LIMITES E POSSIBILIDADES PARA ASSEGURAR O DIREITO SADE AO PACIENTE ONCOLGICO: Estudo de Caso Acerca das Decises do Tribunal de Justia

a do Estado do Rio Grande do Sul1

Andria Cristina da Rosa
Bacharel em Direito. deia444@yahoo.com.br

Janana Machado Sturza

Advogada, Especialista em Demandas Sociais e Polticas Pblicas, Mestre em Direito pela Universidade de Santa Cruz do Sul Unisc e Doutora em Direito pela Universidade de Roma Tre/Itlia. Professora no Programa de Ps-Graduao em Direito Mestrado na Uniju, professora na Faculdade Dom Alberto e no Centro Universitrio Franciscano Unifra. Integrante do Grupo de Pesquisa Teoria Jurdica no Novo Milnio, da Unifra e do Grupo de Estudos Direito, Cidadania e Polticas Pblicas, da Unisc. janaina.sturza@unijui.edu.br

Resumo O presente artigo tem por finalidade construir um entendimento a partir de doutrinas e jurisprudncias que envolvem os direitos e garantias a pacientes oncolgicos, em especial o direito sade. Assim, para a realizao de tal estudo, alm da construo terica, so analisados cinco casos jurisprudenciais provindos do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, encontrados no endereo eletrnico do prprio Tribunal, sendo utilizados como argumentos de busca as expresses tratamento, cncer e Sistema nico de Sade, partindo-se do perodo compreendido entre abril de 2011 a junho de 2012. Nesse sentido, ento, este artigo pauta-se em um estudo de caso especificamente jurisprudencial, por meio do mtodo dedutivo. A realizao deste estudo justifica-se pelo interesse em verificar como o Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul est decidindo em relao aos casos de acesso ao direito sade dos pacientes oncolgicos. Palavras-chave: Direito sade. Pacientes oncolgicos. Dignidade da pessoa.

Artigo construdo a partir do Trabalho de Concluso do curso de Direito da Faculdade Dom Alberto.
Ano XXII n 39, jan.-jun. 2013 ISSN 2176-6622 p. 41-59

LIMITS AND POSSIBILITIES TO ENSURE THE RIGHT TO HEALTH CANCER PATIENTS: a Case Study About THE Decisions of the Court of the State of Rio Grande do Sul Abstract This paper aims to build an understanding from doctrines and jurisprudence involving the rights and guarantees to cancer patients, especially the right to health. Thus, to conduct such a study, besides the theoretical construction are analyzed five cases stemmed jurisprudence of the Court of Rio Grande do Sul, found at the website of the court itself, being used as arguments to search the terms treatment, cancer and Health System , starting from the period April 2011 to June 2012. In this feeling, then this article is aligned to a specific case study of jurisprudence, through the deductive method. This study is justified by the interest in check as the Court of Justice of the State of Rio Grande do Sul is deciding cases regarding access to the right to health of cancer patients. Keywords: Right to health. Oncology patients. Dignity.

Sumrio 1. Consideraes Iniciais. 2. A Trajetria Histrica, Jurdica e Social do Reconhecimento da Sade Enquanto Direito. 3. Fundamentao Constitucional. 4. O Direito Sade do Paciente Oncolgico. 5. Dos Direitos ao Tratamento. 6. A Busca Pelo Direito Sade do Paciente Oncolgico: Anlise Jurisprudencial. 7. Consideraes Finais. 8. Referncias

