRE OS PRECATRIOS QUE NELE SEJAM PAGOS.
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SMULA VINCULANTE N 18 A DISSOLUO DA SOCIEDADE OU DO VNCULO CONJUGAL, NO CURSO DO MANDATO, NO AFASTA A INELEGIBILIDADE PREVISTA NO 7 DO ARTIGO 14 DA CONSTITUIO FEDERAL. SMULA VINCULANTE N 19 A TAXA COBRADA EXCLUSIVAMENTE EM RAZO DOS SERVIOS PBLICOS DE COLETA, REMOO E TRATAMENTO OU DESTINAO DE LIXO OU RESDUOS PROVENIENTES DE IMVEIS, NO VIOLA O ARTIGO 145, II, DA CONSTITUIO FEDERAL. SMULA VINCULANTE N 20 A GRATIFICAO DE DESEMPENHO DE ATIVIDADE TCNICO-ADMINISTRATIVA GDATA, INSTITUDA PELA LEI N 10.404/2002, DEVE SER DEFERIDA AOS INATIVOS NOS VALORES CORRESPONDENTES A 37,5 (TRINTA E SETE VRGULA CINCO) PONTOS NO PERODO DE FEVEREIRO A MAIO DE 2002 E, NOS TERMOS DO ARTIGO 5, PARGRAFO NICO, DA LEI N 10.404/2002, NO PERODO DE JUNHO DE 2002 AT A CONCLUSO DOS EFEITOS DO LTIMO CICLO DE AVALIAO A QUE SE REFERE O ARTIGO 1 DA MEDIDA PROVISRIA NO 198/2004, A PARTIR DA QUAL PASSA A SER DE 60 (SESSENTA) PONTOS. SMULA VINCULANTE N 21 INCONSTITUCIONAL A EXIGNCIA DE DEPSITO OU ARROLAMENTO PRVIOS DE DINHEIRO OU BENS PARA ADMISSIBILIDADE DE RECURSO ADMINISTRATIVO. SMULA VINCULANTE N 22 A JUSTIA DO TRABALHO COMPETENTE PARA PROCESSAR E JULGAR AS AES DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS E PATRIMONIAIS DECORRENTES DE ACIDENTE DE TRABALHO PROPOSTAS POR EMPREGADO CONTRA EMPREGADOR, INCLUSIVE AQUELAS QUE AINDA NO POSSUAM SENTENA DE MRITO EM PRIMEIRO GRAU QUANDO DA PROMULGAO DA EMENDA CONSTITUCIONAL N 45/04.
SMULA VINCULANTE N 23 A JUSTIA DO TRABALHO COMPETENTE PARA PROCESSAR E JULGAR AO POSSESSRIA AJUIZADA EM DECORRNCIA
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DO EXERCCIO DO DIREITO DE GREVE PELOS TRABALHADORES DA INICIATIVA PRIVADA. SMULA VINCULANTE N 24 NO SE TIPIFICA CRIME MATERIAL CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA, PREVISTO NO ART. 1, INCISOS I A IV, DA LEI N 8.137/90, ANTES DO LANAMENTO DEFINITIVO DO TRIBUTO. SMULA VINCULANTE N 25 ILCITA A PRISO CIVIL DE DEPOSITRIO INFIEL, QUALQUER QUE SEJA A MODALIDADE DO DEPSITO. SMULA VINCULANTE N 26 PARA EFEITO DE PROGRESSO DE REGIME NO CUMPRIMENTO DE PENA POR CRIME HEDIONDO, OU EQUIPARADO, O JUZO DA EXECUO OBSERVAR A INCONSTITUCIONALIDADE DO ART. 2 DA LEI N. 8.072, DE 25 DE JULHO DE 1990, SEM PREJUZO DE AVALIAR SE O CONDENADO PREENCHE, OU NO, OS REQUISITOS OBJETIVOS E SUBJETIVOS DO BENEFCIO, PODENDO DETERMINAR, PARA TAL FIM, DE MODO FUNDAMENTADO, A REALIZAO DE EXAME CRIMINOLGICO. SMULA VINCULANTE N 27 COMPETE JUSTIA ESTADUAL JULGAR CAUSAS ENTRE CONSUMIDOR E CONCESSIONRIA DE SERVIO PBLICO DE TELEFONIA, QUANDO A ANATEL NO SEJA LITISCONSORTE PASSIVA NECESSRIA, ASSISTENTE, NEM OPOENTE. SMULA VINCULANTE N 28 INCONSTITUCIONAL A EXIGNCIA DE DEPSITO PRVIO COMO REQUISITO DE ADMISSIBILIDADE DE AO JUDICIAL NA QUAL SE PRETENDA DISCUTIR A EXIGIBILIDADE DE CRDITO TRIBUTRIO. SMULA VINCULANTE N 29 CONSTITUCIONAL A ADOO, NO CLCULO DO VALOR DE TAXA, DE UM OU MAIS ELEMENTOS DA BASE DE CLCULO PRPRIA DE DETERMINADO IMPOSTO, DESDE QUE NO HAJA INTEGRAL IDENTIDADE ENTRE UMA BASE E OUTRA.
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SMULA VINCULANTE N 31 INCONSTITUCIONAL A INCIDNCIA DO IMPOSTO SOBRE SERVIOS DE QUALQUER NATUREZA ISS SOBRE OPERAES DE LOCAO DE BENS MVEIS. SMULA VINCULANTE N 32 O ICMS NO INCIDE SOBRE ALIENAO DE SALVADOS DE SINISTRO PELAS SEGURADORAS.
5 SMULA IMPEDITIVA DE RECURSO A reforma processual instituda por diversas leis promulgadas nos ltimos anos, restou por determinar a inadmissibilidade de apelaes deduzidas contra sentenas apoiadas em smulas do STJ e do STF. Trata-se da chamada smula impeditiva de recurso, trazida ao ordenamento pela Lei 11.276/2006, mais um instrumento processual criado para diminuir e dificultar o acesso aos tribunais superiores. Assim, a nova redao do Artigo 518, 1 do Cdigo de Processo Civil:
O juiz no receber o recurso de apelao quando a sentena estiver em conformidade com smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal.
Aqui, o prprio magistrado de primeiro grau que, analisando a conformidade da sentena recorrida com a smula dos Tribunais Superiores, no receber o recurso. Sua manifestao dirige-se ao mrito do recurso sem que se trate de smula vinculante (at porque no existe essa figura com relao ao STJ). A questo deve guardar simetria entre o decidido e o enunciado. Caso contrrio, a apelao deve prosseguir. Duas novas situaes surgem em relao a esta inovao. Vamos supor que uma apelao seja recebida, chegando ao segundo grau. Ocorre que o caso se enquadra perfeitamente ao Artigo 518, 1 do CPC, ou seja, seria caso de aplicao da smula impeditiva de recurso ainda em sede de juzo de primeiro grau. Deve o Ministrio Pblico alertar sobre o fato em seu parecer?
Entendemos positivamente, pois a nova regra parte integrante do juzo de admissibilidade do recurso, devendo ser abordada pelo Parquet no momento do exame dos pressupostos processuais, logo no incio.
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Questo diferente ocorreria se o Ministrio Pblico, ainda em primeiro grau, tomasse cincia que o juiz de primeiro grau inadmitiu um recurso sob o fundamento da smula impeditiva, quando no era caso de sua aplicao. Sendo o Parquet chamado a se manifestar, qual o recurso cabvel? Na opinio de Lus Rodrigues Wambier, o recurso cabvel o agravo de instrumento, sendo certo que as razes do agravo devem se dirigir ao Artigo 518, 1 e no s razes da apelao, por fora do princpio da dialeticidade26. Desta forma, pode-se discutir o alcance da smula, que no atingiria o caso concreto, porque os fatos deste no se ajustam hiptese da smula. Uma novidade apontada por Cassio Scarpinella Bueno a de que Recurso Extraordinrio ou Especial interpostos contra acrdo fundado em smula do STF ou STJ pode ter seu trnsito negado na origem por aplicao deste dispositivo.
JURISPRUDNCIA
Smula Vinculante NEPOTISMO E CONSELHEIRO DE TRIBUNAL DE CONTAS 1
Por vislumbrar ofensa Smula Vinculante 13 (A nomeao de cnjuge, companheiro, ou parente, em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana ou, ainda, de funo gratificada na Administrao Pblica direta e indireta, em qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, compreendido o ajuste mediante designaes recprocas, viola a Constituio Federal.), o Tribunal deu provimento a agravo regimental interposto contra deciso que indeferira pedido de liminar em reclamao ajuizada contra deciso de 1 grau que, no bojo de ao popular movida pelo reclamante, mantivera a posse do irmo do Governador do Estado do Paran no cargo de Conselheiro do Tribunal de Contas local, para o qual fora por este nomeado. Asseverou-se, de incio, que o caso sob exame apresentaria nuances que o distinguiriam da situao tratada no julgamento do RE 579951/RN (DJE de 24.10.2008), na qual se declarara que a prtica do nepotismo no mbito dos trs Poderes da Repblica afronta Lei Maior, e, ressaltando-se a diferena entre cargo estritamente administrativo e cargo poltico, reputara-se nulo o ato de nomeao de um motorista e hgido o do Secretrio Municipal de Sade, no apenas por se tratar de um agente poltico, mas por no ter ficado evidenciada a prtica do nepotismo cruzado, nem a hiptese de fraude lei. Esclareceu-se, no ponto, que, em 24.6.2008, o Presidente do
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Em termos bem gerais, apenas para se situarem no assunto, o Agravo o recurso cabvel para questionamento das decises interlocutrias proferidas em juzo. J a Apelao tem cabimento contra as sentenas (Artigos 522 e 513 do Cdigo de Processo Civil).
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Tribunal de Contas daquela unidade federada encaminhara ofcio ao Presidente da Assemblia Legislativa, informando a vacncia de cargo de Conselheiro, em decorrncia de aposentadoria, a fim de que se fizesse a seleo de um novo nome, nos termos dos artigos 54, XIX, a e 77, 2, da Constituio estadual. O expediente fora lido em sesso no mesmo dia em que recebido, mas protocolizado no dia subsequente. Neste dia, a Comisso Executiva da Assemblia Legislativa editara o Ato 675/2008, abrindo o prazo de 5 dias para as inscries de candidatos ao aludido cargo vago, alm de estabelecer novas regras para o procedimento de escolha e indicao da Casa, em especial para transformar a votao de secreta em nominal, segundo uma nica discusso. Destacou-se que tal ato fora publicado em jornal no Dirio da Assemblia somente em 9.7.2008, e que, no mesmo dia, em Sesso Especial Plenria, os Deputados Estaduais integrantes da Assemblia Legislativa elegeram o irmo do Governador para ocupar o cargo de Conselheiro do Tribunal de Contas, tendo o Governador, no dia 10.7.2008, assinado o Decreto 3.041, que aposentou o anterior ocupante do cargo de Conselheiro do Tribunal de Contas estadual, o Decreto 3.042, que exonerou o irmo do cargo de Secretrio do Estado da Educao, e o Decreto 3.044, que o nomeou para exercer o mencionado cargo de Conselheiro. Rcl 6702 AgR-MC/PR, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 4.3.2009. (Rcl6702) Informativo 537
NEPOTISMO E CONSELHEIRO DE TRIBUNAL DE CONTAS 2
Entendeu-se que estariam presentes os requisitos autorizadores da concesso da liminar. Considerou-se que a natureza do cargo de Conselheiro do Tribunal de Contas no se enquadraria no conceito de agente poltico, uma vez que exerce a funo de auxiliar do Legislativo no controle da Administrao Pblica, e que o processo de nomeao do irmo do Governador, ao menos numa anlise perfunctria dos autos, sugeriria a ocorrncia de vcios que maculariam a sua escolha por parte da Assemblia Legislativa do Estado. Registrou-se o aodamento, no mnimo suspeito, dos atos levado a cabo na referida Casa Legislativa para ultimar o processo seletivo, o que indicaria, quando mais no seja, a tentativa de burlar os princpios da publicidade e impessoalidade que, dentre outros, regem a Administrao Pblica em nossa sistemtica constitucional. Observou-se que a aprovao do irmo do Governador para o cargo dera-se inclusive antes de escoado integralmente o prazo aberto para a inscrio de candidatos ao mesmo, cuja vacncia, ao menos do ponto de vista formal, ocorrera apenas em 10.7.2009. Afirmou-se, tambm, ser de duvidosa constitucionalidade, em face do princpio da simetria, a escolha de membros do Tribunal de Contas pela Assemblia Legislativa por votao aberta, tendo em conta o disposto no art. 52, III, b, da CF. Concluiu-se que, alm desses fatos, a nomeao do irmo,
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pelo Governador, para ocupar o cargo de Conselheiro do Tribunal de Contas, agente incumbido pela Constituio de fiscalizar as contas do nomeante, estaria a sugerir, em princpio, desrespeito aos mais elementares postulados republicanos. Por conseguinte, deferiu-se, por unanimidade, a liminar, para sustar os efeitos da nomeao sob exame at o julgamento da mencionada ao popular. Por maioria, determinou-se a imediata comunicao da deciso, ficando vencido, neste ponto, o Min. Marco Aurlio. O Min. Menezes Direito fez ressalva no sentido de no se comprometer com a manifestao do relator acerca da natureza do cargo de Conselheiro do Tribunal de Contas. Rcl 6702 AgR-MC/PR, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 4.3.2009. (Rcl6702) Informativo 537
Smula Impeditiva de Recurso USO DE ALGEMAS E EXCEPCIONALIDADE 4
O Tribunal aprovou o Enunciado da Smula Vinculante 11 nestes termos: S lcito o uso de algemas em caso de resistncia e de fundado receio de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da autoridade e de nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da responsabilidade civil do Estado. A edio do verbete ocorreu aps o julgamento de habeas corpus impetrado em favor de condenado pela prtica de crime doloso contra a vida que permanecera algemado durante toda a sesso do Jri v. Informativo 514. O Tribunal reconheceu, tambm, que esta e as demais Smulas Vinculantes passam a ser dotadas das caractersticas das Smulas impeditivas de recursos. HC 91952/SP, rel. Min. Marco Aurlio, 13.8.2008. (HC-91952) Informativo 515
LEITURAS COMPLEMENTARES Jurisdio Constitucional: Breves Notas Comparativas sobre a estrutura do Supremo Tribunal Federal e a Corte Suprema Norte Americana. Alexandre de Moraes. Artigo disponvel no site: http://www.justicavirtual.com.br artigos clssicos constitucional. Smula vinculante. Jos Joaquim Calmon de Passos. Artigo disponvel no site: http://www.direitodoestado.com.br/rede.asp Perplexidade do novo instituto da smula vinculante no direito brasileiro. Andr Tavares Ramos. Artigo disponvel no site: http://www.direitodoestado.com.br/rede.asp
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QUESTES DE CONCURSOS: 01. A instituio da smula vinculante (Artigo 103-A da Constituio) pela Reforma do Judicirio (EC 45/04) viola a independncia funcional dos juzes? Resposta objetivamente justificada. 02. Sobre a figura da Smula com efeito vinculante, prevista na EC n. 45/2004, CORRETO afirmar que: (MP/MG 2005) (a) o STF somente poder aprovar smula com efeito vinculante com relao aos demais rgos do Poder Judicirio, respeitada o princpio da separao e harmonia entre os Poderes. (b) o STF poder, de ofcio ou por provocao, cujo quorum de 2/3, aprov-la com aquele efeito tanto em relao ao demais rgos do Poder Judicirio; quanto em relao Administrao Pblica Direta e Indireta, nas esferas federal, estadual e municipal. (c) uma vez aprovada no poder proceder sua reviso ou cancelamento, salvo nova controvrsia no STF, e aps 2 (dois) anos da sua aprovao. (d) cabe ao de descumprimento de preceito fundamental contra ato da Administrao Pblica ou de deciso que contrariar a smula vinculante. (e) somente ao rescisria perante o STF poder alterar o contedo de smula com efeito vinculante, nos termos e prazos previstos na lei processual especfica. 03. No Supremo Tribunal Federal: (Ministrio Pblico Federal 23 concurso) I A fim de que o Tribunal examine a admisso do recurso extraordinrio, dever o recorrente demonstrar a repercusso geral das questes constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, somente podendo o Tribunal recus-lo pela manifestao de dois teros de seus membros. II Declarada a inconstitucionalidade por omisso na ao direta, por falta de norma regulamentadora da Constituio, ser expedida de imediato pela Corte medida para tornar efetiva a norma constitucional, dando-se cincia ao Congresso Nacional e ao Poder Executivo. III As decises definitivas de mrito proferidas pelo Tribunal nas aes diretas de inconstitucionalidade e nas aes declaratrias de constitucionalidade produziro eficcia contra todos e efeito vinculante, relativamente aos
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demais rgos do Poder Judicirio e Administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal. IV No h a atuao do Procurador-Geral da Repblica nas causas relativas ao controle concentrado de constitucionalidade Analisando-se as asseres acima, podemos afirmar que: (a) (b) (c) (d) (e) que esto corretas apenas as de nmeros I e III; somente as de nmeros II e IV esto corretas; esto corretas apenas as de nmeros I, III e IV; todas esto corretas; N.R.A.
04. O julgamento dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, nos crimes de responsabilidade, cabe: (TRF 1 Regio Juiz Federal 1991): (a) Ao Senado Federal (b) Ao Supremo Tribunal Federal (c) Cmara dos Deputados (d) Ao Congresso Nacional (e) N.R.A 05. Compete ao Supremo Tribunal Federal processar e julgar, originariamente, (182 Concurso da Magistratura de SP 2009) (a) nas infraes penais comuns, os Governadores dos Estados e os desembargadores dos Tribunais de Justia dos Estados e do Distrito Federal. (b) as aes contra o Conselho Nacional do Ministrio Pblico. (c) o mandado de segurana impetrado contra ato do Superior Tribunal de Justia. (d) os conflitos de atribuies entre autoridades judicirias de um Estado e administrativas de outro ou do Distrito Federal, ou entre as deste e as da Unio.
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AULAS 4 E 5: O SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA E A JUSTIA FEDERAL
1) O SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA No organograma do Judicirio, logo abaixo do Supremo Tribunal Federal, cpula de todo o Poder Judicirio brasileiro, est o Superior Tribunal de Justia, rgo previsto no Artigo 92, II da Constituio Federal, tambm com sede na Capital Federal e jurisdio em todo o territrio nacional. Alguns juristas27 criticam tal colocao topogrfica, que daria ao STJ uma proeminncia hierrquica em relao aos demais Tribunais Superiores (TSE, TST e STM). No concordam, portanto, com o fato de ser o STJ, juntamente com o Supremo, um rgo de superposio, como pensa Ada Pellegrini Grinover28. O Superior Tribunal de Justia, de fato, relaciona-se com a Justia comum (Justia Federal e Justia Estadual), sendo o rgo de jurisdio mxima de tal Justia. Com efeito, no recebe causas oriundas das Justias especiais (direito trabalhista, eleitoral e militar), apesar de serem estas matrias de competncia legislativa da Unio. Para estes juristas, mais correto seria considerar o Superior Tribunal de Justia como instncia mxima para assuntos de direito federal comum infraconstitucional, ou seja, o Superior Tribunal de Justia a ltima instncia da Justia brasileira para as causas infraconstitucionais no relacionadas diretamente Constituio. Como rgo de convergncia da Justia comum, aprecia causas oriundas de todo o territrio nacional, em todas as vertentes jurisdicionais no-especializadas. O Tribunal inovao da Constituio de 1988, sendo a corte responsvel por uniformizar a interpretao da lei federal em todo o Brasil, seguindo os princpios constitucionais e a garantia e defesa do Estado de Direito. Foi criado com a funo de absorver parte da competncia que at ento era afeta ao Supremo Tribunal Federal. O Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, regulamentando a transio entre a Constituio anterior e a atual, disps em seu artigo 27 sobre a extino do antigo Tribunal Federal de Recursos e a criao do STJ. Instalado inicialmente sobre a presidncia do STF, o STJ teve sua composio definida mediante dois critrios: aproveitamento dos ministros do TFR e nomeao de ministros necessrios para completar o nmero de 33 magistrados, definido na CR/88.
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2) COMPOSIO Composto por no mnimo 33 ministros, que sero nomeados pelo presidente da Repblica dentre brasileiros com mais de 35 e menos de 65 anos
WAGNER Junior, Luiz Guilherme da Costa [et al]. Poder Judicirio e Carreiras Jurdicas, Editora Del Rey, 2006, pg. 76 e seguintes. GRINOVER, Ada Pellegrini [et al]. Teoria Geral do Processo. Editora Malheiros, 22 edio. 2006.
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de idade, notvel saber jurdico e reputao ilibada, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal. So os mesmos requisitos e condies especiais impostas para o cargo de Ministro do Supremo Tribunal Federal, exceto o de tratar-se de brasileiro nato (Art. 12, 2 e 3, IV). Esto excludos da possibilidade de nomeao, portanto, somente os estrangeiros. A composio atual do STJ conta hoje com o ministro Felix Fischer, que natural de Hamburgo, Alemanha. O eminente ministro , portanto, brasileiro naturalizado. Existem regras pr-determinadas para a escolha de seus ministros, aplicando-se a regra do que poderamos chamar de tero constitucional. 1/3 de juzes do Tribunal Regional Federal; 1/3 de desembargadores dos Tribunais de Justia Estaduais; 1/3, em partes iguais, dentre advogados e membros do Ministrio Pblico Federal, Estadual, do Distrito Federal e Territrios, alternadamente. o princpio constitucional da paridade entre as duas classes, conforme disposto pelo min. Carlos Velloso29 no julgamento de um mandado de segurana sobre semelhante questo. E como deve ser resolvida a questo para o caso do Tribunal contar com um nmero mpar de vagas para o tero constitucional? No teramos como atingir a paridade plena entre as classes. Como se resolver tal questo? O Supremo, no mesmo julgamento supramencionado, determinando que quando for mpar o nmero de vagas destinadas ao tero constitucional, uma delas ser, alternada e sucessivamente, preenchida por advogado e por membro do Ministrio Pblico, de tal forma que, tambm sucessiva e alternadamente, os representantes de uma dessas classes superem os da outra em uma unidade. Isso foi o que o ento ministro do Supremo Tribunal Federal, min. Octavio Galotti, chamou de critrio subsidirio de alternncia.30
De toda essa evoluo legislativa, pode deduzir-se que a instituio do quinto constitucional restringiu-se, de incio, regra da cooptao, para os Tribunais, de representantes dos dois ramos bsicos da atividade forense, alheios aos quadros da magistratura. Passou-se, em seguida, a garantir tambm o equilbrio de oportunidade entre os concorrentes oriundos da advocacia e do Ministrio Pblico, equilbrio hoje traduzido no princpio de igualdade do nmero de representantes de ambas as classes, s se apelando para o critrio subsidirio de alternncia, na hiptese especial prevista no art. 100, 2, da Lei Orgnica. Digo que a paridade o princpio geral e a alternncia uma regra subsidiria, porque o primeiro emana da Constituio e a segunda explicitada em norma infra-
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Mandado de Segurana n. 239727-DF, Pleno, rel. Min. Carlos Velloso, j. 12.09.2001, DJ 29.08.2003. Mandado de Segurana n. 20597-1DF, Pleno, rel. Min. Octvio Galotti, j. 22.10.1986, DJ 05.12.1986.
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constitucional; e ainda porque a alternncia dirigida apenas quela hiptese excepcional, assim qualificada no parecer do Ministro Xavier de Albuquerque, e destinada ao preenchimento de vaga excedente do nmero par imediatamente inferior.
o prprio Superior Tribunal de Justia quem formula a lista trplice para preenchimento das vagas na corte destinadas a juzes de Tribunal Regional Federal e Tribunais de Justia Estaduais e envia para o presidente da Repblica realizar a escolha (Art. 26 do RISTJ). Dentro deste contexto, um juiz de Tribunal Regional Federal foi escolhido pelo presidente da Repblica, dentre os integrantes da lista trplice, para ser ministro do Superior Tribunal Justia. Ao enviar sua mensagem de escolha para a devida sabatina no Senado Federal, o presidente da Repblica foi surpreendido por um mandado de segurana impetrado pela Associao dos Juzes Federais do Brasil AJUFE. O argumento utilizado foi que este magistrado passara a integrar os quadros do TRF pela regra do quinto constitucional, sendo originariamente pertencente aos quadros da advocacia. Isso gerou muita controvrsia e indignao dentre os juzes federais, por entenderem que tal escolha teria ferido o princpio institudo pelo Art. 93, III da Constituio. Pergunta-se: procede tal argumentao? Esto corretos os juzes federais? Ou o juiz escolhido tem o direito de ser nomeado, se assim entender o Senado Federal? Essa questo chegou ao STF, tendo o referido rgo decidido da seguinte maneira: MS-AgR 23445 / DF DISTRITO FEDERAL AG.REG.NO MANDADO DE SEGURANA Relator(a): Min. NRI DA SILVEIRA Julgamento:18/11/1999 rgo Julgador: Tribunal Pleno EMENTA: Mandado de segurana. 2. Ato do Presidente da Repblica. Mensagem 664, de 21 de maio de 1999, que submeteu ao Senado Federal nome de Juiz de TRF para o provimento de cargo de Ministro do Superior Tribunal de Justia, em vaga destinada a juiz de Tribunal Regional Federal (Constituio, art. 104, pargrafo nico, inciso I, 1 parte). 3. Alegao de que o juiz indicado no originrio da carreira da magistratura federal, violando-se assim, o princpio institudo pelo art. 93, III, da CF. 4. Liminar indeferida. Agravo regimental contra despacho indeferitrio da liminar no conhecido, por intempestivo e incabvel.
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5. No o Superior Tribunal de Justia corte de segundo grau, em termos a invocar-se a aplicao do art. 93, III, da Lei Magna. 6. A regra expressa da Constituio dispe sobre a composio e forma de preenchimento dos cargos de Ministro no Superior Tribunal de Justia, a teor de seu art. 104, pargrafo nico, incisos I e II. 7. A carreira dos Juzes Federais tem seu segundo grau nos Tribunais Regionais Federais. 8. Para o provimento dos cargos a que se refere o art. 104, pargrafo nico, inciso I, 1 parte, no cabe distinguir entre juiz de TRF, originrio da carreira da magistratura federal, ou proveniente do Ministrio Pblico Federal ou da advocacia (CF, art. 107, I e II). 9. Hiptese em que o juiz do TRF indicado proveio da advocacia (CF, art. 107, I), estando, desse modo, enquadrado no mbito do art. 104, pargrafo nico, inciso I, 1 parte, da Constituio. 10. Objeo investidura como Ministro do Superior Tribunal de Justia improcedente. 11. Incabvel, tambm, a aplicao por analogia, espcie, dos arts. 93, III, e 111, 1, I, da Constituio. 12. Mandado de segurana indeferido.
Sobre este assunto, leia abaixo artigo da Min. Eliana Calmon, publicado no Jornal O Globo em 24/11/09:
Magistratura pede socorro Para a magistratura de carreira, o rgo maior do Poder Judicirio o Superior Tribunal de Justia. De formao ecltica, dos 33 integrantes, 22 so de carreira e onze escolhidos dentre membros do Ministrio Pblico e Advogados. s vagas da magistratura concorrem desembargadores federais ou estaduais, e para as vagas do Ministrio Pblico e dos Advogados concorrem os seus representantes com mais de dez anos de atividade. As categorias tm formao distinta, e, na composio das turmas de julgamento, tem-se a preocupao de mesclar a formao, de modo a se manter equilbrio. Quando da elaborao da Constituio de 1988, pretendeu-se estabelecer, regra que consagrasse o equilbrio, a exemplo da formao do Tribunal Superior do Trabalho; na escolha dos ministros daquela Corte, observa-se a origem dos magistrados. Seja por atrofia poltica, seja por falta do necessrio empenho dos rgos representativos, o certo que deixou de constar no texto constitucional a observncia da gnese dos magistrados na composio do STJ.
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A falta de texto escrito tem ensejado grave distoro na formao do Tribunal da Cidadania. Como dos tribunais de justia e dos tribunais federais participam representantes do quinto, a no observncia da origem tem ensejado acesso desses ao STJ, concorrendo nas vagas dos desembargadores de carreira, porque, a partir da nomeao, esto aptos a alcanarem o tribunal superior, sem interstcio algum. A prtica desequilibra a formao ecltica da Corte, porque esses magistrados, com os representantes da sua categoria, passam a figurar em nmero que tende a superar os magistrados de carreira. No passado, a escolha dos desembargadores para comporem as listas de escolha ao STJ dava-se entre os que tinham realce na Corte, identificados como vocacionados, e para os desembargadores do quinto, o tempo era de, no mnimo, dez anos no tribunal. Nos ltimos anos, as escolhas passaram a obedecer a critrios outros, de tal forma que advogados recm chegados aos tribunais, com um ou dois anos de magistratura, passaram a concorrer s vagas do STJ, disputando com desembargadores com mais de vinte ou trinta anos de magistratura. Alm da quebra de paridade, a prtica de flagrante injustia para com a magistratura, cujos integrantes a escolheram em tenra idade, prepararam-se, aps se submeterem a concurso, viverem em longnquas cidades, padecerem com as dificuldades de escolha at ascenderem aos tribunais e, quando podem almejar o coroamento da carreira, enfrentam como concorrentes os colegas do quinto constitucional recm chegados se juzes de carreira fossem, no estariam aptos a disputar sequer vaga nos tribunais inferiores. A face mais perversa da disfuno aqui registrada est nas poucas chances de um magistrado de carreira, dentro do STJ, exercer as funes de direo da magistratura. Raros so os juzes de carreira que, como ministros, chegam presidncia, vice-presidncia e corregedoria, entre outras funes exercidas pelos ministros mais antigos. Os magistrados de carreira chegam ao STJ com bem mais idade do que os seus colegas do quinto, e, antes de chegarem antiguidade necessria s funes de direo, so alcanados pela aposentadoria compulsria. Tenho observado a absurda distoro, lamentando estar a magistratura sendo dirigida e conduzida quase que exclusivamente pelos advogados transformados em juzes pelo mecanismo constitucional do quinto. Tenho me indignado com a omisso dos rgos representativos da magistratura. So incapazes de encetar uma eficiente defesa institucional em favor da magistratura imparcial e equilibrada. At aqui tenho mantido a discrio necessria ao exerccio do meu mister, na esperana de ver corrigida a distoro. Entretanto, chego concluso da necessidade de falar para que se possa ver o bvio: as insensatas e injustas escolhas desestimulam, desprestigiam os juzes de carreira que, cticos quanto ao acesso, vo aos poucos se transformando em modestos servidores, sem
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a pujana que se espera de um agente poltico. A disfuno traz prejuzos institucionais irreversveis, pela insero de julgadores com pouca vivncia e sem formao adequada em um tribunal eminentemente tcnico como o Superior Tribunal de Justia. Calar faz-me parecer covardemente acomodada. preciso combater todas as prticas que possam macular a ltima das trincheiras de cidadania, o Judicirio. ELIANA CALMON ministra do Superior Tribunal de Justia. J para a escolha dos advogados e membros do Ministrio Pblico que comporo o tero oriundo do MP e da OAB, sero preparadas listas sxtuplas por cada instituio, que as encaminhar ao Superior Tribunal de Justia, na forma do Art. 26, 1 do RISTJ, abaixo transcrito: CAPTULO VII SEO I
Art. 26. A indicao, pelo Superior Tribunal de Justia, de Juzes, Desembargadores, Advogados e membros do Ministrio Pblico, a serem nomeados pelo Presidente da Repblica, para comporem o Tribunal, far-se- em lista trplice. 1. Ocorrendo vaga destinada a Advogado ou a membro do Ministrio Pblico, o Presidente do Tribunal, nos cinco dias seguintes, solicitar ao rgo de representao da classe que providencie a lista sxtupla dos candidatos, observados os requisitos constitucionais (Constituio, art. 104, pargrafo nico). 2. Tratando-se de vaga a ser preenchida por Juiz ou Desembargador, o Presidente solicitar aos Tribunais Regionais Federais e aos Tribunais de Justia que enviem, no prazo de dez dias, relao dos magistrados que contem mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos de idade, com indicao das datas de nascimento (Constituio, art. 104, pargrafo nico). 3. Recebida a lista sxtupla, ou esgotado o prazo indicado no pargrafo anterior, convocar o Presidente, de imediato, sesso do Tribunal para elaborao da lista trplice. 4. Para a composio da lista trplice, o Tribunal reunir-se-, em sesso pblica, com o quorum de dois teros de seus membros, alm do Presidente. 5. Somente constar de lista trplice o candidato que obtiver, em primeiro ou subsequente escrutnio, a maioria absoluta dos votos dos membros do Tribunal, observado o disposto no artigo 27, 3. 6. Os candidatos figuraro na lista de acordo com a ordem decrescente dos sufrgios que obtiverem, respeitado, tambm, o nmero de ordem do escrutnio. Em caso de empate, ter preferncia o mais idoso. 7. A escolha dos nomes que comporo lista trplice far-se- em votao secreta, realizando-se tantos escrutnios quantos forem necessrios.
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8. Para colocao dos nomes na lista, em caso de empate far-se- o desempate em favor do candidato mais idoso; se ainda persistir o empate, adotar-se- o critrio do tempo de servio pblico no cargo, para os magistrados e membros do Ministrio Pblico, ou tempo de inscrio na Ordem como advogado, para os advogados.
O STJ, por sua vez, elaborar lista trplice a ser encaminhada ao presidente da Repblica para escolha e posterior sabatina pelo Senado Federal. Pergunta-se: e quando o STJ rejeita a lista sxtupla encaminhada pela OAB ou pelo Ministrio Pblico? Essa questo tambm chegou ao STF, tendo a 2 Turma decidido da seguinte maneira: Quanto ao tema relativo determinao ao STJ para que promovesse a reduo da lista sxtupla encaminhada pela recorrente, aduziu-se que a seleo de futuro integrante do STJ um ato complexo e que tal escolha no consubstancia mera deciso administrativa, daquelas a que respeita o inciso IX do art. 93 da Constituio, devendo ser apurada de forma a prestigiar-se o juzo dos membros do Tribunal. Enfatizando que nenhum dos indicados obtivera a maioria absoluta de votos, reputou-se que isso significaria recusa, pelo STJ, da lista a ele remetida. Registrou-se a excepcionalidade da situao, em que a Corte recorrida constatara a ocorrncia de impasse insolvel diante da legitimidade da norma de seu regimento interno que prev a necessidade de obteno de maioria absoluta dos votos pelo candidato vaga de Ministro. No ponto, entendeu-se que a divulgao, por cada um dos Ministros votantes, dos motivos pelos quais nenhum integrante da lista sxtupla alcanara a maioria absoluta de votos, alm de no trazer soluo para o impasse, provocaria desarrazoada exposio dos advogados que dela constam, alm de eliminar a natureza secreta da votao. Concluiu-se pela ausncia de direito lquido e certo da OAB a que determinados advogados fossem includos em lista trplice a ser formada pelo STJ, sob pena de se impor quela Corte a obrigao de ratificar a escolha de indivduos que l no obtiveram o voto da maioria absoluta de seus atuais integrantes. Vencidos os Ministros Joaquim Barbosa e Celso de Mello que proviam parcialmente o recurso por julgar que o ato impugnado careceria de motivao. RMS 27920/DF, rel. Min. Eros Grau, 6.10.2009. (RMS-27920)
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CASO: Em 12 de fevereiro de 2008, ao votar a lista sxtupla apresentada pela OAB para preenchimento de vaga de ministro, oriundo da classe dos advogados, o Plenrio do Superior Tribunal de Justia a rejeitou em sua totalidade devolvendo-a a OAB. Impetrado o mandado de segurana pela entidade de classe, o pedido foi rejeitado. Dessa deciso, recorreu-se ao STF alegando a OAB a ilegalidade e o descumprimento dos deveres constitucionalmente conferidos ao STJ. O Recurso (RMS 27920) foi decidido por maioria pela Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal. Trs votos foram proferidos contra a entidade classista e dois a favor. Joaquim Barbosa e Celso de Mello foram favorveis entidade, votando pela anulao do ato por falta de motivao. Para eles, pelo princpio da transparncia, o STJ deveria justificar a razo do veto. J Cezar Peluso, Eros Grau e Ellen Gracie, votaram pela rejeio do recurso. O voto decisivo foi da Ministra Ellen, entendendo que a justificativa da rejeio por parte dos ministros que participaram do escrutnio tiraria o carter secreto da sesso; tolheria a liberdade para escolha dos nomes para figurar na lista trplice e exporia desnecessariamente os advogados indicados pela OAB.
3) ORGANIZAO A organizao do STJ pode ser representada pelo grfico abaixo descrito:
ORGANOGRAMA DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA
TRIBUNAL PLENO 33 ministros (CF, art. 104)
Conselho da Justia Federal (105, parg. nico,
Corte Especial 21 ministros
1 Seo 10 ministros
2 Seo 10 ministros
3 Seo 10 ministros
1 Turma 5 ministros
2 Turma 5 ministros
3 Turma 5 ministros
4 Turma 5 ministros
5 Turma 5 ministros
6 Turma 5 ministros
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Obs.: A competncia da Corte Especial, das sees e das Turmas, ratione matariae, definida no Regimento Interno do Superior Tribunal de Justia. O Tribunal Pleno s exerce funes administrativas. O Conselho da Justia Federal exerce a superviso administrativa e oramentria da Justia Federal de 1 e 2 graus. Para que possa cumprir melhor sua misso institucional, o Superior Tribunal de Justia (STJ) foi organizado pelo critrio da especializao. Trs sees de julgamento, cada uma delas composta por duas turmas, analisa e julga matrias de acordo com a natureza da causa submetida apreciao. Acima delas est a Corte Especial, rgo mximo do Tribunal. As funes administrativas do STJ so exercidas pelo plenrio, integrado pela totalidade dos ministros da Casa.
3.1) Sees de julgamento:
Existem trs sees especializadas de julgamento no Superior Tribunal de Justia (STJ). Cada seo formada por duas turmas especializadas, e cada turma integrada por cinco ministros. A Primeira Seo, composta por ministros da Primeira Turma e da Segunda Turma, aprecia matrias de Direito Pblico, com destaque para as questes administrativas e tributrias, entre outras. A Segunda Seo, composta por ministros da Terceira Turma e da Quarta Turma, decide sobre matrias de Direito Privado, examinando questes de Direito Civil e Comercial. J a Terceira Seo, composta por ministros da Quinta Turma e da Sexta Turma, julga causas que envolvam matrias de Direito Penal, como habeas-corpus, bem como questes previdencirias, mandados de segurana contra ministros de Estado e matrias de Direito Pblico e Privado no cobertas pela Primeira e Segunda sees. nas sees especializadas que so julgados os processos de competncia originria do STJ, aqueles que tm incio no prprio Tribunal. So exemplos de processos originrios os mandados de segurana, as aes rescisrias, os conflitos de competncia e, ainda, os embargos de divergncia, que buscam uniformizar a interpretao do Direito entre as turmas de uma mesma seo, quando estas divergirem. Quando h divergncia de interpretao do Direito entre as turmas de uma mesma seo, os feitos so remetidos respectiva seo. Nos casos em que h divergncia de interpretao entre turmas de diferentes sees, o exame da questo remetido Corte Especial. No STJ, as turmas renem-se com a presena de, pelo menos, trs ministros. Tm prioridade de julgamento as causas criminais, havendo ru preso, e os habeas-corpus.
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3.2) Plenrio:
Constitudo pela totalidade dos ministros do Tribunal, o Plenrio o rgo do Superior Tribunal de Justia (STJ) que resolve as questes administrativas sob responsabilidade dos magistrados. o Plenrio do STJ que d posse aos membros do Tribunal e elege, a cada dois anos, o presidente e o vice-presidente da Corte. ali tambm onde se vota o Regimento Interno do STJ e suas emendas, assim como os nomes que compem as listas trplices dos juzes, desembargadores, advogados e membros do Ministrio Pblico que devam compor o Tribunal. Como a Corte Especial, o Plenrio dirigido pelo presidente do STJ, a quem cabe fazer a convocao dos ministros quando houver matria em pauta. Tanto quanto os ministros do Supremo, os ministros do STJ, qualquer que seja a origem, uma vez empossados, ficam sob as garantias e vedaes constitucionais, j estudadas, que so destinadas aos juzes togados.
3.3) Conselho de Justia Federal
O Conselho da Justia Federal (CJF), com sede em Braslia-DF, tem como misso promover e assegurar a integrao e o aprimoramento humano e material das instituies que compem a Justia Federal, sem prejuzo da autonomia necessria ao bom desempenho dessas unidades. O Colegiado do CJF formado por cinco ministros do Superior Tribunal de Justia (STJ) e pelos presidentes dos cinco Tribunais Regionais Federais do pas, sendo presidido pelo presidente e vice-presidente do STJ. A competncia do CJF est prevista no pargrafo nico do art. 105 da Constituio Federal exercer a superviso administrativa e oramentria da Justia Federal de primeiro e segundo graus e na Lei n. 8.472/1992. As propostas oramentrias aprovadas pelos Tribunais Regionais Federais (TRFs), propostas de criao ou extino de TRFs, de criao de novos cargos de juiz federal ou de varas federais so examinadas pelo Colegiado do CJF e encaminhadas apreciao do Superior Tribunal de Justia. Passam pela aprovao exclusiva do Colegiado do CJF as propostas de normatizao de procedimentos administrativos para a Justia Federal, ou de fixao das polticas e diretrizes de atuao das Secretarias do CJF. As decises do Colegiado do CJF que fixam normas so objeto de Resolues, atos normativos cujo cumprimento obrigatrio em toda a Justia Federal. Por meio de seus atos administrativos, o CJF tem regulamentado uma srie de atividades essenciais celeridade na prestao jurisdicional da Justia Federal. Em decorrncia da criao dos Juizados Especiais Federais, pela Lei 10.259/2001, o Conselho dotou-se, ainda, de funo jurisdicional.
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Em setembro de 2002 comeou a funcionar junto ao CJF a Turma Nacional de Uniformizao da Jurisprudncia dos Juizados Especiais Federais, rgo julgador colegiado que aprecia, em grau de recurso, processos oriundos dos Juizados. A uniformizao da Jurisprudncia dos Juizados, promovida pela Turma Nacional, de fundamental importncia para a garantia da celeridade e da segurana jurdica desses juzos. A partir da entrada em vigor da Emenda Constitucional n45, o CJF passou a ter tambm poderes correicionais, cujas decises tero carter vinculante.
4) COMPETNCIA O Superior Tribunal de Justia considerado o guardio do ordenamento jurdico federal. o defensor da lei federal e unificador do Direito. Da mesma forma que o Supremo, o STJ tambm possui competncias originria e recursal.
Competncia originria
Compete ao STJ processar e julgar originariamente os casos em que as altas autoridades da Repblica, que no estejam sob a jurisdio do STF, tenham seus direitos fundamentais ameaados ou concretamente violados, ou quando estas mesmas autoridades estiverem violando direitos fundamentais dos cidados. Assim, compete ao STJ, processar e julgar, originariamente, consoante o Artigo 105 da CF:
Art. 105 Compete ao Superior Tribunal de Justia I processar e julgar, originariamente: a) nos crimes comuns, os Governadores dos Estados e do Distrito Federal, e, nestes e nos de responsabilidade, os desembargadores dos Tribunais de Justia dos Estados e do Distrito Federal, os membros dos Tribunais de Contas dos Estados e do Distrito Federal, os dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais Regionais Eleitorais e do Trabalho, os membros dos Conselhos ou Tribunais de Contas dos Municpios e os do Ministrio Pblico da Unio que oficiem perante tribunais; b) os mandados de segurana e os habeas data contra ato de Ministro de Estado, dos Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica ou do prprio Tribunal; c) os habeas corpus, quando o coator ou paciente for qualquer das pessoas mencionadas na alnea a, ou quando o coator for tribunal sujeito sua jurisdio,
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Ministro de Estado ou Comandante da Marinha, do Exrcito ou da Aeronutica, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral; d) os conflitos de competncia entre quaisquer tribunais, ressalvado o disposto no art. 102, I, o, bem como entre tribunal e juzes a ele no vinculados e entre juzes vinculados a tribunais diversos; h) o mandado de injuno, quando a elaborao da norma regulamentadora for atribuio de rgo, entidade ou autoridade federal, da administrao direta ou indireta, excetuados os casos de competncia do Supremo Tribunal Federal e dos rgos da Justia Militar, da Justia Eleitoral, da Justia do Trabalho e da Justia Federal;
De acordo com o texto da alnea d, acima, caber ao STJ resolver conflitos de competncia: a) Entre quaisquer tribunais, ressalvada a competncia do STF:
TRF TJ TRE TRT TJM
b) Entre tribunais e juzes a eles no vinculados:

