DIREITO ADMINISTRATIVO FERNANDA MARINELA AULA 01 TODO SER QUE RESPIRA LOUVE AO SENHOR

9 de fevereiro de 2010

SITE: www.marinela.ma BIBLIOGRAFIA: - Celso Antonio Bandeira de Melo (leitura retruncada) - Jos dos Santos Carvalho Filho (linguagem mais simples) - Fernanda Marinela vai sair o manual e o livro somente sobre servidores pblicos. O manual sair a partir do dia 25/02, pela Editora Impetus. - Leituras Complementares pela editora juspodivm (bons temas para segunda fase). LEITURA OBRIGATRIA: - ler a Constituio Federal (uma vez por ms) - ler os informativos (STF e STJ) - ler smulas vinculantes - fazer provas - ler as repercusses gerais (site STF jurisprudncia repercusso geral com mrito julgado) - ler as smulas vinculantes

NOES INTRODUTRIAS DO DIREITO ADMINISTRATIVO

DIREITO POSTO:
um conjunto de normas, vigente em um dado momento histrico, impostas coativamente pelo Estado e que vo disciplinar a vida em sociedade, permitindo a coexistncia pacfica, harmnica dos seres em sociedade. O direito estabelece onde comea o direito de A e onde termina o direito de A. O direito subdividido, somente para fins didticos, em vrios ramos. O direito foi dividido de acordo com o direito que ele protege. O direito foi dividido em direito pblico e em direito privado. O direito administrativo um ramo do direito pblico. Falando em direito pblico temos a ao do Estado na busca do interesse pblico. Portanto, o direito administrativo um ramo do direito pblico que se preocupa com a atuao do Estado na busca do interesse pblico. Exemplo: poder pblico determinou a requisio para socorrer os desabrigados da chuva, esta se preocupando com o interesse pblico. O direito administrativo ramo do direito interno, pois se preocupa com a atuao das pessoas que esto dentro do territrio nacional. Ento o direito administrativo pblico e interno.

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CONCEITO DE DIREITO ADMINISTRATIVO:

A doutrina brasileira custou muito para definir o conceito de direito administrativo. A discusso estava no que diz respeito ao objeto do direito administrativo. importante ter a conscincia de que teoria cai em prova. Para definir esse conceito surgem algumas teorias, dentre elas: 1. Escola Legalista ou Exegtica: dizia que o direito administrativo pura e simplesmente um estudo de leis (aqui no tem estudo de princpios, de regras gerais). No acolhida pelo Brasil. Superada a escola legalista, estabelece-se que o direito administrativo passa a ser um estudo de princpios e leis. Com esta idia surgem outras teorias. 2. Escola do Servio Pblico: para esta escola o servio pblico toda atuao do Estado. Assim, o direito administrativo tem como objeto de estudo o servio pblico. Mas se servio pblico toda atuao do Estado, para que existe o direito tributrio, o direito previdencirio, o direito penal? Se tudo direito administrativo, os demais ramos do direito estariam prejudicados. A escola do servio pblico tem conceito de servio pblico amplo demais, prejudicando os demais ramos do direito pblico. No foi adotada pelo Brasil. 3. Critrio do Poder Executivo: para esta teoria, o direito administrativo tem como objeto de estudo a atuao do poder executivo. O direito estuda apenas o que faz o poder executivo? Se o poder judicirio faz concurso para magistratura, isto direito administrativo, mas feito pelo judicirio; se o legislativo tem que licitar, isto tambm direito administrativo, mas feito pelo legislativo. O direito administrativo no estuda somente o poder executivo, mas tem por objetivo o estudo da atividade administrativa. Teoria no adotada no Brasil. 4. Critrio das Relaes Jurdicas: para esta teoria o direito administrativo se preocupa com todas as relaes jurdicas do Estado. Vamos imaginar que o Estado decida investir no comrcio ou na indstria, isto no direito administrativo; se o Estado decide cobrar um tributo, isto tambm no direito administrativo. Com isto, percebemos que o direito administrativo no se preocupa com todas as relaes jurdicas. Teoria no adotada pelo Brasil. 5. Critrio Teleolgico: o direito administrativo um conjunto de regras e princpios. A doutrina brasileira aceita esse critrio, mas o considera insuficiente, necessitando de complementao. Daqui pra frente, todos os critrios foram acolhidos pelo Brasil, mas por serem insuficientes precisam ser complementados. 6. Critrio Residual ou Negativo: dizia que seria excluda a funo jurisdicional, a funo legislativa do Estado e o resto seria direito administrativo. A doutrina diz que a excluso verdadeira, precisa acontecer, mas este conceito precisa ser complementado.
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7. Critrio de Distino da Atividade Jurdica e da Atividade Social do Estado: imaginemos que o governo federal decida instituir nova poltica pblica o direito administrativo no estuda se isto uma boa poltica. Quem define a melhor poltica a economia, a sociologia e etc, mas no o direito administrativo. Agora, uma vez escolha a poltica como ser feito o pagamento, a distribuio, a seleo, a fiscalizao? Aqui o direito administrativo vem estudar o aspecto jurdico da atividade. O direito administrativo no estuda a escolha da poltica pblica (que atividade social), mas o aspecto jurdico. 8. Critrio da Administrao Pblica: definido por HLM, e ele apenas somou os critrios anteriores. Conceito utilizado at hoje. Para Hely Lopes Meireles o direito administrativo : a) Um conjunto harmnico de princpios e regras (esse conjunto harmnico de princpios e regras o que constitui o regime jurdico administrativo); b) Que regem os rgos, os agentes, a atividade administrativa, independentemente de quem a exera (o que interesse a atividade administrativa); c) Tendentes a realizar de forma direta, concreta e imediata os fins desejados pelo Estado. Quando falamos em funo concreta temos o destinatrio determinado. A atuao concreta diferente da funo abstrata. A funo do Estado que por excelncia abstrata a funo legislativa. A funo direita aquela que no precisa ser provocada, logo o poder pblico age de forma direta. Atuando de forma direta significa que exclumos a funo indireta, exclumos, portanto, a funo jurisdicional. A funo imediata rene a atividade jurdica do Estado, enquanto que a atuao mediata fica para atividade social do Estado. Logo, se falamos que o direito administrativo age de forma imediata, afastamos a atuao social do Estado. d) Fins do Estado: ns realizamos, embora seja estudado pelo direito constitucional. Assim, o DIREITO ADMINISTRATIVO, para HLM, um conjunto de harmnico de princpios e regras que regem os rgos, os agentes, a atividade administrativa tendentes a realizar de forma direta, concreta e imediata os fins desejados pelo Estado.

FONTES DO DIREITO ADMINISTRATIVO

1. Lei em sentido amplo: refere-se a qualquer espcie normativa, como por exemplo a CF, a lei, ou seja, qualquer espcie normativa. O nosso ordenamento jurdico esta organizado em uma estrutura escalonada, hierarquizada por isso h normas superiores e inferiores. O ato administrativo, embora esteja na base da pirmide, tem que ser compatvel com a lei. As normas inferiores tm que ser compatveis com os atos
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superiores. E todos os atos devem ser compatveis com a Constituio Federal o que o STF chamou de relao de compatibilidade vertical. 2. Doutrina: o resultado do trabalho dos nossos estudiosos. O direito administrativo brasileiro no tem um cdigo. A legislao administrativa esparsa. Isto acaba gerando divergncias doutrinrias, devido s normas serem de momentos histricos distintos. 3. Jurisprudncia: julgamentos reiterados sempre no mesmo sentido. Consolidada uma jurisprudncia os tribunais editam smula. Portanto, smula uma jurisprudncia cristalizada, consolidada. No Brasil, a smula sempre foi mecanismo de orientao. A partir da EC 45/2004 surgem as smulas vinculantes. Nem toda smula tem efeito vinculante, pois h aquelas que orientam, sinalizam, enquanto que h as vinculantes. As vinculantes so as smulas do STF com efeito prprio. Se h smula vinculante ningum mais poder julgar em sentido contrrio. O STF pode declarar para uma matria a repercusso geral. Declarada esta o STF passa a julgar por amostragem. Logo, ao ser declarada a repercusso geral o STF reconhece tambm o efeito vinculante sem ser smula vinculante. Hoje, no Brasil pela omisso do legislador, a jurisprudncia tem decidido questes que teriam que ter lei prpria. 4. Costume: significa prtica habitual acreditando ser ela obrigatria. O costume serve como fonte, que ir provoca a criao de uma norma. Mas no Brasil o costume consuetudinrio no cria obrigao e nem exime obrigao. 5. Princpios Gerais do Direito: esta no alicerce do direito. viga mestra, coluna central do direito administrativo. Princpio geral, na sua maioria, implcito. Exemplo: vedado no pas o enriquecimento ilcito isto no esta previsto expressamente; ningum pode se beneficiar da prpria torpeza; dever de indenizar quando causa dano. Logo, princpios gerais so as idias que esto na base da cincia, e na sua maioria so regras implcitas do ordenamento.