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1. CONSIDERAES INICIAIS
Este estudo tem como objetivo analisar as decises do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, verificando-se assim os limites e possibilidades de garantia do acesso ao direito sade do paciente oncolgico. Para tanto, buscar-se- elucidar a trajetria histrica, jurdica e social do reconhecimento da sade enquanto direito, bem como explanar sobre a eficcia dos direitos do paciente oncolgico, em especial sobre o direito sade, sabendo-se que o mesmo constitucionalmente protegido e est includo no rol dos direitos sociais, portanto inserido entre os direitos e garantias fundamentais. V-se todos os dias em reportagens jornalsticas e televisivas, no entanto, que pessoas vieram a bito aguardando um atendimento mdico que era urgente e indispensvel manuteno de sua vida. Diante desta fila para um sopro de vida encontram-se, mormente, pacientes acometidos de cncer, pois uma doena que necessita de um tratamento com custos altos e na maioria das vezes os pacientes, mesmo que atendidos pelo Sistema nico de Sade, no lhes fornecido todo o aparato existente e indispensvel para garantir a cura ou, qui, um final de vida com dignidade, sem sofrimento. Nesta seara que h interferncia do poder Judicirio, pois se h um direito, constitucionalmente protegido, e este direito no cumprido, cabe ao Judicirio impor a obrigao ao ente pblico de custear o tratamento. Cabe ressaltar que sendo um direito fundamental norma de aplicao imediata, a qual o poder pblico deveria cumprir sem que houvesse a interferncia judicial. Ora, se um direito de todos e dever do Estado, em este descumprindo, est-se diante de um flagrante desrespeito Constituio Federal.
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Logo, para a efetivao de tais direitos, faz-se necessrio utilizar-se dos meios processuais adequados, pois mesmo diante de uma deciso judicial o poder pblico, na maioria dos casos, no cumpre a ordem judicial, havendo a necessidade de o magistrado determinar a imposio de multa por descumprimento ou at mesmo o bloqueio de valores nas contas do Estado. Assim, portanto, o tema em anlise possui grande relevncia social porque a Constituio Federal nos garante a sade, ou seja, o Estado deveria garantir os meios necessrios aos pacientes portadores de cncer, estando disciplinado nos Direitos e Garantias Fundamentais. Porm, como se analisar no desenvolvimento deste artigo, h uma grande quantidade de processos contra a Unio, Estados e municpios para ver garantido este direito. Logo, este estudo ora proposto tentar indicar os caminhos a perseguir para um tratamento de sade com dignidade, pois muitas vezes as vias administrativas no garantem o direito sade, buscando no Judicirio esta proteo, em especial nos fundamentos das decises do Egrgio Tribunal de Justia, quando da concesso das medidas protetivas, as quais serviro de subsdios aos advogados quando houver a necessidade de processo judicial para se obter a assistncia e dignidade humana necessria ao tratamento aos portadores de cncer.

2. A TRAJETRIA HISTRICA, JURDICA E SOCIAL DO RECONHECIMENTO DA SADE ENQUANTO DIREITO

A preocupao com a sade, hoje como direito constitucional, j ocorria antes mesmo da chegada da civilizao, porm com um conceito diverso do que se tem modernamente. Nos primrdios da humanidade essa busca era feita pelos feiticeiros e curandeiros, que temiam a morte e valorizavam a sade. Como forma de proteger a espcie, naquela poca, a sua busca se dava com o objetivo de exterminar todos os males que ameaavam a humanidade, pois ao longo dos tempos ela foi acometida de males que constituram uma ameaa sobrevivncia, como os surtos de lepra, peste, clera, dentre outros.

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Apesar de a sentena Mens Sana In Corpore Sano ainda hoje ser pregada como meio de bem viver, ela pode ter sido o primeiro conceito de sade na viso dos gregos de Esparta, que tinham como ser humano ideal aquele que fosse equilibrado de corpo e mente em propores harmoniosas (Scliar, 1987). O considerado pai da Medicina, Hipcrates, talvez tenha sido o primeiro a ter uma viso mais racional desta cincia, diferente da concepo mgico-religiosa antes descrita, e at hoje o seu legado persiste no juramento firmado pelos profissionais da Medicina no Juramento de Hipcrates. Na Idade Mdia a influncia da religio crist manteve a concepo de doena como consequncia do pecado e que por meio dela haveria a expiao do pecado, e a cura como questo de f s a teria quem a merecesse. Comeou-se a pensar na democratizao da sade na denominada Revoluo Cientfica e posteriormente com a Revoluo Francesa, porm foi na Revoluo Industrial que o tema passa a ter grande importncia, contudo no como questo de humanidade ou de preocupao com as pessoas, mas era to somente uma viso capitalista, pois a falta dos trabalhadores nas indstrias, como consequncia de alguma doena, prejudicava a produo. Tinha-se ento o aspecto negativo da sade, em um conceito atual, a ausncia de enfermidades (Schwartz, 2001). Com a urbanizao no sculo 19, intensificou-se a preocupao com as questes sanitrias e houve a necessidade de o Estado assumir a responsabilizao pela sade do povo. Foi somente no sculo 20, contudo, que a sade deixou de ter conotao individual e passou a ser tratada na coletividade juntamente com a viso do Estado de Bem-Estar Social.
a preveno complexifica o tema incorporando ao mesmo uma situao antecipada no sentido de evitar a ocorrncia da doena atravs de servios bsicos garantidores da salubridade pblica. Percebe-se, ento, que a sade no se restringe mais busca individual e passa a ter uma feio coletiva na medida em que a sade pblica passa a ser apropriada
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pelas coletividades como direito social, como direito coletivo, bem como alarga-se o seu contedo. Tem-se a preveno da doena (De Moraes, 1997, p. 188).