Juzes Estaduais TRF Juzes Eleitorais Juzes Trabalhistas Juzes Militares Juzes Federais TJ Juzes Eleitorais Juzes Trabalhistas Juzes Militares Juzes Federais TRE Juzes Estaduais Juzes Trabalhistas Juzes Militares
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Juzes Federais TRT Juzes Estaduais Juzes Eleitorais Juzes Militares Juzes Federais TJM Juzes Estaduais Juzes Eleitorais Juzes Trabalhistas
c) Entre Juzes vinculados a tribunais diversos:

Juzes Federais Juzes Estaduais Juzes Eleitorais Juzes Trabalhistas Juzes Militares
Em 2005, como parte da reforma do Judicirio, o STJ assumiu tambm a competncia para analisar algumas matrias internacionais, como a concesso de cartas rogatrias e o processamento e julgamento da homologao de sentenas estrangeiras. At ento, a apreciao desses pedidos era feita no Supremo Tribunal Federal (STF)31.
Competncia Recursal
Recuso Ordinrio constitucional Compete ao Superior Tribunal de Justia julgar, em recurso ordinrio: a) os habeas-corpus decididos em nica ou ltima instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso for denegatria; b) os mandados de segurana decididos em nica instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando denegatria a deciso; e
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O STF manteve a competncia para processar e julgar, originariamente, o litgio entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e a Unio, o Estado, o Distrito Federal ou o Territrio e a extradio solicitada por Estado estrangeiro (Artigo 102, I, alneas e e g da Constituio Federal).
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c) as causas em que forem partes Estado estrangeiro ou organismo internacional, de um lado, e, do outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no Pas; Recurso Especial uma modalidade de recurso cuja finalidade precpua a defesa do direito federal e a unificao da jurisprudncia, preservao da unidade e da autoridade do direito federal. No abrange, porm, o exame da matria de fato. Deve se restringir anlise jurdico-constitucional do recurso. Compete ao STJ julgar, mediante recurso especial, as causas decididas em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida: a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia; Isso o mesmo que t-la por inexistente, negar-lhe vigncia, deixar de aplic-la ou viol-la. obrigatria aqui a indicao do dispositivo legal violado. b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal; c) dar a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal. A Smula 13 do STJ ressalta que a divergncia deve se dar entre tribunais diferentes. Divergncia entre julgados do mesmo tribunal no enseja recurso especial. Tal divergncia, ainda, deve ser atual. Se o entendimento trazido colao como paradigma j se encontra superado no tribunal que o proferiu, o recurso no ser admitido. Ressalte-se tambm aqui a necessidade de prequestionamento e consequente anlise por parte do Tribunal Regional Federal ou dos Tribunais Estaduais ou do Distrito Federal da questo federal a ser posteriormente analisada pelo Superior Tribunal de Justia. Recentemente, uma alterao foi produzida em nosso Cdigo de Processo Civil a respeito do processamento do recurso especial. Trata-se da Lei 11.672, de 8 de maio de 2008, que entrou em vigor em agosto de 2008 e introduziu o Artigo 543-C, desta forma redigido:
Art. 543-C. Quando houver multiplicidade de recursos com fundamento em idntica questo de direito, o recurso especial ser processado nos termos deste artigo. 1o Caber ao presidente do tribunal de origem admitir um ou mais recursos representativos da controvrsia, os quais sero encaminhados ao Superior Tribunal de Justia, ficando suspensos os demais recursos especiais at o pronunciamento definitivo do Superior Tribunal de Justia. 2o No adotada a providncia descrita no 1o deste artigo, o relator no Superior Tribunal de Justia, ao identificar que sobre a controvrsia j existe jurisprudncia dominante ou que a matria j est afeta ao colegiado, poder determinar a
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suspenso, nos tribunais de segunda instncia, dos recursos nos quais a controvrsia esteja estabelecida. 3o O relator poder solicitar informaes, a serem prestadas no prazo de quinze dias, aos tribunais federais ou estaduais a respeito da controvrsia. 4o O relator, conforme dispuser o regimento interno do Superior Tribunal de Justia e considerando a relevncia da matria, poder admitir manifestao de pessoas, rgos ou entidades com interesse na controvrsia. 5o Recebidas as informaes e, se for o caso, aps cumprido o disposto no 4o deste artigo, ter vista o Ministrio Pblico pelo prazo de quinze dias. 6o Transcorrido o prazo para o Ministrio Pblico e remetida cpia do relatrio aos demais Ministros, o processo ser includo em pauta na seo ou na Corte Especial, devendo ser julgado com preferncia sobre os demais feitos, ressalvados os que envolvam ru preso e os pedidos de habeas corpus. 7o Publicado o acrdo do Superior Tribunal de Justia, os recursos especiais sobrestados na origem: I tero seguimento denegado na hiptese de o acrdo recorrido coincidir com a orientao do Superior Tribunal de Justia; ou II sero novamente examinados pelo tribunal de origem na hiptese de o acrdo recorrido divergir da orientao do Superior Tribunal de Justia. 8o Na hiptese prevista no inciso II do 7o deste artigo, mantida a deciso divergente pelo tribunal de origem, far-se- o exame de admissibilidade do recurso especial. 9o O Superior Tribunal de Justia e os tribunais de segunda instncia regulamentaro, no mbito de suas competncias, os procedimentos relativos ao processamento e julgamento do recurso especial nos casos previstos neste artigo.
O dispositivo simplifica o julgamento dos recursos mltiplos fundados em matrias idnticas para que o recurso seja mais clere. Com a nova lei, conhecida como lei dos recursos repetitivos, o trmite dos recursos especiais passa a funcionar da seguinte maneira: verificada a grande quantidade de recursos sobre uma mesma matria, o presidente do tribunal de origem (Tribunal de Justia ou Tribunal Regional Federal) poder selecionar um ou mais processos referentes ao tema e encaminh-los ao Superior Tribunal de Justia. O julgamento dos demais feitos idnticos fica suspenso at a deciso final da Corte superior. No julgamento do recurso repetitivo, caber Seo competente estabelecer corretamente as questes de direito do caso concreto, na medida em que estas que esto relacionadas matria de fundo do recurso especial, ou seja, ao mrito da questo. Esse o elemento identificador da controvrsia, que ir determinar a existncia ou no de multiplicidade de recursos acerca do tema. A referida lei dispe ainda que caso o presidente do tribunal de origem no determine a suspenso dos processos, o relator no STJ, ao verificar que,
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j existe jurisprudncia dominante ou que a matria acerca da controvrsia j est afeta ao colegiado, poder decidir pela suspenso, at que se julguem os recursos especiais em curso naquele superior tribunal. Trata-se de mais um mecanismo de conteno dos recursos, a exemplo do que acontece no Supremo Tribunal Federal, conforme j estudado acima, que tem por finalidade reduzir o nmero de processos que chegam ao Superior Tribunal de Justia, permitindo que esta Corte julgue as questes mais relevantes para a sociedade, de forma mais clere, reduzindo substancialmente o nmero de julgamentos produzidos. Em menos de 03 (trs) meses de vigncia da lei, as notcias j informavam uma reduo de aproximadamente 40% do nmero de recursos. Dados informados pelo prprio STJ em notcia publicada em 02/11/2008 em seu stio da internet: A uma semana de completar trs meses de vigncia, a Lei dos Recursos Repetitivos j deu provas significativas da sua eficcia. No ms de outubro, chegaram ao Superior Tribunal de Justia (STJ) 5.590 recursos especiais, volume 40,32% menor do que o registrado no mesmo perodo do ano passado. Comparado a agosto deste ano, quando foram recebidos 9.454 recursos, a queda de 40,87%. um indicativo claro de desafogamento da Corte Superior e de que a justia est chegando mais rpido sociedade. Tais inovaes, como j visto, trouxeram em si controvrsias a respeito dos benefcios e malefcios que delas advieram, seja pela celeridade, por um lado, seja pelo cerceamento da defesa no caso concreto, de outro.
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CASO DE SEDIMENTAO Ao civil pbica proposta pelo MP para tratamento de sade de criana. Felizardo, 9 anos, residente em Porcincula/RJ, sofre de enfermidade auditiva, cujo tratamento somente se encontra disponvel na cidade do Rio de Janeiro. Acompanhado de sua me Piedade, aps ter procurado a Secretaria de Sade do Municpio sem sucesso, dirigiu-se ao seu gabinete, ou seja, Promotoria de Justia da Comarca de Porcincula. Sendo profissional atuante, comprometido com a concretizao dos direitos fundamentais e com a atuao socialmente responsvel do direito, voc props Ao Civil Pblica32 em favor do menino, para custeio das viagens rodovirias (Porcincula x Rio) necessrias ao tratamento hospitalar j obtido na rede pblica (Hospital da UFRJ). Com a ao, obteve sentena de procedncia junto ao Juzo de Porcincula, a qual foi, entretanto, reformada pelo TJERJ, que deu provimento Apelao interposta pelo Municpio de Porcincula, sob o fundamento de que no teria o MP legitimidade para propor ACP em favor de uma criana,
Em termos gerais, a ao civil pblica, instituda pela Lei 7.347/85, disciplina a responsabilidade por danos causados aos direitos transindividuais, assim entendidos o dano ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico. Trata-se de uma das funes institucionais do Ministrio Pblico, conforme disposto no artigo 129, III da CF. Cabe ressaltar os motivos que levaram a introduo da ao civil pblica, ao lado da ao popular (Lei 4717/65), em nosso ordenamento jurdico. Teve o legislador em mente, principalmente, a ampliao do acesso justia, permitindo que inmeras pessoas lesadas pudessem vindicar seus direitos de maneira mais eficaz. Objetivou tambm atender ao princpio da economia processual, substituindo um nmero incalculvel de demandas, com idntico objeto, por aes coletivas, visando a atender, num nico processo, o maior nmero de interessados. Levou em conta ainda o princpio da segurana jurdica, evitando-se inmeras decises judiciais contraditrias, proferidas em processos individuais (MENDES, 2002, p. 27-36), privilegiando a possibilidade de uma nica deciso judicial mais facilmente executvel atingir maior nmero de jurisdicionados. A lei 8.078/90 pormenorizou e conceituou os interesses transindividuais na forma que se segue: Art. 81. A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das vtimas poder ser exercida em juzo individualmente, ou a ttulo coletivo. Pargrafo nico. A defesa coletiva ser exercida quando se tratar de: I - interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato; II - interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base; III - interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes de origem comum.
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eis que se trataria de direito individual, insuscetvel de tutela pela via da ao civil pblica. Considerando o direito individual indisponvel de Felizardo (direito sade), como poderia o Ministrio Pblico recorrer da deciso proferida pelo TJERJ?
CASO DE SEDIMENTAO 2 No dia 20 de novembro de 2006, o promotor de Justia da 34 Vara Criminal do Rio de Janeiro recebe em seu gabinete peas de informao relatando o crime de leso corporal gravssima praticado por um desembargador do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro contra sua esposa. Estando certa a autoria e havendo justa causa para tanto, o promotor de Justia forma sua opinio delict e denuncia o desembargador pela prtica do crime perante o juzo de primeira instncia. O Juiz da 34 Vara Criminal, por sua vez, recebe a denncia, dando prosseguimento ao penal. Ao ser citado, o desembargador aciona seus advogados que impetram um hbeas corpus em favor do paciente. Pergunta-se: Para que tribunal foi endereado o HC? Qual a fundamentao?
5) JUSTIA FEDERAL A estrutura orgnica da Justia Federal composta por juzes federais, em primeira instncia, e pelos Tribunais Regionais Federais, em segunda instncia. Com a promulgao da Constituio Federal de 1988, houve a extino do antigo Tribunal Federal de Recursos e o segundo grau de jurisdio, no mbito federal, passou a ser exercido pelos Tribunais Regionais Federais ento criados. O objetivo foi a regionalizao dos servios jurisdicionais do segundo grau da Justia Federal. E por que surgiu a Justia Federal, em contraposio Justia Estadual? Isso se deu em decorrncia da proclamao da Repblica, que tambm instituiu o regime federalista, quando se visualizou a convenincia de distribuir as funes jurisdicionais entre Estados e Unio. Reservou-se para a Justia Federal a competncia para julgamento das causas em que a Unio parte, tudo isto para que o Estado federal no ficasse com seus interesses subordinados ao julgamento das magistraturas das unidades federadas. o sistema da dualidade da Justia federal e estadual33. H discusso doutrinria acerca de ser a Justia Federal de natureza comum ou especializada.
33
CAVALCANTI, Themistocles Brando. Manual da Constituio, 2 ed., p. 205).
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Antnio Carlos de Arajo Cintra, Ada Pellegrini Grinover e Cndido Rangel Dinamarco34 entendem ser a Justia Federal pertencente Justia comum. Isto porque, quanto a Justia Especial, a Constituio atribuiu competncia para causas de determinada natureza, ramos especficos do Direito como direito trabalhista, eleitoral e militar. J a Justia Comum (Estadual e Federal) conhecem qualquer matria que no esteja contida na competncia das Justias especializadas. J para Athos de Gusmo Carneiro35, a Justia Federal uma Justia Especializada j que a competncia desta ltima vem expressamente prevista na Constituio, o que tambm ocorre com os outros ramos da Justia administrados pela Unio (Militar, do Trabalho e Eleitoral). H ainda uma posio intermediria, de Arruda Alvim36, que entende que a justia federal pode ser considerada, em relao estadual, como uma justia de ndole especializada. Todavia, a Justia Federal comum tendo em vista o critrio das normas por ela aplicadas. Os julgados do Supremo Tribunal Federal, por seu turno, referem-se sistematicamente Justia comum Federal, priorizando, assim, a primeira corrente examinada37. A Constituio Federal de 1988, em seu Ato de Disposies Constitucionais Transitrios, fixou em cinco o nmero dos Tribunais Regionais Federais a serem criados.
Art. 27(...) 6 Ficam criados cinco Tribunais Regionais Federais, a serem instalados no prazo de seis meses a contar da promulgao da Constituio, com a jurisdio e sede que lhes fixar o Tribunal Federal de Recursos, tendo em conta o nmero de processos e sua localizao geogrfica.
So cinco regies que, em conjunto, cobrem todo o territrio nacional. Em cumprimento disposio constitucional, o extinto Tribunal Federal de Recursos editou a Resoluo 1/88 que definiu: a) O TRF da primeira regio, com sede em Braslia e jurisdio sobre o Distrito Federal e os Estados do Acre, Amap, Amazonas, Bahia, Gois, Maranho, Mato Grosso, Minas Gerais, Par, Piau, Rondnia, Roraima e Tocantins; b) O TRF da segunda regio, como sede no Rio de Janeiro e jurisdio sobre os Estados do Rio de Janeiro e Esprito Santo; c) O TRF da terceira regio, com sede em So Paulo e jurisdio sobre os Estados de So Paulo e Mato Grosso do Sul;
34
CINTRA, Antnio Carlos de Arajo [et al]. Teoria Geral do Processo. Malheiros. 22 ed., p. 160. CARNEIRO, Athos de Gusmo. Jurisdio e Competncia. 9 ed., p. 22. ALVIM, Arruda. Manuela de direito processual civil. 7ed., V. 1, p 345. Recurso Extraordinrio n. 144.8806-DF, rel. Min. Celso de Mello, j. em 31.10.2000, DJ em 02.03.2001, p. 12.
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d) O TRF da quarta regio, com sede em Porto Alegre e jurisdio sobre os Estados do Rio Grande do Sul, Paran e Santa Catarina; e e) O TRF da quinta regio, com sede em Recife e jurisdio sobre os Estados de Pernambuco, Alagoas, Cear, Paraba, Rio Grande do Norte e Sergipe. Cada regio integrada por diversas sees judicirias, tendo em vista que abrange vrios Estados. Cada seo judiciria composta por varas federais, cujo nmero varivel, criadas por lei e localizadas onde ela dispuser. No ficam necessariamente sediadas apenas nas capitais dos Estados. A tendncia atual a interiorizao da justia federal de primeira instncia. As varas federais so titularizadas por juzes federais de carreira. A Justia Federal de primeiro grau, portanto, representada pelos juzes federais, presentes em todos os Estados e no Distrito Federal. So juzes monocrticos ao lado dos quais funciona tambm o Tribunal do Jri. O ingresso na magistratura federal se d mediante concurso pblico de provas e ttulos para os cargos de juiz substituto, conforme exigncia do j estudado Artigo 93, I da CF. A Lei Orgnica da Magistratura Nacional exige do candidato judicatura federal a idade mnima de 25 anos. Por meio de promoo, por antiguidade ou merecimento, o juiz federal substituto chega a juiz federal. Os juzes federais de carreira so responsveis pelo julgamento das causas federais arroladas no Artigo 109 da Constituio. O Superior Tribunal de Justia j teve a oportunidade de se manifestar acerca do rol de competncias e decidiu que a competncia da justia federal est limitada mediante enumerao exaustiva, pelo Artigo 109 da Constituio.38 E o que deve fazer, por exemplo, um aposentado que deseje ingressar em juzo com uma ao previdenciria, se a cidade onde ele vive com sua famlia no possui vara federal? Ter ele que se locomover at a Capital do seu Estado? disso que trata o Art. 109, 3 da CF:
Art. 109 (...) 3 Sero processadas e julgadas na justia estadual, no foro do domiclio dos segurados ou beneficirios, as causas em que forem parte instituio de previdncia social e segurado, sempre que a comarca no seja sede de vara do juzo federal, e, se verificada essa condio, a lei poder permitir que outras causas sejam tambm processadas e julgadas pela justia estadual.
38
Conflito de Competncia 14051/SP, Min. Humberto Gomes de Barros.
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So causas federais que podem ser julgadas em condies especiais, por juzes estaduais de primeira instncia. o que a ministra Eliana Calmon convencionou chamar de competncia delegada da justia estadual.39 A condio constitucional para que a delegao se d que no haja vara federal instalada na Comarca em que o segurado/beneficirio domiciliado. Veja que tal previso um favor constitucional. Trata-se de uma faculdade, uma opo colocada disposio do segurado e no uma imposio. Assim, pode o beneficirio entender melhor ingressar no juzo federal da capital do Estado, tendo que at l se locomover, do que ingressar no juzo estadual de sua cidade. Esta sua opo e deve ser respeitada40. O Artigo 109, 3 autoriza ainda que a lei preveja a delegao de competncia para outras causas. Foi o que fez a Lei n 5010/1966, que ainda hoje organiza a Justia Federal em primeiro grau e j declarada recepcionada pela Constituio de 198841, ao dispor em seu artigo 15:
Art. 15. Nas Comarcas do interior onde no funcionar Vara da Justia Federal (artigo 12), os Juzes Estaduais so competentes para processar e julgar: I os executivos fiscais da Unio e de suas autarquias, ajuizados contra devedores domiciliados nas respectivas Comarcas; II as vistorias e justificaes destinadas a fazer prova perante a administrao federal, centralizada ou autrquica, quando o requerente for domiciliado na Comarca; III os feitos ajuizados contra instituies previdencirias por segurados ou beneficirios residentes na Comarca, que se referirem a benefcios de natureza pecuniria.
Deciso recente do STJ42 xou a competncia da Justia Federal para processar e julgar o furto ocorrido no MASP (Museu de Arte de So Paulo Assis Chateaubriand) em 2007. Na ocasio, foram subtradas duas obras de arte: O Lavrador de Caf, de Cndido Portinari, e O Retrato de Suzanne Block, de Pablo Picasso, ambas tombadas pelo Instituto do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional (Iphan). Para o relator, Min. Arnaldo Esteves Lima, o que desloca a competncia para a Justia Federal no o fato do furto ter ocorrido dentro do MASP, mas sim o fato da coleo de arte que compe o seu acervo ser tombada pelo IPHAN, cabendo a este a sua manuteno e vigilncia. A Unio, por intermdio do IPHAN, possui efetivo interesse na preservao e manuteno do patrimnio histrico e artstico nacional, resguardando os bens de excepcional valor cultural e artstico. Sendo assim, concluiu o Ministro relator que compete Justia Federal o processo e o julgamento de eventual ao penal, tendo a 3 Turma, por
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STJ Recurso Especial 517.719-RS, rel. Min Eliana Calmon, j. 26.04.2005, DJ 13.06.2005. STF Recurso Extraordinrio 239594-2-RS rel. Min. Seplveda Pertence, j. 17.11.1998, DJ 12.02.1999. Conflito de competncia n. 45199, rel. Min Castro Meira. Conflito de competncia n. 106413, rel. Min. Arnaldo Esteves Lima.
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unanimidade, conhecido o conito e declarado a nulidade da sentena proferida pelo Juzo Estadual. Os recursos interpostos contra atos dos juzes federais de primeiro grau, bem como dos juzes estaduais que se pronunciem no exerccio da competncia delegada, so processados e julgados pelos Tribunais Regionais Federais da regio na qual estejam os julgadores de primeiro grau.
Art. 108. Compete aos Tribunais Regionais Federais II julgar, em grau de recurso, as causas decididas pelos juzes federais e pelos juzes estaduais no exerccio da competncia federal da rea de sua jurisdio
Essa a competncia recursal dos Tribunais Regionais Federais, porm, duas excees devem ser mencionadas. Quando os juzes federais julgam em primeiro grau os crimes polticos, cabe ao Supremo Tribunal Federal julgar o recurso ordinrio contra tal deciso, funcionando, neste caso, como rgo de segundo grau.
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: IV os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral; Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: II julgar, em recurso ordinrio: b) o crime poltico;
De forma similar, quando os juzes federais julgam em primeiro grau as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional, o recurso cabvel tambm o ordinrio e compete ao Superior Tribunal de Justia julga-lo, na funo de rgo de segundo grau de jurisdio.
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: III as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional; Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia:
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II julgar, em recurso ordinrio: c) as causas em que forem partes Estado estrangeiro ou organismo internacional, de um lado, e, do outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no Pas
Alm da competncia recursal mencionada, os Tribunais Regionais Federais possuem ainda competncia originria, estabelecida no Artigo 108, I da Constituio Federal.
Art. 108. Compete aos Tribunais Regionais Federais: I processar e julgar, originariamente: a) os juzes federais da rea de sua jurisdio, includos os da Justia Militar e da Justia do Trabalho, nos crimes comuns e de responsabilidade, e os membros do Ministrio Pblico da Unio, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral; b) as revises criminais e as aes rescisrias de julgados seus ou dos juzes federais da regio; c) os mandados de segurana e os habeas-data contra ato do prprio Tribunal ou de juiz federal; d) os habeas-corpus, quando a autoridade coatora for juiz federal; e) os conflitos de competncia entre juzes federais vinculados ao Tribunal;
Passemos ento ao estudo da estrutura orgnica do Tribunal Regional Federal.
6) TRIBUNAIS REGIONAIS FEDERAIS As manifestaes dos Tribunais Regionais Federais so, em regra, colegiadas. So proferidas em reunio plenria ou por meio de um de seus rgos fracionrios. O pleno dos tribunais composto pela totalidade de seus membros. Quando o tribunal composto por mais de vinte e cinco julgadores, pode ser constitudo um rgo especial para o exerccio das atribuies delegadas da competncia do pleno, conforme preceitua a CF:
Art. 93 (...) XI nos tribunais com nmero superior a vinte e cinco julgadores, poder ser constitudo rgo especial, com o mnimo de onze e o mximo de vinte e cinco membros, para o exerccio das atribuies administrativas e jurisdicioFGV DIREITO RIO 97
nais delegadas da competncia do tribunal pleno, provendo-se metade das vagas por antiguidade e a outra metade por eleio pelo tribunal pleno;
Os tribunais se dividem ainda em turmas julgadoras, as quais se renem normalmente em sees especializadas. No Tribunal Regional Federal da segunda regio, por exemplo, que abrange o Rio de Janeiro e o Esprito Santo, so quatro sees e oito turmas com diferentes matrias de especializao. Os juzes que compem os Tribunais Regionais Federais so chamados de desembargadores federais e originam-se de duas classes: 1 Classe do quinto constitucional composta de advogados com mais de dez anos de efetiva atividade profissional e membros do Ministrio Pblico Federal com mais de dez anos de carreira, que so indicados em lista sxtupla pelos rgos de representao das respectivas classes43. A indicao, desta forma, inicia-se na intimidade dos rgos de representao de classe. No caso dos advogados, a representao feita pela Ordem dos Advogados do Brasil:
Art. 44. A Ordem dos Advogados do Brasil (OAB), servio pblico, dotada de personalidade jurdica e forma federativa, tem por finalidade: II promover, com exclusividade, a representao, a defesa, a seleo e a disciplina dos advogados em toda a Repblica Federativa do Brasil. Art. 54 Compete ao Conselho Federal XIII elaborar as listas constitucionalmente previstas, para o preenchimento dos cargos nos tribunais judicirios de mbito nacional ou interestadual, com advogados que estejam em pleno exerccio da profisso, vedada a incluso de nome de membro do prprio Conselho ou de outro rgo da OAB;44
No caso do Ministrio Pblico, a lista sxtupla elaborada pelo Colgio de Procuradores da Repblica:
Art. 53. Compete ao Colgio de Procuradores da Repblica: II elaborar, mediante voto plurinominal, facultativo e secreto, a lista sxtupla para a composio dos Tribunais Regionais Federais, sendo elegveis os membros do Ministrio Pblico Federal, com mais de dez anos de carreira, que contm mais de trinta e menos de sessenta e cinco anos de idade, sempre que possvel lotados na respectiva regio;45
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Artigo 107, I c/c Artigo 94, ambos da Constituio. Lei 8906/94 dispe sobre o Estatuto da Advocacia e a Ordem dos Advogados do Brasil. Lei Complementar 75/93 dispe sobre a organizao, as atribuies e o Estatuto do Ministrio Pblico da Unio.
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Encaminhadas as listas sxtuplas, cabe ao Tribunal Regional Federal formar lista trplice, enviando ao presidente da Repblica que, nos vinte dias subsequentes, escolher um de seus integrantes para nomeao46. 2 Classes da magistratura de carreira J a classe da magistratura de carreira integrada por juzes federais que chegam ao tribunal por meio de promoo, por antiguidade ou merecimento, devendo para tanto contar com mais de cinco anos de exerccio. uma exigncia constitucional (Art. 107, II da CF). O Supremo Tribunal Federal j se pronunciou sobre o tema e decidiu que nestes cinco anos tambm se computa o tempo de exerccio no cargo de juiz substituto47. Questo importante diz respeito interpretao das normas constitucionais que disciplinam a promoo de juzes nas carreiras da magistratura nacional (art. 93, incisos II e III da CF): indaga-se se a regra da obrigatoriedade de promoo por merecimento daquele que figure por trs vezes consecutivas ou cinco alternadas em lista de merecimento alcana tambm o acesso dos juzes federais aos Tribunais Regionais Federais. Tal assunto foi motivado pela deciso da Presidente Dilma Rousseff de no nomear um desembargador do TRF 2 da Regio que figurou por trs vezes consecutivas na lista trplice elaborada pela corte. Para a Presidente, as regras contidas nas alneas do inciso II do art. 93, CF no se aplicam na hiptese do inciso III, mas to somente nas promoes entre cargos pblicos no Poder Judicirio de primeiro grau. No entanto, para as Associaes de Classe dos Magistrados, a Constituio Federal determina a nomeao automtica daquele que aparecer trs vezes na lista trplice elaborada pelo respectivo tribunal. Sendo assim, impetraram o Mandado de Segurana n 30.585 no Supremo Tribunal Federal, o qual teve a liminar concedida pelo relator, ministro Ricardo Lewandowski48.
LEITURA COMPLEMENTAR Dilma errou ao no nomear o mais votado para o TRF-2. Marlia Scriboni. Artigo disponvel no site: http://www.conjur.com.br/2011-set-20/barroso-faz-parecer-nomeacao-desembargador-trf#autores
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Art. 94 nico e Art. 107, caput, c/c Art. 84, XVI, todos da Constituio Federal. Mandado de Segurana n. 23789-0PE, rel. Min. Ellen Gracie, j. 30.06.2005, DJ 23.09.2005. Consulta realizada no site www.stf. jus.br em 08.12.2011.
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7) JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS A Justia Federal composta ainda, com apoio no Artigo 98, 1 da Constituio e Lei n10259/2001, pelos Juizados Especiais Federais, cveis e criminais. Compete ao Juizado Especial Federal Criminal processar e julgar os feitos de competncia da Justia Federal relativos s infraes de menor potencial ofensivo, respeitada as regras de continncia e conexo (Art. 2 da Lei 10259/01), assim entendidos os crimes cuja pena mxima no ultrapasse 2 anos, cumulada ou no com multa. Aos Juizados Especiais Federais Cveis compete processar e julgar causas de competncia da Justia Federal at o valor de sessenta salrios mnimos, bem como executar as suas sentenas, ressalvadas as matrias excludas pelo pargrafo 1 do Artigo 3 da Lei n 10259/2001. Dentro da estrutura dos Juizados existem ainda as Turmas Recursais, competentes para rever as decises dos Juizados. Trata-se de rgo colegiado, composto por trs juzes, em exerccio no primeiro grau de jurisdio, reunidos na sede do Juizado. Existem tambm as Turmas de Uniformizao, competentes para julgar pedido de uniformizao baseado em divergncia entre decises de turmas de diferentes regies ou da deciso proferida em contrariedade smula ou jurisprudncia dominante do STJ. O acesso aos juizados federais cveis optativo nos Municpios onde no houver a Vara do Juizado Especial Federal Cvel, permitindo-se ao cidado a livre escolha entre o procedimento adotado pela Justia comum ou aquele previsto para os juizados especiais. J nos Municpios que possuem vara do Juizado Especial Federal Cvel, ele obrigatrio, conforme art. 3, 3 da Lei 10.259/0149, excetuada as causas do 1 do mesmo artigo50. O processo nesses juzos valoriza os critrios da oralidade, da simplicidade, da informalidade, da economia processual e da celeridade, buscando sempre que possvel a conciliao das partes. Nos juizados especiais valoriza-se a prtica de atos processuais da maneira mais simples possvel, possibilitando, assim, a sua realizao em horrio noturno, conforme dispuserem as normas locais de organizao judiciria. Exemplos da celeridade e economia processual existente nos Juizados Especiais Cveis podem ser divididos em duas classes: uma destinada a qualquer parte do processo, e outra Unio, autarquias, fundaes e empresas pblicas federais. Em relao s partes processuais, no Juizado Especial Federal no se admite recurso que no seja da sentena e da concesso ou denegao da medidas cautelares (art. 5). Quanto Unio, autarquias, fundaes e empresas pblicas federais, elas so tratadas de maneira idntica ao particular, no possuindo esses entes prazo diferenciado para a prtica de qualquer ato processual ou recursal (art. 9), possibilidade de essas pessoas conciliarem, transigirem ou desistirem (art. 10, Pargrafo nico e art. 11, Pargrafo nico), a
49 3o No foro onde estiver instalada Vara do Juizado Especial, a sua competncia absoluta. 50 1o No se incluem na competncia do Juizado Especial Cvel as causas: I - referidas no art. 109, incisos II, III e XI, da Constituio Federal, as aes de mandado de segurana, de desapropriao, de diviso e demarcao, populares, execues fiscais e por improbidade administrativa e as demandas sobre direitos ou interesses difusos, coletivos ou individuais homogneos; II - sobre bens imveis da Unio, autarquias e fundaes pblicas federais; III - para a anulao ou cancelamento de ato administrativo federal, salvo o de natureza previdenciria e o de lanamento fiscal; IV - que tenham como objeto a impugnao da pena de demisso imposta a servidores pblicos civis ou de sanes disciplinares aplicadas a militares.
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no obrigatoriedade do reexame necessrio (art. 13) e o pagamento de valor at 60 salrios mnimos ser feito de forma integral e independentemente de precatrio (art. 17, 1 e 3). Caso o valor ultrapasse os 60 salrios mnimos, o pagamento dever ser realizado integralmente por precatrio judicial, facultado ao exequente a renncia ao crdito excedente para receber integralmente e sem precatrios (art. 17, 4). A regulamentao dos juizados pugna pela conciliao prvia das partes, desejando-se, assim, que a demanda no prossiga em seus trmites regulares, mas que antes seja solucionada na audincia de conciliao. Para tanto, valoriza a presena dos conciliadores e dos rbitros, que so os primeiros juzes da causa: examinam previamente o pedido, renem-se com as partes e, se possvel, conseguem a conciliao, que ser posteriormente submetida ao juiz togado. No caso dos Juizados Especiais Criminais, verificada a ocorrncia de infrao penal de menor potencial ofensivo pela autoridade policial, um simples termo circunstanciado substitui o inqurito policial, garantindo-se, assim, o exerccio do princpio da oralidade. Juntamente com a autuao sumria, deve a autoridade policial encaminhar o autor do fato e o ofendido ao juizado, cumprindo-lhe, ainda, diligenciar no sentido da realizao dos exames periciais necessrios. Caso no seja possvel a realizao imediata da audincia preliminar, o juiz designa outra data, saindo as partes intimadas. A composio nos Juizados Criminais pode operar-se por meio da composio dos danos, em que o autor da infrao supre o prejuzo patrimonial por ele causado vtima, e da transao, proposta do Ministrio Pblico de aceitao pelo autuado de pena no privativa de liberdade. possvel ainda que no momento do oferecimento da denncia oral pelo Ministrio Pblico seja feita a proposta de suspenso condicional do processo, pelo qual o acusado ficar submetido a um perodo de prova por dois a quatro anos. Pelo exposto, induvidosamente, so duas as funes principais desempenhadas pelos Juizados Especiais Cveis e Criminais. A primeira relativa ao acesso ao Poder Judicirio; a segunda , consequentemente, a de reverter o descrdito na Justia ocasionado pela reconhecida morosidade no andamento dos processos.
8) FEDERALIZAO DOS CRIMES CONTRA OS DIREITOS HUMANOS E INCIDENTE DE DESLOCAMENTO DE COMPETNCIA A Emenda Constitucional n 45 de 2004 trouxe uma importante inovao ao ordenamento jurdico brasileiro tendo sido objeto de grandes discusses doutrinrias. Trata-se do Incidente de Deslocamento de competncia para a Justia Federal, previsto no Artigo 109, 5:
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Art. 109 (...) 5 Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal.
Com esta inovao, o Superior Tribunal de Justia foi alado condio de tribunal da federao, responsvel pela relevante tarefa de equacionar as dificuldades relacionadas ao cumprimento judicial de obrigaes relacionada aos direitos humanos, inclusive aquelas decorrentes de tratados internacionais versando essa temtica.51 Como j mencionado, h grande discusso doutrinria acerca do novo instituto. Parte da doutrina v com bons olhos a alterao feita pela EC n 45. Isto porque a Unio a responsvel, internacionalmente, pelo cumprimento dos tratados internacionais em que o Brasil seja parte. Ocorre que, antes da EC n 45 no havia um mecanismo de controle da Unio sobre a aplicao do tratado quando a Justia Estadual era, no caso, a responsvel pela sua aplicao. Era um contra-senso. Outros, porm, vem taxando de inconstitucional o instituto por violao ao princpio do juiz natural, pelo qual no s o juzo ou o tribunal para a causa devem ser previamente identificados, como tambm regras prvias e objetivas para a determinao da competncia dos rgos julgadores. Tendo em vista a excessiva abertura da expresso grave violao dos direitos humanos pode ocorrer de um processo judicial j instaurado vir a ser deslocado para a Justia Federal com base em critrios vagos e imprecisos, ferindo desta forma a garantia que seria conferida pelo princpio do juiz natural. So quatro as condies fixadas pela Constituio, de forma cumulativa: 1 estar originalmente a competncia atribuda Justia Estadual, podendo o processo judicial estar em qualquer fase ou mesmo ainda ser apenas um inqurito policial; 2 haver grave violao dos direitos humanos. Muito se critica a indefinio desta expresso por ser alta a discricionariedade conferida ao Superior Tribunal de Justia. Critrios objetivos deveriam ter sido definidos de forma a limitar essa prerrogativa do Tribunal Superior. 3 obter o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais dos quais o Brasil seja parte. Basta que o Brasil seja signatrio do tratado. A norma no exige, portanto, que aquele processo especfico de re-
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TAVARES, Andr Ramos. Reforma do Judicirio no Brasil ps-88. Saraiva, 2005, p.49.
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cepo do tratado ao ordenamento jurdico ptrio, previsto no Artigo 5, 3 da CF, seja deflagrado. 4 ser suscitado pelo procurador-geral da Repblica. Essa legitimidade exclusiva tambm tem sido criticada. Teria havido um retrocesso, contrariando a moderna orientao da Constituio quanto abertura para acionar o controle de constitucionalidade.
CASO DE SEDIMENTAO: No dia 05 de janeiro de 2008, uma cidade foi cenrio de um terrvel crime. Pessoas estavam sendo escravizadas numa fazenda no interior do Estado, duas delas vindo a falecer naquele mesmo dia. O acontecimento virou notcia nos jornais do Brasil e do mundo, devido crueldade a que eram submetidas essas pessoas. Os autores foram presos em flagrante e o promotor de Justia da comarca denunciou os mesmos pelo crime imediatamente. O juiz competente recebeu a denncia, dando prosseguimento ao penal, j estando o jri marcado para outubro de 2008. Em maio de 2008, porm, o procurador-geral da Repblica suscitou perante o Superior Tribunal de Justia um incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal, alegando se tratar o caso em questo de grave violao aos direitos humanos. Pergunta-se: Deve o Superior Tribunal de Justia deferir o deslocamento?
CASO DE SEDIMENTAO 2: Em 2003, no interior do Estado do Maranho, ocorreu um homicdio. Um homem foi brutalmente assassinado por cerca de dez ndios Guajajara. O crime aconteceu em uma pequena cidade, vizinha reserva indgena. O delito teria sido motivado por questes de disputa de terras e riquezas minerais, eis que a vtima era conhecida como segurana de um fazendeiro da regio, que teria interesse na explorao de riquezas existentes no interior da reserva indgena. Os ndios foram processados e julgados pela Justia Estadual da pequena cidade, tendo sido condenados pelo Tribunal do Jri. O defensor pblico da comarca impetrou habeas corpus perante o TJ do Estado do Maranho sustentando a incompetncia da Justia Estadual, tendo sido denegatria a deciso. O Superior Tribunal de Justia (art.105, II, a CR), por seu turno, conheceu e julgou improcedente o recurso ordinrio em habeas
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corpus interposto pelos ndios. Na qualidade de famoso advogado especializado em causas afetas aos Direitos Humanos, voc, que se encontra de frias na regio dos Lenis Maranhenses, procurado pelo cacique Guajajara, para que avalie as possibilidades de defesa que ainda restam aos ndios, visto que, segundo o chefe da tribo, estes no compartilhariam dos mesmos valores e costumes da sociedade como um todo, encontrando-se em estgio de desenvolvimento diverso. Decidindo ajud-los, que medida judicial proporia? Leitura obrigatria ao inteiro teor do acrdo proferido no RHC 84308, do STF, cuja ementa segue abaixo: INDIOS GUAJAJARA CONDENAO PELA JUSTIA ESTADUAL Nulidade Absoluta e Laudo Antropolgico A Turma deu provimento a recurso ordinrio em habeas corpus interposto por ndios Guajajara condenados por crime de latrocnio pela justia estadual, sem que fossem realizadas as percias antropolgica e biolgica, para se aferir, respectivamente, o grau de incorporao sociedade e a idade dos pacientes. No caso concreto, os mencionados laudos no foram efetivados ao argumento de que o tema estaria precluso, bem como de que seriam desnecessrios, haja vista a existncia de outros elementos capazes de evidenciar o pretendido. Tendo em conta que a questo de precluso puramente de direito, passvel de anlise em habeas corpus, entendeu-se pelo afastamento do aludido bice, uma vez que se trata de nulidade absoluta e a ausncia de requerimento da percia somente poderia ser atribuda ao Ministrio Pblico. No ponto, asseverou-se que o grau de instruo e a maioridade no se presumem e que a sua demonstrao nus do Parquet, a quem caberia comprovar a legitimidade ad causam dos pacientes. Ademais, ressaltando que a nulidade no decorre propriamente da falta de percia, que no se exige, quando no necessria, aduziu-se que nos autos no se encontram demonstrados fatos que concretizem as concluses das instncias anteriores. RHC provido para anular o processo a partir da deciso que julgou encerrada a instruo, permitindo-se a realizao de percias necessrias para a verificao do grau de integrao dos pacientes e para aferir a idade de dois deles. Mantida, no entanto, a priso, dado que, anulada a condenao, restabelece-se o decreto da priso preventiva antecedente, cuja validade no objeto do recurso. RHC 84308/ MA, rel. Min. Seplveda Pertence, 15.12.2005. (RHC-84308)
QUESTES ACERCA DA MATRIA
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01. Ao Superior Tribunal de Justia (STJ) compete julgar: (Magistratura TJ/SP). (a) Os governadores dos estados, nos crimes de responsabilidade; (b) Os Desembargadores, nos crimes comuns e de responsabilidade; (c) Os membros dos Tribunais de Contas, apenas nos crimes comuns; (d) Os membros dos Ministrios Pblicos que oficiem perante tribunais; (e) Nenhuma das respostas anteriores 02. Quanto aos ministros do Superior Tribunal de Justia (Magistratura TJ/SP 177 Concurso): (a) um tero deles, em partes iguais, ser composto por advogados e membros do Ministrio Pblico, alternadamente. (b) um quinto deles, em partes iguais, ser composto por advogados e membros do Ministrio Pblico, alternadamente, com mais de 15 (quinze) anos de efetiva atividade profissional ou de carreira. (c) um tero deles ser composto por desembargadores dos Tribunais de Justia indicados em lista trplice elaborada pelo Conselho Nacional de Justia. (d) um tero deles ser composto por juzes dos Tribunais Regionais Federais indicados em lista sxtupla elaborada pelo Conselho da Justia Federal. (e) N.R.A 3. Ao Superior Tribunal de Justia compete julgar em recurso ordinrio os habeas corpus decididos em: (Promotor de Justia MG 2007) (a) nica instncia pelos Tribunais de 2 grau (b) ltima instncia pelos Tribunais Federais (c) nica ou ltima instncia pelos Tribunais de 2 grau, federais e estaduais, quando denegatria a deciso (d) nica ou ltima instncia pelos Tribunais estaduais (e) nica instncia pelos Tribunais Federais
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AULA 6 E 7: A JUSTIA COMUM ESTADUAL A Justia Estadual o ramo da Justia comum competente para apreciar as matrias que no estejam afetas constitucionalmente Justia especializada ou Justia Federal, tambm pertencente Justia comum. Trata-se, portanto, de uma competncia residual. Conforme preceitua o Artigo 125 da Constituio Federal os Estados organizaro sua Justia de acordo com a respectiva Constituio. A matria vem disciplinada no s na Constituio Federal (Art. 93 100 e 125), como tambm na Lei Orgnica da Magistratura Nacional (LC/35/79), na Constituio Estadual do respectivo ente federativo e pela sua Lei de Organizao Judiciria (CODJERJ). A Constituio Estadual e a Lei de Organizao Judiciria so editadas no exerccio do chamado poder constituinte derivado decorrente, sendo complementares Constituio Federal. Portanto, so elaboradas de forma autnoma pelo Estado-membro, respeitados os princpios cogentes da Constituio Federal e da LOMAN. No Rio de Janeiro a matria disciplinada nos Artigos 151 e seguintes da Constituio Estadual, com as alteraes realizadas pela Emenda Constitucional n 37, de 1 de junho de 2006. A Constituio Estadual remete ainda para a Lei de Organizao Judiciria (Resoluo n 1 de 1975 CODJERJ) e para o Regimento Interno do Tribunal de Justia.
ESTRUTURA DO PODER JUDICIRIO ESTADUAL. A Constituio Federal prev como rgos do Poder Judicirio Estadual os Tribunais e Juzes dos Estados e do Distrito Federal e Territrios. So, portanto, dois graus de jurisdio. O segundo grau de jurisdio integrado pelos Tribunais de Justia, com sede na capital do Estado e jurisdio em todo o territrio estadual. So rgos colegiados compostos por membros chamados desembargadores. Dentro do prprio tribunal, para uma melhor prestao da Justia, h subdivises que sero por ns rapidamente estudadas. No Rio de Janeiro, o Tribunal de Justia compe-se de 180 (cento e oitenta) desembargadores e tem como rgos julgadores as Cmaras Isoladas, a Seo Criminal, o Conselho da Magistratura, o rgo Especial, a que alude o item XI do artigo 93, da Constituio da Repblica e, como integrante de sua estrutura administrativa, a Escola da Magistratura do Estado do Rio de Janeiro. Ordinariamente, os desembargadores renem-se em rgos fracionrios denominados Cmaras. Como rgos colegiados que so, deliberam por maioria ou unanimidade. Os desembargadores so distribudos em vinte e oito (28) Cmaras, sendo 20 (vinte) cveis e 8 (oito) criminais, distinguindo-
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se as de igual competncia, dentro de cada seo, por nmeros ordinais. As Cmaras Cveis julgam recursos de decises proferidas pelos juzes de primeira instncia em matria cvel, com excluso dos Juizados Especiais Cveis. Em similitude, existem as Cmaras Criminais, que julgam recursos de decises proferidas por juzes de primeira instncia em matria criminal, com excluso das decises dos Juizados Especiais Criminais. A reunio de todas as Cmaras, em funo de sua especialidade material gera um rgo fracionrio denominado Seo. No Rio de Janeiro existe uma Seo Criminal, presidida pelo 2 vice-presidente do Tribunal de Justia e constituda pelos dois desembargadores mais antigos lotados em cada uma das Cmaras Criminais. A competncia especfica para matria criminal como, por exemplo, o julgamento de prefeitos por crimes comuns (Artigo 29, X da Constituio Federal). A reunio de todos os desembargadores forma o Tribunal Pleno. O quadro abaixo demonstra a organizao do Tribunal de Justia:
