SENTENCIA NMERO: VEINTIDS En la ciudad de Crdoba, a los siete das del mes de abril de dos mil, siendo las

doce horas, se constituy en audiencia pblica la Sala Penal del Tribunal Superior de Justicia, presidida por la seora Vocal doctora Mara Esther Cafure de Battistelli, con asistencia de los seores Vocales doctores Luis Enrique Rubio y Adn Luis Ferrer, a los fines de dictar Sentencia en los autos Faraig, Jernimo Eduardo y otro p. s. a. Homicidio culposo (F, 17/98), con motivo de los recursos de casacin interpuestos por el Dr. Julio Manzanares, en su carcter de apoderado del actor civil Carlos Alberto Gastn y por el demandado civil Juan Jos Navarro Torre, con el patrocinio letrado de los Dres. Jorge Romagnoli y Fernando Amitrano, en contra de la Sentencia N 7, de fecha 24/09/98 dictada por el Sr. Juez a cargo del Juzgado en lo Correccional de 4 Nominacin de esta Ciudad. Abierto el acto por la Sra. Presidente se informa que las cuestiones a resolver son las siguientes: 1) Ha sido errneamente aplicado el decreto ley 6582/58? 2) Es nula la Sentencia en cuanto a la conclusin de propiedad del motovehculo a cargo de Juan Jos Navarro Torre y Nakai Japan? 3) Es nula la Sentencia en el quantum de procedencia del rubro dao moral? 4) Ha sido errneamente aplicado el artculo 1078 del Cdigo Civil? 5) Han sido errneamente aplicados los artculos 705, 1109 y concordantes del Cdigo Civil? 6) En su caso, qu solucin corresponde dictar? Los seores Vocales emitirn sus votos en el siguiente orden: Dra. Mara Esther Cafure de Battistelli, Dr. Luis Enrique Rubio y Adn Luis Ferrer. A LA PRIMERA CUESTIN: LA SEORA VOCAL DOCTORA MARA ESTHER CAFURE DE BATTISTELLI DIJO: I. Por Sentencia N 7, de fecha 24/09/98, el Sr. Juez en lo Correccional de 4 Nominacin de esta Ciudad resolvi, en lo que aqu interesa: 1) Declarar a Jernimo Eduardo Faraig y Carlos Alberto Gastn, ya relacionados, coautores responsables de homicidio culposo e imponerles como pena la de 6 meses de prisin en forma de ejecucin condicional y 5 aos de inhabilitacin especial disponiendo por el plazo de dos aos las condiciones requeridas por el Ministerio Fiscal para mantener en suspenso el cumplimiento de la sancin corporal. Con oportuna comunicacin y costas. 2) Hacer lugar, parcialmente, a las acciones civiles resarcitorias entabladas por Judith, Paola Alejandra y Karina Griselda Zomoza contra Jernimo Eduardo Faraig, Juan Jos Navarro Torres y Nakai Japan condenando solidariamente a stos a pagar a cada una de aqullas la suma de $40.000, sin intereses en concepto de dao moral. 3) Hacer lugar, parcialmente, a la demanda civil incoada por Carlos Alberto Gastn, en nombre y representacin de su hijo menor Daniel

Gabriel Gastn contra Jernimo Eduardo Faraig, Juan Navarro Torre y Nakai Japan condenando in solidum a stos a pagar al accionante la suma de $43.469 en concepto de lucro cesante pasado, lucro cesante futuro y dao moral. 4) Hacer lugar, parcialmente, a la demanda incoada por Carlos Alberto Gastn en nombre y representacin de su hijo menor de edad Carlos Alejandro Gastn contra Jernimo Eduardo Faraig, Navarro Torre y Nakai Japan condenando a stos para que en forma solidaria abonen al primero de los nombrados la cantidad de $34.035 como lucro cesante pasado, lucro cesante futuro y dao moral. 5) Hacer lugar, parcialmente, a la accin civil instaurada por Juan Carlos Zomoza contra Jernimo Eduardo Faraig, Juan Navarro Torre y Nakai Japan condenando a stos para que de modo solidario, paguen al demandante $20.000 como reparacin de dao moral. 6) Rechazar la accin deducida por Carlos Gastn contra Nakai Japan S.A. sin costas [...] (fs. 353 vta./355). II. Contra dicha resolucin recurre en casacin Juan Jos Navarro Torre, con el patrocinio letrado de los Dres. Jorge Romagnoli y Fernando Amitrano. Invoca ambos motivos del artculo 468 del Cd. Proc. Penal, y expone puntuales reproches al decisorio, todos ellos en orden a desvirtuar la condena civil recada en contra suya y de Nakai Japan. a) Propiedad del vehculo: solicitando un pronunciamiento de esta Sala sin reenvo lo que permite presumir que lo hace bajo el motivo sustancial (artculo 479, Cd. Proc. Penal) el recurrente arremete contra la afirmacin de su carcter de propietario, y la consecuente negativa del de poseedor en el codemandado civil Faraig. Seala que el a quo ha reconocido que el rodado no estaba inscripto en el Registro Nacional de Propiedad del Automotor, pero declara que Juan Jos Navarro Torre s es propietario del vehculo en base a todo el contenido del decreto-ley 6582/58, especialmente su artculo 5, sumado a todas las dems leyes y decretos modificatorios, complementarios y concordantes. El impugnante, por su parte, reconoci haber sido importador del bien, y por ende, propietario. Pero afirma luego haber transferido esta ltima calidad a Faraig, conforme surge del recibo de la motocicleta de fs. 13, el subdiario de ventas de Nakai Japan, el remito y la factura de compraventa. El yerro del sentenciante denuncia finca en haber hecho aplicable al caso bajo examen, en relacin a un vehculo no inscripto, el rgimen del decreto 6582/58. No ha distinguido el juzgador, pues, el carcter registrable de una cosa, de su efectiva registracin. No cabe duda que la motocicleta es un bien registrable, pero tampoco que al momento del accidente era un bien no registrado an. Antes de la inscripcin, el rgimen jurdico aplicable es el general de las cosas muebles, en especial el artculo 2412 del Cdigo Civil. Solicita entonces el impugnante un pronunciamiento

sin reenvo que declare la aplicacin de dicha normativa (fs. 373 vta./374 vta.). b) Posesin del vehculo: descartada la aplicabilidad del decreto ley mencionado, seala el impugnante que tambin se ha desconocido el sistema de la ley civil para el dominio y transmisin de bienes muebles. Tal como lo destaca la resolucin en crisis, tenencia, posesin y dominio son instituciones diferentes, y por ello resulta errneo reputar a Faraig tenedor legtimo, y no poseedor de buena fe, toda vez que ante la falta de prueba el propio Cdigo Civil presume esta ltima situacin (artculo 2412). Concretamente, esta norma crea a favor del poseedor de buena fe de una cosa mueble no robada o perdida la presuncin de propiedad. Exige dos recaudos positivos posesin y buena fe y uno negativo que la cosa no sea robada o perdida (este ltimo, no tiene relevancia en el caso). La posesin se configura cuando confluyen dos elementos, uno objetivo ( corpus: disponibilidad fsica de la cosa) y otro subjetivo ( animus domini: intencin de ejercer un derecho de propiedad). Probado el corpus, la ley presume la existencia de posesin, conforme se desprende del artculo 2363. La buena fe tambin es objeto de una presuncin legal; el artculo 2362 la dispone iuris tantum. Ello significa que si en un conflicto determinado las presunciones de posesin y buena fe no son desvirtuadas, generan a su vez una tercera presuncin: la de propiedad. Todo esto, destaca, surge de la ley de fondo. Volviendo al caso, seala el impugnante que Faraig tena en su poder la motocicleta en el momento del accidente. Se present luego con toda la documentacin para retirarla. Al contestar la demanda nada dijo acerca de la documentacin, que es la misma que luego present el codemandado civil Navarro Torre, quien tambin la ratifica en la audiencia de debate, como ya lo haba hecho en sus libros de comercio. De ello surge que los dispositivos legales sealados no fueron aplicados, y por ello solicita se resuelva sin reenvo conforme a ellos. III. En lo que a este extremo refiere, el a quo expuso que tiene prioridad definir si Juan Jos Navarro Torre y Nakai Japan son propietarios del vehculo [...] Concluyo que s lo son, en base a todo el contenido del decreto ley 6582/58, especialmente su artculo 5, sumado a todas las dems leyes y decretos modificatorios, complementarios y concordantes. Los importadores de bienes como el que nos ocupa son propietarios de los mismos por ms que carezcan de titularidad registral. En el sub-examine, tal hecho no ha sido negado por esta parte demandada. Aclaro que me refiero al primer espacio de tiempo en el cual la motocicleta de marras es arrojada a la plaza nacional de negocios. Por ende, acepto su carcter de primer dueo en la Argentina. Lo crucial