O sculo 21 trouxe consigo as experincias cientficas e tecnolgicas e o acesso aos servios de sade, bem como o conceito de sade deixou de ser apenas a ausncia de doenas. Essa mudana no conceito de sade deveu-se ao contido no prembulo da Constituio da Organizao Mundial da Sade, que assim define sade: Sade o completo bem-estar fsico, mental e social e no apenas a ausncia de doenas ou outros agravos (Brasil, 2012c). Para que a sade fosse objeto da Constituio e chegasse ao status de direito social, percorreu-se um longo caminho, pois nem mesmo a primeira Constituio Republicana, de 1891, que trouxe consigo grandes transformaes, abarcou o termo sade. Foi somente na Constituio de 1934 que houve a primeira referncia sade, determinando que era competncia concorrente dos Estados e da Unio cuidar as sade e assistncia pblicas (Brasil, 2012d). Assim sendo, apesar de um bem imensamente relevante vida humana, somente na Constituio de 1988 a sade foi elevada condio de direito fundamental do homem (Da Silva, 2002).
Nenhum texto constitucional se refere expressamente sade como integrante do interesse pblico fundante do pacto social at a promulgao da Carta de 1988. A primeira repblica ignorou completamente qualquer direito social e evitou, igualmente, referir-se sade (Dallari, 1988, p. 58).

Assim, no atual texto constitucional a sade caracterizada como um direito social expresso no artigo 6, portanto reconhecido como um fundamento que se conjuga com a dignidade da pessoa humana, prevista no artigo 1, inciso III do mesmo diploma legal.

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3. FUNDAMENTAO CONSTITUCIONAL
Apesar de a Constituio Federal fornecer a principal forma de proteo jurdica ao direito sade, estando elencado entre os direitos fundamentais, inerentes pessoa, tendo sido construdo com a participao da populao, no o bastante, pois o direito, por si s, no d conta da efetividade de atender a necessidade da populao, ele somente concede os instrumentos, sendo necessrio o conhecimento multidisciplinar. Neste conceito possvel verificar que se vive uma crise de sade no Brasil, constatada por meio de fatos divulgados pela mdia: filas, falta de leitos hospitalares, escassez de recursos financeiros, principalmente quando se depara com pacientes oncolgicos, por ser um tratamento caro. Considerando-se a quantidade de leis e regulamentos que garantem direitos aos pacientes oncolgicos, tem-se uma viso distorcida da realidade, pois as leis existem, mas na prtica difcil fazer valer estes direitos. Como j referido, o artigo 6 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil disciplina o direito sade, incluindo-o entre os direitos sociais, e o artigo 196, expressamente, dispe sobre o destinatrio deste direito, bem como o seu responsvel.
Art. 196 A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao.

Destarte, como um direito fundamental, infere-se a sua aplicabilidade imediata, no podendo ser negado a nenhuma pessoa, consoante dispe o artigo 5, 1, da do mesmo diploma legal.
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Em que pese o progresso havido na atual Constituio, porm, na prtica esse direito negado constantemente, havendo necessidade da interferncia do poder Judicirio para garantia ao individual direito a tratamento mnimo da doena acometida.