TRIBUNAL DE JUSTIA RGO ESPECIAL SEO CRIMINAL CMARAS CVEIS CMARAS CRIMINAIS
JUIZADO DA INFNCIA E JUVENTUDE
JUZES DE DIREITO
TRIB. DE JUSTIA MILITAR
TURMAS RECURSAIS (art. 98, CF e Lei 9099 / 95)
AUD. MILITAR (art. 25, 4, CF)
JUIZADOS ESPECIAIS (art. 98, CF E Lei 9099 / 95)
JUSTIA DE PAZ (art. 98, II, CF)
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OBS: 1. As atribuies dos rgos de Justia Estadual esto previstas nos Cdigos de Organizao Judiciria (1 e 2 instncias) e nos Regimentos internos dos Tribunais. 2. Tribunal de Justia Militar Estadual (art. 125 3, CRFB) s existe em alguns Estados, onde foram implantados (So Paulo, Minas Gerais e Rio Grande do Sul). H uma previso na Constituio Federal (Art. 93, XI), especfica para Tribunais de Justia que possuam mais de vinte e cinco desembargadores, permitindo a constituio de um novo rgo, denominado rgo Especial, para o exerccio das atribuies administrativas e jurisdicionais delegadas da competncia do Tribunal Pleno. Metade das vagas do rgo Especial ser provida por antiguidade. A outra metade por eleio pelo Tribunal Pleno. As matrias reservadas competncia do rgo Especial sero enumeradas no regimento interno do respectivo Tribunal de Justia. Alis, o Supremo Tribunal Federal j decidiu que do prprio Regimento Interno do Tribunal de Justia a competncia para a criao do rgo especial, sendo desnecessria lei formal nesse sentido.
E M E N T A: I. STF: competncia originria (art. 102, I, n): reconhecimento, na hiptese em que os demais juzes de um dado tribunal impetram mandado de segurana visando a assegurar sua prpria participao no exerccio de competncias que a si mesmos se reservaram com exclusividade os integrantes do rgo Especial, ao qual tocaria conhecer da impetrao. II. Poder Judicirio: rgo especial dos Tribunais: competncia do prprio Tribunal, e no da lei, para cri-lo, que pressupe, no entanto, composio efetiva superior a 25 juzes. 1. A competncia para criar o rgo Especial se contm no poder dos Tribunais segundo o art. 96, I, a, CF para dispor, no regimento interno, sobre a competncia e o funcionamento dos respectivos rgos jurisdicionais e administrativos (ADIn 410/SC, m.c., Lex 191/166) 2. S pode criar rgo Especial o Tribunal integrado por mais de vinte e cinco juzes (CF, art. 93, XI): para esse fim, considera-se a composio j implementada da Corte, no bastando a existncia de vagas recm-criadas, mas ainda no preenchidas. (Ao Ordinria n. 232-0-PE, Pleno, rel. Min Seplveda Pertence, j. 03.05.95, DJ 20.04.2001)
So exemplos de matrias acometidas ao rgo Especial os crimes cometidos por juzes e membros do Ministrio Pblico, dentre outras.
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CASO DE SEDIMENTAO Carlos impetra uma ao ordinria em primeiro grau, pedindo a repetio de indbito de imposto que indevidamente lhe foi cobrado, tendo como causa de pedir a inconstitucionalidade da lei instituidora do referido imposto. O juiz competente para a causa, julga improcedente o pedido de Carlos. Interposta a Apelao, o desembargador competente, analisando o caso, julga procedente o pedido de Carlos, entendendo que a lei de fato inconstitucional por se tratar de imposto caracterizado como confiscatrio. Pergunta-se: correta a deciso do desembargador? Existem ainda outros rgos na estrutura do Tribunal de Justia.
A PRESIDNCIA Presidncia compete um extenso rol de atividades administrativas (Artigo 30 do CODJERJ) e de atividades jurisdicionais, quando de julgamento no rgo Especial, no Tribunal Pleno e no Conselho de Magistratura. Recebe o auxlio, em suas atividades, por trs vice-presidentes. Ao 1 vicepresidente compete a substituio do presidente quando se fizer necessrio e a distribuio cvel, alm de outras funes (Artigo 31 do CODJERJ). Ao 2 vice-presidente compete a substituio do 1 vice-presidente, a Presidncia da Seo Criminal e a distribuio criminal, dentre outras funes (Art.32 do CODJERJ). Ao 3 vice-presidente compete a substituio do corregedorgeral de Justia e o deferimento ou o indeferimento dos recursos especial e extraordinrio, resolvendo-se os incidentes que se suscitarem (Art. 32 do CODJERJ).
A CORREGEDORIA-GERAL DE JUSTIA um rgo correcional. A correio consiste na inspeo dos servios judicirios, para que sejam executados com regularidade, e no conhecimento de denncias ou pedidos de providncias. Compete Corregedoria as funes administrativas de disciplina e fiscalizao de toda atividade administrativa da primeira instncia do Tribunal de Justia, bem como sobre todas as serventias extrajudiciais. E o que so serventias extrajudiciais?
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So os Cartrios de Notas, os Tabelionatos, os Cartrios de Registro de Imveis, Registros de Ttulos de Documentos e Registro Civil das Pessoas Naturais.
O CONSELHO DE MAGISTRATURA. O Conselho da Magistratura integrado pelo presidente, vice-presidentes, corregedor-geral e cinco desembargadores que no faam parte do rgo Especial, eleitos por este, em sesso pblica e escrutnio secreto, para um mandato de dois anos. o rgo censrio do Tribunal de Justia. Compete a ela conhecer as representaes em face de magistrados. Os rgos de segunda instncia comunicaro ao Conselho da Magistratura os erros e irregularidades passveis de sanes disciplinares, praticados por magistrados. Qualquer pessoa poder representar, por petio, ao Conselho da Magistratura, por abusos, erros ou omisses de magistrados, ou quaisquer auxiliares da Justia.
ESCOLA DA MAGISTRATURA ESTADUAL DO RIO DE JANEIRO rgo integrante da estrutura administrativa do Tribunal de Justia. Trata-se de uma escola de formao e aperfeioamento de magistrados. Tem tambm sob sua responsabilidade Curso de Preparao carreira da Magistratura.
QUINTO CONSTITUCIONAL No que concerne composio do Tribunal de Justia, tem aplicabilidade a regra do quinto constitucional, j estudado quando da anlise do Supremo Tribunal Federal e Superior Tribunal de Justia. Assim, um quinto dos lugares do tribunal ser composto por advogados em efetivo exerccio da profisso e membros do Ministrio Pblico, conforme se abra a vaga no primeiro ou segundo quadro, todos de notrio merecimento e idoneidade moral, com dez anos pelo menos de prtica forense, indicados em lista trplice. Para apurao do quinto, o nmero de desembargadores do tribunal ser dividido por cinco, considerando-se apenas o nmero de unidades alcanado, desprezadas quaisquer fraes de unidades. Tornando-se mpar o nmero de vagas destinadas ao quinto constitucional, uma delas ser, alternada e sucessivamente, preenchida por advogado e por membro do Ministrio Pblico, de tal forma que, tambm sucessiva e alternadamente, os representantes de uma dessas classes superem os de outras em uma unidade.
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Em recente deciso, o Supremo Tribunal Federal declarou a nulidade de listas sxtuplas elaboradas pela Ordem dos Advogados do Brasil e pelo Tribunal de Justia do Estado de So Paulo por desrespeitarem a norma inserta no artigo 94 da Constituio Federal de 1988:
EMENTA: I. Mandado de Segurana: processo de escolha de candidatos a cinco vagas de Desembargador do Tribunal de Justia de So Paulo, correspondente cota no quinto constitucional da advocacia: composio de lista sxtupla pelo Tribunal de Justia que, desprezando a lista sxtupla especfica organizada pelo Conselho Seccional da OAB para a primeira das vagas, substituiu os seus integrantes por nomes remanescentes das listas indicadas para as vagas subsequentes e, dentre eles, elaborou a lista trplice: contrariedade ao art. 94 e seu pargrafo nico da Constituio Federal: declarao de nulidade de ambas as listas, sem prejuzo da eventual devoluo pelo Tribunal de Justia OAB da lista sxtupla apresentada para a vaga, se fundada em razes objetivas de carncia, por um ou mais dos indicados, dos requisitos constitucionais, para a investidura e do controle jurisdicional dessa recusa, acaso rejeitada pela Ordem. II. O quinto constitucional na ordem judiciria constitucional brasileira: frmula tradicional, a partir de 1934 de livre composio pelos tribunais da lista de advogados ou de membros do Ministrio Pblico e a frmula de compartilhamento de poderes entre as entidades corporativas e os rgos judicirios na seleo dos candidatos ao quinto constitucional adotada pela Constituio vigente (CF, art. 94 e pargrafo nico). 1. Na vigente Constituio da Repblica em relao aos textos constitucionais anteriores a seleo originria dos candidatos ao quinto se transferiu dos tribunais para os rgos de representao do Ministrio Pblico e da advocacia-, incumbidos da composio das listas sxtuplas restando queles, os tribunais, o poder de reduzir a trs os seis indicados pelo MP ou pela OAB, para submet-los escolha final do Chefe do Poder Executivo. 2. corporao do Ministrio Pblico ou da advocacia, conforme o caso, que a Constituio atribuiu o primeiro juzo de valor positivo atinente qualificao dos seis nomes que indica para o ofcio da judicatura de cujo provimento se cogita. 3. Pode o Tribunal recusar-se a compr a lista trplice dentre os seis indicados, se tiver razes objetivas para recusar a algum, a alguns ou a todos eles, as qualificaes pessoais reclamadas pelo art. 94 da Constituio (v.g. mais de dez anos de carreira no MP ou de efetiva atividade profissional na advocacia.) 4. A questo mais delicada se a objeo do Tribunal fundar-se na carncia dos atributos de notrio saber jurdico ou de reputao ilibada: a respeito de ambos esses requisitos constitucionais, o poder de emitir juzo negativo ou positivo se transferiu, por fora do art. 94 da Constituio, dos Tribunais de cuja composio se trate para a entidade de classe correspondente. 5. Essa transferncia de poder no elide, porm, a possibilidade de o tribunal recusar a indicao de um ou mais dos componentes da lista sxtupla, falta de requisito constitucional para a investidura, desde que fundada a recusa em razes objetivas, declinadas na motivao da deliberao do rgo competente do colegiado judicirio. 6. Nessa hiptese ao Tribunal en-
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volvido jamais se h de reconhecer o poder de substituir a lista sxtupla encaminhada pela respectiva entidade de classe por outra lista sxtupla que o prprio rgo judicial componha, ainda que constituda por advogados componentes de sextetos eleitos pela Ordem para vagas diferentes. 7. A soluo harmnica Constituio a devoluo motivada da lista sxtupla corporao da qual emanada, para que a refaa, total ou parcialmente, conforme o nmero de candidatos desqualificados: dissentindo a entidade de classe, a ela restar questionar em juzo, na via processual adequada, a rejeio parcial ou total do tribunal competente s suas indicaes. (MS25624 / SP SO PAULO. MANDADO DE SEGURANA. Relator: Min. SEPLVEDA PERTENCE. Julgamento: 06/09/2006. rgo Julgador: Tribunal Pleno)
PRIMEIRO GRAU DE JURISDIO Logo abaixo dos Tribunais de Justia esto os juzes de Direito e o Tribunal do Jri, primeiro grau de jurisdio da Justia Estadual.
O Tribunal do Jri
O Jri instituio referida no Artigo 5, XXVIII da Constituio Federal, competente para o julgamento de crimes dolosos contra a vida, quais sejam, o homicdio, o infanticdio, o aborto e o induzimento, instigao ou auxlio ao suicdio. um rgo colegiado especial. Seus julgamentos so proferidos por um colegiado e no monocraticamente. especial porque em sua composio esto representantes do povo funcionando como jurados que, juntamente com o juiz de direito, decidiro o caso. A primeira fase do julgamento se perfaz perante o juiz togado e a segunda fase em Plenrio, com julgamento pelos representantes do povo. No Rio de Janeiro h quatro Tribunais do Jri na Capital, designados por nmeros ordinais, e um em cada uma das demais Comarcas.
Os Juzos de Direito
Os juzos de direito so rgos monocrticos, compostos por um nico juiz. Sua competncia determinada pelo Cdigo de Organizao e Diviso Judicirias do Estado do Rio de Janeiro (CODJERJ). Os juzos so distribudos pelo territrio estadual, localizando-se em comarcas, que so as unidades em que se divide o territrio do Estado para efeito de administrao da Justia Estadual. A comarca no se confunde com municpio. Enquanto
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o municpio uma unidade poltico-administrativa, a comarca uma unidade judiciria, embora muitas vezes sejam equivalentes. Para a criao e a classificao das comarcas, sero considerados os nmeros de habitantes e de eleitores; a receita tributria; o movimento forense e a extenso territorial dos municpios do Estado. No Estado do Rio de Janeiro, as comarcas so classificadas em trs entrncias: especial, segunda e primeira entrncias. A entrncia um grau de classificao administrativa das comarcas. No h entre elas qualquer espcie de hierarquia. So comarcas de entrncia especial: Capital, Campos de Goytacazes, Duque de Caxias, Niteri, Nova Iguau, Petrpolis, So Joo de Meriti, So Gonalo, Volta Redonda, Belford Roxo, Terespolis e Nova Friburgo. As comarcas de primeira entrncia so: Arraial do Cabo, Bom Jardim, Cambuci, Cantagalo, Carapebus/Quissam; Carmo, Casimiro de Abreu, Conceio de Macabu, Cordeiro, Duas Barras, Engenheiro Paulo de Frontin, Guapimirim, Iguaba Grande, Italva (Cardoso Moreira), Itaocara, Itatiaia; Laje de Muria, Mangaratiba, Mendes, Miguel Pereira, Natividade, Paracambi, Parati, Paty do Alferes, Pinheiral, Pira, Porcincula, Porto RealQuatis, Rio Claro, Rio das Flores, Santa Maria Madalena, So Francisco do Itabapoana, So Jos do Vale do Rio Preto, So Sebastio do Alto, Sapucaia, Silva Jardim, Sumidouro, Tangu e Trajano de Moraes. So comarcas de segunda entrncia: Angra dos Reis, Araruama, Armao dos Bzios, Barra Mansa, Barra do Pira, Bom Jesus do Itabapoana, Cabo Frio, Cachoeiras de Macacu, Itabora, Itagua, Itaperuna, Japeri, Maca, Mag, Maric, Mesquita, Miracema, Nilpolis, Paraba do Sul, Queimados, Resende, Rio Bonito, Rio das Ostras, Santo Antnio de Pdua, So Fidlis, So Joo da Barra, So Pedro da Aldeia, Saquarema, Seropdica, Trs Rios, Valena e Vassouras. A promoo dos juzes se d de entrncia em entrncia at que, por antiguidade ou merecimento, alternadamente, alcancem uma vaga no Tribunal de Justia como desembargadores. A comarca o foro em que tem competncia o juiz de primeiro grau. Em cada comarca poder haver um ou mais juzos, ou seja, uma ou mais varas. Pode ocorrer de uma comarca possuir apenas uma vara. Na vara nica todas as causas so decididas pelo mesmo juiz, independentemente da matria. Quando uma comarca possui mais de uma vara, teremos varas especializadas em determinadas matrias conforme dispuser o Cdigo de Organizao Judiciria. Pode haver assim Vara Cvel, Fazendria, Empresarial, Criminal, dentre outras. A comarca da Capital poder ainda ser dividida em foro central e foros regionais. Ex: Foro Regional da Ilha do Governador, da Pavuna, de Bangu, da Barra da Tijuca, de Jacarepagu, dentre outros.
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Os juzes se dividem conforme a matria. Os juzes de direito do cvel tm sua competncia estabelecida no artigo 84 e seguintes do CODJERJ. A competncia vem discriminada conforme a matria para as quais sejam competentes, como por exemplo, Famlia, Fazenda Pblica, rfos e sucesses, Infncia, Juventude e Idosos, dentre outros. J os juzes de direito em matria criminal tm sua competncia fixada no artigo 93 do CODJERJ.
CASO DE SEDIMENTAO: No quinto dia til do ms de setembro de 2003, dia de pagamento de aposentados, pensionistas e de pagamento de inmeras empresas, os consumidores permaneceram mais de duas horas em imensas filas em agncia bancria localizada no centro da cidade do RJ. Encontrava-se presente na fila o aposentado JOSEMAR, portador de necessidade especial de locomoo, o qual, aps demandar pela cadeira de rodas da agncia, recebeu do funcionrio do banco resposta negativa quanto a existncia de tal equipamento. Ante a situao catica verificada, fiscais da Secretaria Estadual de Defesa do Consumidor lavraram autos de infrao contra o Banco ante o descumprimento da Lei estadual n 3.213/1999, que impe a Bancos o oferecimento, em suas agncias, de cadeiras de rodas a clientes maiores de 65 anos, que apresentem dificuldade de locomoo, bem como da Lei municipal n 6.652/1998, que estabelece prazo mximo de vinte minutos na fila para atendimento a clientes em agncias bancrias. O Banco demanda da Federao Brasileira dos Bancos FEBRABAN a propositura de ao coletiva para defesa dos interesses dos Bancos, eis que as leis importariam em custos adicionais para estes. Como atuaria na condio de advogado da FEBRABAN? Na condio de Procurador do Estado do Rio de Janeiro, como atuaria para sustentar a legitimidade da atuao dos fiscais dos direitos do consumidor com base nas leis atacadas pela FEBRABAN?
Varas Agrrias Especializadas
No nenhuma novidade para vocs a questo agrria, eis que muitos conflitos decorrentes da posse e propriedade da terra ocorreram em nosso pas, por ser o Brasil uma nao em desenvolvimento com carter latifundirio. Quantas no foram as matrias jornalsticas dando notcia de conflitos por causa da terra. Movimentos foram criados, como o MST (Movimento dos Sem-Terra) e tristes episdios foram assistidos, como em Eldorado dos Carajs (PA) e no Pontal do Paranapanema (SP), dentre tantos outros. Da a grande
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importncia da inovao trazida pela Emenda Constitucional 45, de 2004, ao prever, no Artigo 126 da Constituio, a criao de varas especializadas para conflitos fundirios. A especializao jurisdicional permite um conhecimento mais profundo sobre a rea de atuao do juiz; decises mais adequadas e tecnicamente mais precisas, oferecendo uma maior garantia de acerto; desenvolvimento e uso de uma metodologia prpria; maior e melhor aproveitamento de magistrados com talento restrito respectiva rea, respeitando as aptides naturais do indivduo. Essas so as vantagens trazidas com a referida inovao.
E o que vem a ser questo agrria?
Essa expresso vaga e ampla no restou conceituada pala Constituio Federal. Nesse sentido, so importantes as concluses trazidas por Andr Ramos Tavares52:
Assim, estariam includas como questes agrrias as controvrsias relacionadas ao domnio e posse da terra e aquelas decorrentes da prtica da atividade agrria e dos negcios com os bens agrrios. J os conflitos fundirios podem ser considerados como aqueles relacionados disputa do solo, seus acessrios naturais e benfeitorias (...) Indica Laranjeira (2000:390), exemplificativamente, algumas causas que seriam agrrias por natureza, com as quais se pode concordar: (i) relativas ao cumprimento ou no da funo social da propriedade rural; (ii) as de poltica agrria; (iii) partilha, diviso, demarcao, parcelamento, desmembramento e loteamento de imveis rurais (iv) arrecadao de imvel rural abandonado; (v) questes decorrentes do imvel rural institudo com bem de famlia.
Espera-se com essas varas especializadas um maior engajamento da Justia, que ela se torne mais justa e eficaz neste tema to importante para toda a sociedade.
Juzes de Paz
Em cada distrito e subdistrito das comarcas do interior e em cada circunscrio do Registro Civil, na comarca da capital, haver um juiz de paz e dois suplentes. O juiz de paz ser competente, nos limites territoriais das respectivas jurisdies para habilitar e celebrar casamentos. Neste sentido, dispe o Artigo 98, II da Constituio Federal:
Art. 98. A Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e os Estados criaro: II justia de paz, remunerada, composta de cidados eleitos pelo voto direto, universal e secreto, com mandato de quatro anos e competncia para,
52
TAVARES, Andr Ramos. Reforma do Judicirio no Ps-88. Saraiva, So Paulo, 2005, p. 151.
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na forma da lei, celebrar casamentos, verificar, de ofcio ou em face de impugnao apresentada, o processo de habilitao e exercer atribuies conciliatrias, sem carter jurisdicional, alm de outras previstas na legislao.
Apesar da Constituio Federal estabelecer eleio para o cargo, no Rio de Janeiro so nomeados pelo governador do Estado, mediante escolha em lista elaborada pelo presidente do Tribunal de Justia, conforme dispe o Artigo 158 do CODJERJ:
Art. 159 O Juiz de Paz ser nomeado pelo Governador do Estado, para servir pelo prazo de quatro anos mediante escolha em lista trplice organizada pelo presidente do Tribunal de Justia.
O exerccio do cargo de juiz de paz constitui servio pblico relevante, assegurar o direito a priso especial em caso de crime comum, at definitivo julgamento e no causa impedimento para o exerccio simultneo de cargo pblico, no sendo, no entanto, computado para qualquer efeito, o tempo de servio prestado nessa funo.
Justias Militares Estaduais
Quanto as Justias Militares Estaduais, prevista no Artigo 125, 3, 4 e 5 da Constituio Federal, iremos estud-las juntamente com a anlise da Justia Militar.
Juizados Especiais
A Constituio Federal, em seu artigo 98, previu a criao dos Juizados Especiais Estaduais, tendo a Lei n 9.099/1995 regulamentado a matria. A estrutura da Lei que regula os Juizados Especiais se assenta em alguns pilares fundamentais: Acessibilidade descentralizao da Justia: expediente noturno; dispensa de assistncia advocatcia nos juizados cveis; dispensa em primeiro grau do pagamento de custas, taxas e despesas; obrigatoriedade de implantao de servios de assistncia judiciria. Operosidade equivalentes jurisdicionais como a conciliao e a arbitragem; juzes leigos; concentrao e informalidade do procedimento; preocupao com os costumes e regras da vida da comunidade; afastamento da exigncia de certeza, priorizando as possibilidades e probabilidades. Utilidade prioridade para a celeridade como forma de atingir a efetividade do processo; oralidade, simplicidade, informalidade e economia procesFGV DIREITO RIO 116
sual; execuo no prprio Juizado; cominao de multa diria para garantir a utilidade da sentena (astreinte). Proporcionalidade possibilidade de citao de pessoa jurdica mediante a entrega de correspondncia em mos de recepcionista (mas a revelia s se produzir se o contrrio no resultar da convico do juiz); sacrifcio do direito de defesa com minimizao de suas consequncias. Os Juizados Especiais so compostos por juzes de direito chamados de juzes togados , conciliadores, juzes leigos e Turmas Recursais. O juiz dirigir o processo com liberdade para determinar as provas a serem produzidas, para apreci-las e para dar especial valor s regras de experincia comum ou tcnica. Os conciliadores e juzes leigos so auxiliares da Justia, recrutados, os primeiros, preferentemente, entre os bacharis em direito, e os segundos, entre advogados com mais de cinco anos de experincia. No mbito do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro foram criadas as funes de juiz leigo e conciliador atravs da alterao legal da Lei 2.556/96. A atividade veio regulamentada na Lei 4.578 de 2005. A primeira seleo dos candidatos ao preenchimento das vagas, inicialmente um total de 50, j foi realizada, sendo permitida somente a inscrio dos alunos da Escola de Magistratura do Rio de Janeiro (EMERJ). Puderam concorrer a uma vaga alunos da EMERJ que estivessem cursando a partir do quarto perodo ou aqueles egressos da escola formados no mximo h um ano. Os novos juzes atuaro nos Juizados Especiais Cveis. Eles iro realizar audincias, conciliaes, proferir sentenas, mas todos os seus atos sero submetidos ao juiz togado. A Ordem dos Advogados do Brasil contestou a constitucionalidade da Lei 4.578 atravs de uma Representao de Inconstitucionalidade. O rgo Especial do TJ, no entanto, julgou, por maioria, improcedente tal ao por entender que a atividade de juiz leigo no se caracteriza como cargo pblico e, portanto, no depende de concurso para ser exercida. Os Juizados Especiais Cveis so responsveis pela conciliao, processo e julgamento das causas cveis de menor complexidade, assim consideradas as causas cujo valor no exceda a quarenta vezes o salrio mnimo; as enumeradas no art. 275, inciso II, do Cdigo de Processo Civil; a ao de despejo para uso prprio e as aes possessrias sobre bens imveis de valor no excedente a quarenta salrios mnimos. Os Juizados Especiais Criminais so competentes para a conciliao, processo e julgamento das infraes penais de menor potencial ofensivo, assim consideradas as contravenes penais e os crimes a que a lei comine pena mxima no superior a dois anos, cumulada ou no com multa, respeitadas as regras de conexo e continncia. O processo perante o juizado especial orientar-se- pelos critrios da oralidade, informalidade, economia processual e celeridade, objetivando, sempre que possvel, a reparao dos danos sofridos pela vtima, a aplicao de pena
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no privativa de liberdade e a conciliao entre as partes. Da sentena proferida pelo juiz no mbito do juizado especial, caber recurso para o prprio juizado a ser dirimido pelas chamadas Turmas Recursais. Prevista no Artigo 41 e 82 da Lei 9.0099/95, a Turma Recursal formada por trs juzes no exerccio do primeiro grau de jurisdio. No se trata, portanto, de um tribunal. Da mesma forma que nos Juizados Especiais Federais j estudados, a regulamentao dos juizados pugna pela conciliao prvia das partes, desejandose, assim, que a demanda no prossiga em seus trmites regulares, antes seja solucionada na audincia de conciliao. Para tanto, valoriza a presena dos conciliadores e dos rbitros, que so os primeiros juzes da causa: examinam previamente o pedido, renem-se com as partes e, se possvel, conseguem a conciliao, que ser posteriormente submetida ao juiz togado. No caso dos Juizados Especiais Criminais, verificada a ocorrncia de infrao penal de menor potencial ofensivo pela autoridade policial, um simples termo circunstanciado substitui o inqurito policial, garantindo-se, assim, o exerccio do princpio da oralidade. Juntamente com a autuao sumria, deve a autoridade policial encaminhar o autor do fato e o ofendido ao juizado, cumprindo-lhe, ainda, diligenciar no sentido da realizao dos exames periciais necessrios. Caso no seja possvel a realizao imediata da audincia preliminar, o juiz designa outra data, saindo as partes intimadas. A composio nos Juizados Criminais pode operar-se por meio da composio dos danos, em que o autor da infrao supre o prejuzo patrimonial por ele causado vtima, e da transao, proposta do Ministrio Pblico de aceitao pelo autuado de pena no privativa de liberdade. possvel ainda que no momento do oferecimento da denncia oral pelo Ministrio Pblico seja feita a proposta de suspenso condicional do processo, pelo qual o acusado ficar submetido a um perodo de prova por dois a quatro anos. Pelo exposto, induvidosamente, so duas as funes principais desempenhadas pelos Juizados Especiais Cveis e Criminais. A primeira relativa ao acesso ao Poder Judicirio; a segunda , consequentemente, a de reverter o descrdito na Justia ocasionado pela reconhecida morosidade no andamento dos processos. Recentemente foi sancionada pelo Presidente da Repblica a Lei denominada de Maria da Penha, elaborada tendo como principal objetivo evitar a banalizao da violncia cometida contra as mulheres, o que sem sombra de dvidas bastante salutar. A Lei 11.340, de agosto de 2006 criou mecanismos para coibir a violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos do 8o do art. 226 da Constituio Federal, da Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra as Mulheres e da Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher. De acordo com o artigo 14, deve haver a criao de Juzos especializados, denominados de Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a
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Mulher. Os Juizados, rgos da Justia Ordinria com competncia cvel e criminal, podero ser criados pela Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e pelos Estados, para o processo, o julgamento e a execuo das causas decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher. Enquanto no estruturados os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher, as varas criminais acumularo as competncias cvel e criminal para conhecer e julgar as causas decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher. No Estado do Rio de Janeiro, a Resoluo 23/2006 do TJRJ alterou a denominao dos Juizados Especiais Criminais para Juizados da Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher e Especiais Criminais, incluindo em sua competncia o processo e o julgamento dos fatos a que se refere a Lei n 11.340/06. Da mesma forma ocorreu com os Juizados Especiais Adjuntos Criminais, que passaram a ser denominados Juizados da Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher e Especiais Adjuntos Criminais, mantendo, contudo, sua vinculao aos rgos ao qual estavam subordinados. Em atendimento ao disposto na Lei 11.340/2006, o Tribunal de Justia Estadual j criou nove Juizados de Violncia Domstica, cinco na Comarca da Capital, um na Comarca de Nova Iguau, um na Comarca de Niteri, um na Comarca de Duque de Caxias e outro na Comarca de So Gonalo.
CASO DE SEDIMENTAO Sentena prolatada em sede de Juizados Especiais (Lei n 9.099/1995). O sucumbente impetra uma Apelao perante o Tribunal de Justia do Rio de Janeiro. Pergunta-se: est correta a impetrao deste recurso perante o Tribunal de Justia? Em caso negativo, qual seria o recurso correto? Para onde deveria ser endereado? E da deciso proferida no julgamento deste recurso? Cabvel a impetrao de outros recursos? Quais? E para onde devero ser endereados?
QUESTES ACERCA DA MATRIA 01. Quanto organizao do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro/ TJERJ, correto afirmar que: (Concurso para Tcnico Administrativo do Ministrio Pblico do Estado do Rio de Janeiro maro de 2007)
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(a) A competncia do TJERJ encontra-se definida na Constituio do Estado, conforme os princpios estabelecidos na Constituio Federal de observncia obrigatria pelo constituinte estadual; (b) A Constituio Federal instituiu os Tribunais estaduais, elencando suas competncias e estrutura organizacional; (c) A competncia do TJERJ encontra-se detalhada na Constituio Federal, sendo a lei de organizao judiciria de iniciativa privativa do Presidente do Tribunal de Justia do Estado; (d) Cabe aos Estados a instituio de representao de inconstitucionalidade de leis ou atos normativos estaduais em face da Constituio Federal; (e) Cabe aos Estados a instituio de representao de inconstitucionalidade de leis ou atos normativos estaduais e municipais em face da Constituio Federal. 02. Relativamente Clusula de Reserva de Plenrio, assinale a alternativa correta: (Ministrio Pblico do Estado de So Paulo 85 concurso) (a) Toda demanda que suscite questo constitucional deve ser apreciada, originalmente, pelo Supremo Tribunal Federal, em sesso plenria, sob pena de nulidade de julgamento. (b) Toda demanda que suscite questo constitucional deve ser apreciada, originalmente,pelo Supremo Tribunal Federal, que, somente pelo voto de 2/3 (dois teros) de seus membros poder declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico. (c) Compete ao Supremo Tribunal Federal, privativamente, tanto em suas aes originrias, quanto no exerccio de sua competncia recursal, declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo pelo voto da maioria de seus ministros. (d) Somente pelo voto de 2/3 de seus membros podero os Tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, sob pena de nulidade do julgamento. (e) Somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo rgo especial podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico. 03. A respeito dos rgos judicirios de segunda instncia, assinale a opo correta com base no CODJERJ. (XL Concurso para Analista Judicirio do TJRJ 2008)
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(a) O TJRJ compe-se de 150 desembargadores e tem como rgos julgadores as Cmaras Isoladas, a Seo Criminal, o Conselho da Magistratura e o rgo Especial. (b) O TJRJ presidido por um dos seus membros e ter trs vice-presidentes, alm do corregedor-geral da justia. Concorrero eleio para os referidos cargos os membros efetivos do TJRJ, sendo facultativa a aceitao do cargo. (c) O rgo Especial do TJRJ constitudo de 25 membros, dele fazendo parte o presidente, os vice-presidentes e o corregedor-geral da justia, provendo-se metade das vagas por antiguidade, em ordem decrescente, e a outra metade por eleio pelo Tribunal Pleno, respeitada a representao de advogados e membros do Ministrio Pblico, inadmitida a recusa do encargo. (d) O chefe do Poder Judicirio do Rio de Janeiro o presidente do TJRJ, a quem compete dirigir os trabalhos do tribunal, presidir as eleies para os cargos de direo e as sesses do rgo Especial do TJRJ e do Conselho da Magistratura e distribuir, em audincia pblica, na forma da lei processual, os feitos de natureza cvel. (e) Sero presididos pelo presidente do TJRJ os processos instaurados contra juzes, mediante determinao do Conselho da Magistratura, funcionando como escrivo o diretor-geral da Secretaria da Corregedoria.
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AULA 8: JUSTIAS ESPECIAIS INDIVIDUALIZADAS
1) JUSTIA MILITAR A Justia Militar tambm conhecida como Justia Castrense, em virtude do termo latino castrum (uma fortificao que servia de acampamento militar romano, tido como antecessor dos castelos medievais). Como j estudado, uma Justia especializada, administrada pela Unio, ao lado da Justia do Trabalho e da Justia Eleitoral. Sua competncia vem expressamente definida na Constituio Federal, nos artigos 122 a 124 e 125, pargrafo nico, alm da Lei n 8457, de 1992, que organiza a Justia Militar da Unio e regula o funcionamento de seus servios auxiliares. A Justia Militar da Unio tem como rgos de sua composio o Superior Tribunal Militar, a Auditoria de Correio, o Conselho de Justia, os JuzesAuditores e os Juzes-Auditores Substitutos. Para efeito de administrao da Justia Militar, o territrio nacional dividido em Circunscries Judicirias Militares. Atualmente so 12 Circunscries e cada Circunscrio possui uma ou mais Auditorias da Justia Militar:
Circunscrio da Justia Militar 1 Estados do Rio de Janeiro e Esprito Santo 2 Estado de So Paulo 3 Estado do Rio Grande do Sul 4 Estado de Minas Gerais 5 Estados do Paran e Santa Catarina 6 Estados da Bahia e Sergipe 7 Estados de Pernambuco, Rio Grande do Norte, Paraba e Alagoas 8 Estados do Par, Amap e Maranho 9 Estados do Mato Grosso do Sul e Mato Grosso 10 Estados do Cear e Piau 11 Distrito Federal e Estados de Gois e Tocantins 12 Estados do Amazonas, Acre, Roraima e Rondnia Nmero de Auditorias 4 2 3 1 1 1 1 1 1 1 2 1
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As Auditorias so competentes para conhecer os feitos relativos Marinha, Exrcito e Aeronutica. Cada Auditoria tem um juiz-auditor e um juizauditor Substituto. Ambos so juzes togados, integrantes da Magistratura Militar, tendo nela ingressado aps regular aprovao em concurso pblico de provas e ttulos. O ingresso na carreira se d no cargo de juiz-auditor substituto, e, por meio de promoo, chega-se ao cargo de juiz-auditor. A competncia dos juzesauditores vem definida no Artigo 30 da Lei n 8457/1992:
I decidir sobre recebimento de denncia, pedido de arquivamento, de devoluo de inqurito e representao; II relaxar, quando ilegal, em despacho fundamentado, a priso que lhe for comunicada por autoridade encarregada de investigaes policiais; III manter ou relaxar priso em flagrante, decretar, revogar e restabelecer a priso preventiva de indiciado, mediante despacho fundamentado em qualquer caso; IV requisitar de autoridades civis e militares as providncias necessrias ao andamento do feito e esclarecimento do fato; V determinar a realizao de exames, percias, diligncias e nomear peritos; VI formular ao ru, ofendido ou testemunha suas perguntas e as requeridas pelos demais juzes, bem como as requeridas pelas partes para serem respondidas por ofendido ou testemunha; VII relatar os processos nos Conselhos de Justia e redigir, no prazo de oito dias, as sentenas e decises; VIII proceder ao sorteio dos conselhos, observado o disposto nos arts. 20 e 21 desta lei; IX expedir alvar de soltura e mandados; X decidir sobre o recebimento de recursos interpostos; XI executar as sentenas, inclusive as proferidas em processo originrio do Superior Tribunal Militar, na hiptese prevista no 3 do art. 9 desta lei; XII renovar, de seis em seis meses, diligncias junto s autoridades competentes, para captura de condenado; XIII comunicar, autoridade a que estiver subordinado o acusado, as decises a ele relativas; XIV decidir sobre livramento condicional; XV revogar o benefcio da suspenso condicional da pena; XVI remeter Corregedoria da Justia Militar, no prazo de dez dias, os autos de inquritos arquivados e processos julgados, quando no interpostos recursos;
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XVII encaminhar relatrio ao Presidente do Tribunal, at o dia trinta de janeiro, dos trabalhos da Auditoria, relativos ao ano anterior; XVIII instaurar procedimento administrativo quando tiver cincia de irregularidade praticada por servidor que lhe subordinado; XIX aplicar penas disciplinares aos servidores que lhe so subordinados; XX dar posse, conceder licenas, frias e salrio-famlia aos servidores da Auditoria; XXI autorizar, na forma da lei, o pagamento de auxlio-funeral de magistrado e dos servidores lotados na Auditoria; XXII distribuir alternadamente, entre si e o Juiz-Auditor Substituto e, quando houver, o Substituto de Auditor estvel, os efeitos aforados na Auditoria, obedecida a ordem de entrada; XXIII cumprir as normas legais relativas s gestes administrativa, financeira e oramentria e ao controle de material; XXIV praticar os demais atos que lhe forem atribudos em lei.
Apesar do vasto rol de competncias, no so responsveis pelo julgamento dos crimes militares isoladamente. O primeiro grau de jurisdio da Justia Militar, fugindo tradio do Poder Judicirio, um rgo colegiado. Trata-se do Conselho de Justia, composto pelo Conselho Especial de Justia e pelo Conselho Permanente de Justia. So eles responsveis pelo processo e julgamento dos casos de competncia da Justia Militar da Unio, os crimes militares definidos em lei. Em recente julgado, assim decidiu o Superior Tribunal de Justia: CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. CONSTITUCIONAL E PENAL MILITAR. CORRELAO DA CONDUTA COM TIPOS PREVISTOS NO CDIGO PENAL MILITAR. AUTORES MILITARES E VTIMA BOMBEIRO MILITAR. COMPETNCIA DA JUSTIA MILITAR. Os delitos previstos na denncia, tipificados nos artigos 129, caput, 147 e 331, do Cdigo Penal, possuem equivalncia nos artigos 209, caput, 233 e 299 do Cdigo Penal Militar, como exige o art. 124 da CF/88 para os processos de competncia da Justia Castrense. A qualificao como crime militar encontra guarida na combinao do previsto na alnea a do inciso II, do art. 9, do CPM, que considera crime militar em tempo de paz, aquele que tiver sido, em tese, praticado por militar em situao de atividade ou assemelhado, contra militar na mesma situao ou assemelhado, com a definio de bombeiro como militar do art. 42 da CF/88. Conflito conhecido para declarar competente a Justia Militar da Unio para processar e julgar o feito.
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(Conflito de competncia n. 62.095-RJ (2006/0008902-0), Ministro Relator Paulo Medina, julgado em 14 de maro de 2007, DJ em 02/04/2007) Em outro processo, tendo como acusado e vtima agentes militares, assim decidiu o STJ o conito de competncia entre a Justia Comum e a Militar: PROCESSO PENAL. HOMICDIO CULPOSO. POLICIAL MILITAR. VECULO PARTICULAR. ACIDENTE DE TRNSITO FORA DO PERODO DE CASERNA. COMPETNCIA DA JUSTIA COMUM. 1. Cabe Justia Comum Estadual julgar homicdio decorrente de acidente automobilstico em que o acusado e a vtima, embora agentes militares, no se encontravam em exerccio militar. 2. Ademais, diante de atividade de natureza individual e particular no se h por correto cogitar-se de atividade militar ratione materiae.(Precedentes). 3. Conflito conhecido para declarar competente o Juzo de Direto do Foro Distrital de Ipu, da Comarca de So Joaquim da Barra, SP. (Conflito de competncia 26986 (1999/0070357-0), Ministro Relator Thereza de Assis Moura, julgado em 14 de maro de 2007, DJ em 26/03/2007, p. 192)
E O QUE SO CRIMES MILITARES? Os crimes julgados pela Justia Militar da Unio esto definidos no Cdigo Penal Militar. De forma geral, em tempos de paz, eles podem ser definidos da seguinte forma: crimes militares contra o servio militar e contra o dever militar; crimes contra autoridade ou disciplina militar; crimes contra militares; crimes contra a administrao e contra o patrimnio militar; crimes cometidos em locais sob a administrao militar; crimes contra a segurana externa do pas.
Com os crescentes ndices de criminalidade, o perfil dos crimes julgados pela Justia Militar da Unio foi ampliado. Antes, os casos de desero, por exemplo, eram os mais comuns. Atualmente, frequente a tramitao, nas instncias da Justia Militar da Unio, de crimes como trfico e uso de drogas, roubo de armas e estelionato, dentre outros.
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Em recente deciso, datada de 23 de outubro de 2007, o Supremo Tribunal Federal assim se manifestou a respeito da especialidade da legislao penal militar e da justia castrense:
EMENTA: HABEAS CORPUS. PENAL MILITAR E PROCESSUAL PENAL. CRIME DE PORTE DE SUBSTNCIA ENTORPECENTE PARA USO PRPRIO PREVISTO NA LEI N. 11.343/06: LEI MAIS BENFICA: NOAPLICAO EM LUGAR SUJEITO ADMINISTRAO MILITAR. ART. 290 DO CDIGO PENAL MILITAR. PRECEDENTES. PRINCPIO DA ESPECIALIDADE. PRECEDENTES. HABEAS CORPUS INDEFERIDO. 1. O art. 290 do Cdigo Penal Militar no sofreu alterao pela supervenincia da Lei n. 11.343/06, por no ser o critrio adotado, na espcie, o da retroatividade da lei penal mais benfica, mas, sim, o da especialidade. O fundamento constitucional do crime militar o art. 124, pargrafo nico, da Constituio da Repblica: tratamento diferenciado do crime militar de posse de entorpecente, definido no art. 290 do Cdigo Penal Militar. 2. Jurisprudncia predominante do Supremo Tribunal Federal reverencia a especialidade da legislao penal militar e da justia castrense, sem a submisso legislao penal comum do crime militar devidamente caracterizado. Precedentes. 3. Habeas corpus indeferido. (HC92462 / RS RIO GRANDE DO SUL. HABEAS CORPUS. Relator(a): Min. CRMEN LCIA. Julgamento: 23/10/2007. rgo Julgador: Primeira Turma)
O Conselho Especial de Justia competente para o julgamento dos oficiais53, sendo composto por um juiz-auditor, quatro juzes militares (leigos), sob a presidncia de um oficial-general ou oficial-superior. Os juzes militares so escolhidos por sorteio dentre militares de posto superior ao do acusado, por respeito a hierarquia militar, prevista no Artigo 14 da Lei n 6880/1980.
Art. 14. A hierarquia e a disciplina so a base institucional das Foras Armadas. A autoridade e a responsabilidade crescem com o grau hierrquico. 1 A hierarquia militar a ordenao da autoridade, em nveis diferentes, dentro da estrutura das Foras Armadas. A ordenao se faz por postos ou graduaes; dentro de um mesmo posto ou graduao se faz pela antiguidade no posto ou na graduao. O respeito hierarquia consubstanciado no esprito de acatamento sequncia de autoridade.
Este conselho constitudo especialmente para cada processo, dissolvendo-se aps a concluso dos trabalhos. O Conselho Permanente de Justia competente para o julgamento dos praas, sendo composto por um juiz-auditor, um oficial superior que ser o presidente, e trs oficiais de posto at o capito-tenente ou capito. Este
53
A exceo feita a essa regra se refere aos oficiais generais, cujo processo e julgamento compete, originariamente, ao Superior Tribunal Militar, conforme dispe o artigo 6, I, a, Lei 8457/92.
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conselho constitudo para funcionar durante trs meses, coincidindo com o trimestre do ano civil. Esses dois conselhos podem se instalar e funcionar apenas com a maioria de seus integrantes, sendo indispensvel somente a presena do juiz auditor e do presidente. De suas decises caber recurso ao Superior Tribunal Militar. Na primeira instncia podemos encontrar ainda a Auditoria de Correio. Trata-se de um rgo de fiscalizao e orientao judicirio-administrativa, composto por um juiz-auditor corregedor, um diretor de secretaria e auxiliares que trabalham com o objetivo de uniformizar procedimentos e corrigir eventuais equvocos cometidos nas auditorias militares.
Superior Tribunal Militar
rgo de segundo grau de jurisdio, o Superior Tribunal de Justia tem sede na Capital Federal e jurisdio em todo o territrio nacional. composto por 15 (quinze) ministros: 3 (trs) oficiais-generais da Marinha; 4 (quatro) oficiais-generais do Exrcito; 3 (trs) oficiais-generais da Aeronutica 5 (cinco) civis, sendo 3 (trs) advogados (de notrio saber jurdico e conduta ilibada, com mais de 10 anos de efetiva atividade profissional) e 2 (dois) por escolha paritria, dentre juzes-auditores e membros do Ministrio Pblico Militar.
So todos nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovada a indicao pelo Senado Federal. A escolha do presidente livre, no estando ele limitado a qualquer lista trplice ou sxtupla. O Superior Tribunal Militar tem competncia originria e recursal. Sua competncia originria veio definida no artigo 6, I da Lei 8457/92:
I processar e julgar originariamente: a) os oficiais generais das Foras Armadas, nos crimes militares definidos em lei; b) revogado; c) os pedidos de habeas corpus e habeas data, nos casos permitidos em lei; d) o mandado de segurana contra seus atos, os do Presidente do Tribunal e de outras autoridades da Justia Militar; e) a reviso dos processos findos na Justia Militar; f ) a reclamao para preservar a integridade da competncia ou assegurar a autoridade de seu julgado;
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g) os procedimentos administrativos para decretao da perda do cargo e da disponibilidade de seus membros e demais magistrados da Justia Militar, bem como para remoo, por motivo de interesse pblico, destes ltimos, observado o Estatuto da Magistratura; h) a representao para decretao de indignidade de oficial ou sua incompatibilidade para com o oficialato; i) a representao formulada pelo Ministrio Pblico Militar, Conselho de Justia, Juiz-Auditor e advogado, no interesse da Justia Militar;
J a competncia recursal do Superior Tribunal Militar est fixada no artigo 6, II da Lei 8457/1992:
II julgar: a) os embargos apostos s suas decises; b) os pedidos de correio parcial; c) as apelaes e os recursos de decises dos juzes de primeiro grau; d) os incidentes processuais previstos em lei; e) os agravos regimentais e recursos contra despacho de relator, previstos em lei processual militar ou no regimento interno; f ) os feitos originrios dos Conselhos de Justificao; g) os conflitos de competncia entre Conselhos de Justia, entre Juzes-Auditores, ou entre estes e aqueles, bem como os de atribuio entre autoridades administrativa e judiciria militares; h) os pedidos de desaforamento; i) as questes administrativas e recursos interpostos contra atos administrativos praticados pelo Presidente do Tribunal; j) os recursos de penas disciplinares aplicadas pelo Presidente do Tribunal, Corregedor da Justia Militar e Juiz-Auditor;