para fijar el dominio, es saber si hubo transmisin de ste en favor de Faraig. El certificado de aduana de fs. 14 no ha sido cuestionado en su autenticidad, ni tampoco el recibo de la motocicleta obrante a fs. 13 ni el subdiario de ventas de Nakai Japan ni el remito y la factura de Navarro Torre a Faraig. Pues bien, as y todo no pueden considerarse como elementos de conviccin. No estando prevista, en el proceso penal, la prueba presuncional, por graves, precisos y concordantes que sean los indicios no alcanzan para integrar el elenco probatorio de la cuestin accesoria. Ni siquiera [...] tienen valor de probanza para la cuestin penal so pena de inminente escndalo jurdico. Por lo expresado no hay forma de aportar a la libre conviccin de quien resuelva, la prueba documental que dejara a Faraig como nico dueo. Para este tramo de la Sentencia, lo aplicable es el Cd. Proc. Penal, no las leyes de fondo, pues estamos hablando de los medios de prueba, especficamente la documental. El reconocimiento requerido es en ayuda de la sana crtica racional, que debe emplear el Juzgador no para dilucidar si el documento es oponible o no a terceros. Haba dos soluciones que no se utilizaron. Una ms difcil era que al menos Faraig declarando en la audiencia reconociera al menos parcialmente la documentacin [...] La otra, ms simple, rara vez tratada por la doctrina era hacer comparecer a Navarro Torre al reconocimiento no obstante que, en modo bastante implcito, se estima que los demandados civiles no deben atestiguar en causa criminal. Pero nada empece a que declaren espontneamente hasta sin exigencia de juramento. El Tribunal no podr evaluar el material descripto y decido que Navarro Torre y Nakai Japan continan, a la fecha del hecho, manteniendo dominio sobre la cosa [...] No se ha probado, en manera alguna, que Faraig sea el poseedor del rodado. Y esta carga probatoria corresponda a los terceros demandados. Al margen que no queda claro si Faraig siendo poseedor de buena fe circulaba contraviniendo normas legales y contra la voluntad expresa o presunta de sus dueos lo que pareciera indicar que no tena el animus domini para cimentar res sibi habendi en el campo jurdico; su carcter con respecto a la cosa mueble se cie simultnea o separadamente al de tenedor o usuario de la cosa. Legtimo en cualquiera de los casos, innegablemente, pero no dueo pues son tres institutos distintos aunque convergen en una persona lo que no se acredit in re [...]. Para terminar con esta parte de la evaluacin afirmo que el Derecho nicamente puede exigir aquello que es humanamente razonable. Entonces, Navarro Torre y Nakai Japan tenan la oportunidad, por no estar vedado legalmente, de realizar ellos mismos la inscripcin supliendo la omisin de Faraig, pasando al terreno del olvido sus responsabilidades civiles como importadores al oscurecerse totalmente su calidad de propietarios, adquiriendo el derecho a repetir cuanto hubiese erogado al sustituir o subrogar al adquirente en su obligacin. No sucedi as y su responsabilidad civil como dueos de la cosa que crea riesgos a las personas ha quedado inclume [...] (fs. 341/343).

IV. El artculo 1113 del Cdigo Civil, en su segundo prrafo, establece en relacin a la responsabilidad por riesgo que en los supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o guardin, para eximirse de responsabilidad, deber demostrar que de su parte no hubo culpa; pero si el dao hubiere sido causado por el riesgo o vicio de la cosa, slo se eximir total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la vctima o de un tercero por quien no debe responder [...] Son dos entonces las calidades atrapadas por la norma a los fines de la responsabilidad: la propiedad o la guarda. La primera, cuyo examen aqu se provoca, no admite mayores dificultades, se trata del derecho real de dominio sobre la cosa (artculo 2506 y ss., Cd. Civil; cfr., Trigo Represas, Flix, Responsabilidad civil en materia de accidentes de automotores , RubinzalCulzoni, 1986, p. 132). La segunda esto es, la del guardin no ha sido discutida en autos, y por ello qued firme en cabeza de Jernimo Eduardo Faraig, conductor de la motocicleta adquirida a Nakai Japan al momento del hecho. Ello reviste importancia, toda vez que desde que la conminacin de responsabilidad es conjunta para ambas calidades, la confirmacin de lo resuelto por el a quo importar la obligacin in solidum de Navarro Torre (para el caso, Nakai Japan) junto a Faraig, mientras que la exclusin del primero dejar slo a ste responsable frente a los actores civiles. Retomando el punto de anlisis, entonces, su desarrollo debe comenzar por determinar si los importadores y luego vendedores de automotores pueden transferir su calidad de propietarios de los vehculos con prescindencia de la inscripcin registral, o si es necesaria sta para que se configure la transferencia del dominio; en otros trminos, si son aplicables a este supuesto las disposiciones del decreto-ley 6582/58. 1. Los automotores no registrados y su rgimen dominial: en este sentido cabe puntualizar el desacierto del a quo en la invocacin del decreto ley 6582/58. Ms all de su excesiva latitud (todo el contenido del Dec. ley 6582/58, especialmente su artculo 5, sumado a todas las dems leyes y decretos modificatorios, complementarios y concordantes) la remisin es equivocada toda vez que precisamente dicha normativa regula el rgimen registral aplicable a los automotores, y nada dice del rgimen al que estn sometidos aquellos que no han sido an inscriptos. Es ms, autorizada doctrina seala que ni siquiera al dictarse el decreto se previ un verdadero sistema de derecho transitorio respecto a la propiedad de los automotores para el lapso que va desde la vigencia del mismo (mayo de 1958) hasta su real aplicacin [...] (Lloveras Cossio, Ricardo y Moisset de Espans, Luis, La propiedad de los automotores, JA Doctrina, 1973-561). Con correccin se seala, entonces, que la normativa registral no comienza a tener aplicacin sino hasta que se efecta la venta del automotor al primer usuario. Ni el fabricante, ni el importador,

ni los concesionarios o intermediarios, estn obligados a inscribir lo que significa que la cosa todava no est sometida al rgimen especial; sin embargo son dueos del vehculo y su propiedad deber juzgarse por las disposiciones del viejo rgimen del Cdigo Civil, aplicables a las cosas muebles en general [...] (Moisset de Espans, Luis, Responsabilidad civil en materia de accidentes de automotores, Rubinzal-Culzoni, 1986, ps. 35/36). Asimismo, de los artculos 20, inc. e, y 32 del decreto puede extraerse que es el primer adquirente quien debe solicitar la inscripcin, que antes de la venta al pblico el vehculo no est sometido a dicho trmite, y que entonces slo puede circular excepcionalmente munido de placas provisorias. Seala el autor referido que de este modo se evidencia cmo la inscripcin constitutiva va unida al uso del vehculo, puesto que es esta circunstancia la que lo saca del inicial circuito de comercializacin, y lo incorpora al parque automotor (ob. cit., ps. 38/39). 2. La posesin: as determinada la vigencia del rgimen general de las cosas muebles, dentro de ste la tradicin traslativa de la posesin es modo vlido de adquisicin del dominio (artculo 2601, Cd. Civil). El artculo 2351 del Cdigo Civil define el instituto: habr posesin de las cosas, cuando alguna persona, por s o por otro, tenga una cosa bajo su poder, con intencin de someterla al ejercicio de un derecho de propiedad. Retoma as la clsica composicin de dicha figura en base a dos elementos: el corpus y el animus domini. El primero consiste en la mera tenencia o detentacin fsica de la cosa, mientras que el segundo importa no reconocer en otro un seoro superior en los hechos (Mariani de Vidal, Marina, Cdigo Civil y normas complementarias. Anlisis doctrinario y jurisprudencial , t. 5, dirigido por Alberto J. Bueres, Hammurabi, 1997, p. 94), con total prescindencia incluso del eventual conocimiento de la ilegitimidad del ttulo por el cual o la forma en que se posee. En sntesis, de lo arriba expuesto puede concluirse que los vehculos no inscriptos en el Registro Nacional de la Propiedad Automotor, no estn sometidos al rgimen del decreto ley 6852/58, y por ello la cuestin referida a su dominio debe regirse segn las disposiciones generales del Cdigo Civil para las cosas muebles. 3. La solucin en el caso: de acuerdo a las reglas sustantivas arriba expuestas, debo volver a los hechos de la causa, y verificar si a la fecha del hecho haba operado eficazmente la transferencia de dominio de la motocicleta por parte de Navarro Torre a Faraig. a) La compraventa: el sentenciante menosprecia la documentacin que se acompaa para acreditar la compraventa de la motocicleta, por entender que era necesario el reconocimiento judicial de los comprobantes respectivos a los fines de su eficacia probatoria. a.1. Es acorde a derecho esta exigencia? El artculo 1026 del Cdigo Civil establece que el