4. O DIREITO SADE DO PACIENTE ONCOLGICO

Alm do direito sade, previsto na Constituio Federal, que abarca o tratamento integral, o portador de cncer possui vrios outros direitos, mas que a maioria dos pacientes desconhece e deixa de fazer valer. Dentre esses direitos elencar-se- alguns, os quais tiveram como fonte a cartilha disponvel no site do Ministrio da Sade do governo federal. Um desses direitos refere-se ao saque do PIS, que poder ser feito sobre o saldo total de cotas e rendimentos existente em conta em nome do portador da neoplasia maligna ou ainda, em nome do responsvel de dependente portador da doena. Da mesma forma, a Lei 8.036/90, em seu artigo 20, inciso XI, disciplina o direito ao saque do valor depositado em conta a ttulo de FGTS do paciente com cncer ou de pessoa que possua dependente portador da doena. De outra banda, o Servio Social possui a obrigao de acolher o paciente com cncer, contribuindo para a anlise de sua trajetria, englobando os aspectos relacionados s dificuldades de acesso aos servios de sade e relativos ao convvio social. No que respeita Previdncia Social, o paciente de cncer poder solicitar a sua aposentadoria por invalidez, desde que a sua incapacidade para o trabalho seja considerada definitiva pela percia mdica do INSS, necessitando para isso que possua a qualidade de segurado, ou seja, que esteja inscrito no

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Regime Geral de Previdncia Social (INSS), e, em sendo aposentado, far jus ainda iseno do Imposto de Renda, que ser automtica concesso da aposentadoria. Se o portador da doena, contudo, no est definitivamente incapacitado para o trabalho, mas temporariamente, poder solicitar o auxlio-doena. Dever ainda Sistema nico de Sade fornecer transporte areo, terrestre ou fluvial, dirias para alimentao e pernoite para o doente e o acompanhante em caso de tratamento fora do domiclio.

5. DOS DIREITOS AO TRATAMENTO

A priori, no Brasil, todo o cidado tem direito a atendimento gratuito sade, isso garantiria o atendimento integral do paciente de cncer no Sistema nico de Sade, inclusive os cuidados paliativos para o paciente que no possui maiores expectativas de vida viver seus ltimos dias com dignidade. Na prtica, porm, o paciente com neoplasia maligna e sua famlia se veem implorando por atendimento em hospitais, pois se o enfermo atendido pelo SUS, ele no ser acolhido imediatamente, conforme determina o artigo 5, 1, da Constituio Federal e possuindo plano particular de sade tem, na maioria dos casos, a recusa de cobertura, fazendo-se necessrio ajuizamento de ao judicial para alcanar seu direito. Nesta seara, os magistrados e Tribunais vm decidindo de forma bastante acolhedora quanto cobertura total ao tratamento dos pacientes oncolgicos. Isso porque em muitos casos os planos de sade apresentam clusulas abusivas em seus contratos, com excluso de cobertura para alguns tipos de doenas.
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Dessa forma, os pacientes de cncer encontram, por meio de ao judicial, a garantia que lhes devida, podendo assim lutar com dignidade e esperana contra a doena, que por si s gera desgaste e sofrimento imensurvel, tanto ao enfermo quanto aos entes queridos.

6. A BUSCA PELO DIREITO SADE DO PACIENTE ONCOLGICO: ANLISE JURISPRUDENCIAL

A pesquisa de casos jurisprudenciais provindos do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul foi realizada no endereo eletrnico do Tribunal, por meio do sistema de pesquisa de jurisprudncia no prprio site. Para verificar as decises relativas aos direitos e garantias das pessoas acometidas de cncer, foram utilizadas como argumentos de busca as expresses tratamento, cncer e sistema nico de sade, tendo-se como delimitao temporal o perodo compreendido entre 1/4/2011 20/4/12. Foram encontrados e analisados, segundo as referidas expresses, cinco jurisprudncias, com relao prxima ou direta ao tema ora abordado. Neste contexto, parte-se ento para a anlise do primeiro julgado, abordando-se o pagamento de medicamentos para um cncer de clon diante do tratamento gravoso atribudo pelo legislador ao dispositivo:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. DIREITO PBLICO NO ESPECIFICADO. FORNECIMENTO DE TRATAMENTO. Tratamento: Quimioterapia. Enfermidade: Cncer de Clon. Custo: R$ 26.580,00. RESPONSABILIDADE DO ESTADO. CACONS. O Estado responsvel pelo fornecimento de medicamento, independentemente de qual seja este, tendo em vista que o art. 23 da CF prev como competncia comum da Unio, Estado, Distrito Federal e Municpio, cuidar da sade. Muito embora o tratamento de cncer tenha sido atribudo a Centros de Alta Complexidade em Oncologia CACONS, tal fato no afasta o direito da recorrida de exigir que o Estado Membro cumpra com o disposto na Constituio Federal, que prev a responsabilidade solidria