Eventual recurso ordinrio ou extraordinrio de deciso proferida nas causas de competncia originria ser da competncia do Supremo Tribunal Federal se ocorrerem as hipteses dos incisos II e III do Artigo 102 da Constituio Federal. Eventualmente, ser competente ainda a Justia Militar da Unio para julgar civis. Isso ocorrer nos casos de cometimento de crimes contra o patrimnio e contra a administrao militar e crimes contra militares no exerccio de funes militares.
JUSTIA MILITAR ESTADUAL
Ao lado da Justia Militar da Unio, a Constituio Federal prev a possibilidade de criao da Justia Militar Estadual. possvel a criao por meio
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de lei estadual ordinria, mediante proposta de iniciativa privada do Tribunal de Justia Estadual. A Justia Militar Estadual formada por juzes de direito e conselhos de Justia, no primeiro grau de jurisdio, sendo o Tribunal de Justia Estadual seu rgo de segundo grau. Nos estados em que o efetivo militar seja superior a 20 mil integrantes, possvel a criao do Tribunal de Justia Militar, o segundo grau de jurisdio. Compete aos juzes de direito no primeiro grau de jurisdio julgar, singularmente, os crimes militares cometidos contra civis e as aes judiciais contra atos disciplinares militares. Ao Conselho de Justia, sob a presidncia do juiz de direito, compete processar e julgar os demais crimes militares. So dois os critrios, portanto: ratione materiae ocorrncia de crime militar, ou seja, os assim definidos de forma concentrada no Cdigo Penal Militar; ratione causae qualidade do agente, que dever ser policial militar ou bombeiro. o que j decidiu o Supremo Tribunal Federal:
EMENTA: HABEAS CORPUS CRIME COMETIDO POR CIVIL CONTRA O PATRIMNIO DA POLICIA MILITAR DO ESTADO INCOMPETENCIA ABSOLUTA DA JUSTIA MILITAR ESTADUAL (CF, ART 125, PAR. 4.). PRINCPIO DO JUIZ NATURAL NULIDADE DOS ATOS DECISORIOS PROFERIDOS PELA JUSTIA MILITAR DO ESTADO PEDIDO DEFERIDO. A Justia Militar estadual no dispe de competncia penal para processar e julgar civil que tenha sido denunciado pela pratica de crime contra a Policia Militar do Estado. Qualquer tentativa de submeter os rus civis a procedimentos penais-persecutrios instaurados perante rgos da Justia Militar estadual representa, no contexto de nosso sistema jurdico, clara violao ao princpio constitucional do juiz natural (CF, art. 5., LIII). A Constituio Federal, ao definir a competncia penal da Justia Militar dos Estados-membros, delimitou o mbito de incidncia do seu exerccio, impondo, para efeito de sua configurao, o concurso necessrio de dois requisitos: um, de ordem objetiva (a pratica de crime militar definido em lei) e outro, de ndole subjetiva (a qualificao do agente como policial militar ou como bombeiro militar). A competncia constitucional da Justia Militar estadual, portanto, sendo de direito estrito, estende-se, to-somente, aos integrantes da Policia Militar ou dos Corpos de Bombeiros Militares que hajam cometido delito de natureza militar54.
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Hbeas Corpus n. 70604-SP, rel. Min. Celso de Mello, j. 10.05.1994, DJ 01.07.1994.
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Assim, no competente a Justia Militar Estadual para julgar crimes comuns, ainda que praticado por militar estadual. Cabe ressaltar que no s porque um militar praticou um crime comum que este vai se transformar automaticamente em crime militar. Crimes militares so somente aqueles definidos no Cdigo Penal Militar. Exemplo disso o crime de abuso de autoridade que, por no estar previsto no Cdigo Penal Militar, ainda quando praticado por militar, ser julgado na Justia comum. o que dispe a Smula 192 do STJ Compete Justia Comum processar e julgar militar por crime de abuso de autoridade, ainda que praticado em servio. Tambm no competente a Justia Militar Estadual para julgar crimes praticados por civil. A Justia Militar Estadual s julga policial militar e bombeiro militar. Para finalizar o estudo sobre a Justia Militar, devemos nos ater a uma ltima questo. Por que rgo judicial sero julgados os crimes dolosos contra a vida previstos no Cdigo Penal Militar (homicdio, instigao, induzimento ou auxlio ao suicdio e genocdio)? Muita dvida j surgiu em torno do tema. Compete ao Jri ou Justia Castrense? A Emenda Constitucional 45 de 2004 constitucionalizou a questo. No Artigo 125, 4, ao tratar da Justia Militar Estadual, ressalvou a competncia do jri, pelo que, hoje, crime doloso contra a vida praticado por militar contra civil deve ser julgado pelo jri. No tem a Justia Militar Estadual competncia para processar e julgar tais crimes. Quanto a Justia Militar da Unio, como a Constituio Federal no fez a mesma ressalva, aplica-se a Lei n 9299/1996, cuja constitucionalidade j foi atestada pelo Supremo Tribunal Federal55 e que de igual forma excluiu da Justia Castrense Federal a competncia para julgar tais crimes. A questo, portanto, se encontra uniformizada tanto na Justia Militar Estadual, quanto da Unio, no tendo a Justia Militar competncia para julgar crimes dolosos contra a vida. O quadro abaixo elucidativo:
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Recurso Extraordinrio n. 260.404MG, rel. Min. Moreira Alves, j. 22.03.2001.
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JUSTIA MILITAR DA UNIO Processa e julga os integrantes das Foras Armadas (Marinha, Exrcito e Aeronutica) acusados de crime militar, definido no Cdigo Penal Militar. Diferentemente da Justia Militar Estadual, a Justia Militar da Unio pode julgar civis em casos especiais. O Superior Tribunal Militar, a mais alta corte da Justia Militar, compe-se de 15 ministros vitalcios, nomeados pelo presidente da Repblica, depois de aprovada a indicao pelo Senado Federal. Trs dos indicados dever ser oficiais-generais da Marinha, quatro, do Exrcito, e trs, da Aeronutica, todos da ativa e do posto mais elevado da carreira. Os outros cinco indicados devem ser civis, 3 advogados e os outros 2, de forma paritria, dentre Juzes-Auditores e membros do Ministrio Pblico Militar.
JUSTIA MILITAR ESTADUAL Processa e julga os crimes militares e as aes judiciais contra atos disciplinares praticados pelos oficiais e praas da Polcia Militar e do Corpo de Bombeiros, bem como os crimes cometidos por militares da reserva e reformados, nos casos especificados na legislao penal militar. Juzes de Direito, com exerccio nas varas da Justia Militar e nos Conselhos de Justia (primeiro grau de jurisdio). Na segunda instncia, composto pelos Tribunais de Justia Estaduais ou pelos Tribunais de Justia Militar, no caso dos estados em que o efetivo militar seja superior a 20 mil.
COMPETNCIA
COMPOSIO
CASO DE SEDIMENTAO: No dia 05 de abril de 2006, Jos, que voltava para casa aps um dia de trabalho, foi abordado por um desconhecido na estao de trem, que lhe ofereceu fios e cabos eltricos a um preo bem convidativo, cerca de R$ 20,00. Jos, sabendo do alto valor que aquele objeto possui no mercado, sem qualquer questionamento sobre a procedncia da res, aceitou a oferta e ento comprou os cabos acondicionados numa sacola plstica. Momentos depois, quando j chegava em casa, policiais militares, sob fundada suspeita, revistaram Jos e lograram xito na apreenso da res e na priso em flagrante de Jos. No caso, os fios e cabos eltricos pertenciam a estabelecimento militar da Unio, configurando-se o crime de receptao culposa: art. 255 do Cdigo Penal Militar. Jos agiu culposamente, ao desrespeitar o dever objetivo de
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cuidado, coincidentemente com a presente suspeita de que a coisa no podia ter origem lcita. Pergunta-se: A quem compete, portanto, o julgamento de Jos?
2) JUSTIA DO TRABALHO Prevista nos artigos 111 a 117 da Constituio Federal, com certeza este foi o ramo do Judicirio que mais profundamente sofreu alteraes com a Emenda Constitucional 45 Reforma do Judicirio no s no que tange sua composio mas tambm sua competncia. So rgos da Justia Trabalhista: o Tribunal Superior do Trabalho; os Tribunais Regionais do Trabalho e os Juzes do Trabalho. uma das Justias especializadas, ao lado da Justia Militar e da Justia Eleitoral, sendo sua competncia expressamente prevista na Constituio Federal. Antes de iniciarmos o estudo de cada rgo em separado, importante ressaltar que a Emenda Constitucional n 24, de 9 de dezembro de 1999, extinguiu a participao de juzes classistas na Justia Trabalhista em todas as instncias. No h mais juzes classistas no Tribunal Superior do Trabalho ou no Tribunal Regional do Trabalho. No primeiro grau de jurisdio, o rgo colegiado denominado Junta de Conciliao e Julgamento, transformou-se em Vara do Trabalho, cuja jurisdio exercida por um s juiz singular.
TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO
O Tribunal Superior do Trabalho o rgo de cpula da Justia do Trabalho. Em sua composio esto 27 Ministros escolhidos da seguinte forma:
Art. 111-A. O Tribunal Superior do Trabalho compor-sede vinte e sete Ministros, escolhidos dentre brasileiros com mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos, nomeados pelo Presidente da Repblica aps aprovao pela maioria absoluta do Senado Federal, sendo: I um quinto dentre advogados com mais de dez anos de efetiva atividade profissional e membros do Ministrio Pblico do Trabalho com mais de dez anos de efetivo exerccio, observado o disposto no art. 94; II os demais dentre juzes dos Tribunais Regionais do Trabalho, oriundos da magistratura da carreira, indicados pelo prprio Tribunal Superior.
Aplica-se ao Tribunal Superior do Trabalho, como visto, a regra do quinto constitucional, em respeito ao mandamento do Artigo 94 da Constituio. O diferencial aqui que em relao aos membros oriundos da magistratura
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de carreira, a Constituio Federal no faz meno a lista trplice, sendo a indicao feita diretamente pelo Tribunal Superior do Trabalho ao Senado Federal. A nomeao dos membros se dar pelo presidente da Repblica, aps aprovao pela maioria do Senado Federal. Funcionaro junto ao Tribunal Superior do Trabalho a Escola de Formao e Aperfeioamento da Magistratura do Trabalho, cabendo-lhe regulamentar os cursos oficiais para o ingresso e promoo da carreira, e o Conselho Superior da Justia do Trabalho, cabendo-lhe exercer a superviso administrativa, oramentria, financeira e patrimonial da Justia Trabalhista em primeiro e segundo graus, como rgo central do sistema, cujas decises tero efeito vinculante. Em sua forma organizacional, o Tribunal Superior do Trabalho est dividido em:
RGO PLENRIO COMPOSIO Totalidade dos Ministros do TST, ou seja, 27 Ministros. 11 Ministros mais antigos do Tribunal. RGO ESPECIAL COMPETNCIA Dar posse direo do Tribunal e dar posse aos Ministros do Tribunal. Questes administrativas, arguies de inconstitucionalidade, mandados de segurana contra ato de Ministro do Tribunal e contra ato do Presidente do TRT. Julgam dissdios coletivos, embargos infringentes, recurso ordinrio, agravo de instrumento em recurso ordinrio, agravo regimental, mandado de segurana e recurso ordinrio em mandado de segurana, todos decorrentes de dissdios coletivos. Julgamento de embargos de divergncia e agravo regimental em embargos.
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9 Ministros, dentre o presidente, o vice-presidente, o corregedor e os seis ministros mais antigos do Tribunal.
SBDI I
11 ministros, dentre o presidente, o vice-presidente, o corregedor e 8 ministros integrantes das turmas. Quorum de sete ministros para funcionar. 9 ministros, dentre presidente, vice-presidente, corregedor e cinco integrantes de turmas.Quorum de cinco ministros para funcionar
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Aes rescisrias; mandados de segurana; agravos regimentais em aes rescisrias e em mandado de segurana; recursos ordinrios em agravos regimentais e mandados de segurana; agravos de instrumento em recursos ordinrios e em agravos regimentais e mandados de segurana; conflitos de competncia.
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TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO
Previsto no Artigo 115 da Constituio Federal, o Tribunal Regional do Trabalho rgo de segundo grau de jurisdio da Justia Trabalhista. Sua composio est prevista no Artigo 115 da seguinte forma:
Art. 115. Os Tribunais Regionais do Trabalho compem-se de, no mnimo, sete juzes, recrutados, quando possvel, na respectiva regio, e nomeados pelo Presidente da Repblica dentre brasileiros com mais de trinta e menos de sessenta e cinco anos, sendo: I um quinto dentre advogados com mais de dez anos de efetiva atividade profissional e membros do Ministrio Pblico do Trabalho com mais de dez anos de efetivo exerccio, observado o disposto no art. 94; II os demais, mediante promoo de juzes do trabalho por antiguidade e merecimento, alternadamente.
Aplica-se aos Tribunais Regionais do Trabalho, como visto, a regra do quinto constitucional, em respeito ao mandamento do Artigo 94 da Constituio. Duas importantes inovaes prometem conferir Justia do Trabalho a celeridade e eficincia to almejadas: a Justia Itinerante (Art. 115, 1) e a possibilidade de funcionar descentralizadamente por meio de Cmaras Regionais (Art. 115, 2), ambas j estudadas na primeira aula de nosso curso. Os Tribunais Regionais do Trabalho funcionam em Plenrio ou divididos em Turmas e Grupos de Turmas, dependendo exclusivamente do seu tamanho e das disposies do seu Regimento Interno. O Tribunal Regional do Trabalho do Rio de Janeiro, por exemplo, est dividido em: Plenrio (todos os desembargadores); rgo Especial (13 desembargadores); Sees so duas: uma seo especializada pelos dissdios coletivos e a outra seo especializada pelos dissdios individuais; e nove Turmas. Funciona junto ao Tribunal Regional do Trabalho do Rio de Janeiro, ainda, a Escola de Magistratura da Justia do Trabalho no Estado do Rio de Janeiro EMATRA-RJ com as finalidades de preparao, formao, aperfeioamento e especializao dos magistrados do trabalho. Hoje, no Brasil, existem 24 Tribunais Regionais do Trabalho, sendo o maior, em nmero de juzes, o de So Paulo, com 64 magistrados. S Amap, Roraima, Acre e Tocantins no possuem ainda Tribunal Regional em sua rea territorial, pertencendo a tribunais situados em outros Estados.
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JUZES DO TRABALHO
O primeiro grau de jurisdio da Justia do Trabalho composta por juzes trabalhistas que ingressam na carreira mediante aprovao em concurso pblico de provas e ttulos. Ingressam como juzes do trabalho substitutos e, por meio de promoo, por merecimento ou antiguidade, alternadamente, chegam a juzes do trabalho. H ainda a possibilidade do jurisdicionado, domiciliado em comarca no abrangida pela Justia do Trabalho, ingressar em juzo junto Justia Estadual Comum, cujo juiz de direito ter competncia para julgar a causa, com recurso para o respectivo Tribunal Regional do Trabalho da Regio56. Trata-se de um grande incentivo e implemento do acesso Justia na rea trabalhista.
COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO
A competncia da Justia do Trabalho veio enumerada no Artigo 114 da Constituio Federal, que trazemos colao:
Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar: I as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; II as aes que envolvam exerccio do direito de greve; III as aes sobre representao sindical, entre sindicatos, entre sindicatos e trabalhadores, e entre sindicatos e empregadores; IV os mandados de segurana, habeas corpus e habeas data, quando o ato questionado envolver matria sujeita sua jurisdio; V os conflitos de competncia entre rgos com jurisdio trabalhista, ressalvado o disposto no art. 102, I, o; VI as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho; VII as aes relativas s penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos rgos de fiscalizao das relaes de trabalho; VIII a execuo, de ofcio, das contribuies sociais previstas no art. 195, I, a, e II, e seus acrscimos legais, decorrentes das sentenas que proferir; IX outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, na forma da lei.
No que se refere ao inciso I do Artigo 114 supra descrito, cabe mencionar que o Supremo Tribunal Federal, conforme noticiado no Informativo 422, conferiu interpretao conforme Constituio para suspender da competncia da Justia do Trabalho a apreciao de causas instauradas entre o Poder
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Art. 112. A lei criar varas da Justia do Trabalho, podendo, nas comarcas no abrangidas por sua jurisdio, atribu-la aos juzes de direito, com recurso para o respectivo Tribunal Regional do Trabalho.
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Pblico e os servidores a ele vinculados por tpica relao de ordem estatutria ou de carter jurdico-administrativo. J no que se refere ao inciso VI do mesmo Artigo, cabe ressaltar que a partir da Emenda Constitucional n 45, de 30 de dezembro de 2004, as aes de indenizao, inclusive por dano moral, com base em acidente de trabalho, proposta por empregado contra (ex)empregador, so da competncia da Justia do Trabalho, conforme deciso do STF no CC 7204/MG57. Cumpre-nos trazer colao, recente julgado do Superior Tribunal de Justia a respeito de conflito de competncia entre a Justia do Trabalho e a Justia Estadual Comum (Vara Empresarial):
Justia Empresarial do Rio de Janeiro competente para julgar as questes da falncia da Varig Em deciso unnime, a Segunda Seo do Superior Tribunal de Justia (STJ) reconheceu a competncia do juiz da 1 Vara Empresarial da Comarca do Rio de Janeiro para julgar as aes referentes falncia da Varig. A 1 Vara sucedeu a 8 Vara Empresarial, que, por deciso liminar do prprio STJ, j estava processando as aes da empresa. O conflito de competncia foi suscitado pelo Ministrio Pblico do Estado do Rio de Janeiro porque as Justias estadual e trabalhista declararam-se competentes para julgar a ao proposta na Justia do Trabalho pelo Sindicato Nacional dos Aeronautas (SNA) e associaes de comissrios, mecnicos de vo e pilotos da Varig e da Nordeste Linhas Areas. Na ao foi pedido o bloqueio dos US$ 75 milhes levantados com o leilo da Unidade Produtiva da Varig (UPV) como garantia de pagamento das aes trabalhistas. Em seu voto, o ministro Ari Pargendler ressaltou que somente o Tribunal de Justia estadual poder rever a deciso judicial que livrou a empresa Areo Transportes Areos S/A subsidiria da Varig Log e arrematante da Unidade Produtiva da Varig de arcar com as despesas trabalhistas. O juiz da 8 Vara Empresarial se recusou a cumprir a deciso do juiz da 33 Vara do Trabalho, que havia determinado o bloqueio do dinheiro. O ministro Ari Pargendler ressaltou que tal exigncia no constava no edital do leilo. Caso seja mantida a deciso de primeiro grau, a empresa Areo Transportes Areos S/A poder continuar a dispor do capital destinado ao plano de recuperao da empresa. Por fim, recentemente, o STJ decidiu que esta justia especializada tambm competente para julgar aes relativas representao sindical aps a EC n 45. O Ministro Humberto Martins destacou que, aps o advento da EC n 45/2004, passou a justia especializada a ser competente para julgar e
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Conflito de Competncia 7204-MG, Pleno, rel. Min. Carlos Britto, j. 29.06.2005.
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processar os feitos que envolvam a cobrana de contribuio sindical prevista no artigo 578 da Constituio das Leis Trabalhistas (CLT), em aes propostas por sindicatos, federaes ou confederaes. O relator ressaltou que a nica exceo referente aos casos em que existiam sentenas proferidas anteriormente ao advento da EC n 45/2004.
CASO DE SEDIMENTAO No dia 10 de dezembro de 2004, Joo sofreu um acidente enquanto trabalhava. Tendo procurado ajuda, o diretor da empresa o encaminhou para a enfermaria, a qual aconselhou a remoo para o hospital mais prximo. A diretoria, porm, no permitiu a sada de Joo, que ferido, foi obrigado a continuar o seu turno de trabalho. Tendo em vista o ocorrido e estando ciente da Reforma do Judicirio (EC n45/2004), no dia 28 de dezembro de 2004, Joo ingressa com uma ao de reparao de danos morais e patrimoniais decorrentes de acidente do trabalho na Justia Trabalhista. O juiz trabalhista, em primeiro grau extinguiu o feito por entender ser incompetente para o julgamento de referida ao. Joo, ento, impetra embargos de declarao, alegando a existncia de omisso e de contradio na sentena impugnada, porquanto essa interpretou o tema debatido competncia para o processo e julgamento de ao de reparao de danos morais e patrimoniais decorrentes de acidente do trabalho em desconformidade com o decido pelo Plenrio do Supremo Tribunal Federal no julgamento do CC 7.204/MG, Relator o Ministro Carlos Britto. Pergunta-se: Qual o Juzo competente para julgar a ao?
3) JUSTIA ELEITORAL Prevista no Artigo 92, V da Constituio Federal, a Justia Eleitoral mais um rgo do Poder Judicirio. uma justia especializada, ao lado da Justia Militar e da Justia do Trabalho, pertencente tambm ao ramo da Justia da Unio. So rgos da Justia Eleitoral: o Tribunal Superior Eleitoral; os Tribunais Regionais Eleitorais; os Juzes Eleitorais e as Juntas Eleitorais. Trata-se de uma justia sui generis tendo em vista sua total composio por membros integrantes de outros rgos judicirios. No h ingresso diretamente na carreira da magistratura eleitoral. O Artigo 121 da Constituio Federal exige Lei Complementar para dispor sobre a organizao e competncia dos Tribunais, Juzes de Direito e Juntas Eleitorais. Como o Cdigo Eleitoral que disciplina esta matria lei
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ordinria e datada de 1965 Lei n 4737 procedeu-se chamada recepo da referida Lei pela Constituio de 1988, como se Lei Complementar fosse58. Para melhor organizao, o territrio nacional foi dividido em circunscries eleitorais. Cada Estado e o Distrito Federal constituem uma circunscrio. A circunscrio, por sua vez, dividida em zonas eleitorais. Passemos agora ao estudo estratificado de cada rgo.
TRIBUNAL SUPERIOR ELEITORAL
O Tribunal Superior Eleitoral o rgo mximo da estrutura da Justia Eleitoral. o pice da estrutura. composto por sete membros: trs juzes dentre os ministros do Supremo Tribunal Federal, eleitos por voto secreto; dois juzes dentre os ministros do Superior Tribunal de Justia, eleitos por voto secreto; dois juzes, dentre seis advogados de notvel saber jurdico e idoneidade moral, indicados pelo Supremo Tribunal Federal e nomeados pelo presidente da Repblica. Como se pode ver, no se aplica aqui a regra do quinto constitucional, at porque a prpria Constituio j determinou uma composio bastante mista para o Tribunal. A Constituio, no Artigo 119, II, fez somente duas exigncias para os advogados indicados: notvel saber jurdico e idoneidade moral. O Supremo Tribunal Federal, porm, julgando a questo em mbito do Tribunal Regional Eleitoral, decidiu ser tambm exigvel 10 anos de efetivo exerccio da atividade profissional. A Constituio Federal se omitiu quanto a este requisito somente quando tratou da Justia Eleitoral. Assim constitucional tal exigncia e este entendimento deve ser tambm aplicado ao Tribunal Superior Eleitoral. A Constituio Federal faz uma limitao temporal ao exerccio do cargo de ministro do Tribunal Superior Eleitoral. Eles serviro por dois anos, no mnimo, e nunca por mais de dois binios consecutivos59. E porque isso? Alexandre de Moraes60 traz a resposta, afirmando que o objetivo a preservao da imparcialidade do Judicirio e o afastamento das ingerncias polticas nos Tribunais Eleitorais. Como Tribunal Superior, possui competncias originrias e recursais determinadas no Cdigo Eleitoral:
Art. 22. Compete ao Tribunal Superior: I Processar e julgar originariamente:
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A matria relativa organizao dos tribunais eleitorais, disciplinada no Cdigo Eleitoral, foi recepcionada, com forca de Lei Complementar, pela vigente Constituio, firmando-se a jurisprudncia do Tribunal Superior Eleitoral, outrossim, no sentido de que os pargrafos do art. 25 do Cdigo Eleitoral no foram revogados pela Lei 7.191/84 (Resolues 12.391 e 18.318). (Recurso Especial Eleitoral n. 12641-TO, rel. Min. Paulo Roberto Saraiva da Costa Leite, j. 29.02.1996.) Artigo 121, 2 da CF.
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MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. P. 547.
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a) o registro e a cassao de registro de partidos polticos, dos seus diretrios nacionais e de candidatos Presidncia e vice-presidncia da Repblica; b) os conflitos de jurisdio entre Tribunais Regionais e juzes eleitorais de Estados diferentes; c) a suspeio ou impedimento aos seus membros, ao Procurador Geral e aos funcionrios da sua Secretaria; d) os crimes eleitorais e os comuns que lhes forem conexos cometidos pelos seus prprios juzes e pelos juzes dos Tribunais Regionais; e) o habeas corpus ou mandado de segurana, em matria eleitoral, relativos a atos do Presidente da Repblica, dos Ministros de Estado e dos Tribunais Regionais; ou, ainda, o habeas corpus, quando houver perigo de se consumar a violncia antes que o juiz competente possa prover sobre a impetrao; f) as reclamaes relativas a obrigaes impostas por lei aos partidos polticos, quanto sua contabilidade e apurao da origem dos seus recursos; g) as impugnaes apurao do resultado geral, proclamao dos eleitos e expedio de diploma na eleio de Presidente e Vice-Presidente da Repblica; h) os pedidos de desaforamento dos feitos no decididos nos Tribunais Regionais dentro de trinta dias da concluso ao relator, formulados por partido, candidato, Ministrio Pblico ou parte legitimamente interessada. i) as reclamaes contra os seus prprios juzes que, no prazo de trinta dias a contar da concluso, no houverem julgado os feitos a eles distribudos. j) a ao rescisria, nos casos de inelegibilidade, desde que intentada dentro de cento e vinte dias de deciso irrecorrvel, possibilitando-se o exerccio do mandato eletivo at o seu trnsito em julgado. II julgar os recursos interpostos das decises dos Tribunais Regionais nos termos do Art. 276 inclusive os que versarem matria administrativa.
As decises proferidas pelo Tribunal Superior Eleitoral so irrecorrveis, salvo as que declararem a invalidade de lei ou ato contrrio Constituio Federal e as denegatrias de habeas corpus ou mandado de segurana, das quais caber recurso ordinrio para o Supremo Tribunal Federal, interposto no prazo de 3 (trs) dias61.
Tribunal Regional Eleitoral
Logo abaixo do Tribunal Superior Eleitoral esto os Tribunais Regionais Eleitorais, rgos de segundo grau de jurisdio. Existe um tribunal regional na capital de cada Estado e um no Distrito Federal. Sua composio de dois
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Artigo 22, pargrafo nico c/c Artigo 281, ambos do Cdigo Eleitoral.
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juzes dentre os desembargadores do Tribunal de Justia, escolhidos mediante eleio, pelo voto secreto do respectivo rgo Especial; dois juzes de direito, escolhidos entre os magistrados estaduais, mediante eleio, pelo voto secreto; um juiz do Tribunal Regional Federal respectivo, ou, no havendo, um juiz federal, escolhido, em qualquer caso, pelo aludido Tribunal Regional Federal; dois juzes dentre seis advogados de notvel saber jurdico e idoneidade moral, indicados pelo Tribunal de Justia, por nomeao do presidente da Repblica. O Tribunal Regional Eleitoral no fracionado organicamente, sendo suas decises proferidas por maioria de votos, em sesso pblica, colegiadamente62.
COMPETNCIA
Os Tribunais Regionais Eleitorais tambm possuem competncia originria e recursal previstas no Cdigo Eleitoral:
Art. 29. Compete aos Tribunais Regionais: I processar e julgar originariamente: a) o registro e o cancelamento do registro dos diretrios estaduais e municipais de partidos polticos, bem como de candidatos a Governador, Vice-Governadores, e membro do Congresso Nacional e das Assemblias Legislativas; b) os conflitos de jurisdio entre juizes eleitorais do respectivo Estado; c) a suspeio ou impedimentos aos seus membros ao Procurador Regional e aos funcionrios da sua Secretaria assim como aos juizes e escrives eleitorais; d) os crimes eleitorais cometidos pelos juizes eleitorais; e) o habeas corpus ou mandado de segurana, em matria eleitoral, contra ato de autoridades que respondam perante os Tribunais de Justia por crime de responsabilidade e, em grau de recurso, os denegados ou concedidos pelos juizes eleitorais; ou, ainda, o habeas corpus quando houver perigo de se consumar a violncia antes que o juiz competente possa prover sobre a impetrao; f) as reclamaes relativas a obrigaes impostas por lei aos partidos polticos, quanto a sua contabilidade e apurao da origem dos seus recursos; g) os pedidos de desaforamento dos feitos no decididos pelos juizes eleitorais em trinta dias da sua concluso para julgamento, formulados por partido candidato Ministrio Pblico ou parte legitimamente interessada sem prejuzo das sanes decorrentes do excesso de prazo. II julgar os recursos interpostos: a) dos atos e das decises proferidas pelos juizes e juntas eleitorais. b) das decises dos juizes eleitorais que concederem ou denegarem habeas corpus ou mandado de segurana.
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Artigo 28 do Cdigo Eleitoral.
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As decises do Tribunal Regional Eleitoral so irrecorrveis, salvo quando forem proferidas contra disposio expressa da Constituio ou de lei; ocorrer divergncia na interpretao de lei entre dois ou mais tribunais eleitorais; versarem sobre inelegibilidade ou expedio de diplomas nas eleies federais ou estaduais; anularem diplomas ou decretarem a perda de mandatos eletivos federais ou estaduais; denegarem habeas-corpus, mandado de segurana, habeas-data ou mandado de injuno, quando ento ser cabvel recurso ao Tribunal Superior Eleitoral63. Ressalve-se, por oportuno, que no cabe recurso direto do Tribunal Regional Eleitoral ao Supremo Tribunal Federal, conforme j decidido pelo STF64.
Juzes Eleitorais e Juntas Eleitorais
Abaixo do Tribunal Regional Eleitoral na estrutura orgnica da Justia Eleitoral esto os juzes eleitorais e as juntas eleitorais. Quem exerce as funes de juiz eleitoral um juiz de direito estadual, conforme determina o Artigo 11 da Lei Orgnica da Magistratura Nacional a LOMAN. Quando, na comarca, houver mais de uma vara da Justia Estadual, o Tribunal Regional Eleitoral quem designa a qual incumbe o servio eleitoral65, consoante critrios estabelecidos nas Resolues do TSE n 20505/1999 e n 21009/2002 e mediante aspectos objetivos de rodzio e antiguidade. Os juzes eleitorais exercem jurisdio nas zonas eleitorais, conforme o Artigo 35 do Cdigo Eleitoral.
JUNTAS ELEITORAIS
As Juntas Eleitorais so rgos da Justia Eleitoral competentes para apurar as eleies; resolver impugnaes e incidentes durante a apurao dos votos, expedir boletins de urnas; e diploma de candidatos eleitos (no caso de eleies municipais).66 So compostas por um juiz de direito e de dois a quatro membros escolhidos pelo Tribunal Regional Eleitoral dentre cidados de notria idoneidade, que exercem funes de juzes de fato. O voto de cada um dos componentes da turma tem o mesmo valor.
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Artigo 121, 4 da Constituio Federal. Agravo Regimental no Agravo de Instrumento n. 164491-6-MG, 1 Turma, rel. Min. Sydney Sanches, j. 18.12.1995, DJ 22.03.1996. Artigo 32, pargrafo nico do Cdigo Eleitoral. Artigos 40 e 41 do Cdigo Eleitoral.
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CASO DE SEDIMENTAO Fernanda, filiada ao Partido X e filha do governador do Estado do Amazonas, eleito no ano de 2004 pelo Partido Y, resolve se candidatar a governadora do Estado por discordar veementemente da administrao de seu pai, motivo de brigas familiares que levaram ao rompimento entre os dois. Ocorre que, aps efetuar o seu registro, Fernanda v sua candidatura impugnada por um outro candidato. Pergunta-se: qual ter sido o fundamento legal para a impugnao ao registro? Fernanda, anal, poder ou no concorrer ao cargo?
LEITURAS COMPLEMENTARES Tribunal do Jri na Justia Militar Estadual. Fernando A. N. Galvo da Rocha. Artigo disponvel no site: http://www.tjm.mg.gov.br > artigos. Prefeitos e Deputados Estaduais e a competncia para o processamento e julgamento nos crimes militares. Ricardo Henrique Alves Giuliani. Artigo Publicado na Revista de Estudos e Informaes da Justia Militar do Estado de Minas Gerais n 21. Disponvel no site: http://www.tjm.mg.gov.br.
JURISPRUDNCIA
ADI: Composio e Competncia da Justia Militar
O Tribunal julgou procedente pedido formulado em ao direta ajuizada pelo Procurador-Geral da Repblica para declarar a inconstitucionalidade dos 1 e 3 do art. 57, bem como do art. 58, da Constituio do Estado de Gois, que dispem sobre a composio e a competncia da Justia Militar daquela unidade federativa. Entendeu-se que os dispositivos impugnados ofendem o art. 125, 3, da CF, que atribui lei ordinria, cuja iniciativa reservada ao Tribunal de Justia local, a criao da Justia Militar estadual. Precedente citado: ADI 725/RS (DJU de 4.9.98). ADI 471/GO, rel. Min. Eros Grau, 3.4.2008. (ADI-471) Informativo 500
Indenizao por Danos Decorrentes de Acidente do Trabalho: Competncia
As aes de indenizao propostas por empregado contra empregador, fundadas em acidente do trabalho, so da competncia da justia do trabalho. Com base nesse entendimento, que altera a jurisprudncia consolidada pelo Supremo no sentido de que a competncia para julgamento dessa matria
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seria da justia comum estadual, por fora do disposto no art. 109, I, da CF, o Plenrio, em Conflito de Competncia suscitado pelo TST Tribunal Superior do Trabalho em face do extinto Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais, conheceu da ao e determinou a remessa do feito Corte suscitante. Entendeu-se que no se pode extrair do referido dispositivo a norma de competncia relativa s aes propostas por empregado contra empregador em que se pretenda o ressarcimento por danos decorrentes de acidente de trabalho. Esclareceu-se que, nos termos da segunda parte do inciso I do art. 109 da CF, excluem-se, da regra geral contida na primeira parte que define a competncia dos juzes federais em razo da pessoa que integra a lide as causas de acidente do trabalho em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas, na condio de autora, r, assistente ou oponente (CF: Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: I as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho;). Afirmou-se que referidas causas consistem nas aes acidentrias propostas pelo segurado contra o INSS, nas quais se discute controvrsia acerca de benefcio previdencirio, e que passaram a ser da competncia da justia comum pelo critrio residual de distribuio de competncia (Enunciado da Smula 501 do STF). No se encaixariam, portanto, em nenhuma das partes do mencionado dispositivo as aes reparadoras de danos oriundos de acidente do trabalho, quando ajuizadas pelo empregado contra o seu empregador, e no contra o INSS, em razo de no existir, nesse caso, interesse da Unio, de entidade autrquica ou de empresa pblica federal, exceto na hiptese de uma delas ser empregadora. Concluiu-se, destarte, ressaltando ser o acidente de trabalho fato inerente relao empregatcia, que a competncia para julgamento dessas aes h de ser da justia do trabalho, a qual cabe conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores, e outras controvrsias decorrentes daquela relao. Asseverou-se que tal entendimento veio a ser aclarado com a nova redao dada ao art. 114 da CF, pela EC 45/2004, especialmente com a incluso do inciso VI (Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar:... VI as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho;). Acrescentou-se, ainda, que o direito indenizao em caso de acidente de trabalho, quando o empregador incorrer em dolo ou culpa, est enumerado no art. 7 da CF como autntico direito trabalhista, cuja tutela, deve ser, por isso, da justia especial. Fixou-se, como marco temporal da competncia da justia laboral, a edio da EC 45/2004, por razes de poltica judiciria. Vencido, no ponto, o Min. Marco Aurlio, que estabelecia o termo inicial dessa competncia a partir da redao original do art. 114 da CF. CC 7204/MG, rel. Min. Carlos Britto, 29.6.2005. (CC-7204) Informativo 394)
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AULAS 9, 10 E 11: O MINISTRIO PBLICO BRASILEIRO
1) INTRODUO O Ministrio Pblico, consoante o art. 127, caput, da Constituio Federal, instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis. Tal norma encontra-se inserida no captulo constitucional dedicado s Funes essenciais Justia ao lado da Advocacia-Geral da Unio e da Defensoria Pblica. A finalidade da existncia do Ministrio Pblico a funo de defesa da sociedade no regime democrtico institudo pela Carta de 1988. As palavras permanente e essencial geram reflexos impeditivos ao prprio poder de reforma da Constituio, com a finalidade de extirpar do texto constitucional o Parquet67, considerando-se, pois, o Ministrio Pblico como clusula ptrea implcita funo jurisdicional do Estado68. A Carta Magna deferiu ao Parquet a condio de guardio dos interesses sociais e individuais indisponveis, vinculando-o assim tutela (coletiva ou individual) dos direitos mais expressivos da sociedade, aqueles de relevante valor social. Esses valores recebem ateno dos membros do Ministrio Pblico, seja quando estes se encarregam da persecuo penal, deduzindo em juzo a pretenso punitiva do Estado e postulando a represso ao crime, seja quando no juzo cvel se ocupam de certas instituies como a famlia, de certos bens e valores fundamentais como o meio ambiente, ou de certas pessoas como os incapazes e os consumidores. O Ministrio Pblico, no Brasil, configurado como instituio autnoma que no integra o Poder Judicirio, embora desenvolva as suas funes essenciais, primordialmente, no processo e perante os juzos e tribunais. A natureza jurdica da instituio e seu posicionamento na Carta de 1988 so questes que tm gerado controvrsia na doutrina. Na viso do jurista Alfredo Valado, o Ministrio Pblico seria um verdadeiro Quarto Poder do Estado69. Na verdade, no h que se falar em quarto poder. Trata-se de um rgo de extrao constitucional. Oficiando os membros do Ministrio Pblico junto ao Poder Judicirio, e compondo-se este, como j estudado, de diversos ramos distintos, compreensvel que tambm o Parquet se apresente diversificado em vrios organismos. Assim, temos o Ministrio Pblico da Unio, integrado pelo Ministrio Pblico Federal, Ministrio Pblico do Trabalho, Ministrio Pblico Militar e Ministrio Pblico do Distrito Federal e dos Territrios, alm do Ministrio Pblico dos Estados, presente em cada uma das unidades federativas.
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A origem das expresses Parquet e Ministrio Pblico advm da poca do Reinado de Felipe IV, o Belo, na Frana, em 1302, eis que os procuradores do rei, em correspondncias que trocavam entre si, denominavam sua funo como um ofcio ou ministrio pblico, visando distingu-lo do ofcio privado dos advogados, sendo certo que, a expresso Parquet, utilizada atualmente como sinnimo da Instituio, tem origem no estrado existente nas salas de audincia, onde os procuradores do rei podiam sentar-se lado a lado com os magistrados. O Artigo 85, II, da Carta Magna e o Artigo 146, II, da Carta Fluminense, por exemplo, consideram crimes de responsabilidade, respectivamente, do Presidente da Repblica e do Governador do Estado, qualquer ato atentatrio ao livre exerccio do Ministrio Pblico. Informado por MELLO JNIOR, Joo Cncio de. A funo de controle dos atos da Administrao Pblica pelo Ministrio Pblico. Belo Horizonte: Lder, 2001, p. 49.
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2) PRINCPIOS INSTITUCIONAIS Para a garantia de to importantes funes, a instituio foi dotada de uma srie de garantias e princpios, os quais analisaremos a partir de agora. O 1 do art.127 da Carta Magna fixa os princpios institucionais do Ministrio Pblico. Sua observncia cogente e qualquer ato que destoar deles ser invlido, eivado de inconstitucionalidade. So trs os princpios institucionais enumerados no texto da Carta Magna: a unidade; a indivisibilidade; e a independncia funcional.
A Unidade Institucional
A unidade traduz a identidade do Ministrio Pblico como Instituio. Seus membros no devem ser identificados na sua individualidade, mas sim como integrantes de um mesmo organismo. Ao atuarem, oficiam em nome da Instituio. A Instituio se faz presente com o comparecimento de um de seus membros. Unidade significa que os membros do Ministrio Pblico integram um s rgo sob a direo de um s chefe70. No h unidade, porm, entre Ministrios Pblicos de estados distintos, nem tampouco, entre o Ministrio Pblico estadual e o Ministrio Pblico da Unio. A unidade significa tambm que, para cada funo institucional deferida ao Ministrio Pblico na Constituio, s exista um nico ramo do Ministrio Pblico apto para desempenh-la, ou seja, para um determinado caso concreto, apenas um ramo do Ministrio Pblico ter atribuio para atuar.
Indivisibilidade
O princpio da indivisibilidade significa que os membros do Ministrio Pblico podem ser substitudos uns pelos outros, sem soluo de continuidade das funes institucionais. Um membro do Ministrio Pblico, observada a sistemtica legal, poder substituir um outro quando se fizer necessrio, como por exemplo, frias, licenas, impedimentos, suspeies ou outros tipos de afastamentos, em nada comprometendo a atividade institucional, j que os atos devem ser compreendidos como se produzidos pela instituio e no pelo seu agente. Para tanto, as substituies no podem ocorrer arbitrariamente, mas somente segundo a forma estabelecida em lei. A indivisibilidade est estreitamente vinculada ao Princpio do Promotor Natural. Impede, portanto, a odiosa designao do promotor de encomenda bem como as designaes especiais para essa modalidade de substituio.
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MAZZILLI, Hugo Nigro. Regime Jurdico do Ministrio Pblico. 5 ed. So Paulo: Saraiva, 2001, p. 155
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Independncia Funcional
Princpio mais importante da Instituio, a independncia funcional preconiza que os membros do Parquet, no desempenho de suas atividades no esto subordinados a nenhum rgo ou poder, mas somente sua conscincia, devendo sempre, fundamentar suas manifestaes processuais (art. 129, VIII, CRFB). No mbito do Ministrio Pblico s se concebe hierarquia entre o chefe da instituio e seus integrantes no sentido administrativo, nunca no sentido de ndole funcional ou tcnica. Os membros do Ministrio Pblico esto sujeitos a recomendaes dos rgos da administrao superior. Tais recomendaes podem ser de cunho administrativo ou mesmo de cunho institucional, entretanto, no vinculam o membro da instituio, face ao princpio da independncia funcional. As recomendaes administrativas, no entanto, se diferem das decises administrativas da Administrao Superior, as quais devem ser obrigatoriamente atendidas pelo membro da Instituio. Por exemplo: dever de atender s convocaes, dever de encaminhar relatrios peridicos, etc. Do princpio ora em anlise, decorre tambm a imunidade quanto responsabilidade civil por seus eventuais erros de atuao. De fato, os membros do Parquet no podem ser responsabilizados pelos atos que praticarem no estrito exerccio de suas funes, a menos que tenham agido com dolo ou fraude (art.85 do Cdigo de Processo Civil). A despeito disso, crescente vem sendo o nmero de aes de ressarcimento movidas diretamente contra o membro do Ministrio Pblico, motivo pelo qual o Ministrio Pblico do Rio de Janeiro editou uma smula para garantir a presena da Instituio como assistente simples nestes processos, auxiliando a defesa do promotor71.
A indivisibilidade e a independncia funcional
O princpio da indivisibilidade no implica a vinculao de pronunciamentos dos agentes do Ministrio Pblico no processo de um modo a obrigar que um membro da instituio que substitui a outro observe a mesma linha de pensamento de seu antecessor. Questo controvertida versa sobre a possibilidade de um membro do Ministrio Pblico recorrer de uma sentena que tenha acolhido o pedido de absolvio de outro promotor. Exemplo: Um promotor X pede a absolvio do ru e logo depois sai de frias com sua famlia. A sentena acolhe o pedido do Ministrio Pblico, absolvendo o ru. O promotor Y, substituto, tomando cincia da sentena, apela, pedindo a condenao do ru. Apesar de divergente a matria, o entendimento majoritrio pela possibilidade de manifestaes dspares, apoiado no princpio da independncia funcional.
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Smula 2 da Assessoria de Assuntos Institucionais do Ministrio Pblico do Rio de Janeiro.
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I. Ministrio Pblico: Sucumbncia no provimento da apelao da defesa, apesar de com ela se ter posto de acordo Promotor de Justia. A independncia funcional , de fato, incompatvel com a pretenso de que a concordncia do Promotor com a apelao vinculasse os rgos da Instituio que oficiem junto ao Tribunal, de modo a inibi-los de interpor recurso especial contra deciso que, provendo o recurso da defesa, desclassificou a infrao.72 se um representante do MP manifestou-se na fase de alegaes finais em prol da excluso de qualificantes, o que foi acolhido na sentena de pronncia, um outro membro do Parquet que o substitui no processo pode interpor recurso pugnando para que se preserve a acusao inicial, no merecendo abrigo a tese de falta de interesse processual.73
PRINCPIO DO PROMOTOR NATURAL
Similar ao princpio do juiz natural, constitucionalmente tutelado no art. 5, XXXVII e LIII, da CRFB, o princpio do promotor natural procura repelir, a partir da vedao de designaes casusticas, com propsitos polticos e pouco recomendveis, efetuadas pela chefia da instituio, a figura do acusador de exceo. Consagra uma garantia da ordem jurdica destinada tanto a proteger o membro do Parquet, na medida em que lhe assegura a inamovibilidade, quanto a tutelar a prpria coletividade, a quem reconhece o direito de ver atuando em quaisquer causas apenas o promotor cuja interveno se justifique a partir de critrios abstratos e predeterminados estabelecidos em lei. Antes de ser uma prerrogativa institucional, tal princpio direito inalienvel do cidado de se ver processado por membro do Ministrio Pblico isento e imparcial, que prover a Justia sem odiosas discriminaes74. Tal princpio reconhecido pelo Supremo Tribunal Federal, bem como pelo Superior Tribunal de Justia.75