instrumento privado reconocido judicialmente por la parte a quien se opone, o declarado debidamente reconocido, tiene el mismo valor que el instrumento pblico entre los que lo han suscripto y sus sucesores. Luego el artculo 1031 agrega que todo aquel contra quien se presente en juicio un instrumento privado firmado por l, est obligado a declarar si la firma es o no suya. De ello puede fcilmente derivarse que quien presenta determinada documentacin se hace cargo de su validez, y que slo respecto de aqul en cuya contra se la introduce al proceso, se torna relevante su reconocimiento. En el caso, ambas partes actores civiles y demandados han presentado similar documentacin, por lo que lgico resulta colegir que todos han aceptado su autenticidad. En efecto, los Gastn la ofrecieron como prueba a fs. 70, y 126/127, los Zomoza a fs. 186 y Navarro Torre a fs. 150; finalmente, ninguno de ellos opuso reparos a su incorporacin en el debate, de lo que da cuenta el acta de fs. 320 vta. El a quo entonces ha inobservado la norma sustantiva que dispone la eficacia probatoria del instrumento privado, respecto de la parte que lo ha presentado a juicio, la que por lo dems coincide en un todo con su regulacin procesal por la ley local. En este sentido, el artculo 248 del Cd. Proc. Civil establece que para la eficacia de los documentos privados se requiere que sean reconocidos por la persona contra quien se presenten o que el tribunal los declare tales. Una vez ms, resulta claro que quien debe reconocer los documentos privados es la persona contra quien stos se presentan; a contrario, quien los ofrece como prueba no debe hacerlo, ya que respecto de ella su introduccin al proceso, acompaada de la manifestacin de voluntad de que sean admitidos como elementos de conviccin, importa un claro reconocimiento de su autenticidad. a.2. Es ms, lo dicho recibe apoyo adicional por parte de la denominada teora de los actos propios, en cuanto sta plasma la mxima venire contra factum propium non valet , y a la que esta Sala ha dado formal cabida en un reciente precedente (Sent. N 148, 29/12/99, Angeloz). Conforme a su recepcin en la frmula acuada por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, consiste en que "nadie puede ponerse en contradiccin con sus propios actos ejerciendo una conducta incompatible con una anterior, deliberada y jurdicamente eficaz" (acerca de la recepcin a partir de un antiguo precedente del 8 de abril de 1869 y su amplitud en la jurisprudencia de la Corte, Augusto Morello y Rubn S. Stiglitz, "La doctrina del acto propio", LL, 1984-A, ps. 871, 872). Aplicada al caso, el reconocimiento exigido por el sentenciante carecera de virtualidad, toda vez que habindose configurado por las partes una primera conducta jurdicamente relevante y vlida

(formulada con discernimiento, intencin y libertad, sin vicios de la voluntad error, dolo o violencia), esto es, la presentacin judicial de la documentacin que respalda la compraventa, el eventual desconocimiento de su autenticidad en un reconocimiento posterior, importara una segunda conducta contradictoria o incompatible o incoherente con la primera. Y por aplicacin de la teora que aqu desarrollo, tal contraposicin, verificada entre partes idnticas, acarreara la inadmisibilidad de la segunda conducta toda vez que la regla venire contra factum propium limita los derechos por el deber de actuar coherentemente (Borda, Guillermo, Tratado de derecho civil, 1979, p. 65), es decir, traduce procesalmente el imperativo del sujeto de que "el hombre sea debe serlo fiel a sus propios actos (Morello Augusto y Stglitz, Rubn S., "La doctrina del acto propio", LL, 1984-A, p. 865). En sntesis, aun habindose producido el reconocimiento judicial que pretende el a quo como requisito de validez de la documental incorporada, su resultado habra quedado igualmente vinculado a lo que constituy la primera actividad de las partes respecto a ella: el presentarla en favor de su pretensin. a.3. As entendida la aptitud probatoria otorgada por la ley de fondo a lo que debe sumarse que ninguna de las partes neg su existencia debe tenerse por perfeccionada la compraventa de la motocicleta. En efecto, se han arrimado a juicio los comprobantes de las siguientes operaciones, en orden cronolgico: El recibo de pago de la suma de $100, como reserva del motovehculo, (07/06/94, fs. 141); La factura emitida por Nakai Japan de Navarro Torre a favor de Faraig, N 0001-00001964, de fecha 01/07/94, donde se detalla la venta al contado de una motocicleta usada, marca Yamaha, modelo XJ600, N de motor 5V4-006635, N de chasis 5V4-006635, en el estado en que se encuentra y a su entera satisfaccin, por un total de $3.000 (fs. 143); El subdiario de ventas de Juan Jos Navarro Torre, correspondiente a las facturas B del mes de julio de 1994, encabezado por Jernimo Faraig, con la factura N 0001-00001964, de fecha 01/07/94, por un total de $3.000 (fs. 136), que ratifica lo anterior; Finalmente el remito de la motocicleta (N 0001-00000721), de fecha 23/07/94, firmado de conformidad por Jernimo Eduardo Faraig (fs. 13), que acredita la entrega del motovehculo. Ha sido probado entonces el pago del precio y la entrega de la cosa, y por ello, debe tenerse por celebrada la compraventa, y agotado el cumplimiento de sus prestaciones. b) La posesin: lo arriba expuesto se corrobora tambin toda vez que se ha acreditado y no se ha controvertido que al momento del accidente Faraig no slo era el dueo sino que adems era el poseedor de la cosa: Corpus: este requisito ha quedado irrefutablemente establecido por la propia fijacin del hecho:

era Faraig quien se conduca a bordo de la motocicleta, y el propio sentenciante le adjudica la calidad de tenedor. Animus domini: en relacin a este aspecto, al sentenciante no le queda claro si Faraig siendo poseedor de buena fe circulaba contraviniendo normas legales y contra la voluntad expresa o presunta de sus dueos lo que pareciera indicar que no tena el animus domini para cimentar res sibi habendi en el campo jurdico; su carcter con respecto a la cosa mueble se cie simultnea o separadamente al de tenedor o usuario de la cosa. Es decir que niega la intencin dominial de Faraig basado en la conduccin antirreglamentaria del mismo, y contra la voluntad expresa o presunta de quienes considera sus propietarios Navarro Torre y Nakai Japan. La conclusin es inadmisible toda vez que, correctamente entendido, en nada se vinculan el animus domini con la conduccin antirreglamentaria o no autorizada, ya que sta es perfectamente viable tanto en quien reconoce seoro ajeno como en quien no lo hace. Es ms, probada la existencia la compraventa y acreditado el pago del precio, la recepcin de la motocicleta no admite en el adquirente otro estado subjetivo que la intencin de comportarse como dueo, ya que la transferencia de la propiedad es la obligacin consecuente del vendedor una vez que el comprador ha abonado su valor (artculo 1424, Cd. Civil), sin que medie ninguna otra exigencia formal como ha quedado establecido supra. Como ltimo detalle, represe en dos datos harto reveladores: Faraig, quien resultara beneficiado al llamar a un codemandado in solidum, para compartir la carga de la indemnizacin ordenada no ha negado ser propietario de la motocicleta, ni, por ende, ha puesto dicha calidad en Navarro Torre y Nakai Japan. Y los actores civiles, por su parte, instaron contra stos en su carcter de propietarios, pero sin negar que la posesin se encontraba en cabeza Faraig; de ello se desprende el dominio que stos atribuyen a Navarro Torre y Nakai Japan obedeci al yerro jurdico de considerar la falta de inscripcin registral como obstculo a la existencia del derecho real a favor del comprador, y no a una diferente apreciacin de la situacin jurdica de la motocicleta en cuanto al perfeccionamiento de la compraventa de que sta fuera objeto. La condena civil recada contra el impugnante se sustenta entonces en una errnea aplicacin del derecho sustantivo, y, por ello, debe revocarse. Voto, pues, afirmativamente. EL SEOR VOCAL DR. LUIS ENRIQUE RUBIO DIJO: La seora Vocal preopinante da, a mi juicio, las razones necesarias que deciden correctamente la presente cuestin. Por ello adhiero a su voto, expidindome en igual sentido. EL SEOR VOCAL DR. ADN LUIS FERRER DIJO: Estimo correcta la solucin que da la seora Vocal Dra. Mara Esther Cafure de Battistelli , por lo