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dos Entes Polticos no atendimento do direito vida e sade. No pode o Estado buscar eximir-se da sua responsabilidade sob o argumento de que o medicamento requerido deveria ser fornecido pelo CACON. PEDIDO GENRICO. INOCORRNCIA. Houve meno expressa do tratamento que se postulou, estando descrito o nome do medicamento de que a parte autora necessita fazer uso. BLOQUEIO DE VALORES. Cabvel o bloqueio de valores, em caso de descumprimento de comando judicial, pois ao juzo faculta a lei, sejam determinadas as medidas necessrias para o seu cumprimento. POR MAIORIA, VENCIDO O DES. DIFINI, AGRAVO DE INSTRUMENTO DESPROVIDO. (Agravo de Instrumento N 70042394221, Primeira Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Jorge Maraschin dos Santos, Julgado em 29/6/2011).

Este julgado faz referncia ao artigo 23 da CF, o qual refere que responsabilidade solidria dos entes federativos cuidar da sade do cidado, podendo este demand-los conjuntamente ou separado, no podendo nenhum deles eximir-se da obrigao com alegaes referentes a normas internas da administrao. Nesta seara, em no cumprindo qualquer dos entes a obrigao, cabvel inclusive o bloqueio de valores diretamente da conta do ente poltico. Assim justificou o Desembargador Relator: O Estado referido na disposio constitucional, acima transcrita, sinnimo de Poder Pblico, que tem dever constitucional de proteger a vida e a sade, independentemente da esfera governamental. Dessa forma, por bvio, que tal responsabilidade incumbe tambm ao Estado Membro, que uma das espcies que compe o gnero Estado, sendo as outras a Unio, o Distrito Federal e os Municpios. Ressalta o Relator que a descentralizao dos servios e aes do Sistema nico de Sade, bem como as listas de medicamentos especiais e excepcionais administrativamente elaboradas, no tm o condo de afastar as previses constitucionais que determinam ser todos os entes da Federao responsveis pelo fornecimento do necessrio para assegurar a sade do cidado/contribuinte.
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Logo, a existncia de listas de medicamentos que responsabilizam um determinado ente no pode sobrepor-se garantia constitucional do direito sade e a competncia comum dos entes federados para cuidar da sade.
AGRAVO DE INSTRUMENTO. DIREITO PBLICO NO ESPECIFICADO. FORNECIMENTO DE MEDICAMENTO. Medicamento: ALIMTA (PEMETREXE) EV 760 mg. Enfermidade: Cncer de Pulmo (CID 10 C34). Custo: R$109.852,83. RESPONSABILIDADE. CACONS. ENTES FEDERADOS. COMPETNCIA COMUM. SOLIDARIEDADE. A competncia comum dos entes federados de prestao sade no se afasta pela descentralizao dos servios e das aes do Sistema nico de Sade, bem como pelas listas de medicamentos especiais e excepcionais, j que se impe ao Poder Pblico realizar todas as medidas necessrias preservao da garantia constitucional sade. Muito embora o tratamento de cncer tenha sido atribudo a Centros de Alta Complexidade em Oncologia CACONS, tal fato no afasta o direito da recorrida de exigir que o Estado Membro cumpra com o disposto na Constituio Federal, que prev a responsabilidade solidria dos Entes Polticos no atendimento do direito vida e sade. No pode o Estado buscar eximir-se da sua responsabilidade sob o argumento de que o tratamento requerido deveria ser fornecido pelo CACON. MEDICAMENTO EXPERIMENTAL. Registro que a parte autora trouxe aos autos atestado mdico (fl.29) demonstrando a necessidade do tratamento de Pemetrexe EV 760 mg. o mdico que acompanha a autora quem tem melhores condies de avaliar seu estado de sade e de indicar o tratamento mais adequado, razo pela qual os medicamentos requeridos devem ser fornecidos autora. Tal documento suficiente concesso da liminar, que vai mantida. Assim, deve o Estado fornecer o tratamento postulado, diante do laudo mdico indicando o melhor tratamento para o paciente, no caso, o Permetrexed EV 760 mg. De qualquer modo, a questo poder ser examinada na instruo. ESCASSEZ DE RECURSOS. RESERVA DO POSSVEL. No h nos autos prova de que o Municpio no tenha condies de custear o medicamento postulado pelo autor ou que existam outras prioridades que com o custeio da medicao acabariam por ficar desatendidas, prejudicando a comunidade. NEGADO SEGUIMENTO AO AGRAVO DE