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STF - HC 80.315-SP- 2000 - Rel. Min. Seplveda Pertence - inf.206. STJ - 6Turma- Resp. 92.666RJ Rel. Min.Vicente Leal, 20.05.97: Processo Penal. MP. Princpio da Unidade e da Indivisibilidade. Alcance. Vinculao de pronunciamento de seus agentes. Inexistncia. Vide STF - HC 67759/RJ, Rel.Min. Celso de Mello. O Promotor ou procurador no pode ser designado sem obedincia ao critrio legal a fim de garantir o julgamento imparcial e isento. O ru tem direito pblico subjetivo de conhecer o rgo do Ministrio Pblico que vai lhe acusar, como ocorre com o juiz natural. (RSTJ 39/461)
GARANTIAS INSTITUCIONAIS
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Especificamente, em relao ao Ministrio Pblico, a Constituio Federal assegurou, de forma expressa, a autonomia funcional e administrativa e, implicitamente, lhe garantiu autonomia financeira. A Lei n 8625/1993 Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico em seu artigo 3 fez referncia expressa autonomia nessas trs vertentes. O Artigo 127 2 da Constituio prev que o Ministrio Pblico goze de autonomia funcional e administrativa, podendo, portanto, estruturar-se na forma prevista na respectiva lei orgnica, prover seus cargos diretamente, editar atos relativos ao seu quadro de pessoal, inclusive provendo seus cargos e os de seu servio auxiliar,
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enfim, reger seus destinos sem qualquer vinculao a outro Organismo ou Poder. A Instituio est imune a qualquer influncia externa no exerccio de sua atividade finalstica. H limitaes, entretanto, autonomia administrativa prevista na prpria Constituio. Com efeito, a nomeao do procurador-geral realizada pelo chefe do Poder Executivo; a destituio do procurador-geral deliberada pelo Legislativo; e o membro da Instituio vitalcio somente pode perder o cargo por fora de sentena judicial transitada em julgado76. No que concerne autonomia financeira, a Carta Magna, diferentemente do tratamento conferido ao Poder Judicirio (Artigo 99 da CF), onde o termo expressamente previsto, optou por conferir Instituio, no 3 do Artigo 127, a iniciativa de elaborao de sua proposta oramentria, dentro dos limites estabelecidos na LDO (Lei de Diretrizes Oramentrias). Teria havido alguma restrio ao Ministrio Pblico face ao tratamento diferenciado? Entendemos que no, com o apoio de Alexandre de Moraes77. A autonomia financeira, como consectrio da autonomia funcional e administrativa, traduz-se na prerrogativa que o rgo possui de elaborar sua proposta oramentria, prevendo sua gesto financeira anual, assim como o Judicirio. H que se fazer meno, ainda, a autonomia legislativa, prevista no artigo 128 5 da Carta Magna, legitimando o respectivo procuradorgeral a deflagrar o processo visando a estabelecer a organizao, as atribuies e o estatuto de cada Ministrio Pblico.
Competncias e principais atribuies constitucionais A ATUAO DO MINISTRIO PBLICO NA REA PENAL
Sem sombra de dvida, a persecuo penal uma das mais importantes atribuies ministeriais, confundindo-se com a prpria essncia do Ministrio Pblico. A Carta Magna, ao deferir privativamente ao Parquet o monoplio da persecuo penal, baniu de nosso ordenamento os procedimentos penais ex officio, revogando o artigo 26 do CPP e todas as leis especiais que permitiam a instaurao da ao penal pblica, sem denncia do Parquet ou queixa, nas hipteses legais. A ao penal, em regra, de iniciativa pblica incondicionada, cabendo ao Ministrio Pblico promov-la, independentemente da manifestao da vontade de qualquer um que seja. H casos, expressamente previstos em lei78, em que a iniciativa do Ministrio Pblico depender da representao do ofendido79 ou da requisio do Ministro da Justia. H, ainda, a hiptese da ao penal ser promovida pelo prprio ofendido ou por quem tenha qualidade para represent-lo. a ao penal de iniciativa privada, onde ocorre uma espcie de substituio processual, em que se defende interesse alheio em nome prprio.80
76 Artigo 128, 3, 4 e 5, I, a, respectivamente, da Constituio Federal. 77
MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil Interpretada, p. 1523. Art. 24 do CPP.
78 79
A ao penal que depende de representao, reclama manifestao de vontade do ofendido para atuao do Ministrio Pblico. Sem essa iniciativa, a ao penal nasce com vcio insanvel. (RSTJ 106/436) MIRABETE, Jlio Fabbrini. Cdigo Penal Interpretado. So Paulo: Atlas, 1999. p. 525
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A ATUAO DO MINISTRIO PBLICO NA REA CVEL
A atuao ministerial no mbito cvel no pode ser estudada dissociada dos artigos 81 e 82 do Cdigo de Processo Civil:
Art. 81. O Ministrio Pblico exercer o direito de ao nos casos previstos em lei, cabendo-lhe, no processo, os mesmos poderes e nus que s partes. Art. 82. Compete ao Ministrio Pblico intervir: I nas causas em que h interesses de incapazes; II nas causas concernentes ao estado da pessoa, ptrio poder, tutela, curatela, interdio, casamento, declarao de ausncia e disposies de ltima vontade; III nas aes que envolvam litgios coletivos pela posse da terra rural e nas demais causas em que h interesse pblico evidenciado pela natureza da lide ou qualidade da parte.
Tendo em vista os mencionados dispositivos, infere-se que a atuao do Parquet no processo civil pode ser sintetizada em duas hipteses: quando exerce o direito de ao, conforme o Artigo 81 do CPC, ser rgo agente e nos casos enumerados no artigo 82 do CPC, atuar como rgo interveniente. Nesse contexto, importante observar que a interveno ministerial por fora do artigo 82 do CPC no pode ser equiparada ao que a doutrina convencionou chamar de funes custos legis, embora inmeros autores o faam, eis que a correta aplicao da lei deve ser verificada pelo membro da Instituio, conforme mandamento constitucional (CF, Art. 127), qualquer que seja a sua participao processual, seja ela como rgo agente ou interveniente. A atuao ministerial como rgo agente advm de dispositivo constitucional (art.129, II e III da CRFB), bem como de inmeros textos legais, codificados ou no (vide CC/2003, CPC, L. 7347/85, L.8560/92, L.7853/89, L.8429/92, L.8069/90 etc.). Preliminarmente, cumpre fazer uma crtica ao art. 81 do CPC, quando afirma que os poderes e nus do Parquet so idnticos aos das demais partes na relao processual. Ora, qualquer que seja a atuao ministerial, existem algumas prerrogativas processuais inerentes ao munus pblico desempenhado, que diferem o Parquet das demais partes, como por exemplo, a intimao pessoal e o prazo em dobro, dentre outros. A atuao do Ministrio Pblico como rgo interveniente, de acordo com o Artigo 82 do CPC, est disposta em trs hipteses de interveno do Parquet. O inciso I determina a interveno quando houver interesse de incapazes na causa. Muita divergncia h na doutrina quanto natureza dessa interveno. Para alguns, diante da hipossuficincia dos incapazes, o Ministrio
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Pblico intervm para reequilibrar o contraditrio81. Para outros, a atuao do Ministrio Pblico apenas fiscalizatria, desvinculada dos interesses do incapaz. Propugna pela correta aplicao da lei, ainda que isso signifique opinar contra o interesse da parte menor de idade82. Por fim, uma posio temperada83 afirma que o Ministrio Pblico pode ter opinio livre no podendo, entretanto, tomar qualquer medida judicial em desfavor do incapaz, como arguio de prescrio, por exemplo. No que concerne ao inciso II do art.82, h consenso na doutrina de que a interveno possui natureza fiscalizatria, em todas as causas e hipteses ali descritas. Por derradeiro, em relao ao inciso III, note-se que a primeira parte do dispositivo faz aluso a litgios coletivos pela posse de terra rural, enumerando, portanto, hiptese que torna obrigatria a interveno do Ministrio Pblico. J na segunda parte, o dispositivo mais abrangente, vez que no enumera as hipteses de interveno, to somente determinando a atuao ministerial em caso de evidncia de interesse pblico, seja pela natureza da lide ou pela qualidade da parte. O dispositivo assume vital importncia, eis que os artigos 84 e 246 do CPC preconizam a nulidade de qualquer feito, face a no interveno do Ministrio Pblico. Como no h norma disciplinando tais hipteses, diversamente dos incisos I e II, caber ao Ministrio Pblico, discricionariamente84, decidir se dever ou no intervir, submetendo sua deciso ao crivo do Judicirio,85 a quem competir to somente aferir a legalidade, ou seja, o exerccio regular deste poder discricionrio. Estas so as formas de interveno do Ministrio Pblico na rea cvel, sendo bastante variada as reas onde atua, como, por exemplo, no sistema de provedoria de fundaes, na Promotoria da Infncia, Juventude e Idosos, nas Promotorias de Famlia, nas Promotorias das massas falidas e liquidaes extrajudiciais, na Promotoria de Fazenda Pblica, dentre outros.
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Barbi, Celso Agrcola. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. V.1, 3 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1983, p. 378 Tornagui, Hlio. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, v. 1, p. 281 e Alcides Mendona Lima. Atividade do Ministrio Pblico no Processo Civil, Revista do Processo, 10/72. v.1 Hugo Nigro Mazzilli. Regime Jurdico do Ministrio Pblico, p. 735. O Art. 82, III norma discricionria. O titular deste poder discricionrio o Ministrio Pblico. Ao Judicirio cabe, ao nvel da legalidade, controlar o exerccio deste poder. Arruda Alvim, A interpretao do Artigo 82, III do Cdigo de Processo Civil. Revista de Processo, 3:139-41. No mesmo sentido. Milton Sanseverino, O Ministrio Pblico e o interesse pblico no Processo Civil. RF, 254:205-06. Contra: Antonio Cludio Costa Machado, ob cit, p. 384, entendendo que no h discricionariedade do rgo do Parquet mas mera aferio ou no da existncia do interesse pblico, a ser demonstrado em Juzo. Celso Agrcola Barbi, ob. cit., Vol. 1, p. 381.
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Controle Externo da Atividade Policial
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Funo ministerial geradora de controvrsias o controle externo da atividade policial. A Lei Complementar n 75/1993 (LOMPU), em seu artigo 9, veio disciplinar a matria, valendo lembrar sua incidncia imediata em relao a todos os Ministrios Pblicos Estaduais, por fora da aplicao subsidiria de suas normas, prevista no Artigo 80 da LONMP. A Lei Complementar Estadual n 106/2003 (LOMPRJ) tambm regulou a matria, fazendo meno genrica a tal dispositivo, em seu artigo 36. O controle externo permite ao Ministrio Pblico buscar um trabalho policial dedicado e bem conduzido, para que sejam fornecidos subsdios capazes de gerar a justa causa necessria para o desencadeamento da ao penal pblica. oportuno asseverar que tal controle
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possui ndole tcnica e tem por objetivo apurar omisses, eventuais desvios de conduta das autoridades policiais e seus agentes e abuso de poder. Pedro Roberto Decomain86, define, com acerto, to importante funo ministerial afirmando que
o termo controle tem aqui o sentido de acompanhamento, observao, orientao, e no de subordinao hierrquica. Cuida-se de possibilitar o acesso do Ministrio Pblico a todas as atividades-fim exercidas pela polcia, em especial as de polcia judiciria, na medida em que antes de tudo so para ele voltadas. Naturalmente que, no exerccio desse controle, cabe tambm ao Ministrio Pblico verificar a ocorrncia de eventuais desvios no exerccio das funes da polcia, quer representem prejuzos para a coletividade (porque eventualmente no se apura crime ocorrido), quer para algum indivduo em particular (que se torne vtima de alguma forma de abuso de poder ou autoridade), tomando as providncias que a hiptese possa recomendar para que tal situao tenha fim.
Em maio de 2007 o Conselho Nacional do Ministrio Pblico editou a Resoluo n 20 regulamentando o art. 9 da Lei Complementar n 75/93 e o art. 80 da Lei n 8.625/93, disciplinando, no mbito do Ministrio Pblico, o controle externo da atividade policial. Inovando a legislao at ento existente acerca do assunto, a resoluo disps em seu artigo 1 a respeito dos sujeitos passivos dessa atividade fiscalizadora do Ministrio Pblico. So eles no s os organismos policiais relacionados no artigo 144 da CF (polcia federal, polcia rodoviria federal, polcia ferroviria federal, polcia civil, polcia militar e corpo de bombeiros militares), bem como as polcias legislativas ou qualquer outro rgo ou instituio, civil ou militar, qual seja atribuda parcela de poder de polcia, relacionada com a segurana pblica e persecuo criminal. Duas so as formas de se exercer o controle em estudo: atravs do controle difuso (por todos os membros do Ministrio Pblico com atribuio criminal, quando do exame dos procedimentos que lhes forem atribudos) ou atravs do controle concentrado (membros com atribuies especficas para o controle externo da atividade policial, conforme disciplinado no mbito de cada instituio). Os rgos do Ministrio Pblico, no exerccio das funes de controle externo da atividade policial tm livre acesso aos estabelecimentos prisionais, aos documentos relativos atividade-fim policial, bem como aos presos a qualquer momento87. No exerccio de suas atribuies rotineiras na fiscalizao da atividade policial, incumbe ao membro do Ministrio Pblico; a) havendo fundada necessidade e convenincia, instaurar procedimento investigatrio referente a ilcito penal que tenha ocorrido no exerccio da atividade policial; b) ins-
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DECOMAIN, Pedro Roberto. Comentrios Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico. Florianpolis: Editora Obra Jurdica. 1996. p. 184. Artigo 5, I, II e VII da Resoluo n 20 do CNMP.
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taurar procedimento administrativo visando sanar as deficincias ou irregularidades detectadas no exerccio do controle externo da atividade policial; c) apurar as responsabilidades decorrentes do descumprimento injustificado das requisies que tenha feito; d) encaminhar cpias dos documentos ou peas de que dispe ao rgo da instituio com atribuio para a instaurao de inqurito civil pblico ou ajuizamento de ao civil por improbidade administrativa.88 Em suma, o controle externo da atividade policial pelo Ministrio Pblico tem como objetivo a constatao da regularidade e adequao de procedimentos empregados na realizao da atividade de polcia judiciria, bem como a integrao das funes do Ministrio Pblico e da Polcia judiciria voltada para a persecuo penal e o interesse pblico, devendo o Parquet atentar, nesta atividade, para a preveno da criminalidade; a finalidade, a celeridade, o aperfeioamento e a indisponibilidade da persecuo penal; a preveno ou a correo de irregularidades, ilegalidades ou abuso de poder relacionados com a atividade de investigao criminal; e buscar superar as falhas na produo da prova, inclusive tcnica, para fins de investigao criminal.
CONSELHO NACIONAL DO MINISTRIO PBLICO Tendo em vista a independncia e a autonomia do Ministrio Pblico, muito se discutiu sobre a necessidade de haver um controle externo da entidade, a fim de evitar eventuais abusos cometidos por seus membros. A Emenda Constitucional n 45 criou o Conselho Nacional do Ministrio Pblico, ao qual se aplicam, com algumas ressalvas, os mesmos comentrios feitos em relao ao Conselho Nacional de Justia. No possvel trat-los, porm, como se fossem sinnimos. O CNMP difere em alguns aspectos peculiares. Inicialmente, cabe ressaltar no se tratar de rgo que integra o Ministrio Pblico, quer da Unio, quer dos Estados. Tambm no se encontra inserido na estrutura de nenhum dos Poderes Estatais. O CNMP, de forma similar ao Ministrio Pblico e ao Tribunal de Contas, rgo constitucional autnomo dissociado dos Poderes do Estado. um rgo de extrao constitucional (Min. Carlos Ayres), ou seja, deriva da prpria Constituio e no est vinculado nem ao Poder Executivo, nem ao Poder Judicirio e nem ao Poder Legislativo. Trata-se de mais uma inovao na linha evolutiva dos tradicionais mecanismos de checks and balances que permeiam as relaes entre os rgos de soberania.
Composio do CNMP
Conforme disciplina o Artigo 130-A da Constituio Federal:
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Artigo 4, 1, 2 e 3 da Resoluo n 20 do CNMP.
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Art. 130-A. O Conselho Nacional do Ministrio Pblico compe-se de quatorze membros nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal, para um mandato de dois anos, admitida uma reconduo, sendo: I o Procurador-Geral da Repblica, que o preside; II quatro membros do Ministrio Pblico da Unio, assegurada a representao de cada uma de suas carreiras; III trs membros do Ministrio Pblico dos Estados; IV dois juzes, indicados um pelo Supremo Tribunal Federal e outro pelo Superior Tribunal de Justia; V dois advogados, indicados pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; VI dois cidados de notvel saber jurdico e reputao ilibada, indicados um pela Cmara dos Deputados e outro pelo Senado Federal
Trata-se de uma composio hbrida, havendo ntido desequilbrio entre o Ministrio Pblico da Unio e os Ministrios Pblicos Estaduais. De fato, enquanto o MPU tem cinco representantes no Conselho, o MPE, dentre os 26 Ministrios Pblicos Estaduais do Brasil, tem apenas trs representantes.
Atribuies do CNMP
Art. 130-A (...) 2 Compete ao Conselho Nacional do Ministrio Pblico o controle da atuao administrativa e financeira do Ministrio Pblico e do cumprimento dos deveres funcionais de seus membros, cabendo-lhe: I zelar pela autonomia funcional e administrativa do Ministrio Pblico, podendo expedir atos regulamentares, no mbito de sua competncia, ou recomendar providncias; II zelar pela observncia do art. 37 e apreciar, de ofcio ou mediante provocao, a legalidade dos atos administrativos praticados por membros ou rgos do Ministrio Pblico da Unio e dos Estados, podendo desconstitu-los, rev-los ou fixar prazo para que se adotem as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, sem prejuzo da competncia dos Tribunais de Contas; III receber e conhecer das reclamaes contra membros ou rgos do Ministrio Pblico da Unio ou dos Estados, inclusive contra seus servios auxiliares, sem prejuzo da competncia disciplinar e correicional da instituio, podendo avocar processos disciplinares em curso, determinar a remoo, a disponibilidade ou a aposentadoria com subsdios ou proventos proporcionais ao tempo de servio e aplicar outras sanes administrativas, assegurada ampla defesa;
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IV rever, de ofcio ou mediante provocao, os processos disciplinares de membros do Ministrio Pblico da Unio ou dos Estados julgados h menos de um ano; V elaborar relatrio anual, propondo as providncias que julgar necessrias sobre a situao do Ministrio Pblico no Pas e as atividades do Conselho, o qual deve integrar a mensagem prevista no art. 84, XI.
Essas so as atribuies constitucionalmente conferidas ao Conselho Nacional do Ministrio Pblico. O relacionamento do CNMP com as instituies controladas tem natureza preventiva no que concerne a autonomia financeira e repressiva quanto autonomia funcional e administrativa. Ressalve-se que as sanes aplicveis ao membro do Ministrio Pblico pelo conselho no abrangem a perda do cargo. O constituinte derivado preocupou-se em enumerar exaustivamente as sanes aplicveis pelo conselho, que so a remoo, a disponibilidade e a aposentadoria (Artigo 130, 2, III), no abrangendo, portanto, a perda do cargo.
Corregedor Nacional do Ministrio Pblico
Um dos integrantes do conselho ser escolhido para atuar como Corregedor Nacional do Ministrio Pblico. A escolha ser feita por votao secreta, da qual participaro todos os integrantes do Conselho Nacional. As atribuies do corregedor esto voltadas s atividades de cunho disciplinar e correicional, cabendo-lhe o recebimento e a colheita de informaes para fins de submisso ao conselho, rgo com atribuio para valor-las e decidir. Sua atividade instrumental e no finalstica. Poder ainda, no exerccio de suas funes, realizar inspees em qualquer dependncia do Ministrio Pblico da Unio ou dos Estados, bem como requisitar e designar membros do Ministrio Pblico ou servidores, delegando-lhes atribuies para a apurao das reclamaes e denncias.
CASO DE SEDIMENTAO O Conselho Nacional do Ministrio Pblico recebeu uma reclamao annima narrando o fato de ter o Procurador-Geral de Justia do Estado do Rio de Janeiro, atuando conforme sua iniciativa legislativa, proposto a criao de 10 cargos de confiana, sem submeter a proposta ao rgo Especial do Colgio de Procuradores de Justia como determina a Lei n 8625/1993, Artigo 10, III. Tendo em vista o relatado, e sendo competncia do CNMP zelar pela legalidade dos atos administrativos dos membros do Ministrio Pblico da Unio e dos Estados (Artigo 130-A, pargrafo 2, II da CR/88), desconstituiu o ato e aplicou uma sano administrativa ao chefe da InstiFGV DIREITO RIO 154
tuio (suspenso por trs dias), assegurada a ampla defesa no procedimento administrativo. Pergunta-se: Foi legal a atuao do CNMP?
ESTATUTO FUNCIONAL DO MINISTRIO PBLICO Passemos agora ao estudo das Garantias, Vedaes, prerrogativas e responsabilidades dos membros do Ministrio Pblico.
Garantias dos membros do Ministrio Pblico
A par das garantias institucionais, o constituinte outorgou aos membros do Ministrio Pblico trs garantias, visando o pleno e independente exerccio das funes ministeriais, previstas no artigo 128, 5, I, a a c da CRFB, que agora sero analisadas:
A VITALICIEDADE
a impossibilidade de perda do cargo aps dois anos de efetivo exerccio, seno por sentena transitada em julgado, dentro de determinadas hipteses previstas em lei. A vitaliciedade dos membros do Parquet, preconizada no Artigo 128, 5, I a da CF difere da estabilidade garantida aos servidores pblicos, aps trs anos de efetivo exerccio, prevista no Artigo 41 da Carta Magna, porque somente poder ser quebrada mediante processo judicial, com deciso trnsito em julgado. Deve-se ressalvar que, para alcanar a vitaliciedade, o membro da instituio dever contar com dois anos de exerccio efetivo, isto, , no computados quaisquer perodos de frias, licenas ou afastamentos, consoante comando insculpido no Artigo 53, caput, da LONMP. Enquanto no vitaliciado, o promotor de Justia pode perder o cargo mediante manifestao voluntria (pedido de exonerao) ou ser demitido em processo administrativo disciplinar. Isto no ocorre aps o vitaliciamento quando, ento, perder o cargo somente por deciso judicial transitada em julgado. Aps ser vitaliciado, o Promotor de Justia somente poder perder o cargo, consoante determinado pela LONMP em seu Artigo 38 1, por sentena judicial proferida em ao civil prpria e transitada em julgado, se ocorrerem quaisquer das seguintes hipteses: abandono do cargo por mais de trinta dias corridos; exerccio da advocacia e prtica de crime incompatvel com a funo. A LC Estadual n 106/2003 acresceu mais uma hiptese a este rol: a prtica de
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improbidade administrativa, em decorrncia da Lei Federal n 8.429/1992, que no havia sido prevista na LONMP. Inovou tambm a legislao estadual ao estipular, nos 3 e 4 do aludido Art. 134, os crimes considerados incompatveis com o exerccio funcional, a ensejar a perda do cargo do promotor vitaliciado. Assim, so considerados incompatveis com o exerccio do cargo os crimes dolosos contra o patrimnio, contra a administrao e f pblica, os que importem leso aos cofres pblicos e aqueles previstos no Artigo 5, XLIII da Carta Magna.
A INAMOVIBILIDADE
A inamovibilidade, preconizada no Artigo 128 5, I, b da Carta Magna e disciplinada nos Artigos 38, II da LONMP c/c 79, II da LC n 106/2003, a impossibilidade de se remover um membro da Instituio do rgo onde esteja lotado, sem sua manifestao voluntria, impedindo at a prpria promoo sem a prvia aquiescncia, salvo motivo de interesse pblico, aps manifestao do rgo colegiado competente. Por no ser uma garantia de carter absoluto, a inamovibilidade pode ser afastada por deciso da maioria absoluta dos membros do Conselho Superior do Ministrio Pblico, em caso de interesse pblico (remoo compulsria), assegurada ao membro do Parquet a ampla defesa e o devido processo legal (Arts 15, VIII da LONMP c/c 22 V da LC 106/03), cabendo recurso de tal deciso ao rgo Especial do Colgio de Procuradores de Justia (Art. 12, VIII d da LONMP c/c 74 nico da LC 106/03).
A IRREDUTIBILIDADE DE SUBSDIOS
A irredutibilidade de subsdios foi outorgada aos membros do Ministrio Pblico pela Carta de 1988. E o que vem a ser subsdio? A Constituio Federal, em seu artigo 39, 4 dispe ser o subsdio uma remunerao exclusiva, fixada em parcela nica, vedado o acrscimo de qualquer gratificao, adicional, abono, prmio, verba de representao ou outra espcie remuneratria. Para tanto, h que se obedecer, em qualquer caso, os Artigos 37, X e XI. A razo da irredutibilidade de vencimentos ou subsdios emerge da necessidade de se garantir ao membro do Parquet, para o bom desempenho de suas relevantes funes institucionais, imunidade s eventuais retaliaes dos governantes no que concerne diminuio de sua remunerao.
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FORO ESPECIAL
Outro predicado constitucional dos membros do Parquet o do foro especial por prerrogativa de funo. A CF, em seu artigo 96, III, outorga aos membros do MP Estadual o foro por prerrogativa no TJ do Estado onde estiver vinculado. Trata-se de exceo do princpio do locus delicti comissi, local do cometimento do crime, regra geral do Direito processual, outorgada tambm pelos artigos 40, IV da LONMP c/c 81, V da LC 106/03. Ressaltese que os membros do Ministrio Pblico da Unio possuem foro especial no STJ (artigo 105, I, a da CRFB) ou nos TRFs (artigo 108, I, a da CRFB) de sua regio. O procurador-geral da Repblica, por sua vez, processado e julgado originariamente, nas infraes penais comuns, perante o STF (Art. 102, I b da CF). Vale ressalvar que tal garantia de ordem absoluta, s havendo exceo na hiptese de crime eleitoral, quando o promotor ser julgado no TRE onde estiver vinculado. Assim, mesmo que cometa crime de competncia da Justia Federal89, Militar ou ainda crime doloso contra a vida90, o juiz natural do membro do Ministrio Pblico Estadual (promotor ou procurador de Justia) ser o Tribunal de Justia do Estado onde estiver vinculado, pelo rgo definido para tanto pelo regimento interno da Corte. No Rio de Janeiro, a competncia do rgo Especial. H ainda duas questes interessantes sobre a matria: o crime de responsabilidade praticado pelo procurador-geral de Justia, que tem por juiz natural, consoante o artigo 99, XIV da Constituio Estadual, a Assemblia Legislativa do Estado, que ser presidida, excepcionalmente, pelo presidente do TJ e o julgamento do procurador geral da Repblica, na mesma hiptese, que ser feito no Senado Federal e presidido pelo presidente do STF (art. 52, II da CRFB). Ressalte-se, por oportuno, que o foro especial cessa quando o membro do Ministrio Pblico se aposenta, j que a garantia destinada ao cargo e no ao seu ocupante.
CASO DE SEDIMENTAO Tendo prestado concurso pblico para ingresso no Ministrio Pblico do Estado do Rio de Janeiro, Juliana logrou xito em ser aprovada nas provas e tomou posse como promotora de Justia substituta no dia 10 de maio de 2004. Durante o tempo em que esteve submetida ao estgio probatrio, Juliana entregou regularmente os relatrios exigidos ao CEJUR (Centro de Estudos Jurdicos), atuando conforme os princpios reitores da Instituio. Ocorre que, no dia 20 de maio de 2006, sem que ainda houvesse sido oficialmente vitaliciada pelo Conselho Superior do Ministrio Pblico, Juliana praticou um ato de improbidade administrativa (Lei n 8429/1992).
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Compete aos Tribunais de Justia o julgamento de juizes estaduais, mesmo que acusados de crime de competncia da Justia Federal (CF, Art. 96, III)(STF-Pleno HC n 77.558/ES) HC. Homicdio praticado por Promotor de Justia. Competncia originria do Tribunal de Justia.(STF 1 Turma HC 73.112-1/MG Min.: Ilmar Galvo)
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Tendo em vista o ocorrido, foi instaurado um processo administrativo disciplinar, respeitada a ampla defesa e o contraditrio, e Juliana veio a perder o cargo no dia 10 de junho de 2006. Pergunta-se: Agiu corretamente o Conselho Superior?
As vedaes constitucionais dos membros do Ministrio Pblico PERCEPO DOS HONORRIOS OU VERBAS EQUIVALENTES
Ao membro do Ministrio Pblico vedado auferir a qualquer ttulo ou pretexto, honorrios, porcentagens ou custas processuais, j que sua remunerao consiste nos vencimentos ou subsdios, como anteriormente visto. No que concerne sucumbncia obtida em aes por ele ajuizadas91, a Instituio e no seu membro pode cobr-la, devendo o montante ser creditado ao Fundo Especial do Ministrio Pblico (Lei estadual n 2.819, de 07 de novembro de 1997, art. 4o, inciso XII), destinado ao aperfeioamento institucional do Ministrio Pblico.
EXERCCIO DA ADVOCACIA
O exerccio da advocacia vedado aos membros do Ministrio Pblico, consoante os Artigos 128 5, II, b da CF. A prtica da advocacia, para o membro vitalcio do Parquet enseja a perda do cargo, consoante previsto no Artigo 38 1, II da LONMP c/c 134 I, b da LC 106/03, gerando a demisso, mediante processo administrativo, daquele no vitalcio. Ressalvese que o Artigo 29 3 do ADCT resguardou aos membros do Ministrio Pblico Estadual o direito advocacia, se ingressos na Instituio antes do advento da LC 40/8192. Isto porque a primeira lei orgnica do Ministrio Pblico Estadual j vedava esta atividade, sendo seguida, neste mister, pela LC 28/82, antiga Lei orgnica do Ministrio Pblico Fluminense (Art. 159, VIII) que apenas ressalvava o direito aos j inscritos em 15 de Dezembro de 1981. Note-se que os membros do Ministrio Pblico da Unio, que no possuam qualquer vedao em seus respectivos estatutos, somente passaram a ter a restrio com o advento da Carta Magna.
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PARTICIPAO EM SOCIEDADES COMERCIAIS
Inclusive verba honorria. Confira-se Informativo STF n 120, Agravo em Agravo Regimental 189.430/SP, rel. Min. Seplveda Pertence. Confira-se o Artigo 165 da LC 106/03, que reitera a norma transitria do Artigo 29 3 do ADCT.
Outra vedao ao membro do MP (Art. 128 5, II, c da CF c/c Arts. 44, III da LONMP e 119, III da LC 106/03) a de exercer o comrcio ou
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participar de sociedade mercantil. H ressalva, entretanto, para a condio de quotista ou acionista sem, no entanto, poder de gesto. O intuito da vedao afastar o membro do Parquet das atividades estranhas ao exerccio funcional, permitindo, entretanto que participe de atividades empresariais, na qualidade de mero capitalista, sem dispndio de qualquer esforo gerencial ou de direo.
EXERCCIO DE OUTRA FUNO PBLICA
A Constituio Federal, em seu Artigo 128 5, II d, veda ao membro do Ministrio Pblico o exerccio de qualquer outra funo pblica, salvo um magistrio da mesma natureza. A essncia da vedao evitar que o membro do Ministrio Pblico possa desempenhar qualquer outra atividade, mesmo pblica, salvo um magistrio, em detrimento do exerccio daquelas funes institucionais deferidas ao Parquet.
ATIVIDADE POLTICO-PARTIDRIA
At o advento da Emenda Complementar n 45/2004, os membros do Ministrio Pblico podiam, nos casos previstos em lei, exercer atividade poltico-partidria. Para tanto, uma srie de requisitos e prazos deveriam ser obedecidos. A Emenda 45 inovou totalmente o tema. No h mais a ressalva constitucional. O constituinte vedou de forma absoluta a atividade polticopartidria por membro do Ministrio Pblico.
As prerrogativas
As prerrogativas dos Membros do Ministrio Pblico encontram previso legal, respectivamente, nos artigos 40 a 42 da LONMP e nos artigos 81 a 83 da LC 106/2003. Inicialmente, cabe ressalvar que as prerrogativas no so privilgios outorgados aos membros do Parquet, mas, na verdade, constituem atributo com a finalidade de assegurar o pleno exerccio das funes institucionais deferidas pela Carta Magna.
A PRISO E A INVESTIGAO DO MEMBRO DO MINISTRIO PBLICO
A Lei 8625 estabelece que o membro do Ministrio Pblico somente poder ser investigado, em caso de conduta delituosa, pelo Procurador Geral de Justia. Desta forma, se no curso da investigao surgem indcios de que
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quem cometeu o ilcito foi um Promotor, deve a autoridade policial remeter os autos, imediatamente, sob pena de prtica de abuso de autoridade (art. 3, j da Lei n 4898/1965), ao Procurador Geral de Justia, no podendo mais continuar nas investigaes.93 A investigao prosseguir por parte do procurador-geral de Justia. O feito distribudo para um desembargador do rgo especial do Tribunal de Justia para servir de juiz natural causa. Poder o PGJ oferecer denncia em face do membro do parquet, ou determinar o arquivamento (no requer, determina). A priso do membro do MP pode se dar por ordem judicial proferida por autoridade competente.
QUEM A AUTORIDADE JUDICIRIA COMPETENTE?
Se for uma deciso criminal, somente um desembargador integrante do rgo Especial poder mandar prender o promotor de Justia, sendo dele a competncia para julgar o promotor. J no caso do promotor no pagar a penso alimentcia devida ou for depositrio infiel, poder ser preso pelo juiz da vara de famlia ou da vara cvel. Pode ocorrer tambm a priso em flagrante na hiptese de crimes inafianveis. Nesta hiptese, cabe autoridade policial lavrar o auto de priso em flagrante, remet-lo ao Tribunal de Justia e apresentar o membro do Parquet ao procurador geral de Justia. A no apresentao no prazo hbil acarretar a perda da condio coercitiva de liberdade do instrumento flagrancial, sendo cabvel o relaxamento da priso. Assim, a autuao feita imediatamente, mas, a apresentao do promotor de Justia ao procurador-geral indispensvel para a regularidade do instrumento flagrancial. A lei determina, portanto, um plus no que concerne validade do flagrante. A prerrogativa de ser investigado apenas pela chefia institucional no pode ser estendida aos membros aposentados do Parquet. Com efeito, no se tratando de atributo pessoal, mas de cunho institucional, o membro aposentado no pode utiliz-lo.
INTIMAO PESSOAL DAS DECISES
A intimao pessoal do membro do Ministrio Pblico est prevista nos artigos 41, IV da LONMP e no artigo 82, III da LC n 106/2003. Antigamente, entendia-se que a prerrogativa da intimao pessoal s era aperfeioada com o ciente do promotor. No bastava a entrada do processo no escaninho destinado ao Ministrio Pblico na secretaria da vara ou mesmo nas dependncias do Ministrio Pblico. A intimao deveria se dar mediante a entrega dos autos, com vista, certificada pelo escrivo. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal era pacfica nesse sentido, mas recentemente houve alterao no entendimento da Corte, no que concerne ao cmputo do pra-
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Conforme art. 41, nico da LONMP
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zo processual, que para a nova tendncia jurisprudencial inicia-se na data que o feito tiver ingressado nas dependncias do Ministrio Pblico. A entrega dos autos com vista continua em vigor. O que o STF mudou foi o cmputo do prazo processual. A intimao continua se realizando por meio da entrega dos autos com vista ao promotor. Ocorre que, considera-se como iniciado o cmputo do prazo processual no momento em que os autos ingressam na secretaria da Promotoria de Justia. No est se exigindo mais, para o incio do prazo, o ciente do promotor de Justia, como se dava anteriormente.
PORTE DE ARMA
Dispe o artigo 42 da LONMP sobre a licena legal para porte de arma que gozam os membros do Ministrio Pblico, prerrogativa esta que independe de qualquer ato formal de licena ou autorizao.
CASO DE SEDIMENTAO Lei da Mordaa O MP pode falar com a imprensa? Dois procuradores da Repblica que investigam corrupo no governo federal foram procurados por jornal de grande circulao para dar entrevista acerca do caso. Aps a publicao das declaraes prestadas, onde foram analisadas as diligncias j realizadas pelo MP e os elementos de prova at ento recolhidos, duas situaes ocorreram: Uma assdua leitora do jornal, a velhinha de Taubat, sentiu-se muito orgulhosa pela atuao do MP contra a corrupo. Reacendeu-se nela, e em todos seus vizinhos, aps conhecer o trabalho que o MP vinha desenvolvendo, a esperana de que a impunidade e a corrupo no Brasil esto sendo combatidas com vigor. Os polticos envolvidos no escndalo de corrupo propuseram ao de responsabilidade civil contra os dois procuradores da Repblica (pessoalmente) buscando elevados valores de indenizao pelos danos morais decorrentes da publicao das informaes. A- Na qualidade de advogado dos Procuradores da Repblica, o que voc alegaria em resposta ao proposta. B- Na qualidade de advogado dos Polticos, o que alegaria na ao proposta.
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A ESTRUTURA LEGISLATIVA E ORGANIZACIONAL DO MINISTRIO PBLICO Como j visto, a Instituio dividida, pelo Artigo 128 da Carta Maior, em duas grandes vertentes: O Ministrio Pblico da Unio, que se encontra disciplinado na LC 75/93 e que abrange o Ministrio Pblico Federal, o Ministrio Pblico do Trabalho, o Ministrio Pblico Militar e o Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios; e os Ministrios Pblicos dos Estados, regidos por uma Lei Orgnica de cunho nacional (Lei n 8625/1993 LONMP), que estabelece parmetros, balizas e preceitos que devem ser obrigatoriamente obedecidos pelos diversos Ministrios Pblicos locais, respeitado claro, a autonomia decorrente do pacto federativo. Cada Ministrio Pblico Estadual possui ainda uma Lei Orgnica prpria, consubstanciada formalmente em Lei Complementar Estadual, cuja iniciativa facultada aos respectivos procuradores-gerais de Justia (art.128, par. 5 da CF). A Lei Orgnica especificamente do Estado do Rio de Janeiro a LC n 106/2003. Ressalte-se que o Artigo 80 da LONMP autoriza a aplicao subsidiria, aos Ministrios Pblicos Estaduais, das normas previstas na Lei Orgnica do Ministrio Pblico da Unio (LC n 75/1993), numa clara demonstrao do legislador da existncia de um pensamento institucional monoltico a nvel nacional acerca do Parquet.
MINISTRIO PBLICO DA UNIO O Ministrio Pblico da Unio chefiado pelo Procurador-Geral da Repblica, escolhido livremente pelo presidente da Repblica, dentre os integrantes da carreira maiores de 35 anos, com a chancela do Senado Federal, para mandato de dois anos, admitida sua reconduo ao cargo, respeitado o mesmo processo (art.128, pargrafo 1 da Carta da Repblica). O chefe do Ministrio Pblico da Unio pode ser reinvestido indeterminadamente em suas funes, obedecido o critrio constitucional. Ressalve-se que o procurador-geral da Repblica pode ser integrante de qualquer uma das quatro carreiras que integram o Ministrio Pblico da Unio. A destituio do procurador-geral da Repblica, no exerccio de sua investidura pro tempore, dar-se- apenas por iniciativa do presidente da Repblica, mediante autorizao do Senado Federal, por maioria absoluta de seus membros (CF, Art. 128, 5).
O Ministrio Pblico Federal
O Ministrio Pblico Federal compreende o ramo do Ministrio Pblico da Unio que atua perante o Supremo Tribunal Federal, o Superior Tribunal
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de Justia, os Tribunais Regionais Federais e juzes federais e os Tribunais e juzes eleitorais.94 chefiado pelo Procurador-Geral da Repblica (Art. 45 da LC 75/93), investido em tais funes na forma acima descrita e que acumula a chefia com a direo superior do Ministrio Pblico da Unio e a funo de Procurador-Geral Eleitoral. Incumbe ao Procurador-Geral da Repblica exercer as funes do Ministrio Pblico junto ao Supremo Tribunal Federal, manifestando-se previamente em todos os processos de sua competncia. A carreira do Ministrio Pblico Federal possui trs classes, que compreendem os cargos de Procurador da Repblica (oficiam perante as varas federais); os Procuradores Regionais da Repblica (oficiam perante os TRFs) e os Subprocuradores-Gerais da Repblica (atuando perante o STF, o STJ e o TSE (art.66 da LC 75/93). Certo que, no STF e no TSE, os subprocuradores-gerais atuam por delegao do PGR. Os procuradores da Repblica so lotados em ofcios, nas Procuradorias da Repblica sediadas nos Estados e no Distrito Federal. J os procuradores regionais da Repblica so lotados nas Procuradorias Regionais da Repblica, sediadas nas cidades onde h Tribunais Regionais Federais (Rio de Janeiro, So Paulo, Recife, Porto Alegre e Braslia).
O Ministrio Pblico do Trabalho
O Ministrio Pblico do Trabalho o ramo do Ministrio Pblico da Unio que atua perante a Justia do Trabalho, competindo-lhe, entre outras funes institucionais, a promoo da ao civil pblica, para a defesa de interesses coletivos, quando desrespeitados direitos sociais constitucionalmente garantidos; a promoo das demandas que lhe sejam atribudas pela Constituio Federal e pelas Leis trabalhistas, podendo inclusive propor aes para a declarao de nulidade de clusulas de contrato, acordo coletivo ou conveno coletiva que violem liberdades individuais ou coletivas ou ainda direitos individuais indisponveis dos trabalhadores; e ainda oficiar em qualquer fase do processo trabalhista, por iniciativa prpria, do Juiz ou das partes.95 O Ministrio Pblico do Trabalho tem por chefe o Procurador Geral do Trabalho, nomeado pelo Procurador-Geral da Repblica, dentre integrantes da instituio, com mais de trinta e cinco anos de idade e cinco na carreira, que integrem lista trplice escolhida mediante votao plurinominal por toda a classe. A investidura se d por dois anos, admitida uma reconduo, por igual perodo, respeitado o mesmo procedimento. A exonerao, antes do trmino do mandato, dar-se- por ato do procurador-geral da Repblica, mediante solicitao do Conselho Superior do Ministrio Pblico do Trabalho. O procurador-geral do Trabalho tem assento perante o plenrio do Tribunal Superior do Trabalho, propondo as aes cabveis e manifestando-se nos processos de sua competncia96. O procurador-geral do Trabalho substitudo,
94 95
Art. 37, I da LC 75/93.
Para o rol das funes institucionais do Ministrio Pblico do Trabalho, confira-se o Art. 83 da LC 75/93. Art. 90 da LC 75/93.
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em suas faltas e impedimentos, pelo vice-procurador-geral do Trabalho, por ele designado dentre os subprocuradores-gerais do Trabalho.97 A carreira do Ministrio Pblico do Trabalho constituda de trs classes: os Procuradores do Trabalho, os Procuradores Regionais do Trabalho e os SubprocuradoresGerais do Trabalho. Os procuradores do Trabalho e procuradores regionais do Trabalho atuam perante os TRTs, os primeiros especialmente nos litgios trabalhistas que envolvam interesses de menores e incapazes98. Os subprocuradores-gerais do Trabalho oficiam perante o TST e na Cmara de Coordenao e Reviso, rgo de coordenao e integrao do exerccio funcional da instituio.
O Ministrio Pblico Militar
O Ministrio Pblico Militar o ramo do Ministrio Pblico da Unio que oficia perante os rgos da Justia Militar da Unio, compreendidas as Circunscries da Justia Militar, distribudas, em nmero de onze, por todo o territrio nacional, compostas por auditorias de Justia Militar (primeira instncia) e o Superior Tribunal Militar. Convm ressaltar que, no Rio de Janeiro, consoante facultado pelo Artigo 125 3 da Carta Magna, h Justia Militar Estadual de primeira instncia, constituda de Conselhos de Justia Militar99, competente para processar e julgar policiais militares e integrantes do Corpo de Bombeiros Militar nos crimes militares definidos em Lei. Os membros do Ministrio Pblico que atuam perante a Auditoria da Justia Militar Estadual no pertencem ao Ministrio Pblico Militar e sim ao Ministrio Pblico Estadual. O chefe da Instituio o Procurador-Geral da Justia Militar, nomeado pelo Procurador-Geral da Repblica, dentre integrantes da instituio, com mais de trinta e cinco anos de idade e cinco na carreira, que integrem lista trplice escolhida mediante votao plurinominal por toda a classe. A investidura se d por dois anos, admitida uma reconduo, por igual perodo, respeitado o mesmo procedimento. A exonerao, antes do trmino do mandato, dar-se- por ato do procurador-geral da Repblica, mediante solicitao do Conselho Superior do Ministrio Pblico Militar. O procurador-geral da Justia Militar tem assento perante o Superior Tribunal Militar, propondo as aes cabveis e manifestando-se nos processos de sua competncia100. O procurador-geral da Justia Militar substitudo, em suas faltas e impedimentos, pelo vice-procurador-geral da Justia Militar Trabalho, por ele designado dentre os subprocuradores-gerais da Justia Militar.101 A carreira do Ministrio Pblico Militar constituda de trs classes: os Promotores de Justia Militar, os Procuradores da Justia Militar e os SubprocuradoresGerais da Justia Militar. Os promotores e os procuradores da Justia Militar
97 98 99
Art. 89 da LC 75/93. Arts. 110 a 112 da LC 75/93.
Art. 166 da Constituio do Estado do Rio de Janeiro. Art. 120 e 121 da LC 75/93. Art. 122 da LC 75/93.
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atuam perante a primeira instncia, lotados em ofcios nas Procuradorias da Justia Militar espalhadas por todo o territrio nacional.102 Os subprocuradores-gerais da Justia Militar oficiam perante o STM e na Cmara de Coordenao e Reviso, rgo de coordenao e integrao do exerccio funcional da instituio.103
O Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios
O Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios o ramo do Ministrio Pblico da Unio que oficia perante o Tribunal de Justia e juzes do Distrito Federal e Territrios. O chefe da Instituio o Procurador-Geral de Justia, que nomeado pelo Presidente da Repblica104 e empossado pelo Procurador-Geral da Repblica105, dentre integrantes da instituio, com mais de cinco anos na carreira, que integrem lista trplice escolhida mediante votao plurinominal por toda a classe. A investidura se d por dois anos, admitida uma reconduo, por igual perodo, respeitado o mesmo procedimento. A exonerao, antes do trmino do mandato, dar-se- por deliberao da maioria absoluta do Senado Federal, mediante representao do presidente da Repblica106. O procurador-geral de Justia tem assento perante o Plenrio do Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios, propondo as aes cabveis e manifestando-se nos processos de sua competncia107. substitudo, em suas faltas e impedimentos, pelo vice-procurador-geral da Justia, por ele designado dentre os procuradores de Justia.108 A carreira do Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios constituda de trs classes: os Promotores de Justia Adjuntos, os Promotores de Justia e os Procuradores de Justia. Os promotores adjuntos e os promotores de Justia atuam perante a primeira instncia, lotados em ofcios nas Promotorias de Justia.109 Os procuradores de Justia oficiam perante o Tribunal de Justia e nas Cmaras de Coordenao e Reviso, rgos setoriais de coordenao e integrao do exerccio funcional da instituio.110
MINISTRIO PBLICO ESTADUAL