que adhiero a la misma en un todo, votando, en consecuencia, de igual forma. A LA SEGUNDA CUESTIN: LA SEORA VOCAL DRA. MARA ESTHER CAFURE DE BATTISTELLI DIJO: I. Invocando expresamente el motivo formal de casacin, el impugnante denuncia diversos defectos en la valoracin de la prueba (artculo 468, inc. 2, en funcin del artculo 413, inc. 4, Cd. Proc. Penal). 1. Presunciones: la resolucin acepta que no han sido cuestionados en su autenticidad el recibo de la motocicleta obrante a fs. 13 ni el subdiario de ventas de Nakai Japan ni el remito, ni la factura de Navarro Torre a Faraig. Sin embargo, los descarta como prueba por no estar prevista en el Cdigo de Procedimientos la presuncional. Empero, afirma el impugnante, tanto para la demanda como para la contestacin, la ley ritual penal remite a las disposiciones del CPC (artculo 402, Cd. Proc. Penal), lo que no es exclusivo para dichos actos procesales sino que indica que en la resolucin de las cuestiones civiles deben seguirse las reglas del proceso civil. Agrega que tampoco encuentra ningn principio que vede la aplicacin en el proceso penal de los principios generales en materia de prueba, con relacin a la accin civil tramitada en l. Sera adems inaceptable y vulnerador de la defensa en juicio que una demanda civil tenga xito o fracase por la sola circunstancia de deducirse en el fuero penal o civil. El artculo 315 del Cd. Proc. Civil establece que las presunciones legales tienen valor probatorio conforme la ley de fondo les reconoce. En el caso ello ha ocurrido con las del artculo 2412, en concordancia con los artculos 2351, 2362 y 2363 del Cdigo Civil, y el 316 del Cd. Proc. Civil (fs. 376/377). 2. Instrumentos privados reconocidos: en forma subsidiaria, e invocando ambos motivos del artculo 468 por tratarse una violacin de normas de fondo y tambin procesales alega el recurrente que el a quo tambin ha ignorado las normas de prueba referidas a los instrumentos privados, en especial, los contratos comerciales. La compraventa comercial entre Navarro Torre y Faraig est debidamente acreditada en la forma prevista por el Cdigo de Comercio. En efecto, los documentos (factura, recibo, boleto, etc.), han sido debidamente reconocidos por ambos contratantes: Faraig los present para recuperar su motocicleta y Navarro Torre luego agrega copia junto a otra documentacin. Ello equivale a la situacin prevista por el artculo 208, inc. 3 del Cd. de Comercio (documentos privados firmados por los contratantes). El artculo 1029 del Cdigo Civil dispone que la prueba que resulta del reconocimiento de los instrumentos privados es indivisible y tiene la misma fuerza contra aquellos que los reconocen que contra aquellos que los presentaren. En el caso, ambos contratantes presentaron dicha

documentacin. Por si ello no bastara, agrega el recurrente que conforme el artculo 1031 del Cdigo Civil, todo aqul contra quien se presente en juicio un instrumento privado firmado por l, est obligado a declarar si la firma es o no suya. Entonces, si no se cumplimenta tal requisito, debe tenrsela por reconocida. En el mismo sentido, el artculo 192 del Cd. Proc. Civil establece que el demandado deber reconocer o negar categricamente la autenticidad de los documentos acompaados que se le atribuyen, bajo pena de darlos por reconocidos. Faraig, al contestar la demanda, nada dijo sobre ellos (fs. 377/378). 3. Fecha cierta del contrato de compraventa: tambin a modo subsidiario y a travs de ambos motivos casatorios, seala el impugnante que el artculo 208 del Cd. de Comercio no distingue la eficacia probatoria sobre la existencia del contrato, entre partes, y con relacin a terceros. Y si todo el contrato puede probarse por este medio, es obvio que la prueba de una sola de sus clusulas (la fecha) debe seguir la misma regla. Adems, si existiera alguna duda sobre la antedatacin del contrato, que no ha sido planteada por ninguna de las partes, existe la posibilidad de verificarla en otro elemento de conviccin: su mencin en los libros de comercio, prueba por excelencia en materia comercial. En este sentido, la propia resolucin reconoce que se ha agregado copia del subdiario de ventas (fs. 378 y vta.). 4. Presunciones judiciales (artculo 468, inc. 2, en funcin del artculo 413, inc. 4, Cd. Proc. Penal): El artculo 316 del Cd. Proc. Civil las autoriza como prueba, y por ello debieron ser aplicadas en estos autos. El a quo niega esta posibilidad, pero reconoce estar en presencia de indicios, graves, precisos y concordantes por no haberse cuestionado la autenticidad de la documentacin. La conclusin que excluye la prueba indiciaria configura un exceso ritual manifiesto y un verdadero agravio al derecho de defensa en juicio y al principio lgico de razn suficiente. Ello, en la meritacin de la presentacin de la documentacin por Faraig, su no desconocimiento al contestar la demanda, la posesin de buena fe del vehculo, etctera. En este punto, concluye el recurrente, la Sentencia es contradictoria y, por ello, nula (fs. 378 vta./380). 5. Falta de inscripcin (artculo 468, inc. 2, Cd. Proc. Penal): si bien no lo dice textualmente, la resolucin atribuye a Navarro Torre responsabilidad por la omisin de registrar el vehculo, como nica forma de despojarse de toda responsabilidad civil como importador, por extinguirse la calidad de propietario. Tal razonamiento es no slo ilegal sino adems inconstitucional, toda vez que conforme lo dispone el artculo 19 de la Constitucin Nacional, ningn habitante est obligado a hacer lo que

no manda la ley. El decreto-ley 6582/58 no regula la situacin de los automotores no inscriptos, ni tampoco estipula a quien corresponde la obligacin de matricular el vehculo. Slo prohbe circular por la va pblica a un vehculo no matriculado, y de ello resulta obvio que dicha carga pesa exclusivamente al primer adquirente, que quiera darle dicho destino. El fabricante, importador, concesionario, distribuidor o comerciante slo estn obligados a suministrar la documentacin necesaria a tal efecto. Tambin se violara el principio de igualdad ante la ley (artculo 16, Const. Nacional), toda vez que se equiparara el rgimen de un coche inscripto a uno que no lo est. Se desconoce, por ltimo, la imposibilidad de patentar un vehculo sin tenerlo materialmente (debido a la verificacin). En definitiva, la falta de toda norma sancionatoria para la situacin comprobada en autos vehculo no inscripto entregado por el importador a un comprador deja la conclusin carente de razn suficiente, y por ello nula (artculo 413, inc. 4, Cd. Proc. Penal). 6. Prohibicin de circulacin para vehculos no patentados (artculo 468, inc. 2, Cd. Proc. Penal): la sentencia rechaz el argumento basado en que Faraig us la cosa en contra de la voluntad presunta del dueo, limitndose a sostener que no se ha arrimado prueba al respecto. La solucin no ha tenido en cuenta que lo entregado por Navarro Torre a Faraig era un vehculo no autorizado para circular por la va pblica hasta tanto fuera registrado (artculo 32, decreto-ley 6582/58). La carga de la prueba debi partir de la situacin inversa, es decir, debi acreditarse que el importador autoriz al comprador a circular sin patente, para responsabilizarlo. Agrega el recurrente que un vehculo que no est destinado a circular por la va pblica no es una cosa riesgosa en principio. Su destino es comercializacin y no circulacin, al menos hasta su inscripcin (fs. 381 y vta.). 7. Tenencia legtima: el a quo ha sealado que no qued claro si Faraig era poseedor, tenedor legtimo o usuario de la motocicleta, pero s que en ninguno de los casos es dueo. Obvio resulta que debi indicar concretamente en qu carcter conduca la moticicleta Faraig, y en qu prueba se basaba para sostenerlo. Y de no acreditarse que era un simple tenedor, deben hacerse jugar las presunciones legales iuris tantum (artculos 2351, 2363 y 2412 del Cd. Civil), y tenerlo como poseedor de buena fe, y en consecuencia, propietario (fs. 381 vta./382). 8. Injusticia de los efectos de la resolucin (artculo 468, inc. 2, Cd. Proc. Penal): con Luis Recasens Siches, afirma el impugnante que las normas jurdicas deben ser interpretadas a la luz de la confrontacin de sus efectos con el propsito que inspir su elaboracin, y con Oliver Wendell Holmes agrega que los jueces deben ponderar las consecuencias sociales de su decisin. En el caso, no pasa inadvertida la injusticia de la resolucin respecto de Navarro Torre, quien se haba desprendido de todo poder real o jurdico sobre el vehculo protagonista del accidente.