SISTEMAS ADMINISTRATIVOS OU MECANISMOS DE CONTROLE

Imagine que o poder pblico desapropriou o imvel de Jos para construir uma escola. Neste caso pratica decreto expropriatrio. Feito o ato administrativo, quem pode rever e controlar esse ato? A Administrao e o Judicirio podem. Por isto, agora estudaremos os mecanismos de controle.

A) Contencioso Administrativo:
Surgiu na frana e at hoje chamado de sistema francs. Predomina a Administrao. Aqui, praticado um ato administrativo, o controle e a reviso desse ato ficam por conta da administrao. Acontece que os pases que
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adotam o contencioso administrativo, a reviso do ato fica por conta da administrao e excepcionalmente o poder judicirio pode controlar. Mas quando o judicirio poder controlar ou rever o ato? A regra a administrao exercer essa funo, enquanto que o judicirio poder atuar excepcionalmente. Quando se tratar de atividade pblica de carter privado esta ser controlada pelo judicirio. A atividade pblica de carter privado a atuao do Estado no regime privado, portanto, neste caso, quem vai decidir aqui o judicirio. Exemplo: o estado celebra contrato de locao, a lei prev que seguir regime privado, logo, ser atividade pblica no carter privado. Tambm sero julgados pelo Poder Judicirio os casos de represso penal. O poder judicirio tambm decide a propriedade privada. As aes ligadas ao estado e a capacidade das pessoas tambm sero decididas pelo Poder Judicirio. Portanto, a regra do contencioso predomina a situao, mas excepcionalmente o judicirio tambm poder julgar principalmente no que tange a atividade pblica com carter privado, no caso de represso penal, no caso de propriedade privada, no caso de estado de pessoa e no caso de capacidade das pessoas.

B) Jurisdio nica:
Tambm chamada de sistema ingls. Aqui, a ltima palavra do poder judicirio. Predomina o Poder Judicirio. Se o nosso sistema o de jurisdio nica possvel tambm julgamento pela administrao? Sim, mas este julgamento revisvel pelo Poder Judicirio. Assim, na jurisdio nica h julgamento pela administrao e pelo judicirio, embora a ltima palavra seja do poder judicirio. No Brasil adotamos o sistema da jurisdio nica. A EC n 7/1977 tentou introduzir contencioso administrativo no Brasil. possvel a criao de um sistema misto de controle? A doutrina diz no ser possvel, pois a mistura da administrao com o judicirio possvel nos dois regimes. O que os diferenciam a predominncia. A responsabilidade civil da Administrao no Brasil objetiva? No, pois a responsabilidade civil tem que ser do Estado. No posso confundir Estado, governo e administrao.

ESTADO:

Estado uma pessoa jurdica de direito pblico. Significa que tem personalidade jurdica, logo tem aptido para ser sujeito de direito e de obrigao. Responde pelos danos aquele que tem personalidade jurdica. Quem paga pelo prejuzo, quem constitui direito e obrigao a pessoa jurdica e, portanto, o Estado. Antes do CC/16, o Estado era uma pessoa jurdica sujeita a teoria da dupla personalidade. Esta teoria dizia que se o Estado atua no regime pblico, ele ser de regime pblico, mas se atua no regime privado, ser de regime privado. Neste caso, o Estado tinha dupla
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personalidade. Isto no mais previsto. Hoje, o Estado tem personalidade jurdica pblica. Estado de direito aquele Estado politicamente organizado e que obedece as suas prprias leis. O Estado tem por elementos o povo, o territrio, o governo.