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INSTRUMENTO. (Agravo de Instrumento N 70048453724, Primeira Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Jorge Maraschin dos Santos, Julgado em 23/4/2012).

No caso em tela, o demandado foi o municpio, e em que pese o medicamento ser de alto custo e o ente alegar que era responsabilidade da Unio, por meio dos Centros de alta Complexidade de tratamento de cncer, isso no afastou a sua responsabilidade, pois a garanta constitucional no permite a distribuio de competncia, mas a responsabilidade de cada ente poltico. A alegao do municpio acerca do Princpio da Reserva do Possvel no foi aceito como justificativa, posto a sua responsabilidade constitucional. Assim se manifestou o Relator: No h nos autos prova de que o Municpio no tenha condies de custear o medicamento postulado pelo autor ou que existam outras prioridades que com o custeio da medicao acabariam por ficar desatendidas, prejudicando a comunidade.
AGRAVO DE INSTRUMENTO. DECISO MONOCRTICA (ART. 557, 1-A, DO CPC). DIREITO PBLICO NO ESPECIFICADO. SADE PBLICA. FORNECIMENTO DO MEDICAMENTO TRAMADOL 100MG OU 50MG. TRATAMENTO DE CNCER. ILEGITIMIDADE PASSIVA NO CONFIGURADA. OBRIGAO DO MUNICPIO PELO ENCAMINHAMENTO DO PACIENTE AO CACON. ANTECIPAO DE TUTELA. CABIMENTO. BLOQUEIO DE VALORES EM CONTA BANCRIA DO MUNICPIO. VIABILIDADE. PRECEDENTES DESTA CORTE E DO STJ. 1. bice inexiste do cidado postular medicao a qualquer dos entes pblicos ainda que o frmaco deva ser fornecido pelo Sistema nico de Sade (SUS). Dirigida a demanda contra o Estado, impe a este o dever de diligenciar no encaminhamento do paciente aos Centros de Alta Complexidade em Oncologia (CACONS), para a realizao do tratamento, pena de ser condenado ao fornecimento do medicamento solicitado. 2. de ser deferida a medida antecipatria quando demonstrada a verossimilhana das alegaes e o risco de dano irreparvel. direito do cidado exigir e dever do Estado fornecer medicamentos e procedimentos indispensveis
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ao tratamento da molstia quando o cidado no puder arcar com os custos da aquisio sem prejuzo ao seu prprio sustento. Presentes os pressupostos da antecipao previstos no art. 273 do CPC. 3. Sendo descumprida a determinao judicial de fornecimento dos medicamentos requisitados ao Estado, possvel o bloqueio do valor correspondente em sua conta bancria justificando-se a medida excepcional ante a supremacia do bem jurdico que se objetiva resguardar. AGRAVO DE INSTRUMENTO PARCIALMENTE PROVIDO. (Agravo de Instrumento N 70048485114, Segunda Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Arno Werlang, Julgado em 19/4/2012).