Conforme la evolucin y expansin de la industria automotriz, imponer a los importadores la carga econmica de inscribir los vehculos que venden, so pena de hacerlos potencialmente responsables por ello, y en especial tratndose de vehculos de bajo valor econmico, impedira la actividad. Y no entregarlos hasta tanto sean inscriptos favorecera a los irresponsables para competir en forma desleal. Es imposible, adems, la contratacin de un seguro para un caso como el de autos (artculos 14 y 33, ley 24.441). La falta de ponderacin de tan nefastas consecuencias generales para todos los que intervienen en la comercializacin de vehculos automotores, equivale a una verdadera falta de juicio y acarrea la nulidad de la resolucin por vicios formales (fs. 382/383). II. Atento la forma en que se ha resuelto la primera cuestin que antecede, el tratamiento de la presente deviene abstracto. As voto. EL SEOR VOCAL DR. LUIS ENRIQUE RUBIO DIJO: La seora Vocal preopinante da, a mi juicio, las razones necesarias que deciden correctamente la presente cuestin. Por ello adhiero a su voto, expidindome en igual sentido. EL SEOR VOCAL DR. ADN LUIS FERRER DIJO: Estimo correcta la solucin que da la seora Vocal Dra. Mara Esther Cafure de Battistelli , por lo que adhiero a la misma en un todo, votando, en consecuencia, de igual forma. A LA TERCERA CUESTIN: LA SEORA VOCAL DOCTORA MARA ESTHER CAFURE DE BATTISTELLI DIJO: I. Tambin recurre en casacin el Dr. Julio Manzanares, en su carcter de apoderado del actor civil Carlos Alberto Gastn. Invocando el motivo formal previsto en el artculo 468, inc. 2 del Cd. Proc. Penal, denuncia el vicio in procedendo de fundamentacin contradictoria (artculo 413, inc. 4, Cd. Proc. Penal), en lo atinente a la solucin arribada por el a quo para el rubro dao moral. Expone su reproche desde diversos ngulos: a) Diferencia en el quantum asignado a los hijos: el defecto sealado finca en la contraposicin entre lo decidido y los argumentos expuestos en su sustento. Ello es as, toda vez que, en el acpite correspondiente, la Sentencia expresa que no hay distingos gratuitos entre los hijos de una persona, que el dolor es el mismo y que los menores Gastn fueron beneficiarios casi exclusivos de los desvelos y cuidados de su madre, agregando que el dao moral tiene un sentido ejemplarizador y no puede ser fuente de enriquecimiento (fs. 357 vta.). A partir de tales premisas, afirma el recurrente, slo puede esperarse que efectivamente no se hagan distingos gratuitos, y que si el dolor ha sido igual, se repare de igual forma, con mayor razn si los Gastn han sido

beneficiarios exclusivos del cuidado de su madre. Sin embargo, encontrndose cinco hijos en la misma situacin, el Juez dispone la indemnizacin por dao moral con gran diferencia entre ellos (para los mayores, ms de cinco veces superior). Asimismo, el a quo incurre en un razonamiento forzado y antojadizo cuando entiende que otorgar una suma igual por este rubro a los hijos varones dara lugar a un enriquecimiento sin causa. Ello no es as ya que el patrimonio de los menores Gastn no se ve incrementado en ningn momento a costa de los demandados. Por el contrario, por haber entendido el sentenciante que lo asignado en concepto de dao moral queda englobado en el de lucro cesante, mal puede inferirse que el monto fijado sea prudente y representativo del sufrimiento ocasionado. Es que en verdad, son los menores los que deberan percibir un monto ampliamente superior al de las hijas mujeres de la fallecida, en funcin de haberse acreditado su corta edad, las circunstancias en que se produjo el accidente (fueron testigos directos), el apego y cario a su madre, el hecho de que siempre convivieron con ella hasta su muerte, etctera. A partir de ello, la nica conclusin posible hubiera sido el resarcimiento al menos en partes iguales entre los hijos, o proporcional siempre mucho superior al asignado al anterior esposo de la vctima, Juan Carlos Zomoza, quien no obstante, estar separado de la occisa por ms de quince aos, se hizo acreedor de la suma de $20.000 por este rubro (fs. 357/359). b) Compensacin con el lucro cesante: se agravia el recurrente por cuanto el juzgador ha explicado que la fijacin de un monto relativamente bajo obedece a que en cierta medida, est englobado el resarcimiento en los lucros cesantes. Tal argumentacin es completamente ajena al dao moral, puesto que ste y el lucro cesante constituyen supuestos indemnizatorios bien distintos, con un sustrato fctico y un fundamento legal diferente. Y congruente a ello es la imposibilidad de compensarlos o confundirlos (fs. 359 vta./360 vta.). c) Participacin de facto en el proceso: si el dao moral es personalsimo, se pregunta el impugnante qu relevancia jurdica tiene que la participacin sea de facto. Ello es contradictorio con lo resuelto en relacin a las Zomoza, quienes tambin actuaron de facto hasta la audiencia de debate, donde recin all dos de las hijas Karina Griselda y Paola Alejandra continuaron actuando procesalmente separadas de su padre y su otra hermana. Es decir que, sin la actuacin de facto de los Gastn, depreci inconmensurablemente su reclamo por dao moral, tambin ello debi ocurrir para las Zomoza, so pena de contradiccin (fs. 360 vta./361). II. El a quo, al abordar el rubro, fij para cada uno de los menores Gastn, la suma de $8.200, y explic: jams hara, quien esto afirma, distingos gratuitos entre los hijos de una persona como

casi tampoco los hace la ley. El dolor ser siempre el mismo, por supuesto. Pero en el sub-iudice se han dado circunstancias que permiten morigerar el reclamo, toda vez que ha quedado librado al arbitrio del Tribunal. Que no desconozco que puede llegar a parecer arbitrario, aunque no sea sta mi voluntad. Los menores Gastn han tenido que sufrir como sus hermanos Zomoza, un agravio moral a sus legtimas afecciones. Pero tambin es cierto, viendo las pruebas que dan sustento a su pretensin de lucro cesante, que ellos han sido beneficiarios, poco menos que exclusivos, de los desvelos, afanes y sacrificios de su madre. Sin que se consagre ningn tipo de irritante compensacin, no puede dejarse de lado que el dao moral, cuando es judicialmente hecho lugar, tiene un sentido ejemplarizador no escarmentador y que nunca puede ser fuente de enriquecimiento. Esto me lleva a fijar un monto reparatorio relativamente bajo pero que si se hace evaluacin que en cierta medida est englobado el resarcimiento en los lucros cesantes, y que en el caso de estos actores civiles su participacin es, de facto, una unidad sin caer en dicotoma con la concepcin que el dao moral es personalsimo, concluyo que lo que se manda a pagar es prudente (artculo 29, Cd. Penal []) (fs. 345 vta.). Previamente, haba concedido a las hermanas Zomoza por igual rubro la suma de $50.000 sin considerar la concurrencia de culpas basado en su prueba in re ipsa y a sus facultades de estimacin discrecional (fs. 344). III.1. La fundamentacin de la Sentencia constituye una exigencia establecida en forma implcita en la Const. Nacional artculo 18, cuando instaura el principio del "juicio previo", que constituye sinnimo del debido proceso. Ello por cuanto resulta una exigencia lgica que la decisin que pone fin al proceso tramitado en legal forma, halle sustento en pruebas de la causa. Esto ltimo, lleva al juzgador a la necesidad de exponer y a la vez explicitar las razones de hecho y de derecho sobre las que finca su conclusin. En el mbito local, la Constitucin de la Provincia de Crdoba en su artculo 155 especficamente alude a la exigencia aqu tratada imponiendo a los magistrados la obligacin de dictar las resoluciones "con fundamentacin lgica y legal". Asimismo, la motivacin de la Sentencia se halla impuesta en nuestro Cdigo Procesal Penal de la Provincia (ley 8123), a lo largo de su articulado (artculos 142; 408, inc. 2 y 413, inc. 4). El incumplimiento de la obligacin expuesta, se traduce en la inobservancia de uno de los requisitos trascendentales para la validez de la Sentencia, que la ley procesal sanciona con nulidad (Cd. Proc. Penal, art 142 y 413, inc. 4). Ello as, por cuanto la fundamentacin es la nica forma a travs de la cual, las partes intervinientes en el proceso, pueden efectuar, de manera eficaz, el contralor del razonamiento del sentenciante, garantizando el derecho de defensa en juicio (Const. Nacional, artculo 18; Const. Provincial, artculos 39 y 155 y Cd. Proc. Penal, artculos 1, 142, 408, inc. 2, y 413, inc. 4).