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Arts. 144 e 146 da LC 75/93. Art. 140 da LC 75/93. Art. 156 da LC 75/93. Art. 26, IV da LC 75/93. Art. 156 2 da LC 75/93. Art. 158 da LC 75/93. Art. 157 da LC 75/93. Arts. 178 e 179 da LC 75/93. Arts. 167 e 175 da LC 75/93.
Como j asseverado neste trabalho, uma das grandes vertentes do Ministrio Pblico Brasileiro o Ministrio Pblico dos Estados, regidos, cada qual, por duas ordens jurdicas: A primeira, correspondente a Lei Orgnica Nacional (Lei n 8625/1993 LONMP), que estabelece parmetros, balizas e preceitos que devem ser obrigatoriamente obedecidos pelos diversos Ministrios Pblicos locais, respeitado claro, a autonomia estadual em decorrncia do pacto federativo. A segunda, especfica para cada Ministrio Pblico Estadual,
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consubstanciada em Lei Complementar Estadual, cuja iniciativa facultada aos respectivos procuradores-gerais de Justia (art.128, par. 5 da CF). A Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico tem por objetivo estabelecer normas gerais e princpios que devem ser seguidos por todos os Ministrios Pblicos Estaduais, sendo vedado a qualquer Ministrio Pblico Estadual dispor, em sua Lei Orgnica, de modo diferente. Determina, ainda, a estrutura dos rgos da administrao superior do Ministrio Pblico, fixando-lhes a competncia e os mecanismos de controle interno da instituio, alm das atribuies dos seus membros e dispositivos acerca da autonomia do Parquet. Ressalte-se, por oportuno, que o Artigo 80 da LONMP autoriza a aplicao subsidiria, aos Ministrios Pblicos Estaduais, das normas previstas na Lei Orgnica do Ministrio Pblico da Unio (LC n 75/1993). O Ministrio Pblico tem por chefe o Procurador-Geral de Justia, nomeado pelo governador do Estado, dentre integrantes da carreira, com mais de dois anos de atividade, indicados em lista trplice, para mandato de dois anos, permitida uma reconduo sendo observado o mesmo procedimento. O ingresso na carreira se d mediante concurso pblico de provas e ttulos, em obedincia ao disposto no Artigo 37 da Constituio Federal, no cargo de Promotor de Justia Substituto, atuando perante o primeiro grau de jurisdio. Aps dois anos de estgio probatrio o promotor de Justia vitaliciado e no decorrer da carreira, por merecimento ou antiguidade, alternadamente, ser promovido a procurador de Justia, passando a atuar junto ao segundo grau de jurisdio.
O MINISTRIO PBLICO ELEITORAL O Ministrio Pblico Eleitoral no uma instituio dotada de autonomia administrativa, financeira e oramentria, no constituindo ramo autnomo do Ministrio Pblico, com as prerrogativas previstas no Artigo 127 da Carta Magna. Trata-se, na verdade, de uma funo institucional afeta ao Ministrio Pblico Federal, nos precisos termos do art. 72 da LC 75/93. O chefe do Ministrio Pblico Eleitoral o Procurador-Geral da Repblica que, nestas funes, recebe a denominao de Procurador-Geral Eleitoral111, competindo-lhe exercer as funes do Ministrio Pblico Eleitoral junto ao Tribunal Superior Eleitoral, podendo para tanto designar, para auxili-lo neste mister, um vice-procurador-geral eleitoral, dentre os SubprocuradoresGerais da Repblica alm de membros do Ministrio Pblico Federal, para oficiarem naquela corte, sob sua aprovao.112 Em cada Estado da Federao e no Distrito Federal h um ProcuradorRegional Eleitoral, designado pelo procurador-geral eleitoral dentre os procuradores regionais da Repblica, onde houver, ou procuradores da Repbli-
111 112
Art. 73 da LC 75/93.
Arts. 73 nico e 74 nico da LC 75/93.
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ca j vitaliciados, para exercerem as funes do Ministrio Pblico Eleitoral perante os respectivos Tribunais Regionais Federais.113. As funes eleitorais junto aos juzes e juntas eleitorais so exercidas pelo Ministrio Pblico Estadual, por meio dos promotores de Justia, que so denominados promotores eleitorais.114
O MINISTRIO PBLICO JUNTO AO TRIBUNAL DE CONTAS A Carta Magna de 1988 previu, em seus Artigos 73 2, I e 130, a existncia de um Ministrio Pblico junto ao Tribunal de Contas, gerando controvrsias acerca da natureza e a autonomia dessa Instituio. O STF, entretanto, entendeu que O Ministrio Pblico que atua perante o TCU qualifica-se como rgo de extrao constitucional, eis que sua existncia jurdica resulta de expressa previso normativa constante da Carta Poltica... O Ministrio Pblico junto ao TCU no dispe de fisionomia institucional prpria e, no obstante as expressivas garantias de ordem subjetiva concedidas aos seus Procuradores pela prpria Constituio (Art. 130), encontra-se consolidado na intimidade estrutural dessa Corte de Contas, que se acha investida at mesmo em funo do poder de auto-governo que lhe confere a Carta Poltica (Art. 73, caput, in fine) da prerrogativa de fazer instaurar o processo legislativo concernente sua organizao, sua estruturao interna, definio de seu quadro de pessoal e criao dos cargos respectivos.
A ATUAO DO MINISTRIO PBLICO NA DEFESA DOS INTERESSES TRANSINDIVIDUAIS Inicialmente, cabe ressaltar os motivos que levaram a introduo desta categoria de interesses em nosso ordenamento jurdico. Teve o legislador em mente, principalmente, a ampliao do acesso Justia, permitindo que inmeras pessoas lesadas pudessem vindicar seus direito de maneira mais eficaz. Objetivou tambm atender ao princpio da economia processual, substituindo um nmero incalculvel de demandas, com idntico objeto, por aes coletivas, visando a atender, num nico processo, o maior nmero de interessados. Levou em conta ainda o princpio da segurana jurdica, evitando-se inmeras decises judiciais contraditrias, proferidas em processos individuais115, privilegiando a possibilidade de uma deciso judicial mais facilmente executvel atingir maior nmero de jurisdicionados. Interesses difusos so aqueles em que uma parcela indeterminada de pessoas, ligadas por uma mesma circunstncia de fato, esto sendo atingidas nos
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Art. 76 da LC 75/93. Art. 78 da LC 75/93.
MENDES, Aluisio Gonalves de Castro. Aes Coletivas no direito comparado e nacional. So Paulo, Editora Revista dos Tribunais, 2002, p. 27-36.
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seus direitos de natureza indivisvel, conforme preceitua o artigo 81, nico, I do Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC). No caso dos interesses coletivos, previstos no inciso II do nico do citado artigo, os destinatrios so determinveis, isto porque identificados por uma relao jurdica base, sendo direitos coletivos de natureza indivisvel, assim como os anteriores. Diversamente dos interesses referidos anteriormente, os direitos individuais homogneos so divisveis, j que sua determinao to somente por advir de uma origem comum, sendo seus titulares determinveis (artigo 81, nico, III do CDC) Assim, percebe-se que esses direitos possuem pontos comuns e divergentes entre si. Os interesses difusos e os interesses coletivos tm natureza indivisvel, diferem pela origem da leso (circunstncia de fato e relao jurdica ftica) e pela abrangncia do grupo (indeterminveis e determinveis). Os direitos coletivos e os individuais homogneos, por sua vez, igualam-se, no que diz respeito ao grupo lesado, sendo ambos determinveis; porm, diferem quanto divisibilidade do interesse (indivisveis e divisveis) e pela origem da leso (relao jurdica bsica e origem comum). O Ministrio Pblico o legitimado mais adequado para a defesa de todos os interesses protegidos pela Lei da Ao Civil Pblica, inclusive com as alteraes impostas pela Lei n 8078/1990. Legitimado adequado aquele que, de forma mais idnea, pode defender em juzo o interesse em jogo, idoneidade tcnica, moral e econmica. Assim, no h dvidas de que o Ministrio Pblico, dotado de garantias e prerrogativas constitucionais, alm da autonomia financeira, oramentria e administrativa, o legitimado mais apto defesa dos anseios sociais. A Ao Civil Pblica pautada sobre os princpios da obrigatoriedade e da indisponibilidade. Desta forma, verificando a existncia dos elementos exigidos em lei para a propositura da Ao Civil Pblica, o Ministrio Pblico no tem discricionariedade para deixar de agir. No se trata, portanto, de um direito, mas sim de um dever de agir. Inteligentemente, o legislador tratou dos meios de controle de observncia do princpio da obrigatoriedade pelo membro do Ministrio Pblico. Um deles se reflete na funo atribuda ao Conselho Superior (art. 9 e seus pargrafos da Lei 7347/85) de rever pedido de arquivamento formulado por promotor de Justia. Outro meio de controle encontra-se na legitimidade ativa concorrente dos outros colegitimados, que podero propor Ao Civil Pblica quando o Ministrio Pblico no o fizer, caso em que atuar como custos legis, na forma do art. 5, 1 da Lei 7347/85.
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O inqurito civil
O inqurito civil procedimento administrativo preparatrio, previsto no artigo 8 e seguintes da Lei n 7347/1985, de cunho inquisitorial e que tem por objetivo dotar o Ministrio Pblico de instrumento investigatrio para a apurao de fatos tidos como infracionais a interesses meta-individuais e, consequentemente, embasar a Ao Civil Pblica. Trata-se de procedimento prescindvel, assim como o inqurito policial, sendo dispensvel, se for possvel, a produo do lastro probatrio por meio de peas de informao. O inqurito civil no possui litigantes, muito menos partes, regendo-se pelo Princpio do Informalismo. Assim, a jurisprudncia dominante entende no ser possvel obstaculizar o procedimento do inqurito civil mediante Habeas Corpus ou Mandado de Segurana, eis que o instrumento por si s no tem o condo de tolher a liberdade individual ou constranger fisicamente algum. Por ser apenas um procedimento inquisitivo, em seu bojo no pode ser praticado nenhum ato que cause constrangimento a cidado, no se lhe aplicando o princpio do devido processo legal. Diferentemente da Ao Civil Pblica, que tem diversos co-legitimados, o Inqurito Civil exclusivo do Ministrio Pblico, somente podendo ser instaurado pelos Promotores de Tutela Coletiva e pelo Procurador-Geral de Justia nas hipteses de sua atribuio originria (artigo 29, VIII da LONMP, quando a autoridade reclamada for presidente de Tribunal de Justia, presidente da Assemblia Legislativa ou governador do Estado). O Inqurito Civil instaurado mediante portaria do promotor, com atribuio, que pode agir de ofcio ou em face de representao de qualquer do povo. Pode haver, ainda, a requisio para a instaurao do inqurito civil pelo Conselho Superior do Ministrio Pblico em hipteses em que tenha rejeitado arquivamento de procedimento preparatrio anterior. Se o promotor sentir necessidade de esclarecimentos complementares, poder instaurar PPIC (Procedimento Preparatrio de Inqurito Civil), pelo prazo de 90 dias, prorrogvel por igual perodo, uma nica vez, por meio de promoo fundamentada (artigos 7, 2 da Res. GPGJ 1.522/09), quando ento, se no concludo o procedimento, dever ser instaurado o inqurito civil. No curso da investigao, pode o promotor requisitar diligencias, notificar, inclusive coercitivamente, testemunhas e outras providncias visando a formao de seu conhecimento. Finda a investigao, trs providncias podem ser tomadas pelo representante do Parquet: a) Ajuizamento da Ao Civil Pblica no foro competente, que dever ser acompanhada pelo prprio Promotor de Tutela Coletiva; b) Celebrao de Termo ou Compromisso de Ajustamento de Conduta, estipulando clusula penal em caso de descumprimento de suas obrigaes;
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c) Promoo de arquivamento do inqurito civil, fundamentadamente, submetendo no prazo de trs dias (artigo 9, 1 da Lei n 7347/1985), sob pena de falta grave, sua deciso ao reexame necessrio do Conselho Superior do Ministrio Pblico. Ressalve-se que eventuais vcios do inqurito civil no maculam a Ao Civil Pblica posteriormente ajuizada, sendo certo ainda que mesmo neste caso, eventualmente, o inqurito civil pode servir de lastro, ou seja, suporte probatrio mnimo para a ao penal. Aps arquivado o inqurito civil, este poder ser desarquivado por provocao do promotor de Justia com atribuio, ao Conselho Superior do Ministrio Pblico.
Termo de Ajustamento de Conduta (TAC)
O Termo de Ajustamento de Conduta ou Compromisso de Ajustamento de Conduta foi uma inovao trazida pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, Lei 8069, em 1990, por meio de seu artigo 211 (os rgos pblicos legitimados podero tomar dos interessados compromisso de ajustamento de conduta s exigncias legais...). Naquele mesmo ano, o Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei 8078) acrescentou o pargrafo 6 Lei da Ao Civil Pblica (Lei 7347/85), expandindo de vez a utilizao de to importante instrumento de operosidade das demandas coletivas. O Ministrio Pblico deve participar diretamente da atividade judicial ou extrajudicial por ser, constitucionalmente, aquele que deve zelar pela ordem jurdica. Deve, assim, pautar sua atuao focando as formas mais produtivas possveis que assegurem o acesso a uma ordem jurdica justa. O Termo de Ajustamento de Conduta uma dessas formas. Como bem salientou Paulo Cezar Pinheiro Carneiro116, o compromisso de ajustamento de conduta funciona, semelhana da conciliao e da transao, como verdadeiro equivalente jurisdicional, permitindo a soluo rpida e amigvel do conflito, seja na fase pr-processual seja no curso do prprio processo. Mediante o Termo de Ajustamento de Conduta, o prprio interessado, por meio de uma declarao unilateral, se obriga a ajustar a sua conduta quilo que a lei determina. O causador do dano assume uma obrigao que visa evitar ou reparar leso a direito ou interesse pblico. Dada a grande aplicao que ganhou o Termo de Ajustamento de Conduta, sua abrangncia ultrapassou a mera obrigao de fazer ou no fazer, passando a alcanar, devido a seu carter consensual, at mesmo medidas compensatrias, como a medida de coero multa, como forma de buscar o cumprimento da obrigao nele assumida.
116 CARNEIRO, Paulo Cezar Pinheiro. Acesso Justia: Juizados Especiais Cveis e Ao Civil Pblica. 1ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999, p. 119.
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CASO DE SEDIMENTAO Caio e sua esposa Maria firmaram contrato de financiamento habitacional com a Caixa Econmica Federal, com durao de 120 meses. Ocorre que, quando estava para efetuar o pagamento da 15 parcela, Caio foi informado por um amigo contador que os juros previstos no contrato firmado eram abusivos pois, apesar de baseados em uma Lei sobre financiamentos, a mesma era inconstitucional. Indignado, Caio procura o Ministrio Pblico, que, analisando os documentos apresentados, prope uma ao civil pblica contra a Caixa Econmica Federal, postulando a repetio de indbito dos valores pagos a maior por todos os contratados e obrigao de no mais inserir nos contratos futuros a referida clusula, tudo isso tendo como causa de pedir o reconhecimento da inconstitucionalidade da lei, para que o decisum surta efeitos erga omnes. Pergunta-se: possvel o pedido feito pelo Ministrio Pblico mediante Ao Civil Pblica?
A INVESTIGAO DIRETA PELO MINISTRIO PBLICO A persecuo criminal no nosso ordenamento jurdico divide-se, em regra, em duas fases. A primeira, de cunho extraprocessual, com o inqurito policial ou consectrios. A segunda fase, de ndole processual, com a ao penal. Questo controvertida versa sobre a possibilidade do Ministrio Pblico realizar, na fase extraprocessual, investigao direta. A controvrsia se acentuou devido a deciso do Supremo Tribunal Federal, da lavra do ministro Nelson Jobim, nos seguintes termos:
A constituio Federal dotou o Ministrio Pblico do poder de requisitar diligncias investigatrias e a instaurao de inqurito policial (CF, art. 129, VIII). A norma constitucional no contemplou a possibilidade do Parquet realizar e presidir inqurito policial. No cabe, portanto, aos seus membros inquirir diretamente pessoas suspeitas de autoria de crime, mas requisitar diligncia neste sentido autoridade policial. Precedentes. O recorrente delegado de polcia e, portanto, autoridade administrativa. Seus atos esto sujeitos aos rgos hierrquicos prprios da corporao, Chefia de Polcia e Corregedoria. Recurso conhecido e provido.117
Inicialmente, o STF empreendeu anlise histrica, concluindo que desde 1936 at os dias de hoje, apesar das tentativas de modificao do modelo de
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Hbeas Corpus 81326.
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investigao policial, nunca foi concedido ao Ministrio Pblico o poder de realizar diligncias investigatrias. inoperante o mtodo histrico utilizado. A nova hermenutica preconiza que nenhum mtodo de interpretao capaz de, isoladamente, resolver em definitivo uma questo de tamanha complexidade. Com a Constituio de 1988, o Ministrio Pblico teve seu papel amplamente aumentado, passando de Instituio vinculada e subordinada ao Poder Executivo, para um perfil independente, recebendo o papel maior de guarda do Estado Democrtico de Direito, da defesa da ordem jurdica e dos interesses sociais e individuais indisponveis. Desta forma, h um novo fundamento de validade a embasar a atuao da Instituio, no podendo, portanto, o intrprete se utilizar de posicionamentos doutrinrios, leis e julgados anteriores Constituio de 1988 para concluir que o Ministrio Pblico no possui poderes investigatrios. Outro importante argumento utilizado foi o de ser competncia exclusiva da Polcia Judiciria a atividade investigatria, no tendo o Parquet essa funo institucional. Ora, pela simples leitura do artigo 144, 1 da Carta da Repblica pode-se observar que a verdadeira vontade do constituinte no foi de conferir exclusividade Polcia no que tange investigao, mas sim delimitar o mbito de atuao de cada uma das Polcias ali mencionadas, reservando, em especial, para a Polcia Federal a apurao das infraes penais, a preveno e represso ao trfico de drogas e o exerccio, com exclusividade, das funes de polcia judiciria da Unio. No deixou tambm o constituinte de ressalvar para a Polcia Civil as funes de polcia judiciria e apurao de infraes penais, quando no colidentes com a competncia da Unio. Quis o legislador, portanto, apenas delimitar a atribuio de cada uma delas, tanto assim, que em seguida elencou as funes da Polcia Militar, Polcia Ferroviria e Rodoviria Federal. Na verdade, o poder de investigao no exclusividade da polcia, nem o seria desta e do Ministrio Pblico. Existem outros rgos do Estado para os quais a lei prev a possibilidade de realizao de diligncias investigatrias. Exemplos:
Constituio Federal de 1988 Art. 58 3 As comisses parlamentares de inqurito, que tero poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, alm de outros previstos nos regimentos das respectivas Casas, sero criadas pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal, em conjunto ou separadamente, mediante requerimento de um tero de seus membros, para a apurao de fato determinado e por prazo certo, sendo suas concluses, se for o caso, encaminhadas ao Ministrio Pblico, para que promova a responsabilidade civil ou criminal dos infratores.
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LC 64/90 Art. 22. Qualquer partido poltico, coligao, candidato ou Ministrio Pblico Eleitoral poder representar Justia Eleitoral, diretamente ao Corregedor-Geral ou Regional, relatando fatos e indicando provas, indcios e circunstncias e pedir abertura de investigao judicial para apurar uso indevido, desvio ou abuso do poder econmico ou do poder de autoridade, ou utilizao indevida de veculos ou meios de comunicao social, em benefcio de candidato ou de partido poltico(...) Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal Art. 43. Ocorrendo infrao lei penal na sede ou dependncia do Tribunal, o Presidente instaurar inqurito, se envolver autoridade ou pessoa sujeita sua jurisdio, ou delegar esta atribuio a outro Ministro. LC35/79 Lei Orgnica da Magistratura Nacional Art. 33 So prerrogativas do magistrado: Pargrafo nico Quando, no curso de investigao, houver indcio da prtica de crime por parte do magistrado, a autoridade policial, civil ou militar, remeter os respectivos autos ao Tribunal ou rgo especial competente para o julgamento, a fim de que prossiga na investigao.
Vale lembrar, tambm, no ser o inqurito policial indispensvel ao lastro da pea acusatria. O Artigo 12 do CPP claro ao deixar patente a prescindibilidade do inqurito, sendo certo que o Superior Tribunal de Justia, apreciando a questo, inclusive assim j decidiu.118 Para reforar esta idia de prescindibilidade do inqurito policial, lembre-se do artigo 27 do CPP que permite que qualquer do povo provoque a iniciativa do Ministrio Pblico, fornecendo-lhe informaes necessrias sobre o crime de seu conhecimento, admitido-se no ordenamento processual, portanto, inclusive, a investigao particular. O artigo 39, 5 do CPP tambm no pode ser esquecido, visto que ele admite expressamente que o Ministrio Pblico dispense o inqurito se a representao recebida vier acompanhada de dados suficientes para que desde j, seja deflagrada a ao penal. Vale ressalvar, que o artigo 28 e o artigo 67, I, ambos do CPP falam em peas de informao, corroborando assim com a existncia de investigao criminal fora da sede de inqurito policial. Por tudo o que foi exposto, portanto, nos dias atuais, com a nova ordem constitucional vigente, no h que se falar em monoplio da Polcia no que tange ao poder de investigao criminal. O poder investigatrio do Ministrio Pblico encontra-se lastreado em diversos diplomas legais:
118 RHC 9340 / SP, Relator Min. Jos Arnaldo da Fonseca, j. 16/12/1999, quinta turma.
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Constituio Federal de 1988 Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico: I promover, privativamente, a ao penal pblica, na forma da lei; VI expedir notificaes nos procedimentos administrativos de sua competncia, requisitando informaes e documentos para instru-los, na forma da lei complementar respectiva; VIII requisitar diligncias investigatrias e a instaurao de inqurito policial, indicados os fundamentos jurdicos de suas manifestaes processuais; IX exercer outras funes que lhe forem conferidas, desde que compatveis com sua finalidade, sendo-lhe vedada a representao judicial e a consultoria jurdica de entidades pblicas. LC 75/93 Art. 8 Para o exerccio de suas atribuies, o Ministrio Pblico da Unio poder, nos procedimentos de sua competncia: I notificar testemunhas e requisitar sua conduo coercitiva, no caso de ausncia injustificada; V realizar inspees e diligncias investigatrias; VII expedir notificaes e intimaes necessrias aos procedimentos e inquritos que instaurar; Lei 8625/93 LONMP Art. 26. No exerccio de suas funes, o Ministrio Pblico poder: I instaurar inquritos civis e outras medidas e procedimentos administrativos pertinentes e, para instru-los: a) expedir notificaes para colher depoimento ou esclarecimentos e, em caso de no comparecimento injustificado, requisitar conduo coercitiva, inclusive pela Polcia Civil ou Militar, ressalvadas as prerrogativas previstas em lei; b) requisitar informaes, exames periciais e documentos de autoridades federais, estaduais e municipais, bem como dos rgos e entidades da administrao direta, indireta ou fundacional, de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; c) promover inspees e diligncias investigatrias junto s autoridades, rgos e entidades a que se refere a alnea anterior; II requisitar informaes e documentos a entidades privadas, para instruir procedimentos ou processo em que oficie; IV requisitar diligncias investigatrias e a instaurao de inqurito policial e de inqurito policial militar, observado o disposto no art. 129, inciso VIII, da Constituio Federal, podendo acompanh-los; 4 A falta ao trabalho, em virtude de atendimento notificao ou requisio, na forma do inciso I deste artigo, no autoriza desconto de vencimentos ou salrio, considerando-se de efetivo exerccio, para todos os efeitos, mediante comprovao escrita do membro do Ministrio Pblico.
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Alguns juristas se insurgem contra o poder investigatrio ministerial, tendo como argumentao a suposta ausncia de controle de legalidade dos seus atos. Mais uma vez no merece prosperar tal questionamento. A prpria Constituio assegurou no seu artigo 5, XXXV, como direito fundamental do homem, que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. Na hiptese de excesso ou subverso da lei por parte do Ministrio Pblico quando de suas investigaes, lcito ser ao ofendido a impetrao dos remdios constitucionalmente previstos para todos os casos de abuso de autoridade e agresso a lei, quais sejam, o Habeas Corpus ou o Mandado de Segurana, devendo figurar o Ministrio Pblico como agente coator, j tendo o Tribunal de Justia do Rio de Janeiro decidido neste sentido.119 Apesar de toda a previso legal e opinies doutrinrias e jurisprudenciais no sentido de reconhecer ao Ministrio Pblico o poder investigatrio, se nada disso fosse suficiente para se reconhecer ao Ministrio Pblico tal poder investigatrio, ainda assim, no prosperariam os argumentos contrrios a tal autorizao diante da Teoria dos Poderes Implcitos. Valendo-se da mxima de quem pode o mais pode o menos, Pinto Ferreira, invocando a Teoria dos Poderes Implcitos, cunhada pela Suprema Corte norte-americana no julgamento do caso McCulloch X Maryland, de aplicao corrente no direito constitucional ptrio, segundo a qual, se o constituinte concede a determinado rgo ou instituio, uma funo (atividade-fim), implicitamente estar concedendo-lhe os meios necessrios ao atingimento do seu objetivo, sob pena de ser frustrado o exerccio do mnus constitucional que lhe foi cometido120. De fato, de que adiantaria a Constituio da Repblica dotar o Ministrio Pblico de tamanha grandeza institucional, fornecer-lhe objetivos a serem conquistados, se no lhe proporcionasse os meios para atingi-los? Se o constituinte originrio dotou o Ministrio Pblico da privativa promoo da ao penal, forneceu-lhe a faculdade, de quando entender necessrio, requisitar informaes ou expedir notificaes, por que haveria ele de se manter inerte diante de casos em que a Polcia Judiciria se fizesse inoperante na promoo da investigao de que o Parquet tanto necessita. Recente deciso da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, no HC 89.837/DF, esposou a tese de no haver bice investigao criminal pelo Ministrio Pblico, tendo por base justamente os fundamentos anteriormente apontados:
E M E N T A: HABEAS CORPUS CRIME DE TORTURA ATRIBUDO A POLICIAL CIVIL POSSIBILIDADE DE O MINISTRIO PBLICO, FUNDADO EM INVESTIGAO POR ELE PRPRIO PROMOVIDA, FORMULAR DENNCIA CONTRA REFERIDO AGENTE POLICIAL VALIDADE JURDICA DESSA ATIVIDADE INVESTIGATRIA CONDENAO PENAL IMPOSTA AO POLICIAL TORTURADOR LEGITI119 Apelao Criminal 4174/2000. Primeira Cmara Criminal Desembargador Paulo Ventura j. 27.03.2001. 120 Apud Ofcio encaminhado pela CONAMP Associao Nacional dos Membros do Ministrio Pblico ao Secretrio da Reforma do Judicirio a propsito das investigaes criminais realizadas pelo Ministrio Pblico, in www.conamp.org.br/noticias/investiga.htm, acesso em 10/09/03, p. 4.
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MIDADE JURDICA DO PODER INVESTIGATRIO DO MINISTRIO PBLICO MONOPLIO CONSTITUCIONAL DA TITULARIDADE DA AO PENAL PBLICA PELO PARQUET TEORIA DOS PODERES IMPLCITOS CASO McCULLOCH v. MARYLAND (1819) MAGISTRIO DA DOUTRINA (RUI BARBOSA, JOHN MARSHALL, JOO BARBALHO, MARCELLO CAETANO, CASTRO NUNES, OSWALDO TRIGUEIRO, v.g.) OUTORGA, AO MINISTRIO PBLICO, PELA PRPRIA CONSTITUIO DA REPBLICA, DO PODER DE CONTROLE EXTERNO SOBRE A ATIVIDADE POLICIAL LIMITAES DE ORDEM JURDICA AO PODER INVESTIGATRIO DO MINISTRIO PBLICO HABEAS CORPUS INDEFERIDO. NAS HIPTESES DE AO PENAL PBLICA, O INQURITO POLICIAL, QUE CONSTITUI UM DOS DIVERSOS INSTRUMENTOS ESTATAIS DE INVESTIGAO PENAL, TEM POR DESTINATRIO PRECPUO O MINISTRIO PBLICO. O inqurito policial qualifica-se como procedimento administrativo, de carter pr-processual, ordinariamente vocacionado a subsidiar, nos casos de infraes perseguveis mediante ao penal de iniciativa pblica, a atuao persecutria do Ministrio Pblico, que o verdadeiro destinatrio dos elementos que compem a informatio delicti. Precedentes. A investigao penal, quando realizada por organismos policiais, ser sempre dirigida por autoridade policial, a quem igualmente competir exercer, com exclusividade, a presidncia do respectivo inqurito. A outorga constitucional de funes de polcia judiciria instituio policial no impede nem exclui a possibilidade de o Ministrio Pblico, que o dominus litis, determinar a abertura de inquritos policiais, requisitar esclarecimentos e diligncias investigatrias, estar presente e acompanhar, junto a rgos e agentes policiais, quaisquer atos de investigao penal, mesmo aqueles sob regime de sigilo, sem prejuzo de outras medidas que lhe paream indispensveis formao da sua opinio delicti, sendo-lhe vedado, no entanto, assumir a presidncia do inqurito policial, que traduz atribuio privativa da autoridade policial. Precedentes. A ACUSAO PENAL, PARA SER FORMULADA, NO DEPENDE, NECESSARIAMENTE, DE PRVIA INSTAURAO DE INQURITO POLICIAL. Ainda que inexista qualquer investigao penal promovida pela Polcia Judiciria, o Ministrio Pblico, mesmo assim, pode fazer instaurar, validamente, a pertinente persecutio criminis in judicio, desde que disponha, para tanto, de elementos mnimos de informao, fundados em base emprica idnea, que o habilitem a deduzir, perante juzes e Tribunais, a acusao penal. Doutrina. Precedentes. A QUESTO DA CLUSULA CONSTITUCIONAL DE EXCLUSIVIDADE E A ATIVIDADE INVESTIGATRIA. A clusula de exclusividade inscrita no art. 144, 1, inciso IV, da Constituio da Repblica que no inibe a atividade de investigao criminal do Ministrio Pblico tem por nica finalidade conferir Polcia Federal, dentre os diversos organismos policiais que compem o aparato repressivo da Unio Federal (polcia federal, polcia rodoviria federal e polcia ferroviria federal), primazia investigatria na apurao
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dos crimes previstos no prprio texto da Lei Fundamental ou, ainda, em tratados ou convenes internacionais. Incumbe, Polcia Civil dos Estados-membros e do Distrito Federal, ressalvada a competncia da Unio Federal e excetuada a apurao dos crimes militares, a funo de proceder investigao dos ilcitos penais (crimes e contravenes), sem prejuzo do poder investigatrio de que dispe, como atividade subsidiria, o Ministrio Pblico. Funo de polcia judiciria e funo de investigao penal: uma distino conceitual relevante, que tambm justifica o reconhecimento, ao Ministrio Pblico, do poder investigatrio em matria penal. Doutrina. PLENA A LEGITIMIDADE CONSTITUCIONAL DO PODER DE INVESTIGAR DO MINISTRIO PBLICO, POIS OS ORGANISMOS POLICIAIS (EMBORA DETENTORES DA FUNO DE POLCIA JUDICIRIA) NO TM, NO SISTEMA JURDICO BRASILEIRO, O MONOPLIO DA COMPETNCIA PENAL INVESTIGATRIA. O poder de investigar compe, em sede penal, o complexo de funes institucionais do Ministrio Pblico, que dispe, na condio de dominus litis e, tambm, como expresso de sua competncia para exercer o controle externo da atividade policial, da atribuio de fazer instaurar, ainda que em carter subsidirio, mas por autoridade prpria e sob sua direo, procedimentos de investigao penal destinados a viabilizar a obteno de dados informativos, de subsdios probatrios e de elementos de convico que lhe permitam formar a opinio delicti, em ordem a propiciar eventual ajuizamento da ao penal de iniciativa pblica. Doutrina. Precedentes. CONTROLE JURISDICIONAL DA ATIVIDADE INVESTIGATRIA DOS MEMBROS DO MINISTRIO PBLICO: OPONIBILIDADE, A ESTES, DO SISTEMA DE DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS, QUANDO EXERCIDO, PELO PARQUET, O PODER DE INVESTIGAO PENAL. O Ministrio Pblico, sem prejuzo da fiscalizao intra-orgnica e daquela desempenhada pelo Conselho Nacional do Ministrio Pblico, est permanentemente sujeito ao controle jurisdicional dos atos que pratique no mbito das investigaes penais que promova ex propria auctoritate, no podendo, dentre outras limitaes de ordem jurdica, desrespeitar o direito do investigado ao silncio (nemo tenetur se detegere), nem lhe ordenar a conduo coercitiva, nem constrang-lo a produzir prova contra si prprio, nem lhe recusar o conhecimento das razes motivadoras do procedimento investigatrio, nem submetlo a medidas sujeitas reserva constitucional de jurisdio, nem impedi-lo de fazer-se acompanhar de Advogado, nem impor, a este, indevidas restries ao regular desempenho de suas prerrogativas profissionais (Lei n 8.906/94, art. 7, v.g.). O procedimento investigatrio instaurado pelo Ministrio Pblico dever conter todas as peas, termos de declaraes ou depoimentos, laudos periciais e demais subsdios probatrios coligidos no curso da investigao, no podendo, o Parquet, sonegar, selecionar ou deixar de juntar, aos autos, quaisquer desses elementos de informao, cujo contedo, por referir-se ao objeto da apurao penal, deve ser tornado acessvel tanto pessoa sob investigao quanto ao seu Advogado. O regime de sigilo, sempre excepcional, eventualmente prevalecente no contexto de investigao penal
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promovida pelo Ministrio Pblico, no se revelar oponvel ao investigado e ao Advogado por este constitudo, que tero direito de acesso considerado o princpio da comunho das provas a todos os elementos de informao que j tenham sido formalmente incorporados aos autos do respectivo procedimento investigatrio. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Segunda Turma, sob a Presidncia da Ministra Ellen Gracie, na conformidade da ata de julgamentos e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em indeferir o pedido de habeas corpus, nos termos do voto do Relator. Falou, pelo Ministrio Pblico Federal, o Dr. Wagner Gonalves. Ausente, justificadamente, neste julgamento, o Senhor Ministro Cezar Peluso. Braslia, 20 de outubro de 2009. CELSO DE MELLO RELATOR (HC n 89.837/DF)
Alm do HC 89.837/DF, a Segunda Turma julgou mais trs habeas corpus121, em que se discutia a legitimidade investigatria do Ministrio Pblico em matria criminal. Mais uma vez, por unanimidade, reconheceu-se que a investigao criminal realizada pelo MP constitucional e legtima, possuindo um carter concorrente e subsidirio. Cabe ressaltar, no entanto, que o Ministro Celso de Mello122, apesar de reconhecer que o Ministrio Pblico possa formar sua opinio delicti com apoio aos elementos de convico resultantes das atividades investigatrias por ele prprio promovida, no poder se utilizar de dados informativos que derivem de documentos ou escritos annimos, nem os tenham como nico fundamento causal.
A RESOLUO N 13 DO CNMP Em 13 de outubro de 2006 o Conselho Nacional do Ministrio Pblico editou a Resoluo n 13 regulamentando o art. 8 da Lei Complementar 75/93 e o art. 26 da Lei n. 8.625/93, disciplinando, no mbito do Ministrio Pblico, a instaurao e tramitao do procedimento investigatrio criminal, e d outras providncias. Dispe a resoluo que o procedimento investigatrio criminal instrumento de natureza administrativa e inquisitorial, instaurado e presidido pelo membro do Ministrio Pblico com atribuio criminal, e ter como finalidade apurar a ocorrncia de infraes penais de natureza pblica, servindo como preparao e embasamento para o juzo de propositura, ou no, da respectiva ao penal. Ressalva a resoluo, porm, que o procedimento investigatrio criminal no condio de procedibilidade ou pressuposto processual para o ajuizamento de ao penal e no exclui a possibilidade de formalizao de investigao por outros rgos legitimados da Administrao Pblica.
121 Habeas Corpus ns 87.610, 90.099 e 94.173, Relator Ministro Celso de Mello, julgados em 27/10/09. 122 Habeas Corpus n 100042, Relator Ministro Celso de Mello, julgado em 02/10/09.
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Em poder de quaisquer peas de informao, o membro do Ministrio Pblico poder promover a ao penal cabvel, instaurar procedimento investigatrio criminal, encaminhar as peas para o Juizado Especial Criminal, caso a infrao seja de menor potencial ofensivo, promover fundamentadamente o respectivo arquivamento, ou requisitar a instaurao de inqurito policial. O procedimento investigatrio criminal poder ser instaurado de ofcio, por membro do Ministrio Pblico, no mbito de suas atribuies criminais, ao tomar conhecimento de infrao penal, por qualquer meio, ainda que informal, ou mediante provocao. Dispondo desta forma, resta clara a inteno do Conselho Nacional do Ministrio Pblico em regulamentar o poder investigatrio do Ministrio Pblico, restando normatizado o que na prtica j vinha ocorrendo mas sem um procedimento previamente determinado. Em 10 de outubro de 2006, a Associao dos Delegados de Polcia do Brasil ajuizou no Supremo Tribunal Federal a Ao Direta de Inconstitucionalidade ADI 3806 sob o fundamento de que a Resoluo, alm de violar a exclusividade da conduo das investigaes criminais pela polcia judiciria, ao legislar sobre matria processual penal, confronta a Constituio Federal em seu artigo 22, inciso I, por tratar-se de matria de competncia privativa da Unio. Em 21 de dezembro de 2006, a Ordem dos Advogados do Brasil ajuizou outra Ao Direta de Inconstitucionalidade ADI 3836 com os mesmos fundamentos acima explicitados. Em pesquisa realizada em julho de 2011 contatou-se que ambas as aes ainda estavam em tramitao. Na ADI 3806, foram deferidos os pedidos da CONAMP (Associao Nacional dos Membros do Ministrio Pblico e da ADPF (Associao Nacional dos Delegados de Polcia Federal) para funcionarem como amicus curiae.
CASO DE SEDIMENTAO O governo do Estado do Rio de Janeiro realizou um convnio com uma instituio financeira para a concesso de emprstimos, que seriam subsidiados pelo Estado, com base em plano de governo, a empresas do setor porturio, tendo como objetivo a reativao do referido setor. A instituio financeira realizou a operao na condio de executor da poltica creditcia e financeira do Governo Estadual, que deliberou sobre sua concesso e ainda se comprometeu a proceder equalizao da taxa de juros, sob a forma de subveno econmica ao setor produtivo. Ocorre que, o Ministrio Pblico do Estado recebeu uma denncia annima por intermdio de sua Ouvidoria e instaurou um procedimento administrativo para investigar a suspeita de
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fraude na concesso desses emprstimos. Face documentao inicialmente obtida e restando fundadas as suspeitas perpetradas pela denncia annima, o Ministrio Pblico determinou diretamente a Instituio financeira o fornecimento da lista de beneficirios de liberao de recursos, em carter emergencial, pedindo ainda esclarecimentos quanto natureza das operaes e a respectiva situao. O Banco, ento, impetra um mandado de segurana sob a alegao de no poder informar os beneficirios dos aludidos emprstimos, por estarem protegidos pelo sigilo bancrio, previsto no art. 38 da Lei n 4.595/1964, e, ainda, ao entendimento de que dirigente da instituio financeira no autoridade, para efeito do art. 8, da LC n 75/1993. E mais: alega que o Ministrio Pblico deve requerer ao Poder Judicirio a quebra do sigilo bancrio e no faz-lo diretamente, j que no tem poderes para tanto. Pergunta-se: Tendo em vista o direito fundamental intimidade e o poder de requisio do Ministrio Pblico, ambos assegurados constitucionalmente, como deve decidir o Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro?
JURISPRUDNCIA
SEGUNDA TURMA MINISTRIO PBLICO E PODER INVESTIGATRIO 1
O Ministrio Pblico dispe de competncia para promover, por autoridade prpria, investigaes de natureza penal, desde que respeitados os direitos e garantias que assistem a qualquer indiciado ou a qualquer pessoa sob investigao do Estado, observadas, sempre, pelos agentes de tal rgo, as prerrogativas profissionais de que se acham investidos os advogados, sem prejuzo da possibilidade sempre presente no Estado Democrtico de Direito do permanente controle jurisdicional dos atos praticados pelos promotores de justia e procuradores da repblica. Com base nesse entendimento, a Turma indeferiu habeas corpus em que se alegava a nulidade de ao penal promovida com fulcro em procedimento investigatrio instaurado exclusivamente pelo Ministrio Pblico e que culminara na condenao do paciente, delegado de polcia, pela prtica do crime de tortura. HC 89837/DF, rel. Min. Celso de Mello, 20.10.2009. (HC-89837)
MINISTRIO PBLICO E PODER INVESTIGATRIO 2
Inicialmente, asseverou-se que no estaria em discusso, por indisputvel, a afirmativa de que o exerccio das funes inerentes Polcia Judiciria comFGV DIREITO RIO 180
petiria, ordinariamente, s Polcias Civil e Federal (CF, art. 144, 1, IV e 4), com exceo das atividades concernentes apurao de delitos militares. Esclareceu-se que isso significaria que os inquritos policiais nos quais se consubstanciam, instrumentalmente, as investigaes penais promovidas pela Polcia Judiciria sero dirigidos e presididos por autoridade policial competente, e por esta, apenas (CPP, art. 4, caput). Enfatizou-se, contudo, que essa especial regra de competncia no impediria que o Ministrio Pblico, que o dominus litis e desde que indique os fundamentos jurdicos legitimadores de suas manifestaes determinasse a abertura de inquritos policiais, ou, ento, requisitasse diligncias investigatrias, em ordem a prover a investigao penal, conduzida pela Polcia Judiciria, com todos os elementos necessrios ao esclarecimento da verdade real e essenciais formao, por parte do representante do parquet, de sua opinio delicti. Consignou-se que a existncia de inqurito policial no se revelaria imprescindvel ao oferecimento da denncia, podendo o Ministrio Pblico, desde que disponha de elementos informativos para tanto, deduzir, em juzo, a pretenso punitiva do Estado. Observou-se que o rgo ministerial, ainda quando inexistente qualquer investigao penal promovida pela Polcia Judiciria, poderia, assim mesmo, fazer instaurar, validamente, a pertinente persecuo criminal. HC 89837/DF, rel. Min. Celso de Mello, 20.10.2009. (HC-89837)
Em seguida, assinalou-se que a eventual interveno do Ministrio Pblico, no curso de inquritos policiais, sempre presididos por autoridade policial competente, quando feita com o objetivo de complementar e de colaborar com a Polcia Judiciria, poder caracterizar o legtimo exerccio, por essa Instituio, do poder de controle externo que lhe foi constitucionalmente deferido sobre a atividade desenvolvida pela Polcia Judiciria. Tendo em conta o que exposto, reputou-se constitucionalmente lcito, ao parquet, promover, por autoridade prpria, atos de investigao penal, respeitadas no obstante a unilateralidade desse procedimento investigatrio as limitaes que incidem sobre o Estado, em tema de persecuo penal. Realou-se que essa unilateralidade das investigaes preparatrias da ao penal no autoriza o Ministrio Pblico tanto quanto a prpria Polcia Judiciria a desrespeitar as garantias jurdicas que assistem ao suspeito e ao indiciado, que no mais podem ser considerados meros objetos de investigao. Dessa forma, aduziu-se que o procedimento investigatrio instaurado pelo Ministrio Pblico no interfere nem afeta o exerccio, pela autoridade policial, de sua irrecusvel condio de presidente do inqurito policial, de responsvel pela conduo das investigaes penais na fase pr-processual da persecutio crimi-
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nis e do desempenho dos encargos tpicos inerentes funo de Polcia Judiciria. HC 89837/DF, rel. Min. Celso de Mello, 20.10.2009. (HC-89837)
Ponderou-se que a outorga de poderes explcitos, ao Ministrio Pblico (CF, art. 129, I, VI, VII, VIII e IX), supe que se reconhea, ainda que por implicitude, aos membros dessa instituio, a titularidade de meios destinados a viabilizar a adoo de medidas vocacionadas a conferir real efetividade s suas atribuies, permitindo, assim, que se confira efetividade aos fins constitucionalmente reconhecidos ao Ministrio Pblico (teoria dos poderes implcitos). No fora assim, e desde que adotada, na espcie, uma indevida perspectiva reducionista, esvaziar-se-iam, por completo, as atribuies constitucionais expressamente concedidas ao Ministrio Pblico em sede de persecuo penal, tanto em sua fase judicial quanto em seu momento pr-processual. Afastou-se, de outro lado, qualquer alegao de que o reconhecimento do poder investigatrio do Ministrio Pblico poderia frustrar, comprometer ou afetar a garantia do contraditrio estabelecida em favor da pessoa investigada. Nesse sentido, salientou-se que, mesmo quando conduzida, unilateralmente, pelo Ministrio Pblico, a investigao penal no legitimaria qualquer condenao criminal, se os elementos de convico nela produzidos porm no reproduzidos em juzo, sob a garantia do contraditrio fossem os nicos dados probatrios existentes contra a pessoa investigada, o que afastaria a objeo de que a investigao penal, quando realizada pelo Ministrio Pblico, poderia comprometer o exerccio do direito de defesa. Advertiu-se, por fim, que semelhana do que se registra no inqurito policial, o procedimento investigatrio instaurado pelo Ministrio Pblico dever conter todas as peas, termos de declaraes ou depoimentos e laudos periciais que tenham sido coligidos e realizados no curso da investigao, no podendo o membro do parquet sonegar, selecionar ou deixar de juntar, aos autos, qualquer desses elementos de informao, cujo contedo, por se referir ao objeto da apurao penal, deve ser tornado acessvel pessoa sob investigao. HC 89837/DF, rel. Min. Celso de Mello, 20.10.2009. (HC-89837)
MINISTRIO PBLICO E INVESTIGAO CRIMINAL 1
A Turma negou provimento a recurso extraordinrio, em que se sustentava invaso das atribuies da polcia judiciria pelo Ministrio Pblico Federal, porque este estaria presidindo investigao criminal, e ilegalidade da quebra do sigilo de dados do recorrente. Na espcie, o recorrente tivera seu sigilo
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bancrio e fiscal quebrado para confrontao de dados da CPMF com a declarao de imposto de renda, com o intuito de se apurar possvel sonegao fiscal. Quanto questo relativa possibilidade de o parquet promover procedimento administrativo de cunho investigatrio e eventual violao da norma contida no art. 144, 1, I e IV, da CF, considerou-se irrelevante o debate. Asseverou-se que houvera a devida instaurao de inqurito policial para averiguar fatos relacionados s movimentaes de significativas somas pecunirias em contas bancrias, bem como que o Ministrio Pblico requerera, a ttulo de tutela cautelar inominada, ao juzo competente, a concesso de provimento jurisdicional que afastasse o sigilo dos dados bancrios do recorrente. RE 535478/SC, rel. Min. Ellen Gracie, 28.10.2008. (RE-535478) Informativo 526
MINISTRIO PBLICO E INVESTIGAO CRIMINAL 2
Considerou-se, ademais, que, mesmo que se tratasse da temtica dos poderes investigatrios do Ministrio Pblico, melhor sorte no assistiria ao recorrente, haja vista que a denncia pode ser fundamentada em peas de informao obtidas pelo rgo do Ministrio Pblico sem a necessidade do prvio inqurito policial, como j previa o CPP. Reputou-se no haver bice a que o Ministrio Pblico requisite esclarecimentos ou diligencie diretamente a obteno da prova de modo a formar seu convencimento a respeito de determinado fato, aperfeioando a persecuo penal, especialmente em casos graves como o presente que envolvem altas somas em dinheiro movimentadas em contas bancrias. Aduziu-se, tendo em conta ser princpio basilar da hermenutica constitucional o dos poderes implcitos, segundo o qual, quando a Constituio Federal concede os fins, d os meios, que se a atividade fim a promoo da ao penal pblica foi outorgada ao parquet em foro de privatividade, no haveria como no lhe oportunizar a colheita de prova para tanto, j que o CPP autoriza que peas de informao embasem a denncia. Dessa forma, concluiu-se pela possibilidade de, em algumas hipteses, ser reconhecida a legitimidade da promoo de atos de investigao por parte do Ministrio Pblico, especialmente quando se verifique algum motivo que se revele autorizador dessa investigao. No mais, afastou-se a apontada violao ao princpio da irretroatividade das leis, devido invocao do disposto na Lei 10.174/2001 para utilizao de dados da CPMF, haja vista que esse diploma legal passou a autorizar a utilizao de certas informaes bancrias do contribuinte para efeitos fiscais, mas, mesmo no perodo anterior a sua vigncia, j era possvel a obteno desses dados quando houvesse indcios de prtica de qualquer crime. No se trataria, portanto, de eficcia retroativa dessa lei, e sim de apurao de ilcito penal mediante obteno das
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informaes bancrias. No que tange aos demais argumentos apresentados, no se conheceu do recurso, j que as matrias teriam natureza infraconstitucional. RE 535478/SC, rel. Min. Ellen Gracie, 28.10.2008. (RE-535478) Informativo n 526
AO CIVIL PBLICA E LEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO
O Ministrio Pblico possui legitimidade para propor ao civil pblica com o fim de obter certido parcial do tempo de servio que segurado tem averbado em seu favor. Com base nesse entendimento, a Turma negou provimento a agravo regimental em recurso extraordinrio em que o Instituto Nacional do Seguro Social INSS sustentava ofensa aos artigos 127 e 129, III, da CF. Considerou-se que o direito certido traduziria prerrogativa jurdica, de extrao constitucional destinada a viabilizar, em favor do indivduo ou de uma determinada coletividade (como a dos segurados do sistema de previdncia social), a defesa (individual ou coletiva) de direitos ou o esclarecimento de situaes, de tal modo que a injusta recusa estatal em fornecer certides, no obstante presentes os pressupostos legitimadores dessa pretenso, autorizaria a utilizao de instrumentos processuais adequados, como o mandado de segurana ou como a prpria ao civil pblica, esta, nos casos em que se configurasse a existncia de direitos ou interesses de carter transindividual, como os direitos difusos, coletivos e individuais homogneos. Enfatizou-se que a existncia, na espcie, de interesse social relevante, amparvel mediante ao civil pblica, restaria ainda mais evidenciada, ante a constatao de que os direitos individuais homogneos ora em exame estariam revestidos, por efeito de sua natureza mesma, de ndole eminentemente constitucional, a legitimar desse modo, a instaurao, por iniciativa do parquet, de processo coletivo destinado a viabilizar a tutela jurisdicional de tais direitos. RE 472489 AgR/RS, rel. Min. Celso de Mello, 29.4.2008. (RE-472489) Informativo 504
AO CIVIL PBLICA E LEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO
A Turma iniciou julgamento de recurso extraordinrio em que se discute a legitimidade do Ministrio Pblico estadual para propor ao civil pblica para impugnar majorao supostamente abusiva da tarifa de transporte coletivo pblico. O Min. Gilmar Mendes, relator, deu provimento ao recurso e assentou o cabimento da ao civil pblica, ajuizada pelo parquet com base nos artigos 127, caput e 129, III, ambos da CF, assim como da Lei 7.437/85 e na Lei 8.625/93, com o objetivo de impugnar a ilegalidade do reajuste de
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tarifas de transporte pblico urbano. Considerou que a mencionada ao estaria voltada proteo dos usurios (consumidores) do transporte coletivo pblico, indeterminados, o que faria transparecer o interesse difuso em jogo, tal como definido pelo art. 81, I, do CDC. Ademais, esclareceu que no se estaria diante de tributo, mas de preo pblico cobrado como contraprestao ao servio de transporte pblico urbano. De outro lado, rejeitou a tese utilizada no acrdo recorrido, de que o Poder Judicirio no poderia se pronunciar sobre o assunto. Enfatizou que, no caso, tratar-se-ia de controle da legalidade dos atos e contratos firmados pelo Poder Pblico municipal para a prestao populao dos servios de transporte pblico urbano. Aps, o julgamento foi suspenso em virtude do pedido de vista do Min. Eros Grau. RE 228177/MG, rel. Min. Gilmar Mendes, 1.4.2008. (RE-228177) Informativo 500
CONFLITO DE ATRIBUIES ENTRE MINISTRIOS PBLICOS E COMPETNCIA DO SUPREMO
Compete ao Supremo Tribunal Federal dirimir conflito de atribuies entre Ministrios Pblicos (CF, art. 102, I, f ). Confirmando esse entendimento, o Tribunal, por maioria, conheceu de conflito negativo de atribuies entre os Ministrios Pblicos do Estado de So Paulo e do Estado do Mato Grosso do Sul, e, por unanimidade, reconheceu a competncia do primeiro para apreciar suposto crime de receptao (CP, art. 180). Considerou-se que no teria sido praticado nenhum ato de contedo jurisdicional com fora bastante para atrair a tipificao de conflito negativo de competncia. Vencido, quanto preliminar, o Min. Carlos Britto que, reportando-se ao que decidido na ACO 756/SP (DJU de 31.3.2006), no conhecia do feito, ao fundamento de que a Constituio no incluiu na competncia judicante do STF conflito de atribuies entre nenhuma autoridade. Precedentes citados: Pet 3528/BA (DJU de 3.3.2006); ACO 853/RJ (DJU de 27.4.2007). Pet 3631/SP, rel. Min. Cezar Peluso, 6.12.2007. (Pet-3631) Informativo 491
CONCURSO PARA PROCURADOR DA REPBLICA E CARGO PRIVATIVO DE BACHAREL EM DIREITO
O Tribunal indeferiu medida cautelar em mandado de segurana impetrado contra ato do Procurador-Geral da Repblica que cancelara a inscrio preliminar do impetrante no 24 Concurso Pblico para provimento de cargos de Procurador da Repblica (Edital 24/2007). Salientou-se, inicialmente, a necessidade de se apresentar o pedido de liminar apreciao do Plenrio, em razo
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de manifestao divergente, em sede de liminar, de dois Ministros da Corte sobre questo aparentemente idntica, o que poderia gerar consequncias concretas que violariam o princpio da igualdade. Esclareceu-se que o ora impetrante, que exerce o cargo de auditor fiscal da Secretaria de Estado da Fazenda do Paran, desde 30.4.96, e bacharel em Direito desde 1.3.93, anteriormente impetrara o MS 27014/DF contra a Resoluo 93/2007 do Conselho Superior do Ministrio Pblico Federal, alegando que a exigncia, para a comprovao de atividade jurdica, de exerccio de cargo, emprego ou funo pblicas privativos de bacharel em Direito para inscrio no concurso para provimento de cargos de Procurador da Repblica feria os princpios da legalidade, da isonomia e da razoabilidade. O pedido de liminar, nesse writ, fora indeferido, com base no que decidido na ADI 3460/DF (DJU de 15.6.2007). Ocorre que outra candidata, ocupante do cargo de analista tributrio da Receita Federal do Brasil, desde 13.1.93, e bacharel em Direito desde 27.2.99, impetrara o MS 27013/DF, questionando a mesma Resoluo, tendo obtido, entretanto, o deferimento da liminar pleiteada. Concluiu-se no haver razes suficientes para reputar ilegal ou inconstitucional o ato ora impugnado, tendo em conta que, ao menos no plano formal, o cargo exercido pelo impetrante no seria privativo de bacharel em Direito, no atendendo, em princpio, o disposto no art. 129, 3, da CF, nos termos do que definido no julgamento da ADI 3460/DF. MS 27158 MC-QO/DF, rel. Min. Gilmar Mendes, 21.2.2008. (MS27158) Informativo 495
NOTCIA DO STF EM 23.12.2010
Ministro Celso de Mello rearma validade de investigao conduzida pelo MP O ministro do Supremo Tribunal Federal (STF) Celso de Mello negou recurso ordinrio em Habeas Corpus (RHC 83492) que pretendia anular investigao feita pelo Ministrio Pblico do Rio de Janeiro. Em sua deciso, o ministro ressaltou que o Ministrio Pblico dispe de competncia para promover, por autoridade prpria, investigao de natureza penal. O pedido de anulao foi feito pela defesa do empresrio Jos Caruzzo Escafura, que responde por crime de corrupo ativa (suborno) por supostamente contribuir para um fundo destinado ao pagamento de propinas a funcionrios pblicos no estado. No recurso apresentado ao Supremo, a defesa argumentou que o MP do Rio de Janeiro teria agido como polcia ao instaurar inqurito criminal e oferecer denncia contra o empresrio. De acordo com os advogados, o ato deveria ser considerado nulo desde o incio.
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Deciso Fundamentado em jurisprudncia do STF, especialmente em decises da Segunda Turma da Corte, o ministro Celso de Mello destacou que, apesar de a presidncia do inqurito policial caber autoridade policial, nada impede que o rgo da acusao penal (Ministrio Pblico) possa solicitar, Polcia Judiciria, novos esclarecimentos, novos depoimentos, ou novas diligncias, sem prejuzo de poder acompanhar, ele prprio, os atos de investigao realizados pelos organismos policiais. Celso de Mello ressaltou ainda que a atuao do Ministrio Pblico no contexto de determinada investigao penal, longe de comprometer ou de reduzir as atribuies de ndole funcional das autoridades policiais a quem sempre caber a presidncia do inqurito policial representa, na realidade, o exerccio concreto de uma tpica atividade de cooperao, que, em ltima anlise, mediante requisio de novos elementos informativos e acompanhamento de diligncias investigatrias, alm de outras medidas de colaborao, promove a convergncia de dois importantes rgos estatais (a Polcia Judiciria e o Ministrio Pblico) incumbidos, ambos, da persecuo penal e da concernente apurao da verdade real. O ministro lembrou, no entanto, que nem o Ministrio Pblico e nem a Polcia Judiciria esto autorizados a desrespeitar as garantias jurdicas que assistem ao suspeito e ao indiciado, que no mais podem ser considerados meros objetos de investigao. O indiciado sujeito de direitos e dispe, nessa condio, de garantias legais e constitucionais, destacou. Ele tambm ressaltou que a pessoa investigada tem o direito assegurado de ter acesso a toda informao j produzida e formalmente incorporada aos autos como provas, pois tais informaes podem servir para sua prpria defesa. Ao concluir que a investigao por parte do Ministrio Pblico reveste-se de integral legitimidade constitucional, o ministro negou o recurso para considerar vlida a investigao promovida pelo Ministrio Pblico fluminense. Esse caso envolveu extensa investigao criminal promovida pelo Ministrio Pblico do Estado do Rio de Janeiro contra chefes do crime organizado, delegados de polcia e outros agentes policiais, supostamente envolvidos em prticas como corrupo ativa e passiva. Envolvido na investigao, o empresrio Jos Caruzzo Escafura teve negada pelo Tribunal de Justia do Rio de Janeiro alegao quanto nulidade da investigao conduzida pelo Ministrio Pblico deciso que foi posteriormente confirmada pelo Superior Tribunal de Justia e contra a qual foi impetrado o RHC 83492 no Supremo.
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LEITURAS COMPLEMENTARES O controle externo do Ministrio Pblico. Hugo Nigro Mazzili. Artigo disponvel no site: http://www.mundojuridico.adv.br A Constituio e os requisitos para investidura do Chefe do Ministrio Pblico nos Estados. Clmerson Merlin Clve. Artigo disponvel no site: http:// www.cleveadvogados.com.br > artigos Investigao Criminal e Ministrio Pblico. Clmerson Merlin Clve.Artigo disponvel no site: http://www.cleveadvogados.com.br > artigos Direito Individual Homogneo e Legitimidade do Ministrio Pblico: viso dos Tribunais Superiores. Humberto Dalla Bernadino Pinho. Artigo disponvel no site: http://www.humbertodalla.pro.br
QUESTES ACERCA DA MATRIA 01. Sobre o Conselho Nacional do Ministrio Pblico, correto afirmar que: (Concurso para Tcnico Administrativo do Ministrio Pblico do Estado do Rio de Janeiro maro de 2007) (a) presidido sempre por membro do Ministrio Pblico, alternando-se na funo, a cada binio, um representante da Unio e um dos Estados; (b) Tem seus membros nomeados pelo Procurador-Geral da Repblica, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal, para um mandato de dois anos, admitida uma reconduo; (c) Limita-se a receber e conhecer reclamaes contra membros do Ministrio Pblico; (d) Cabe-lhe rever e desconstituir os atos administrativos ilegais praticados por membros ou rgos do Ministrio Pblico da Unio e dos Estados; (e) Compete ao Corregedor nacional requisitar servidores do Ministrio Pblico e, aps autorizao do Congresso Nacional, requisitar membros do Ministrio Pblico. 02. De acordo com as normas constitucionais, correto afirmar que o Conselho Nacional do Ministrio Pblico: (Concurso para Tcnico Superior Processual do Ministrio Pblico do Estado do Rio de Janeiro maro de 2007) (a) No possui poder regulamentar; (b) Tem legitimidade para propor ao judicial para demisso de membro vitalcio;