Consoante o voto do Relator qualquer ente federativo responsvel pela sade em medidas de promoo, preveno e recuperao, porquanto o direito vida e, por consequncia, sade o maior e o primeiro dos direitos assegurados pela Constituio Federal. Trata-se de direito inviolvel que pressupe vida digna, saudvel, amparada, fsica e moralmente ntegra e com assistncia mdico-hospitalar. Neste sentido, porquanto direito do cidado e dever inarredvel de qualquer ente o fornecimento de medicamento e tratamento de difcil acesso e caros, a doentes que deles necessitem para uso permanente, na forma dos artigos 5, caput, 6, 196 e 203 da Constituio Federal e da Lei Estadual n 9.908/93, sem que haja necessidade de prvia solicitao administrativa.
SERVIO PBLICO DE SADE. TRATAMENTO DO CNCER. 1. A obrigao de tratamento mdico-assistencial de neoplasias malignas e afeces correlatas solidria entre Unio, Estados e Municpios e no cabe o chamamento da Unio ao processo nem a denunciao da lide dos CACONs. 2. A Poltica Nacional de Ateno Oncolgica, no Sistema nico de Sade (SUS), estruturada para atender de forma integral os pacientes que necessitam de tratamento contra o cncer. Negado seguimento ao recurso. Sentena confirmada em reexame necessrio (Apelao e Reexame Necessrio N 70048172092, Vigsima Segunda Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Maria Isabel de Azevedo Souza, Julgado em 17/4/2012).

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Verifica-se da deciso anterior, em que pese a responsabilidade de todos os entes, que no se admite o chamamento ao processo de qualquer outro ente, uma vez que sendo a responsabilidade solidria ao demandado cabe a ele o atendimento da necessidade do paciente. De outra monta, se houve a necessidade de demanda judicial porque o paciente j teve negado o acesso sade, portanto qualquer incidente que enseja procrastinao poder lhe ser fatal.
AGRAVO DE INSTRUMENTO. DIREITO PBLICO NO ESPECIFICADO. FORNECIMENTO DE MEDICAMENTO. Medicamento: HERCEPTIN (TRASTUZUMABE). Enfermidade: Cncer de Mama (CID C 50). Custo: R$ 42.588,00. LEGITIMIDADE PASSIVA. COMPETNCIA COMUM. ENTES FEDERADOS. SOLIDARIEDADE. A competncia comum dos entes federados de prestao sade no se afasta pela descentralizao dos servios e das aes do Sistema nico de Sade, bem como pelas listas de medicamentos especiais e excepcionais, j que se impe ao poder pblico realizar todas medidas necessrias preservao da garantia constitucional sade. Assim, presente a legitimidade passiva na demanda. LISTA. RESTRIO. DESCABIMENTO. MEDICAMENTO INDICADO. FORNECIMENTO. Descabe restringir a responsabilidade do poder pblico ao fornecimento de medicamentos presentes nas listas do SUS, j que implicaria verdadeira mitigao da garantia constitucional do direito vida e sade, devendo, portanto, ser prestados os tratamentos indispensveis preservao do mnimo existencial. LISTISCONSRCIO PASSIVO NECESSRIO E CHAMAMENTO AO PROCESSO DA UNIO. Em razo de haver solidariedade dos entes pblicos no fornecimento de medicamentos, possvel o ajuizamento da ao apenas contra um deles, no havendo falar em litisconsrcio necessrio ou chamamento ao processo da Unio. RESPONSABILIDADE. CACONS. O Estado responsvel pelo fornecimento de medicamentos, independentemente de qual seja este, tendo em vista que o art. 23 da CF prev como competncia comum da Unio, Estado, Distrito Federal e Municpio cuidar da sade. Muito embora o tratamento de cncer tenha sido atribudo a Centros de Alta Complexidade em Oncologia CACONS, tal fato no afasta o direito da recorrida de exigir que o Estado Membro cumpra
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com o disposto na Constituio Federal, que prev a responsabilidade solidria dos Entes Polticos no atendimento do direito vida e sade. No pode o Estado buscar eximir-se da sua responsabilidade sob o argumento de que o tratamento requerido deveria ser fornecido pelo CACON. PRINCPIOS DA UNIVERSALIDADE E DA IGUALDADE. No h nos autos prova de que o Estado no tenha condies de custear o tratamento postulado pela parte autora ou que existam outras prioridades que com o seu custeio acabariam por ficar desatendidas. BLOQUEIO DE VALORES. Cabvel o bloqueio de valores, em caso de descumprimento de comando judicial, pois ao juzo faculta a lei, sejam determinadas as medidas necessrias para o seu cumprimento. NEGADO SEGUIMENTO AO AGRAVO DE INSTRUMENTO (Agravo de Instrumento N 70048317531, Primeira Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Jorge Maraschin dos Santos, Julgado em 11/4/2012).