Fundamentar o motivar las resoluciones judiciales significa consignar por escrito las razones que justifican el juicio lgico que ellas contienen (TSJ, Sala Penal, Faraud, Sent. N 1, 16/II/61). 2. Ajustando estos conceptos a lo que constituye materia de agravio, esto es, la fundamentacin que deben observar las sentencias a la hora de precisar el dao moral, este Tribunal tiene dicho que no es motivo legal por el que proceda el recurso de casacin (Cd. Proc. Penal, artculo 468), la discusin del ejercicio no arbitrario de las facultades discrecionales del Tribunal de Sentencia conforme a la facultad delegada por el artculo 29 del Cd. Penal, como lo es la determinacin del monto del dao moral (TSJ, "Gonzlez", A.I. N 66, del 12/XI/84, pub. SJ N 567; "Urbano", A.I. N 61, del 08/X/85, pub. SJ N 599; Maggione, A.I. N 77, del 19/XI/85, pub. SJ N 599; Delgado, A.I. N 13, del 15/04/86, SJ N 612; Sosa, Sent. N 57, del 06/XII/96; Garza, A.I. N 42, 11/03/98). Una de las distintas formas, en que se plasma el vicio denunciado, se observa cuando la motivacin padece de vicios lgicos, siendo uno de ellos el de no contradiccin, invocado por el impugnante. En este sentido, esta Sala ha dicho que la resolucin contiene una fundamentacin contradictoria, lo que equivale a falta de motivacin, cuando se niega un hecho o se declara inaplicable un principio de derecho o viceversa y despus se afirma otro que en la precedente motivacin estaba explcita o implcitamente negado, o bien se aplica un distinto principio de derecho (TSJ, Sala Penal, Sent. N 15, 17/05/96, Cesarn; A.I. N 156, 18/12/98, Jurez). 3. En tal defecto ha incurrido el sentenciante, toda vez que a la hora de exponer las razones del monto a resarcir en concepto de dao moral, expone primero algunas pautas que se suponen rectoras de su razonamiento, pero luego concluye en forma adversa a ellas. En efecto, al comenzar su argumentacin acerca de la procedencia de la demanda en favor de los hermanos Gastn, anuncia que no har distingos gratuitos entre los hijos de una persona, que el dolor ser siempre el mismo, y que su ponderacin econmica en funcin del lucro cesante importa una irritante compensacin. Ms arriba, al abordar idntico rubro pero en relacin a las hermanas Zomoza, acepta que el dao moral por la muerte de la madre, no necesita de prueba alguna. Luego, sin embargo, admitiendo incluso que puede llegar a parecer arbitrario, establece que los Gastn han sufrido como sus hermanos, pero que viendo las pruebas que dan sustento a su pretensin de lucro cesante, infiere que ellos han sido los destinatarios de los desvelos y cuidados de su madre en sus ltimos aos de vida, y que por ello el monto de $8.200 fijado para cada uno de ellos no es desatinado en relacin a los $50.000 otorgados a cada hermana Zomoza, si se hace evaluacin que, en cierta medida, est englobado el resarcimiento en los lucros

cesantes. Es decir que, para mensurar el sufrimiento espiritual que en las jvenes Zomoza dio por acreditado in re ipsa, aqu recurre a la prueba rendida para otro rubro, el lucro cesante, que para ms corresponde a la categora opuesta en la clsica distincin del dao en material y moral. Y el resultado de dicha operacin es una nueva incongruencia: una notoria desproporcin en los montos asignados a uno y otro grupo de hijos, que no se condice con la afirmacin de que los menores Gastn han tenido que sufrir como sus hermanos Zomoza. Asimismo se contrapone la valoracin del sufrimiento espiritual como lesin a reparar a ttulo de dao moral, con el sentido ejemplarizador que errneamente, adems le acuerda al rubro. En este aspecto autorizada y mayoritaria doctrina civilista ha expuesto que su carcter es netamente resarcitorio, y que por ello debe ponderarse la situacin de la vctima, en funcin del menoscabo por ella experimentado []. Discriminar las posibilidades de reparacin o la extensin del resarcimiento, en funcin de la gnesis del menoscabo, importa sustentar una concepcin disvaliosa que la propia realidad ha dejado atrs []. El dao debe siempre medirse objetivamente por lo que es, por su entidad cualitativa y cuantitativa, que generalmente no vara en funcin de la mayor o menor malignidad que pueda asumir la conducta del daador... (Pizarro, Ramn Daniel, Dao moral, Hammurabi, 1996, ps. 105/107; cfr. Zavala de Gonzlez, El concepto de dao moral, JA, 1985-I, p. 726; Mosset Iturraspe, Jorge, t. IV, Responsabilidad por daos, Ediar, 1985, ps.111 y ss.; TSJ, Sala Penal, Sent. N 25, 25/10/84, Lpez). Pero lo ms relevante es que partiendo de la premisa correcta de que no hay compensacin posible por su distinta naturaleza entre dao moral y lucro cesante, finalmente reduce lo resarcible en razn del primer concepto, en funcin de la mayor acreencia en comparacin con sus hermanas mayores por el segundo. La equiparacin es insostenible, toda vez que uno y otro rubro se diferencian en su concepto y fundamento. Lo resarcible como dao moral es una modificacin disvaliosa del espritu, en el desenvolvimiento de su capacidad de entender, querer o sentir, consecuencia de una lesin a un inters no patrimonial, que habr de traducirse en un modo de estar diferente de aquel al que se hallaba antes del hecho, como consecuencia de ste, y anmicamente perjudicial (Pizarro, ob. cit., p. 47; cfr. Zavala de Gonzlez, Resarcimiento de daos. Daos a las personas, Hammurabi, t. 2-a, 1990, ps. 26 y ss.; Orgaz, El dao resarcible, Marcos Lerner Editora Crdoba, Crdoba, 1980, ps. 200 y ss., entre otros). Y ello en absoluto se condice con el contenido netamente econmico del rubro lucro cesante, que slo resguarda la prdida o mengua de ingresos de la vctima a raz del hecho ilcito. Bajo tales premisas, estimo que si el sentenciante valor que Daniel Gabriel y Carlos Alejandro Gastn, por pertenecer al grupo familiar conviviente de Josefa Elina Arias, han sido

beneficiarios, poco menos que exclusivos, de los desvelos, afanes y sacrificios de su madre, como as tambin si dio por cierto que stos fueron testigos directos del accidente en que su madre fallece extremo alegado por el impugnante, debi asignarles un quantum indemnizatorio mayor al de sus hermanas, ya que las situaciones sealadas evidencian, indiscutiblemente, un perjuicio anmico de entidad superior. Por el contrario, la reparacin en montos significativamente inferiores inobserva las pautas de valoracin asumidas por el mismo juzgador, y as vulnera el principio de no contradiccin, correctamente invocado por el recurrente. Voto, pues, afirmativamente. EL SEOR VOCAL DR. LUIS ENRIQUE RUBIO DIJO: La seora Vocal preopinante da, a mi juicio, las razones necesarias que deciden correctamente la presente cuestin. Por ello adhiero a su voto, expidindome en igual sentido. EL SEOR VOCAL DR. ADN LUIS FERRER DIJO: Estimo correcta la solucin que da la seora Vocal Dra. Mara Esther Cafure de Battistelli , por lo que adhiero a la misma en un todo, votando, en consecuencia, de igual forma. A LA CUARTA CUESTIN: LA SEORA VOCAL DOCTORA MARA ESTHER CAFURE DE BATTISTELLI DIJO: I. Desplazndose hacia el motivo sustancial, el impugnante denuncia errneamente aplicado el artculo 1078 del Cdigo Civil, en tanto el a quo ha asignado a la indemnizacin por dao moral una funcin ejemplarizadora, toda vez que la razn de ser del rubro en cuestin no finca en ello, sino en ser compensatoria suficiente e integralmente del dao ocasionado. Entenderlo del modo opuesto lleva a una condena meramente simblica y sin sentido. Cita el impugnante en su respaldo, autorizada doctrina civilista (fs. 361 y vta.). II. Atento a la respuesta dada a la primera cuestin, el tratamiento de sta deviene abstracto. As voto. EL SEOR VOCAL DR. LUIS ENRIQUE RUBIO DIJO: La seora Vocal preopinante da, a mi juicio, las razones necesarias que deciden correctamente la presente cuestin. Por ello adhiero a su voto, expidindome en igual sentido. EL SEOR VOCAL DR. ADN LUIS FERRER DIJO: Estimo correcta la solucin que da la seora Vocal Dra. Mara Esther Cafure de Battistelli , por lo que adhiero a la misma en un todo, votando, en consecuencia, de igual forma. A LA QUINTA CUESTIN: LA SEORA VOCAL DOCTORA MARA ESTHER CAFURE DE BATTISTELLI DIJO: I. Bajo igual motivo (artculo 468, inc. 1, Cd. Proc. Penal), se agravia el impugnante por