GOVERNO: significa comando, direo. O comando do Estado chamado

de governo. Para que nosso Estado seja independente esse governo precisa ser soberano. Lembrando que soberania significa independncia na ordem internacional somada supremacia na ordem interna.

FUNES DO ESTADO: O nosso Estado organizado de acordo com os

Poderes, que desenvolvem funes. A funo pblica significa exercer uma atividade em nome e no interesse do outrem (do povo). As funes do Estado podem ser tpicas ou atpicas. A funo tpica a principal. a funo para qual cada poder foi criado. Enquanto que a funo atpica a secundria.
FUNO LEGISLATIVA JUDICIRIA FUNO TPICA Inovar o ordenamento jurdico. Esta uma funo abstrata, geral. No inova o ordenamento jurdico; a regra da funo jurisdicional uma atuao concreta, indireta (a jurisdio inerte, precisando ser provocado). A funo jurisdicional produz a intangibilidade jurdica, impossibilidade de mudana, ou seja, produz os efeitos da coisa julgada Cuida do dia a dia da administrao, das funes corriqueiras. Administrar. No inova o ordenamento jurdico. A funo administrativa, em regra, concreta, direta. O poder executivo na atividade administrativa no produz intangibilidade jurdica. Embora haja coisa julgada administrativa (acontece quando na via administrativa no h mais possibilidade de mudana), isto no significa intangibilidade jurdica. A funo administrativa revisvel. Funo poltica ou funo de governo uma quarta funo criada pelos autores mais modernos. H decises, atos no Estado que no se enquadram dentro das demais funes. Essa funo poltica ou de governo conta com alguns atos ou decises que so importantes e que tem grande fora poltica. Nesse caso encontrarei sano e guerra do presidente, guerra e paz, estado de defesa e estado de stio. Por ser a funo administrao a funo corriqueira da administrao (exemplo: comprar papel e caneta) aqui no se enquadra a guerra, Ex.

EXECUTIVA

FUNO DE GOVERNO OU POLTICA DO ESTADO.

ADMINISTRAO: significa a mquina, a estrutura que compe a nossa

pessoa jurdica. Vrios autores hoje subdividem o conceito da administrao em vrios termos. Resumindo, a administrao se subdivide em dois enfoques: I. Formal, orgnico ou subjetivo: nesse enfoque a doutrina fala sobre os agentes, os bens e patrimnio que compem a pessoa jurdica. II. Material ou objetivo: aqui administrativa desenvolvida. a doutrina se refere a atividade

Vejamos algumas questes de concurso quanto ao assunto:

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- A administrao o instrumental (a mquina, cadeiras, mesas, os agentes, por exemplo) que de dispe o Estado ( a pessoa jurdica) para por em prtica as opes polticas do governo (comando, direo, decises polticas); - enquanto governo constitui atividade poltica, de ndole discricionria, a administrao a atividade desenvolvida nos limites da lei e das normas tcnicas. Ento, governo atividade poltica e de ndole discricionria; - governo e administrao so termos que andam juntos e muitas vezes so confundidos, embora expressem conceitos diversos.

QUESTES: 1. Art. 2 da Lei 9784 traz muitos princpios expressos, mas que esto implcitos na CF. Atualmente, o entendimento que o princpio da legalidade importante para o direito administrativo, mas no absoluto. Deve este princpio ser ponderado frente aos demais princpios a ordem jurdica, sejam eles implcitos ou expressos na CF, tais como a segurana jurdica, razoabilidade, proporcionalidade, boa f. O fenmeno da estabilizao dos efeitos dos atos administrativos visam estudar a estabilizao dos princpios. 2. Antes do CC/16 que era aplicada a teoria da dupla personalidade. Hoje, o Estado pessoa jurdica de direito pblico. 3. No Brasil no vigora o contencioso administrativo, mas a jurisdio uma.