Conforme se constata das macias decises do egrgio Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, todos no sentido de conceder qualquer tratamento ou medicamento necessrio garantia da sade e da vida, independente do valor, infere-se que o ideal seria que o Estado cumprisse o seu dever constitucional de atender a todos os seus administrados, dando-lhes sade e dignidade, porm isso ainda utopia e a necessidade de interferncia do poder judicirio faz-se necessria, uma vez que o bem tutelado em questo o direito vida. Nesta seara, considerando que no Brasil a seguridade social (sade, assistncia e previdncia) orienta-se pelos princpios da universalidade da cobertura e do atendimento pblico, da igualdade de acesso s aes e servios que a promove, protege e recupera, e da descentralizao da gesto administrativa, a pretenso dos acometidos de doenas, mormente a displasia maligna, que o objeto deste trabalho, de ter o medicamento necessrio e o tratamento adequado, encontra amplo amparo na legislao constitucional e infraconstitucional, e na jurisprudncia pacfica do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul.

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Nesse sentido, conclui-se que o atendimento das pessoas necessitadas e enfermas constitui prioridade legal, ensejando a pronta responsabilizao dos entes pblicos, e que exige a proteo e socorro em quaisquer circunstncias, precedncia do atendimento nos servios pblicos ou de relevncia pblica e faz jus destinao privilegiada de recursos pblicos nas reas relacionadas sade.

7. CONSIDERAES FINAIS
cedio o sofrimento e humilhao pelas quais passam as pessoas que necessitam de atendimento sade em nosso pas, em que pese este direito estar aquecido pelo manto constitucional, e imensamente maior quando se est diante de pacientes portadores de cncer. Por se tratar de uma doena avassaladora e que causa grande degradao na pessoa acometida, mesmo que hodiernamente existam tratamentos que aliviam o sofrimento e na maioria das vezes a cura, e ainda diante de tcnicas e curas modernas nada adianta se os pacientes estiverem desprovidos financeiramente e o Estado, que o titular da obrigao de prover a sade do povo, no lhes fornecer o acesso a estes tratamentos. Ao pesquisar as decises do egrgio Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, no que se relaciona ao direito sade de pessoas acometidas de cncer, verificou-se a infinidade de aes que so ajuizadas para a garantia desse direito, concluindo-se que sem a interferncia do poder Judicirio o direito constitucional sade no tem sido efetivado, pois o mesmo no cumprido espontaneamente pelo poder pblico. O conforto, porm, que das decises do TJ/RS se infere que, quase que unnimes, o acolhimento dos pedidos de tratamentos mdicos e fornecimento de medicamentos, abrandando o sofrimento dos pacientes oncolgicos. Sabendo-se, entretanto, que o cncer uma doena que necessita de tratamento urgente para que resulte na cura, a deciso judicial muitas vezes torna-se ineficiente, a depender da condio em que se encontra o paciente,
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Andria Cristina da Rosa Janana Machado Sturza

pois at a deciso judicial, mesmo que com pedido liminar, demanda um certo perodo, com mais razo quando o ente pblico no cumpre espontaneamente a deciso e h a necessidade de sequestro de valores, gerando a perda de um tempo precioso ao paciente, o qual pode ser decisivo na cura ou na sua morte. Nesta seara, em que pese a acolhida judicial ao paciente portador da doena, o ideal seria que os entes pblicos cumprissem a ordem constitucional e prestassem a assistncia necessria sade do portador de qualquer enfermidade, evitando-se tamanho sofrimento para si e seus familiares. Isso, porm, ainda utopia em nosso Estado Democrtico de Direito.

8. REFERNCIAS
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ano XXII n 39, jan.-jun. 2013

Limites e Possibilidades Para Assegurar o Direito Sade ao Paciente Oncolgico

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Recebido em: 7/3/2013 Aceito para publicao em: 11/4/2013

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