entender que se han aplicado errneamente los artculos 705, 1109 y cc. del Cdigo Civil, al condenar in solidum a Jernimo Eduardo Faraig, Juan Navarro Torre y Nakai Japan. Seala que el a quo entiende que, por cargar el padre de los menores con el 20% de responsabilidad en el evento daoso, y en igual porcentaje la vctima Josefina Arias, corresponde disminuir en dicho porcentaje (40%) el monto indemnizatorio de los hijos menores. Yerra el sentenciante, pues, al condenar in solidum pero disminuyendo a la vez la responsabilidad de los demandados civiles, mandndolos a pagar slo el 60% de las sumas que proceden. Debi aplicarse, en cambio, el artculo 1109 que dispone la solidaridad para las obligaciones derivadas de los cuasidelitos: en funcin de ella, todos responden por el todo, y luego pueden repetirse los coautores entre s. A la luz de dicha norma, no era posible reducir la deuda, so pena de desnaturalizar la esencia del instituto. Por tal motivo, concluye, la distribucin de culpas entre los demandados slo es oponible entre ellos, pero nunca puede afectar a los actores (fs. 362/364). En sntesis, y en funcin de todo lo expuesto, pide el recurrente que se haga lugar a la impugnacin deducida, y se condene a los demandados, solidariamente, a pagar: a Daniel Gabriel Alberto Gastn la suma de $73.051,49 (dao material, no discutido: $23.051,49; dao moral: $50.0000) y a Carlos Alejandro Gastn, el total de $67.339,33 (dao material, no discutido: 17.339,33; dao moral: $50.000; fs. 364 y vta.). II. Atento a lo resuelto en la primera y segunda cuestin que anteceden, a raz de lo cual se reenva la condena civil en contra de Navarro Torre y Nakai Japan, la cuestin relativa a su obligacin in solidum con Jernimo Eduardo Faraig ha devenido abstracta y as debe declararse. As voto. EL SEOR VOCAL DR. LUIS ENRIQUE RUBIO DIJO: La seora Vocal preopinante da, a mi juicio, las razones necesarias que deciden correctamente la presente cuestin. Por ello adhiero a su voto, expidindome en igual sentido. EL SEOR VOCAL DR. ADN LUIS FERRER DIJO: Estimo correcta la solucin que da la seora Vocal Dra. Mara Esther Cafure de Battistelli , por lo que adhiero a la misma en un todo, votando, en consecuencia, de igual forma.

A LA SEXTA CUESTIN: LA SEORA VOCAL DOCTORA MARA ESTHER CAFURE DE BATTISTELLI DIJO: I. Atento al resultado de la votacin que antecede, corresponde: 1. Hacer lugar al recurso de casacin deducido por el demandado Juan Jos Navarro Torre, y por ello casar parcialmente la Sentencia en cuanto conden civilmente a ste y Nakai Japan por las

acciones resarcitorias entabladas (primera cuestin). En su lugar, corresponde rechazar las acciones civiles deducidas por Judith, Paola Alejandra, Karina Griselda y Juan Carlos Zomoza, como as tambin por Carlos Alberto Gastn, en nombre y representacin de sus hijos menores Daniel Gabriel Gastn y Carlos Alejandro Gastn, en contra de Juan Jos Navarro Torre y Nakai Japan. Sin costas (artculos 550 y 551, Cd. Proc. Penal0). 2. Hacer lugar parcialmente al recurso de casacin deducido por el actor civil Carlos Gastn, en representacin de sus hijos menores Daniel Gabriel Gastn y Carlos Alejandro Gastn, y en consecuencia, anular tambin parcialmente la Sentencia en cuanto al monto a indemnizar por el rubro dao moral (puntos 3 y 4 de la parte resolutiva, en lo que corresponda, respecto de la suma total de rubros all consignada). Sin costas (artculos 550 y 551, Cd. Proc. Penal). 3. Atento a lo dispuesto en el punto precedente, debe ordenarse el correspondiente reenvo al Tribunal de Origen, para que resuelva conforme a Derecho y con ajuste a las pautas expuestas. 4. Declarar parcialmente abstracto el recurso de casacin en lo atinente a la segunda y quinta cuestin. Sin costas. II. Conforme lo dispuesto en el punto I, y atento al nuevo resultado del pleito dado por el rechazo de la demanda en contra de Juan Jos Navarro Torre y Nakai Japan, debe modificarse la regulacin de honorarios profesionales en cuanto a la solucin civil respecta. 1. Sin embargo, al revisar las constancias de autos a tales fines, se advierte, de la lectura de la sentencia, que el a quo ha incurrido en errores materiales y aritmticos al consignar los montos de procedencia de los distintos rubros reclamados por los actores civiles Gastn, toda vez que en la parte resolutiva otorga por todo concepto $43.469 a Daniel Gabriel Gastn y $34.035 a Carlos Alejandro Gastn, cuando al abordar la cuarta cuestin dispuso para el primero la suma de $18.750,90 (lucro cesante $23.051,49 + dao moral $8.200= $31.251,49, disminuido en un 40% por el grado de culpa= $18.750,90) y para el segundo, la de $15.323,98 (lucro cesante $17.339,33 + dao moral $8.200= $25.539,33, disminuido en un 40%= 15.323,60, con un aceptable margen de error de $0,38), cifras ambas que en conjunto arrojan la de $34.074,87 (y no, a su vez, la de $34.035, como tambin equivocadamente se consigna a fs. 346 vta.). 2. Con los reparos arriba expuestos, y en base a las sumas que corresponden, es menester ahora modificar los honorarios profesionales en la Sentencia en crisis, en la forma que sigue: Para los abogados representantes de los actores civiles Zomoza, esto es, los Dres. Vidal y de Guernica: a.1) En cuanto a la accin entablada en contra de Navarro Torre y Nakai Japan, en razn de haber sido sta rechazada, y lo dispuesto por el artculo 29, inc. 1, segundo supuesto, de la Ley Arancelaria, debo tomar como base "un monto entre el diez por ciento y el treinta por ciento del valor del crdito o de los bienes motivo de la demanda". Ascendiendo sta a $175.000,

me inclino a un 15% ($26.250), atendiendo a la cuanta del asunto y la escasa complejidad y novedades de las cuestiones por ellos discutidas (artculo 36). Desde que este monto equivale a 10 unidades econmicas, el artculo 34 fija un rango entre un 13% y un 30%. Y en funcin del resultado negativo obtenido, impongo un 17% como honorarios totales por la actuacin de ambos letrados. Siendo tal cifra de $4.462, y conforme la distribucin segn las etapas de la intervencin (artculo 88) y la distinta representacin ejercida el Dr. Vidal, por ambas demandas hasta el debate, y durante ste slo por la de Juan Carlos y Judith Zomoza, mientras que las hermanas Paola y Karina Zomoza revocan a favor de la Dra. de Guernica, asumiendo sta a partir de la audiencia fijo la retribucin por la tarea profesional del nombrado en primer trmino en un 75% de aquella suma ($3.346) y por la de la segunda en el 25% restante ($1.155). a.2) Por la demanda interpuesta contra Jernimo Faraig, su procedencia parcial remite al monto de la Sentencia como base regulatoria ($140.000, artculo 29, inc. 1, primer supuesto), equivalente a 57 unidades econmicas. Teniendo en cuenta el xito parcial, como as tambin que dicha cifra se encuentra ms prxima del mnimo que del mximo del rango determinado por la quinta graduacin del artculo 34 (de 50 a 100 unidades econmicas), y por ello el margen que para ella se determina entre entre un 7% y un 30% debe ser estipulado en un 10%, es decir, $14.000. Finalmente, por configurarse idntica situacin, a esta suma total la asigno en iguales proporciones a las arriba mencionadas: para el Dr. Vidal $10.500, y para la Dra. de Guernica $3.500. b) Para los letrados que oficiaron en la defensa civil de Juan Jos Navarro Torre y Nakai Japan Dres. Bustos Senesi, Moreno, Amitrano y Romagnoli, atento al rechazo de la accin incoada en contra de su representado, debe partirse del monto de la demanda como base de clculo ($309.218), que representa 126 unidades econmicas. El artculo 34 establece un mnimo del 5% y un mximo del 30%, para aquella cifra que exceda las 100 unidades econmicas, y encontrndose el monto cercano a este mnimo, tomo prudencialmente 12% ($37.106), que finalmente en atencin al artculo 88 distribuyo en la siguiente proporcin: para el primero, que intervino hasta el debate, un 42% 20% por la etapa previa y 22% desde la citacin a juicio hasta el debate esto es, $15.584; para el segundo, desde que su actuacin se restringi al patrocinio del letrado anterior en dos escritos fs. 150 y fs. 194 y una solicitud de copias fs. 276; finalmente, para los ltimos estipulo 50% restante por su intervencin en el debate ($18.553), en conjunto y proporcin de ley. c) Los honorarios correspondientes por el patrocinio civil de Carlos Alberto Gastn, por la accin ejercida en nombre y representacin de sus hijos menores, como as tambin los de la defensa civil de Jernimo Faraig, atento al reenvo dispuesto supra (I.2), debern ser recalculados por el a