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(c) rgo subordinado diretamente ao Ministrio Pblico da Unio; (d) Age apenas por provocao, por tratar-se de rgo excepcional de controle externo do Ministrio Pblico; (e) Pode aplicar sanes administrativas aos membros Ministrio Pblico, incluindo remoo compulsria. 03. Em caso de extino de vara judicial junto qual atua rgo de execuo, o Promotor de Justia que dele era titular se submete a qual situao funcional? Explique as possibilidades decorrentes dessa situao, com base nas garantias constitucionais e na disciplina normativa institucional. O acrscimo ou supresso da competncia do juzo alteram imediatamente a atribuio do rgo de execuo? RESPOSTA OBJETIVAMENTE JUSTIFICADA. (XXX Concurso para Ingresso Ministrio Pblico/RJ 2008 Princpios Institucionais do Ministrio Pblico Prova especfica) 04. O Corregedor Nacional do Ministrio Pblico recebe uma mensagem eletrnica apcrifa noticiando que determinado Promotor de Justia omitese deliberadamente no exerccio de suas funes, deixando de oferecer ao penal contra indiciado com quem supostamente manteria relaes de amizade, embora todos os elementos para o ajuizamento da denncia estivessem presentes. Determinando a instaurao direta de procedimento disciplinar, o Corregedor Nacional constata a veracidade dos fatos e aplica a sano de remoo do membro do Ministrio Pblico, com a consequente designao direta de outro Promotor de Justia para o oferecimento imediato da denncia. As providncias adotadas esto corretas? RESPOSTA OBJETIVAMENTE JUSTIFICADA. (XXX Concurso para ingresso no Ministrio Pblico/RJ 2008 Princpios Institucionais do Ministrio Pblico Prova preliminar) 05. Determinado agente pblico notificado pelo rgo com atribuio do Ministrio Pblico do Estado do Rio de Janeiro para prestar esclarecimentos em inqurito civil que apura o seu possvel envolvimento na prtica de atos de improbidade administrativa. Irresignado com a situao, referido agente busca amparo no Conselho Nacional do Ministrio Pblico, argumentando que: (a) o juzo valorativo do membro do Ministrio Pblico em relao aos fatos equivocado, j que todos os atos, no seu entender, foram praticados para a salvaguarda do interesse pblico; (b) a investigao gera uma ruptura do sistema constitucional de diviso dos poderes, pois afronta a total liberdade poltica do Administrador, sendo manifestamente ilcita. Aps a regular tramitao do processo administrativo, o Conselho Nacional do Ministrio Pblico acolhe os argumentos
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apresentados para trancar o inqurito civil e, face gravidade do fato, aplicar ao Promotor de Justia a sano de aposentadoria compulsria com proventos proporcionais ao tempo de servio. luz desses fatos, questiona-se: juridicamente correta a deciso do Conselho? RESPOSTA OBJETIVAMENTE JUSTIFICADA. (XXIX Concurso para ingresso no MP/RJ 2007 Direito Constitucional Prova preliminar)
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AULA 12: A POLCIA FEDERAL
A POLCIA FEDERAL O constituinte originrio fez questo de estabelecer de forma expressa as diretrizes principais da segurana pblica em nosso pas. Assim, dentro do Ttulo destinado Defesa do Estado e das Instituies Democrticas, prev a Carta Magna de 1988 um captulo especfico sobre a Segurana Pblica (Captulo III), nos seguintes termos:
Art. 144. A segurana pblica, dever do Estado, direito e responsabilidade de todos, exercida para a preservao da ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio, atravs dos seguintes rgos: I polcia federal; II polcia rodoviria federal; III polcia ferroviria federal; IV polcias civis; V polcias militares e corpos de bombeiros militares.
Salvo as trs primeiras, as demais polcias so estaduais. A polcia federal, instituda por lei como rgo permanente, organizado e mantido pela Unio e estruturado em carreira, destina-se a: I apurar infraes penais contra a ordem poltica e social ou em detrimento de bens, servios e interesses da Unio ou de suas entidades autrquicas e empresas pblicas, assim como outras infraes cuja prtica tenha repercusso interestadual ou internacional e exija represso uniforme, segundo se dispuser em lei; II prevenir e reprimir o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o contrabando e o descaminho, sem prejuzo da ao fazendria e de outros rgos pblicos nas respectivas reas de competncia; III exercer as funes de polcia martima, aeroporturia e de fronteiras; IV exercer, com exclusividade, as funes de polcia judiciria da Unio. A polcia rodoviria federal um rgo permanente, organizado e mantido pela Unio e estruturado em carreira, destina-se, na forma da lei, ao patrulhamento ostensivo das rodovias federais. A polcia ferroviria federal um rgo permanente, organizado e mantido pela Unio e estruturado em carreira, destina-se, na forma da lei, ao patrulhamento ostensivo das ferrovias federais. s polcias civis, dirigidas por delegados de polcia de carreira, incumbem, ressalvada a competncia da Unio, as funes de polcia judiciria e a apurao de infraes penais, exceto as militares.
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s polcias militares, por sua vez, cabem a polcia ostensiva e a preservao da ordem pblica. Aos corpos de bombeiros militares, por fim, alm das atribuies definidas em lei, incumbe a execuo de atividades de defesa civil. A doutrina clssica costuma classificar a polcia em dois grandes ramos: a polcia administrativa e a polcia judiciria. Segundo Jos dos Santos Carvalho Filho123:
A Polcia Administrativa atividade da Administrao que se exaure em si mesma, ou seja, inicia e se completa no mbito da funo administrativa. Os mesmo no ocorre com a Polcia Judiciria, que, embora seja atividade administrativa, prepara a atuao da funo jurisdicional penal, o que a faz regulada pelo Cdigo de Processo Penal (arts. 4 e seguintes) e executada por rgos de segurana (polcia civil ou militar), ao passo que a Polcia Administrativa o por rgos administrativos de carter mais fiscalizador. Outra diferena reside na circunstncia de que a Polcia Administrativa incide basicamente sobre atividades dos indivduos, enquanto a polcia judiciria preordenase ao indivduo em si, ou seja, aquele a quem se atribui o cometimento do ilcito penal. (...) Por pretender evitar a ocorrncia de comportamentos nocivos coletividade, reveste-se a Polcia Administrativa de carter eminentemente preventivo: pretende a Administrao que o dano social sequer chegue a consumar-se. J a Polcia Judiciria tem natureza predominantemente repressiva, eis que se destina responsabilizao penal do indivduo. (...)
No mbito estadual, portanto, ns temos a presena das polcias civis e militares. s polcias militares cabem a polcia ostensiva e a preservao da ordem pblica. J as polcias civis so dirigidas por delegados de polcia de carreira (ingressos por meio de concurso pblico de provas ou de provas e ttulos), incumbindo-lhes, ressalvada a competncia da Unio, as funes de polcia judiciria e a apurao de infraes penais, exceto as militares. Em mbito federal, consoante expressa previso constitucional, atribuio da Polcia Federal exercer, com exclusividade, as funes de polcia judiciria da Unio. no estudo da polcia federal que iremos nos ater um pouco mais nesta aula.
A POLCIA FEDERAL A Polcia Federal, nos termos da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, rgo permanente, organizado e mantido pela Unio e estruturado em carreira. Compe a segurana pblica que, dever do Estado,
123 CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. 15 edio, rev. amp. e at., Lmen Jris, 2006, p. 69.
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direito e responsabilidade de todos e exercida para a preservao da ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio. Como rgo especfico singular, autnomo administrativa e financeiramente e tem por finalidade a execuo, em todo o territrio nacional, das atribuies constitucionais previstas no art.144, 1, alm das previstas em legislao complementar. (v. Decreto n. 5834, de 06 de julho de 2006)
ORIGEM A origem do Departamento de Polcia Federal (DPF) controvertida, tendo sido, inclusive, misso de um grupo de trabalho o estudo e pesquisa de subsdios que possibilitassem a deciso pelo Conselho Superior de Polcia da data real de criao do Departamento de Polcia Federal. O resultado deste trabalho foi publicado no livro editado com o objetivo de comemorar os 60 (sessenta) anos do DPF; Departamento de Polcia Federal 60 anos a servio do Brasil em 2004. O Conselho Superior de Polcia concluiu, de maneira simplificada, que a Polcia Federal foi criada pelo Decreto n. 6378, de 28 de maro de 1944, quando a Polcia Civil do Distrito Federal foi transformada em Departamento Federal de Segurana Pblica objetivando a federalizao da atividade policial. Em 1967, com o advento do Decreto-Lei n. 200, h alterao de nomenclatura, nos termos do art.210 daquele dispositivo legal. Art.210: o atual Departamento Federal de Segurana Pblica passa a denominar-se Departamento de Polcia Federal, considerando-se automaticamente substituda por esta denominao a meno anterior constante de quaisquer leis ou regulamentos. O decreto n 6378, de 28 de maro de 1944, vige at o dia 16 de novembro de 1964, quando a Lei n 4.483 determina a reorganizao do Departamento. Esta a data que parte dos policiais federais acreditava ser a origem do DPF.
ATRIBUIO CONSTITUCIONAL O art.144, 1 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil prev dentre as atribuies da Polcia Federal, o exerccio, com exclusividade, das funes de Polcia Judiciria da Unio. Neste contexto, destaque-se no haver dvida acerca da atribuio constitucional para a investigao policial. Atente-se que o Ministrio Pblico tem, dentre suas atribuies constitucionais, a de requisitar a instaurao de procedimento policial, bem como diligncias em procedimentos existentes.
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Prev a Carta Magna que compete Polcia Federal, apurar infraes penais contra a ordem poltica e social ou em detrimento de bens, servios e interesses da Unio ou de suas entidades autrquicas e empresas pblicas, assim como outras infraes cuja prtica tenha repercusso interestadual ou internacional e exija represso uniforme, segundo se dispuser em lei. (Lei 10.446/2002) atribuio do DPF a preveno e represso ao trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o contrabando e o descaminho de bens e valores, sem prejuzo da ao fazendria e de outros rgos pblicos nas respectivas reas de competncia. Por fim, o texto constitucional diz ser atribuio da Polcia Federal o exerccio das funes de polcia martima, aeroporturia e de fronteiras. Alm das atribuies contitucionais existem outras atribuies da Polcia Federal, seno vejamos: O Departamento de Polcia Federal, sem prejuzo dos demais rgos da segurana pblica, poder atuar nas investigaes dos crimes dispostos no art. 1, caput, da Lei 10.446/02, desde que tais crimes tenham repercusso interestadual ou internacional, bem como exijam represso uniforme. Os crimes previstos no dispositivo so: sequestro, crcere privado e extorso mediante sequestro, praticado por motivao poltica ou em razo da funo pblica exercida pela vtima; formao de cartel; violao a direitos humanos; furto, roubo ou receptao de cargas, inclusive bens e valores, transportadas em operao interestadual ou internacional, quando houver indcios da atuao de quadrilha ou bando em mais de um Estado da Federao. Outros crimes no dispostos no caput, do art. 1, da Lei 10.446/02, mas que tambm tenham repercusso interestadual ou internacional dependem de determinao do Ministro da Justia para apurao pelo Departamento de Polcia Federal. A Polcia Federal atua tambm quando h turbao e esbulho possessrio dos bens da Unio e das entidades integrantes da Administrao Pblica Federal, sem prejuzo da manuteno da ordem pblica pelas Polcias Militares dos Estados. Instaura ainda inquritos relacionados aos conflitos agrrios ou fundirios e os deles decorrentes, quando se tratar de crime de competncia federal, bem como previne e reprime esses crimes. Cumpre destacar a relevncia social e a importncia jurdica dos trabalhos desenvolvidos pelo DPF no exerccio de suas atribuies. A liberdade de iniciativa, inerente ao poder de investigar, traz consequncias e reflexos imediatos para a sociedade. Mais do que apurar fatos pretritos, o exerccio da polcia judiciria da Unio permite o desenvolvimento de uma atividade bastante dinmica. Quando fundadas em atividades de inteligncia, as investigaes podem identificar e interromper a atuao de organizaes criminosas que causam, de maneira continuada, prejuzo direto aos
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cofres pblicos com reflexo danoso para toda a sociedade. A simples desarticulao de tais organizaes (portanto, antes mesmo de haver processo penal ou formao de culpa) traz o efeito imediato de estancar as aes criminosas que atingem a Administrao Pblica e a impedem de promover a sua funo social. Por consequncia, valores antes desviados para enriquecer as contas da corrupo podero finalmente chegar ao seu destino original, beneficiando a populao com a melhoria dos servios pblicos prestados, como a educao e sade. Alm de repercutir diretamente em favor da sociedade, a atividade da polcia judiciria da Unio traz importantes consequncias na esfera jurdica. As aes policiais provocam constantes posicionamentos do Ministrio Pblico e do Poder Judicirio, na medida em que os inquritos so concludos e relatados. nesse instante que as diversas teses jurdicas sustentadas durante a fase de investigao, tanto no mbito do direito formal quanto substancial (como, por exemplo, em matria de produo de prova, adequao da tipificao penal, etc.) sero apreciadas e decididas. Em outras palavras, o primeiro juzo em matria penal e processual penal (v. g. o exerccio da subsuno e verificao da legalidade dos procedimentos de investigao) feito na esfera policial, ainda que condicionados a uma apreciao posterior pelo Ministrio Pblico e pelo Judicirio, o que evidencia o carter de carreira jurdica do cargo de delegado de polcia federal.
ESTRUTURA ORGANIZACIONAL A estrutura organizacional do Departamento de Policia Federal est prevista na Portaria 1825/2006. O DPF composto de unidades centrais e descentralizadas cujas atribuies esto disciplinadas na Instruo Normativa n 13, de 15 de junho de 2005, que define as competncias especficas de cada unidade e as atribuies de seus dirigentes. Veja abaixo, o organograma da Instituio:
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ORGANOGRAMA
CONCLUSO Objetivando apresentar de maneira breve a Polcia Federal ao aluno, o presente texto demonstra suas atribuies constitucionais, sua estrutura orgnica, a importncia da atuao combinada das diversas instituies com o objetivo de preveno e represso a crimes. Pretende-se mostrar estrutura de uma instituio que muitas vezes conhecida apenas pelo resultado que seus trabalhos alcanam na mdia e que teve sua credibilidade recentemente reconhecida em pesquisa sobre as instituies que compem o aparelho criminal estatal, estimulando o estudante de direito a conhecer mais uma Instituio da qual poder fazer parte aps a sua formao.
CASO DE SEDIMENTAO No dia 17 de maio de 2007, Joo, estudante de Direito que se preparava para ir aula enquanto assistia os primeiros jornais da manh pela televiso se deparou com a seguinte notcia:
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A Operao Navalha da Polcia Federal, deflagrada s 6h desta quintafeira, j deteve 46 suspeitos de participar de um esquema de desvio de recursos pblicos federais, por meio de fraudes em licitaes. Entre os detidos esto ex-governadores, prefeitos e deputados, funcionrios pblicos e empresrios. Cerca de 400 policiais federais esto mobilizados na captura dos suspeitos no Distrito Federal e em nove Estados (Alagoas, Bahia, Gois, Mato Grosso, Sergipe, Pernambuco, Piau, Maranho, So Paulo). H ainda 84 mandados de busca e apreenso a serem cumpridos.124
Interessado, Joo acessou a internet e leu ainda outras notcias acerca da operao:
As investigaes comearam em novembro de 2006. Segundo a PF, o esquema tinha trs etapas: primeiro, garantia o direcionamento de verbas pblicas para obras de interesse da quadrilha; segundo, obtinha a vitria das empresas envolvidas nas licitaes para executar as obras e, por fim, assegurava a liberao de pagamentos de obras superfaturadas, irregulares ou mesmo inexistentes. O grupo era organizado em trs nveis. No primeiro, atuavam pessoas diretamente ligadas construtora Gautama. No segundo, estavam os auxiliares e intermedirios, principalmente os responsveis pelo pagamento das propinas. No ltimo havia autoridades pblicas que tinham a funo de remover obstculos atuao da organizao criminosa. A quadrilha desviou recursos do Ministrio de Minas e Energia, da Integrao Nacional, das Cidades, do Planejamento, e do DNIT. Em nvel estadual, as fraudes ocorreram nos Estados de Alagoas, Maranho, Sergipe, Piau e Distrito Federal. Quanto a obras municipais, estariam envolvidas autoridades de cidades Camaari (BA) e Sinop (MT).
Os mandados de busca e apreenso foram decretados pela Ministra do Superior Tribunal de Justia, Min. Eliana Calmon, tendo a mesma determinado o bloqueio de contas e a indisponibilidade de bens imveis dos integrantes do esquema, alm do encaminhamento de todos os presos na operao para Braslia. Com base nestes dados Joo se pergunta: est correta a atuao da Polcia Federal neste caso? No seria hiptese de atuao da polcia civil presente em cada Estado da Federao? O que, objetivamente, ocasionou a atuao da polcia federal?
124 Notcia publicada no portal do site Terra no dia 17 de maio de 2007: www. terra.com.br.
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CASO DE SEDIMENTAO Em novembro de 2007, Joo, estudante de Direito, ao se preparar para ir aula enquanto lia os jornais, se deparou com a seguinte notcia: O criminoso conhecido como Z, preso por trfico internacional de drogas, interps Habeas Corpus junto ao Tribunal de Justia contra denncia oferecida por Promotor de Justia. Segundo o acusado, o membro do Parquet estaria impedido de funcionar na fase processual tendo em vista que ele mesmo, pessoalmente, colheu as declaraes das testemunhas de acusao em seu gabinete, oferecendo posteriormente a exordial acusatria. Alm disso, a defesa de Z alega ser da polcia federal a exclusividade das atividades de polcia judiciria da Unio. Joo se questiona: O crime em questo trfico internacional de drogas , no suscita a atuao investigatria pela Polcia Federal? No dispe a Constituio de 1988 que a funo de polcia judiciria de exclusividade da polcia federal? Procedem os argumentos apresentados pela defesa do traficante internacional?
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AULA 13: ADVOCACIA, DEFENSORIA PBLICA E ADVOCACIA PBLICA
ADVOCACIA A Constituio de 1988 deu, pela primeira vez, estatura constitucional advocacia, institucionalizando-a no Ttulo IV Da Organizao da Justia, ao lado do Ministrio Pblico e da Advocacia-Geral da Unio. Os advogados so pessoas que, por seu conhecimento do direito, legislao e jurisprudncia, aconselham as partes litigantes e sustentam seus direitos em juzo, esclarecem os juzes e, devidamente habilitados, com procurao legtima e bastante das partes, dirigem a causa, alegando de fato e de direito tudo quanto convenha aos interesses de seus constituintes125. O constituinte erigiu a princpio constitucional a indispensabilidade e a imunidade do advogado, prescrevendo em seu artigo 133: O advogado indispensvel administrao da Justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei. A denominao advogado privativa dos inscritos na Ordem dos Advogados do Brasil, sendo o advogado profissional legalmente habilitado a orientar, aconselhar e representar seus clientes, bem com a defender-lhes os direitos e interesses em juzo ou fora dele. A Ordem dos Advogados do Brasil, criada pelo art. 17 do Dec. N 19.408/1930, servio pblico, dotado de personalidade jurdica e forma federativa, tendo finalidades fixadas no prprio Estatuto da Advocacia.
I defender a Constituio, a ordem jurdica do Estado democrtico de direito, os direitos humanos, a justia social, e pugnar pela boa aplicao das leis, pela rpida administrao da justia e pelo aperfeioamento da cultura e das instituies jurdicas; II promover, com exclusividade, a representao, a defesa, a seleo e a disciplina dos advogados em toda a Repblica Federativa do Brasil.
Para inscrio em seu quadro preciso ser bacharel em Direito, com diploma ou certido de graduao em direito, obtido em instituio de ensino oficialmente autorizada e credenciada e aprovao em Exame de Ordem. Para o regular exerccio da profisso de advogado, o interessado no poder ainda ter qualquer impedimento ou incompatibilidade. O Estatuto da OAB, Lei n 8.906/1994, em seu artigo 27 distingue a incompatibilidade, que seria uma proibio total, do impedimento, que a proibio parcial para o exerccio da advocacia.
125 Manual do advogado, 1926, apud LANGARO, Luiz Lima. Curso de deontologia jurdica, 2. ed, 1996.
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So atividades privativas da advocacia a postulao a qualquer rgo do Poder Judicirio e aos juizados especiais, bem como as atividades de consultoria, assessoria e direo jurdicas (Art. 1 do Estatuto da OAB). Conclui-se, portanto, que as atividades dos advogados podem se desdobrar em judicial (de carter predominantemente contencioso) e extrajudicial (eminentemente preventiva). Cumpre ressaltar que o Estatuto da Advocacia (Lei n 8906/1994) foi objeto de ao direta de inconstitucionalidade com relao a vrios de seus dispositivos, tendo o STF suspendido liminarmente a eficcia do artigo que prescreve a obrigatoriedade de advogado perante os juizados especiais, por ter vislumbrado na norma ofensa ao princpio constitucional do amplo acesso Justia (ADI 1127/DF Medida Cautelar na Ao Direta de Inconstitucionalidade Min. Paulo Brossard julgamento em 06/10/1994). O advogado, na defesa judicial de seu cliente, age com legtima parcialidade institucional.
Art. 2 2 No processo judicial, o advogado contribui, na postulao de deciso favorvel ao seu constituinte, ao convencimento do julgador, e seus atos constituem mnus pblico
Muito se discute a respeito da natureza jurdica da advocacia. Modernamente, fixou-se o entendimento de que a advocacia , ao mesmo tempo, ministrio privado e indispensvel ao servio pblico. Trata-se, portanto, do exerccio privado de funo pblica e social. Entre juzes de qualquer instncia, advogados e membros do Ministrio Pblico no h hierarquia nem subordinao, devendo-se todos considerao e respeito recprocos. H que lembrar aqui, porm, que o princpio da indispensabilidade da interveno do advogado no absoluto, como se poderia pensar. possvel que a lei em casos excepcionais outorgue o ius postulandi a qualquer pessoa. Isso j ocorre com o habeas corpus, pois sua interposio h que ser feita luz do princpio do direito de defesa assegurada constitucionalmente (Artigo 5, LX), que inclui, sem sombra de dvida, o direito autodefesa, e tambm na reviso criminal, conforme dispe o artigo 623 do Cdigo de Processo Penal. Por fim, nesta exposio geral sobre a advocacia, cumpre reforar que a inviolabilidade do advogado, por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, no absoluta, sujeitando-se aos limites legais. Foi o que decidiu o Supremo Tribunal Federal no RHC 69619/SP. Desta forma, haver excesso impunvel se a ofensa irrogada for vinculada atividade funcional e pertinente pretenso que esteja o advogado defendendo em juzo. A imunidade inexistir quando a ofensa for gratuita, desvinculada do exerccio profissional e no guardar pertinncia com a discusso da causa. Por exemplo, o Cdigo Penal, em seu artigo 142, I, prev que no
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constituem injria ou difamao punvel: I a ofensa irrogada em juzo, na discusso da causa, pela parte ou por seu procurador. So causas de excluso do crime apenas com relao aos delitos que menciona injria e difamao , mas no quanto calnia, que omitira. Assim, a imunidade do advogado no foi estendida calnia nem com a supervenincia da Lei n 8.906/1994, o Estatuto da Advocacia e da OAB , cujo art. 7, 2, s lhe estendeu o mbito material alm da injria e da difamao, nele j compreendidos conforme o cdigo, ao desacato. Quanto ao desacato inclusive, o Supremo Tribunal Federal, na Adin n 1127-8, rel. Min Paulo Brossard, suspendeu liminarmente a eficcia da expresso ou desacato contida no Artigo 7, 2 do Estatuto da OAB, que alargava a abrangncia da imunidade material dos advogados. Da mesma forma, limita-se a imunidade do advogado quando a ofensa se dirige contra magistrado:
HC 82190 / RN RIO GRANDE DO NORTE HABEAS CORPUS Relator(a): Min. GILMAR MENDES Julgamento: 22/10/2002 rgo Julgador: Segunda Turma EMENTA: HABEAS CORPUS. ADVOGADO DENUNCIADO PELA PRTICA DE CRIMES DE DIFAMAO E INJRIA CONTRA MAGISTRADO. No h como se trancar a ao penal se a conduta configura, em tese, crime. A conduta do denunciado no encontra respaldo na imunidade profissional do advogado, que nem absoluta, nem agasalha a ofensa dirigida a magistrado. No h como, por meio de habeas corpus, investigar-se a existncia ou no do dolo, em face da inexistncia de dilao probatria. Habeas corpus indeferido.
Por fim, cabe lembrar que a profisso de advogado tem assegurada, por lei, alguns direitos que se constituem, na verdade, prerrogativas para o fiel e correto desempenho da funo. So exemplos destes direitos o Artigo 6 e 7 do Estatuto da OAB, Artigos 20 e 40 do Cdigo de Processo Civil. Por outro lado, tambm restaram previstos na legislao diversos deveres e consequentes infraes a que se submetem os advogados. Eis alguns deles: Artigo 2, 8 a 19, 44 a 46 do Cdigo de tica e Disciplina; Artigo 34 do Estatuto da Advocacia e Artigo 14 e 39 do Cdigo de Processo Civil.
ADVOCACIA PBLICA A Constituio Federal de 1988 rompeu a tradio existente da representao judicial da Unio ser atribuio do Ministrio Pblico. Inovando substancialmente a instituio, o constituinte originrio reconheceu o Ministrio Pbli-
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co como defensor da sociedade e criou uma outra instituio diretamente ligada ao Poder Executivo, para defend-lo. A Advocacia-Geral da Unio, portanto, organismo criado pela Constituio de 1988 e institudo pela Lei Complementar n 73/1993, que diretamente, ou por meio de rgo vinculado, representa a Unio, judicial e extrajudicialmente, cabendo-lhe as atividades de consultoria e assessoramento jurdico do Poder Executivo. Como exceo, temos a execuo da dvida ativa de natureza tributria cuja competncia foi constitucionalmente atribuda a Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional (Artigo 131, 3). O ingresso nas carreiras da Advocacia-Geral da Unio ocorre nas categorias iniciais, mediante nomeao, em carter efetivo, de candidatos habilitados em concursos pblicos, de provas e ttulos, e obedecida a ordem de classificao. A Advocacia-Geral da Unio tem por chefe o Advogado-Geral da Unio, de livre nomeao pelo presidente da Repblica dentre cidados maiores de trinta e cinco anos, de notvel saber jurdico e reputao ilibada. Essa liberdade de escolha se justifica pelo fato da necessria relao de confiana que deve existir entre representado (presidente da Repblica, como chefe do Poder Executivo Federal) e representante. Por isso, o AdvogadoGeral da Unio est submetido direta, pessoal e imediata superviso do presidente da Repblica. Tendo em vista esta especificidade, o Advogado-Geral da Unio no possui as mesmas garantias que dispe o Procurador Geral da Repblica, no possuindo investidura garantida por tempo determinado, podendo ser demitido ad nutum conforme convenincia do Poder Executivo. So nomeaes que se caracterizam por ser pessoais e polticas e, como tais, possuem uma volatilidade que lhes inerente. Todavia, a Constituio reconhece o status especial dos Advogados Pblicos, pois exercem uma funo essencial Justia. Da a necessidade de que as Instituies de advocacia pblica tenham autonomia administrativa, financeira e oramentria, para melhor cumprir sua misso. A composio da Advocacia-Geral da Unio, consoante a LC n 73/1993 compreende:
Art. 2 A Advocacia-Geral da Unio compreende: I rgos de direo superior: a) o Advogado-Geral da Unio; b) a Procuradoria-Geral da Unio e a da Fazenda Nacional; c) Consultoria-Geral da Unio; d) o Conselho Superior da Advocacia-Geral da Unio; e e) a Corregedoria-Geral da Advocacia da Unio; II rgos de execuo: a) as Procuradorias Regionais da Unio e as da Fazenda Nacional e as Procuradorias da Unio e as da Fazenda Nacional nos Estados e no Distrito Federal e as Procuradorias Seccionais destas;
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b) a Consultoria da Unio, as Consultorias Jurdicas dos Ministrios, da Secretaria-Geral e das demais Secretarias da Presidncia da Repblica e do Estado-Maior das Foras Armadas; III rgo de assistncia direta e imediata ao Advogado-Geral da Unio: o Gabinete do Advogado-Geral da Unio.
Os pareceres do advogado-geral da Unio, aprovados pelo Presidente da Repblica e publicados, vinculam a Administrao Federal, cujos rgos e entidades ficam obrigados a lhe dar fiel cumprimento (Artigos 39 e seguintes da LC 73/93). Da mesma forma ocorre como as smulas da Advocacia-Geral da Unio que tm carter obrigatrio quantos aos rgos jurdicos enumerados no Artigo 2 supra descrito e quanto aos rgos jurdicos das autarquias e fundaes.
CASO DE SEDIMENTAO: Um partido poltico com representao no Congresso Nacional prope uma Ao Declaratria de Constitucionalidade perante o STF visando ver afastada a incerteza jurdica quanto constitucionalidade de uma lei estadual que exige, como uma das etapas do concurso pblico para professores, a submisso a exame psicotcnico. O STF, aps manifestao do procurador-geral da Repblica, julga a ao procedente, com base inclusive em sua smula 686 (S por lei se pode sujeitar a exame psicotcnico a habilitao de candidato a cargo pblico). O advogado-geral da Unio, ento, tendo em vista ser esta deciso irrecorrvel (Art. 26 da Lei n 9868/1999), ingressa com embargos de declarao alegando ser obrigatria a sua interveno no feito (omisso quanto a questo de ordem pblica). Pergunta-se: procede a alegao do AGU?
PROCURADORIA GERAL DO ESTADO Em simetria a este organismo representativo, porm, na esfera estadual, existem as Procuradorias-Gerais do Estado. Os Procuradores dos Estados e do Distrito Federal exercero a representao judicial e consultoria jurdica das respectivas unidades federadas e sero organizadas em carreira, na qual o ingresso depender de concurso pblico de provas e ttulos. A Emenda Constitucional n 19/1998, inovou ao exigir a participao obrigatria da Ordem dos Advogados do Brasil em todas as fases do concurso. Suas principais atribuies esto previstas no Artigo 132 da Constituio Federal e no Artigo 176 a Constituio do Estado, destacando-se as de funFGV DIREITO RIO 203
cionar como rgo central do sistema jurdico estadual, de supervisionar os servios jurdicos da administrao direta e indireta no concernente s Autarquias, Fundaes, Empresas Pblicas e Sociedades de Economia Mista no mbito do Poder Executivo, de oficiar no controle interno da legalidade dos atos da Administrao Pblica e de exercer a defesa dos interesses legtimos do Estado. No caso do Estado do Rio de Janeiro, a organizao e funcionamento da Procuradoria Geral do Estado esto descritos na Lei Complementar Estadual n 15 de 1980, que dispe sobre a carreira de Procurador do Estado, seu modo de ingresso, cargos, direitos, deveres, garantias e prerrogativas. A estabilidade ser adquirida pelos procuradores aps trs anos de efetivo exerccio, mediante a avaliao de desempenho perante os rgos prprios, aps relatrio circunstanciado das corregedorias. A competncia para legislar sobre a organizao administrativa e judiciria da PGE da Assemblia Legislativa, sendo de iniciativa privativa do governador do Estado a lei complementar que ir tratar da matria. A Procuradoria Geral do Estado possui dotao oramentria prpria, autonomia financeira e tambm administrativa. Possui ainda competncia privativa para a cobrana judicial e extrajudicial da dvida ativa do Estado.
PROCURADORIA GERAL DO MUNICPIO Em simetria a Procuradoria Geral do Estado existe, nos Municpios, a Procuradoria Geral do Municpio. No Rio de Janeiro, a previso encontra-se na Lei Orgnica do Municpio do Rio de Janeiro Artigos 134-136 e na Lei 788/85. A PGM/RJ o rgo do Poder Executivo ao qual compete a representao judicial do Municpio e de suas autarquias, a cobrana administrativa e judicial da dvida ativa do Municpio, a defesa em juzo ou fora dele, ativa ou passivamente, dos atos e prerrogativas do prefeito, o exerccio de funes de consultoria jurdica da Administrao, defender em juzo ou fora dele o Legislativo municipal e responder a consultas por ele formuladas, dentre outras competncias disciplinadas no Art. 3 da Lei n 788/1985.
Lei Orgnica do Municpio do Rio de Janeiro Ttulo III Da Organizao dos Poderes Captulo III Do Poder Executivo Seo VII Da Procuradoria-Geral do Municpio Subseo I Das Atribuies e Organizao
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Art. 134 A representao judicial e a consultoria jurdica do Municpio, ressalvadas as competncias da Procuradoria-Geral da Cmara Municipal, so exercidas pelos Procuradores do Municpio, membros da Procuradoria-Geral, instituio essencial Justia, diretamente vinculada ao Prefeito, com funes, como rgo central do sistema jurdico municipal, de supervisionar os servios jurdicos da administrao direta, indireta e fundacional no mbito do Poder Executivo. 1 Os Procuradores do Municpio, com iguais direitos e deveres, so organizados em carreira na qual o ingresso depende de concurso pblico de provas e ttulos realizado pela Procuradoria-Geral do Municpio, assegurada em sua organizao a participao da Ordem dos Advogados do Brasil, observados os requisitos estabelecidos em lei complementar. 2 A Procuradoria-Geral oficiar obrigatoriamente no controle interno da legalidade dos atos do Poder Executivo e exercer a defesa dos interesses legtimos do Municpio, includos os de natureza financeiro-oramentria, sem prejuzo das atribuies do Ministrio Pblico do Estado e da Procuradoria Especial do Tribunal de Contas do Municpio. 3 O exerccio de cargos comissionados na Procuradoria-Geral do Municpio, excetuados aqueles dos servios de apoio, privativo de Procuradores do Municpio. 4 A Procuradoria-Geral do Municpio prestar qualquer informao dos dados que dispuser a qualquer do povo que o requerer. 5 Lei complementar disciplinar a organizao e o funcionamento da Procuradoria-Geral, bem como a carreira e o regime jurdico dos Procuradores. Ttulo III Da Organizao dos Poderes Captulo III Do Poder Executivo Seo VII Da Procuradoria-Geral do Municpio Subseo II Da Competncia Privativa Art. 135 Alm de outras competncias estabelecidas em lei, compete privativamente Procuradoria-Geral do Municpio a cobrana judicial e extrajudicial da dvida ativa do Municpio. Ttulo III Da Organizao dos Poderes Captulo III Do Poder Executivo Seo VII Da Procuradoria-Geral do Municpio Subseo III Do Assessoramento Jurdico Art. 136 Integram o sistema jurdico municipal as Assessorias Jurdicas da administrao direta, autrquica e fundacional do Municpio, as quais sero chefiadas preferencialmente por Procurador do Municpio ou por Assistente Jurdico. 1 Os Assistentes Jurdicos do Poder Executivo e dos rgos a este vinculados exercem suas funes, sob superviso da Procuradoria-Geral do Municpio, no sistema jurdico municipal, sem representao judicial.
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2 Ao Assistente Jurdico so reservadas as funes de assessoramento jurdico, atividade da advocacia cujo exerccio lhe inerente. 3 A carreira de Assistente Jurdico composta de advogados aprovados em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos.
Na rea de urbanismo e do meio-ambiente, a PGM atua no plano administrativo e no judicial para a proteo do patrimnio cultural e ambiental, para o desenvolvimento da poltica habitacional, da regularizao da ocupao do solo urbano, zoneamento e edificaes. Na rea tributria, a Procuradoria exerce a defesa do Tesouro em face do contribuinte, e do Municpio enquanto contribuinte em face das demais entidades tributantes. As desapropriaes, necessrias conduo da poltica de obras e servios pblicos no mbito municipal, so conduzidas pela PGM, bem como as negociaes de dissdios coletivos e causas trabalhistas relativos ao pessoal celetista empregado pelo Municpio. Alm disso, a PGM atua na elaborao de contratos, licitaes e convnios celebrados pela administrao municipal, zelando tanto pela otimizao dos servios pblicos prestados pela prefeitura, como tambm pela garantia da legalidade nas relaes do Municpio para com o seu quadro de pessoal estatutrio (servidores pblicos). A PGM faz tambm a cobrana dos tributos municipais inscritos em dvida ativa, isto , os impostos e taxas no pagos, que precisam ser cobrados de forma amigvel ou atravs de execuo judicial. A direo da instituio compete ao Procurador Geral, com as prerrogativas de Secretrio Municipal, nomeado em comisso dentre bacharis em Direito maiores de 35 anos. A PGM, diretamente subordinada ao prefeito, ser composta de procuradores e de rgos que integram a sua estrutura orgnica. O quadro de Procuradores do Municpio constitudo de 75 (setenta e cinco) cargos distribudos em categorias (1, 2 e 3 categorias). O ingresso na carreira de Procurador do Municpio far-se- na 3 categoria, mediante concurso pblico de provas e ttulos, com a participao de representante da Ordem dos Advogados do Brasil, podendo a ele concorrer bacharis em Direito. A PGE possui autonomia administrativa e financeira e dispor de dotao oramentria prpria.
DEFENSORIA PBLICA A Defensoria Pblica, prevista na Constituio Federal como uma das instituies essenciais funo jurisdicional do Estado, competente pela orientao jurdica, a promoo dos direitos humanos e a defesa, em todos os graus, judicial e extrajudicial, dos direitos individuais e coletivos, de forma integral e gratuita, dos necessitados, assim considerados na forma do inciso LXXIV do art. 5 da CF. Segundo o Artigo 134 da CF, as Defensorias so
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essenciais, perante todos os juzos e tribunais do pas. Por esta razo no s a Unio estruturar adequadamente a sua, como tambm os Estados devero faz-lo (Art.134, 1). No obstante isso, poucos so os Estados brasileiros que j o fizeram. No Estado de So Paulo, por exemplo, um dos maiores Estados do nosso pas, com uma populao carente de nmero bastante expressivo, s no ano de 2006 veio a promulgar uma lei complementar implantando a Defensoria Pblica. Quais os requisitos para se fazer jus a gratuidade de Justia? A pessoa que se enquadrar no conceito legal de necessitado, deve apresentar uma afirmao de hipossuficincia. uma petio simples, sem formalidades, que ser anexada petio inicial. Esta afirmao goza de presuno relativa, presumindo-se pobre, at prova em contrrio, quem afirmar essa condio nos termos desta lei, sob pena de pagamento at o dcuplo das custas judiciais.
Lei n 1.060/1950 Art. 2(...) 2 Considera-se necessitado, para os fins legais, todo aquele cuja situao econmica no lhe permita pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo do sustento prprio ou da famlia.
Este o conceito legal de necessitado econmico.
E no que consiste essa gratuidade?
O necessitado, com esta afirmao, fica dispensado de pagaras taxas judicirias e os selos; os emolumentos e custas devidos aos juzes, rgos do Ministrio Pblico e serventurios da Justia; as despesas com as publicaes indispensveis no jornal encarregado da divulgao dos atos oficiais; as indenizaes devidas s testemunhas que, quando empregados, recebero do empregador salrio integral, como se em servio estivessem, ressalvado o direito regressivo contra o poder pblico federal, no Distrito Federal e nos Territrios; ou contra o poder pblico estadual, nos Estados; os honorrios de advogado e peritos; as despesas com a realizao do exame de cdigo gentico DNA que for requisitado pela autoridade judiciria nas aes de investigao de paternidade ou maternidade. Os benefcios da assistncia judiciria compreendem todos os atos do processo at deciso final do litgio, em todas as instncias. Cabe ressaltar que a
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Lei n 1060/1950, conhecida como a Lei de Assistncia Judiciria ou Lei de Gratuidade de Justia, no privativa da Defensoria Pblica. Assim, todo e qualquer advogado pode requerer a gratuidade para seu cliente, desde que de acordo com os requisitos da lei, quando, ento, estar prestando assistncia judiciria gratuita.
E como se estrutura a Defensoria Pblica?
A Estrutura Nacional da Defensoria compreende a Defensoria Pblica da Unio, a Defensoria Pblica do Distrito Federal e Territrios e a Defensoria Pblica dos Estados. O ingresso na classe inicial da carreira se perfaz mediante concurso pblico, em atendimento exigncia constitucional (Art. 37 da CF). Em atendimento ainda ao disposto no Artigo 134, 1 da Constituio, foi promulgada a Lei Complementar n 80, de 1994, chamada Lei Orgnica da Defensoria Pblica, alterada pela Lei Complementar n 132 de 2009. Esta Lei tem uma trplice funo, pois: (a) Organiza a Defensoria Pblica da Unio; (b) organiza a Defensoria Pblica do Distrito Federal e dos Territrios; e (c) prescreve normas gerais para a organizao das Defensorias Pblicas nos Estados. No Estado do Rio de Janeiro, por exemplo, a Lei Complementar n 06/1977 que organiza a Defensoria Pblica no Estado. A chefia da Defensoria Pblica da Unio fica a cargo do Defensor Pblico-Geral Federal, nomeado pelo Presidente da Repblica, dentre membros estveis da carreira, maiores de trinta e cinco anos, escolhidos em lista trplice formada pelo voto direto, secreto, plurinominal e obrigatrio de seus membros, aps a aprovao de seu nome pela maioria absoluta dos membros do Senado Federal, para mandato de dois anos, permitida uma reconduo, precedida de nova aprovao do Senado Federal. Da mesma forma ocorre nas Defensorias Pblicas dos Estados, cujo chefe ser o Defensor Pblico-Geral, nomeado pelo Governador do Estado.
Autonomia funcional, administrativa e oramentria
Por fim, cumpre-nos falar um pouco sobre o grande salto que a Defensoria Pblica deu no cenrio jurdico aps a Emenda Constitucional n 45/2004, com o acrscimo do 2 do Art. 134:
2 s Defensorias Pblicas Estaduais so asseguradas autonomia funcional e administrativa e a iniciativa de sua proposta oramentria dentro dos limites estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias e subordinao ao disposto no art. 99, 2.
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Antes da Emenda, a autonomia funcional e administrativa tinha respaldo infraconstitucional. Isso prejudicava a real autonomia da instituio. J a autonomia financeira no existia. Hoje, atendendo os reclamos da doutrina, existe a iniciativa para a proposta oramentria, o que dever tornar este rgo mais fortalecido. Deve-se lembrar que, muitas vezes, a Defensoria Pblica em suas atividades se voltava contra o prprio Poder Executivo ou fisco. Eram aes propostas em nome do assistido contra o Estado. Ocorre que este mesmo Estado era o patrocinador da entidade. Era o Poder Executivo o responsvel pelo repasse oramentrio Defensoria Pblica, o que tornava a situao, ao menos desconfortvel naquelas demandas em que o prprio patrocinador da entidade era por esta caracterizado como ru. Com a alterao trazida pela Lei Complementar n 132 de 07 de outubro de 2009, tal autonomia passou a constar tambm na Lei Orgnica da Defensoria Pblica (art. 97-A, incisos I a VII, da LC 80/94). De acordo com o art. 97-B, da Lei Orgnica, caber Defensoria Pblica do Estado elaborar sua proposta oramentria dentro dos limites definidos na lei de diretrizes oramentrias e encaminh-la ao Chefe do Poder Executivo dentro do prazo estabelecido. Caso a proposta no seja enviada dentro do prazo ou esteja em desacordo com os limites estipulados pela lei de diretrizes, caber ao Poder Executivo considerar os valores aprovados na lei oramentria vigente ou proceder aos ajustes necessrios para fim de consolidao da proposta oramentria anual. Caber ao Poder Legislativo, mediante o controle externo e interno, a fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial da Defensoria Pblica do Estado, quanto legalidade, legitimidade, aplicao de dotaes e recursos prprios e renncia de receitas (art. 97-B e pargrafos). Essa inovao, portanto, certamente permitir um substancial aumento oramentrio e consequentemente uma desejvel efetiva e imparcial atuao. Desta forma, mostra-se de imensurvel importncia a atuao da Defensoria Pblica, intuindo-se sua imprescindibilidade para realizao do Estado Democrtico de Direito.
Legitimidade da Defensoria Pblica nas aes coletivas lato sensu
No dia 16 de janeiro de 2007 foi publicada a Lei 11.448/2007, alterando o artigo 5 da Lei 7.347/85 (Lei da Ao Civil Pblica), legitimando para a sua propositura a Defensoria Pblica. Mas, quais so os direitos que podem ser legitimamente defendidos pela Defensoria Pblica? A questo passou a ser bastante discutida nos meios jurdicos. A Defensoria Pblica sustenta que o objetivo da lei foi incluir mais um rgo no rol dos legitimados para a defesa dos interesses transindividuais,
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possibilitando o maior acesso possvel Justia. Desta forma, estaria a Defensoria Pblica legitimada a defender qualquer interesse transindividual atravs da ao civil pblica. Outros organismos, ao contrrio, entendem que a lei conferiu a Defensoria Pblica a legitimidade para propor aes civis pblicas direcionados tutela coletiva, genericamente considerada, apenas de hipossuficientes, tendo em vista que essa a sua legitimao constitucional (Constituio da Repblica, Ttulo IV, Captulo IV, artigos 127 a 135) cabendo Defensoria Pblica a defesa dos hipossuficientes. Nada impede, porm, superadas as divergncias, a atuao litisconsorcial, por exemplo, da Defensoria Pblica e do Ministrio Pblico, na hiptese de haver cumulao de pedidos. Assim, no caso de uma poluio de um rio com o rompimento de um dique e consequente alagamento das casas ribeirinhas, poderia atuar o Ministrio Pblico na defesa do meio ambiente com o pedido de reparao ambiental, e a Defensoria Pblica atuaria na defesa das pessoas hipossuficientes que tiveram suas casas alagadas devido ao desastre ecolgico. Nada impediria, da mesma forma, a prevalecer este entendimento da legitimidade genrica, que o Ministrio Pblico e a Defensoria Pblica ajuizassem conjuntamente uma ao civil pblica na defesa desses mesmos bens e pessoas lesadas. Nesse sentido tambm o entendimento do Ilustre Dr. Humberto Dalla Bernardina de Pinho126:
Nesse sentido, e tendo em vista que, em geral, normas definidoras de direito e garantias devem ser interpretadas de forma extensiva, estamos em que a Defensoria Pblica, ao menos hoje, tem legitimidade para a tutela das trs espcies de direitos (difusos, coletivos e individuais homogneos). Caber ao Defensor, no caso concreto, aferir se aquela situao demanda a atuao da Defensoria Pblica, levando em conta todas as circunstncias que puder examinar, sobretudo as econmicas, sociais, culturais e jurdicas.
Entendemos que muito ainda h que se discutir acerca do tema. Uma norma regulamentadora h de ser prontamente elaborada a fim de evitar que celeumas doutrinrias e disputas polticas acabem por prejudicar a coletividade. At que esta norma seja editada, entendemos que a previso genrica que deva prevalecer. Caso se conclua que a Defensoria Pblica s poder atuar na seara coletiva em prol dos necessitados, cabe lembrar que o Ministrio Pblico atua como custos legis nas aes civis pblicas propostas por outros legitimados e continuar o fazendo em sede de ao proposta pela Defensoria Pblica. Desta forma, atuando a Defensoria em matria que no seja referente a hipossuficientes, caber ao Parquet, como custos legis, alertar para esta preliminar de
126 PINHO, Humberto Dalla Bernadino. A Legitimidade da Defensoria Pblica para a propositura de Aes Civis Pblicas: primeiras impresses e questes controvertidas. Disponvel em www. humbertodalla.pro.br. Acesso em 17 de outubro de 2007.
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ilegitimidade ativa e, com isso, assumir o plo ativo da demanda quando for necessrio. No dia 16 de agosto de 2007, a Associao Nacional dos Membros do Ministrio Pblico CONAMP ajuizou no Supremo Tribunal Federal uma ao direta de inconstitucionalidade127 contestando a Lei 11.448/2007. A ADIn tem como relatora a Ministra Carmen Lcia e at dezembro de 2011 ainda no havia sido julgada.
CASO DE SEDIMENTAO No dia 30 de outubro de 2005, Tcio, que conduzia seu veculo distraidamente, subiu na calada e atropelou Mvio, morador de rua, lesionando-o em suas pernas gravemente. Tcio foi processado pelo crime de leso corporal culposa praticada na direo de veculo automotor (Artigo 303 da Lei n 9503/1997), vindo a ser condenado em maro de 2006. Sabendo-se que a sentena penal condenatria transitada em julgado torna certa a obrigao de indenizar o dano, sendo, portanto, ttulo executivo judicial, o Ministrio Pblico ajuza a ao de execuo no juzo cvel. Diante da redao do Artigo 68 do Cdigo de Processo Penal e do que acabamos de estudar, pergunta-se: agiu corretamente o membro do Ministrio Pblico ao impetrar a ao civil ex delito?
JURISPRUDNCIA
Defensoria Pblica PROCURADORES ESTADUAIS E OPO PELO CARGO DE DEFENSOR PBLICO
O Tribunal julgou improcedente pedido formulado em ao direta ajuizada pelo Procurador-Geral da Repblica para declarar a inconstitucionalidade do art. 11 do Ato das Disposies Transitrias da Constituio do Estado de So Paulo e do caput, incisos e 3 do art. 3 e do 1 do art. 4 das Disposies Transitrias da Lei Complementar 988/2006, do mesmo Estado-membro, que facultam aos Procuradores estaduais, no prazo de 60 dias da promulgao da Lei Orgnica da Defensoria Pblica, optarem pela permanncia no quadro da Procuradoria-Geral do referido Estado-membro, ou na carreira de Defensor Pblico, garantidas as vantagens, os nveis e as proibies. Entendeu-se que as normas impugnadas seriam harmnicas com a Constituio Federal, haja vista que os Procuradores do Estado de So Paulo, aos quais viabilizada a opo pela carreira de Defensor Pblico, teriam ingressado na Administrao
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Pblica mediante concurso de provas e ttulos. Alm disso, asseverou-se que a Lei Complementar estadual 478/86 teria previsto as atribuies prprias ao cargo de Procurador do Estado, estabelecendo a diviso da Procuradoria em trs reas de atuao: o Contencioso Geral, a Consultoria Geral e a Assistncia Judiciria. Assim, os candidatos ao cargo de Procurador estadual, aos quais facultada a opo, teriam feito concurso para prestar servios nessas diversas reas, entre elas a de prestar assistncia judiciria aos menos favorecidos. Tendo isso em conta, ressaltou-se que o Supremo, da mesma forma como admitira a juno de carreiras (ADI 1591/RS, DJU de 30.6.2000), haveria de admitir situao inversa, em que observada simplesmente a ciso de carreira que se mostrava nica e que, at o surgimento da Defensoria Pblica, viera a ser preservada quanto ao Contencioso Geral e Consultoria Geral. ADI 3720/SP, rel. Min. Marco Aurlio, 31.10.2007. (ADI-3720) Informativo 486
AO PENAL PBLICA CONDICIONADA E ILEGITIMIDADE DA DEFENSORIA PBLICA
A Turma negou provimento a recurso ordinrio em habeas corpus em que a Defensoria Pblica do Estado do Rio de Janeiro alegava a ilegitimidade do Ministrio Pblico para propor ao penal pblica condicionada representao pela suposta prtica dos delitos de estupro (CP, art. 213) e atentado violento ao pudor (CP, art. 214) quando, no obstante a pobreza da vtima, o ente da federao possui Defensoria Pblica devidamente aparelhada. Rejeitou-se o argumento de inconstitucionalidade do art. 225, 1 e 2, do CP pelo simples fato de o Estado-membro ser provido de Defensoria Pblica estruturada. Asseverou-se, no ponto, ser distinto o dever de o Estado prestar assistncia judiciria s pessoas menos favorecidas e as condies estabelecidas no Cdigo Penal para a propositura da ao penal. Desse modo, considerouse despropositada a construo da recorrente no sentido de invocar, para a espcie, a norma do art. 68 do CPP e a jurisprudncia fixada pela Corte quanto a esse dispositivo at que viabilizada, em cada Estado, a implementao da Defensoria Pblica, o parquet deteria legitimidade para o ajuizamento de ao civil ex delicto, quando o titular do direito reparao do dano for pobre , a fim de converter a ao penal pblica condicionada em ao penal privada, que passaria a ter como parte legitimada ativa a Defensoria Pblica. Aduziu-se que a opo do legislador pela convivncia entre os artigos 32 do CPP (autoriza o juiz, comprovada a pobreza da parte, a nomear advogado para a promoo da ao penal privada) e 225 do CP (concede titularidade ao Ministrio Pblico para a propositura de ao penal pblica condicionada) tem como consequncia impedir que, na hiptese do art. 225, 1, I, do CP (vtima pobre), depois de formalizada a representao, possa haver
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concesso de perdo ou abandono da causa. Por fim, entendeu-se que tal eleio no fora alterada com a criao e instalao das defensorias pblicas nos Estados, pois a norma visa impedir que, nas hipteses de pobreza declarada da ofendida, aps a representao formalizada, no haja disposio de contedo material do processo. RHC 88143/RJ, rel. Min. Joaquim Barbosa, 24.4.2007. (RHC-88143) Informativo 464
ADI E VINCULAO DA DEFENSORIA PBLICA ESTADUAL SECRETARIA DE JUSTIA
O Tribunal julgou procedente pedido formulado em ao direta ajuizada pelo Diretrio Nacional do Partido Trabalhista Brasileiro PTB para declarar a inconstitucionalidade da alnea c do inciso IV do art. 2 da Lei 12.775/2005, do Estado de Pernambuco, que vincula a Defensoria Pblica Estadual Secretaria de Justia e Direitos Humanos SEJUDH que cria. Entendeu-se que o dispositivo impugnado viola o 2 do art. 134 da CF, includo pela EC 45/2004, que assegura s Defensorias Pblicas Estaduais autonomia funcional e administrativa e a iniciativa de sua proposta oramentria. Asseverou-se que a EC 45/2004 no conferiu Defensoria Pblica a iniciativa legislativa para criao de cargos, outorgada ao Ministrio Pblico, continuando ela vinculada, no ponto, ao Poder Executivo estadual (CF, art. 61, 1). Ressaltou-se, entretanto, que, no caso, a vinculao da Defensoria Pblica Secretaria de Justia submete a primeira tutela do Secretrio de Estado, que sobre ela deter poder de controle de legalidade, que incompatvel com o vigente status constitucional da Defensoria Pblica. Alm disso, afastou-se a alegao de que a ao seria desprovida de utilidade, em razo de o dispositivo impugnado repetir orientao prvia fixada pelo art. 2 da Lei Complementar estadual 20/98, a qual, por no ter sido objeto de impugnao, subsistiria ainda que declarada a inconstitucionalidade do dispositivo questionado. Aduziuse que, quando da sano da Lei 12.755/2005, o art. 2 da Lei Complementar 20/98 j estava revogado, por no estar em harmonia com o texto constitucional modificado. A Min. Crmen Lcia ressalvou que a vinculao, por si s, no acarretaria a quebra da autonomia, mas tendo em conta o que foi dito na ao com relao tutela, acompanhou o relator. ADI 3569/PE, rel. Min. Seplveda Pertence, 2.4.2007. (ADI-3569) Informativo 462
Advocacia INTERROGATRIO DO ACUSADO E PRESENA DE DEFENSOR
A Turma deu provimento a recurso extraordinrio para declarar a nulidade de processo, em que condenado o recorrente, a partir da realizao do interFGV DIREITO RIO 213
rogatrio sem a presena do respectivo defensor. No caso, a Defensoria Pblica da Unio interpusera recurso extraordinrio contra acrdo do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul que assentara que o interrogatrio no estaria sujeito ao princpio do contraditrio, porquanto ato privativo do magistrado, sendo absolutamente dispensvel o comparecimento do defensor. Considerou-se que se aquele que est simplesmente preso deve ser informado dos respectivos direitos, com assistncia de advogado, com mais razo tal garantia h de ser conferida quele que j possui contra si ao penal instaurada. Assim, tendo em conta o princpio de que ningum pode ser processado sem assistncia tcnica, asseverou-se que o interrogatrio fase do prprio processo e que cumpre observar a imposio constitucional (CF, art. 5, LV) e tambm a legal (CPP, art. 261). Ressaltou-se, ainda, que a edio da Lei 10.792/2003, que alterou a redao do art. 185 do CPP, apenas explicitara algo que j decorreria do prprio sistema legal, qual seja, a exigncia da presena do advogado no interrogatrio. Precedente citado: HC 83836/RS (DJU de 23.9.2005). RE 459518/RS, rel. Min. Marco Aurlio, 23.10.2007. (RE-459518) Informativo 485
Advocacia Pblica PROCURADOR-GERAL DO ESTADO: ESCOLHA 2
O Tribunal, por maioria, julgou improcedente pedido formulado em ao direta ajuizada pelo Governador do Estado de So Paulo contra a expresso entre os Procuradores que integram a carreira, contida no pargrafo nico do art. 100 da Constituio do referido Estado-membro (O Procurador-Geral do Estado ser nomeado pelo Governador, em comisso, entre os Procuradores que integram a carreira, e dever apresentar declarao pblica de bens, no ato da posse e de sua exonerao.) v. Informativo 336. Entendeu-se que a Constituio estadual, subordinada aos princpios contidos na Constituio Federal, no exerccio da auto-organizao conferida pelo art. 25, teria competncia para a definio dos critrios para a escolha do Procurador-Geral, na forma prevista no inciso VIII do art. 235, e em consonncia com o art. 132, que estabelece a representatividade do Estado por integrantes da carreira (Art. 235... VIII at a promulgao da Constituio Estadual, respondero pela Procuradoria-Geral, pela Advocacia-Geral e pela Defensoria-Geral do Estado advogados com notrio saber, com trinta e cinco anos de idade, no mnimo, nomeados pelo Governador eleito e demissveis ad nutum;). Nesta assentada, o Min. Seplveda Pertence, em voto de desempate, na linha de outros votos j proferidos, acompanhou o relator, ao fundamento de no ser essencial do cargo em comisso, segundo a Constituio Federal, a inexistncia de quaisquer limites clientela passvel desta nomeao. Vencidos os Ministros MauFGV DIREITO RIO 214
rcio Corra, Joaquim Barbosa, Gilmar Mendes, Ellen Gracie e Nelson Jobim que julgavam o pedido procedente por considerar que a norma impugnada, ao impor limitao ao exerccio do poder discricionrio de escolha conferido ao Governador, ofenderia o art. 61, 1, II, c, da CF, bem como o princpio da separao entre os Poderes. ADI 2581/SP, rel. orig. Min. Maurcio Corra, rel. p/ o acrdo Min. Marco Aurlio, 16.8.2007. (ADI-2581) Informativo 476
LEITURAS COMPLEMENTARES A Legitimidade da Defensoria Pblica para a propositura de Aes Civis Pblicas: primeiras impresses e questes controvertidas. Humberto Dalla Bernadino Pinho. Artigo disponvel no site: http://www.humbertodalla.pro. br > artigos. ADI n 3943: atentado contra a democracia. Cirilo Augusto Vargas. Artigo disponvel no site: http://www.jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=10490.
QUESTES ACERCA DO TEMA 01. Assinale abaixo a alternativa em que se descreve prerrogativa compatvel com estatuto constitucional de Procurador do Estado. (Concurso para Procurador do Distrito Federal 2004) (a) Foro Especial por prerrogativa de funo junto ao Tribunal de Justia, nos crimes de resposnsabilidade definidos em lei (b) Estabilidade aps 03 (trs) anos de exerccio efetivo aplicando-selhe, no tocante a esta, a mesma disciplina prevista para os servidores pblicos ocupantes de cargo de provimento efetivo em virtude de concurso pblico, inclusive quanto a perda do cargo, naquilo em que o regime que lhe prprio no for derrogante do regime comum (c) Monoplio da representao judicial da pessoa jurdica de direito pblico a que estiver vinculado, excludente da capacidade desta para conferir mandado ad judicia a outros advogados para causas especiais (d) Foro especial por prerrogativa de funo junto ao Tribunal de Justia, nos crimes dolosos contra a vida (e) Independncia funcional
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02. A Defensoria Pblica possui: (Consurso Defensoria Pblica do Estado de So Paulo 2006) (a) Iniciativa de lei referente sua estrutura. (b) Iniciativa de sua proposta oramentria (c) Iniciativa de lei referente criao e extino de cargos e fixao de vencimentos e vantagens. (d) Prerrogativa de se manifestar sobre projetos de lei referentes sua estrutura. (e) Poder de veto sobre projetos de lei referentes sua estrutura.
03. Aos defensores pblicos vedado: (Concurso Pblico da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo 2006) (a) (b) (c) (d) (e) Filiar-se a partido poltico. Exercer o magistrio. Fazer parte de sociedade comercial. Integrar associao civil. Exercer a advocacia fora de suas atribuies institucionais.
04. Relativamente s funes essenciais da justia, vigora no sistema constitucional brasileiro a seguinte regra: (Magistratura do Estado de Minas Gerais 2003/2004) (a) A Advocacia Geral da Unio instituio essencial funo jurisdicional, que representa a Unio, judicial e extrajudicialmente. (b) A Advocacia Geral da Unio instituio permanente essencial funo jurisdicional, que representa a Unio, judicial e extrajudicialmente. (c) A Advocacia instituio permanente para a funo jurisdicional do Estado. (d) A Defensoria Pblica instituio essencial funo jurisdicional do Estado. (e) O Ministrio Pblico instituio no permanente essencial funo jurisdicional.
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CARLOS ROBERTO JATAHY Procurador de Justia no Estado do Rio de Janeiro desde 2002, sendo membro do MPERJ desde 1988. Foi membro do Conselho Superior do MPERJ de 2005 a 2008. Subprocurador-Geral de Justia no binio 2009-2011. mestre pela UNESA. Autor das obras Curso de Princpios Institucionais do MP, Lmen Jris, 3 edio, 2008, O Ministrio Pblico e o Estado Democrtico de Direito: perspectivas institucionais de atuao institucional. Lmen Jris, 2007 e Ministrio Pblico Legislao Institucional, 2 edio 2006, Rio de janeiro: Ed. Roma Victor, 2000. bacharel em Direito pela UERJ. Leciona no magistrio jurdico desde 1988.
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FICHA TCNICA
Fundao Getulio Vargas Carlos Ivan Simonsen Leal PRESIDENTE FGV DIREITO RIO
Joaquim Falco DIRETOR Srgio Guerra
VICE-DIRETOR DE ENSINO, PESQUISA E PS-GRADUAO
Rodrigo Vianna
VICE-DIRETOR ADMINISTRATIVO
Thiago Bottino do Amaral

COORDENADOR DA GRADUAO
Rogrio Barcelos Alves

COORDENADOR DE METODOLOGIA E MATERIAL DIDTICO
Paula Spieler
COORDENADORA DE ATIVIDADES COMPLEMENTARES E DE RELAES INSTITUCIONAIS
Andre Pacheco Mendes

COORDENADOR DO NCLEO DE PRTICA JURDICA
Thais Maria L. S. Azevedo

COORDENADORA DE TRABALHO DE CONCLUSO DE CURSO
Mrcia Barroso
NCLEO DE PRTICA JURDICA PLACEMENT
Diogo Pinheiro
COORDENADOR DE FINANAS
Milena Brant
COORDENADORA DE MARKETING ESTRATGICO E PLANEJAMENTO
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ORGANIZAO DA JUSTIA E DO MINISTRIO PBLICO

AUTORES: ANABELLE MACEDO SILVA E CARLOS ROBERTO DE C. JATAHY

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Justia Especial ou Especializada Justia Militar STM (art. 122, I e 123)

S.T.J. (art. 104 e 105 )

2 Instncia Justia Estadual Justia Federal

Tribunais de Justia (art. 125) Turma Recursal

TRTs (art. 112)

TREs (art. 118, II e 120)

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Revogou a Resoluo n 11/CNJ de 31 de janeiro de 2006.

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Resoluo do CNJ n 75 de 12 de maio de 2009. Artigo 93, II, e da Constituio Federal.

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Garantias Dos membros Garantias de imparcialidade (vedaes)

Artigo 36, III da Lei Complementar 35/79.

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(a) Membros do Judicirio (9):

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(b) Membros das Funes essenciais Justia (4):

(c) Membros da sociedade escolhidos pelo Legislativo (2):

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Resta, portanto, agora, saber quais so as to discutidas atribuies do CNJ.

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