quo, conforme los nuevos montos resultantes. III. Corresponde igualmente casar parcialmente la imposicin de costas dispuesta en el punto 8) de la parte resolutiva de la Sentencia impugnada, imponiendo slo las de la accin civil entablada en contra de Juan Jos Navarro Torre y Nakai Japan, por el orden causado, pues tuvieron los actores civiles razn plausible para litigar, atento la inexistencia de inscripcin del vehculo usado en el Registro del automotor, lo que permiti avizorar algn tipo de responsabilidad en cabeza del demandado mencionado, aunque sin xito. Quedando subsistente el porcentaje estipulado en relacin a los restantes. Sin imposicin de costas en esta sede, en virtud del xito alcanzado (Cd. Proc. Penal, 550/551). IV. Por ltimo, antes de concluir, estimo prudente efectuar una severa recomendacin al sentenciante Dr. Daniel Ernesto Molinari Moyano para que en sus prximas resoluciones evite incurrir nuevamente en los serios y persistentes errores materiales y jurdicos que evidencia su resolucin. Entre los primeros puede destacarse el de mayor significancia y peores consecuencias: la absoluta discordancia entre las sumas mandadas a pagar en los fundamentos de la cuarta cuestin a los menores Gastn, y las luego consignadas en la parte resolutiva, que no guardan vinculacin alguna con aqullas. Tratndose de errores materiales debern, oportunamente, ser corregidos por el a quo. Ya de neto corte jurdico, y que revelan un injustificado apartamiento de claras normas de derecho sustantivo y procesal, y de la jurisprudencia reiterada de este Tribunal, se destacan: El desconocimiento de la reiterada jurisprudencia de esta Sala en cuanto al valor probatorio de la declaracin del imputado sin aportar nuevos argumentos que le permitan apartarse de ella y sostener su postura, evidenciado cuando afirma que debe quedar perfectamente aclarado que el suscribiente no da valor de prueba a las declaraciones prestadas por los imputados en cualquier etapa procesal (fs. 331 vta.) (cfr., TSJ, Sala Penal, Sent. N 45, 28/07/98, Simoncelli; Sent. N 122, 26/10/98, Piassentini; Sent. N 162, 21/12/98, Esteban; A.I. N 175, 13/05/99, Olmos; A.I. N 361, 06/10/99, Ramallo Lpez; A.I. N 464, 20/12/99, Bustos; entre otros); Similar situacin pero respecto de la no conminacin de intereses por el rubro dao moral, por no tener el perjuicio sufrido contenido monetario (fs. 344), tesis que se contrapone sin mayor fundamento que su mera invocacin, a la doctrina de este Tribunal (TSJ, Sala Penal, Sent. N 47, 22/04/99, Luna, entre otros); La negativa a la prueba presuncional tanto en el mbito penal como en el civil (fs. 341 vta./342), cuando en el primer fuero su admisin no slo es ya indiscutidamente pacfica, sino que adems ha sido expresamente aceptada por esta Sala (TSJ, Sent. N 45, 29/07/98, Simoncelli; A.I. N

205, 11/08/98, Capdevila; A.I. N 49, 04/03/99, Galeano; A.I. N 61, 10/03/99, Ferreyra; A.I. N 105, 26/03/99, Villarroel; A.I. N 107, 26/03/99, Charras; A.I. N 124, 13/04/99, Britos; A.I. N 129, 13/04/99, Brizuela; A.I. N 135, 19/04/99, Sapei de Pieralisi; A.I. N 146, 21/04/99, Oviedo; entre muchos otros) y por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin (CSJN, Martnez, Saturnino, 07/06/88, Fallos 311:948, entre otros). Y en lo civil el desconocimiento es de mayor envergadura, toda vez que el Cdigo de Procedimientos ha dedicado la Seccin Sptima del Captulo IV a la prueba de presunciones (artculos 315 y 316); La exigencia del reconocimiento de la documental incorporada, por parte del propio presentante que la ofrece como prueba (fs. 342). Asimismo, se aprecian en la Sentencia extensas consideraciones acerca de cuestiones no jurdicas, o al menos totalmente ajenas a lo que constituye objeto de la litis, como lo son sus comentarios sobre la Avenida Circunvalacin, tema en el que excediendo el propsito de determinar cul debi ser la actitud aconsejable, se explay acerca de las razones de su nombre, la responsabilidad de la Provincia en la construccin, trazado, ampliacin, etctera, su localizacin acompaada de una muy pormenorizada descripcin de los barrios que atraviesa, especulaciones sobre su futuro, etctera (fs. 332/333 vta.). Igual calidad reviste su conmemoracin del Dios Mercurio y sus bondades, o los estudios de Spencer sobre el origen de las profesiones en sus investigaciones cientficas de grupos tribuales en proyeccin de clanes prehistricos (fs. 348 y vta.), o su resea de estudiosos del Cdigo de Comercio a la hora de determinar las costas (fs. 350 vta.) y luego sobre los orgenes de la ley orgnica del Poder Judicial al ordenar el depsito en el fondo especial para el Poder Judicial (fs. 351 vta./352). Finalmente, lo que aparece a todas luces inexcusable es su expresa admisin de un viejo hbito de los procesos correccionales que lo empuja a tratar de obtener resultados favorables a los terceros demandados [], del que da cuenta a fs. 340 vta. (cfr., fs. 340). En razn de todo lo expuesto, resulta necesario efectuar la recomendacin pertinente al sentenciante a los fines de solicitarle un mayor celo en el ejercicio de su funcin jurisdiccional. As voto. EL SEOR VOCAL DR. LUIS ENRIQUE RUBIO DIJO: La seora Vocal preopinante da, a mi juicio, las razones necesarias que deciden correctamente la presente cuestin. Por ello adhiero a su voto, expidindome en igual sentido. EL SEOR VOCAL DR. ADN LUIS FERRER DIJO: Estimo correcta la solucin que da la seora Vocal Dra. Mara Esther Cafure de Battistelli , por lo que adhiero a la misma en un todo, votando, en consecuencia, de igual forma. En este estado, el Tribunal Superior de Justicia, por intermedio de la Sala Penal, RESUELVE: I)

Hacer lugar al recurso de casacin deducido por el demandado civil Juan Jos Navarro Torre, con el patrocinio letrado de los Dres. Jorge Romagnoli y Fernando Amitrano, y en consecuencia casar parcialmente la Sentencia slo en cuanto conden civilmente a ste y Nakai Japan por las acciones resarcitorias entabladas (primera cuestin). En su lugar, corresponde rechazar las acciones civiles deducidas por Judith, Paola Alejandra, Karina Griselda y Juan Carlos Zomoza, como as tambin por Carlos Alberto Gastn, en nombre y representacin de sus hijos menores Daniel Gabriel Gastn y Carlos Alejandro Gastn, en contra de Juan Jos Navarro Torre y Nakai Japan. Sin costas (Cd. Proc. Penal, 550/551). II) Hacer lugar parcialmente al recurso de casacin deducido por el Dr. Julio Manzanares, en su carcter de apoderado del actor civil Carlos Alberto Gastn, en representacin de sus hijos menores Carlos Alejandro y Daniel Gabriel Gastn, en el agravio tratado bajo la tercer cuestin, y por ende, anular parcialmente la Sentencia N 7, de fecha 24/09/98, dictada por el Sr. Juez en a cargo del Juzgado Correccional de Cuarta Nominacin de esta Ciudad, en cuanto al monto de procedencia del rubro dao moral (puntos II y III de la parte resolutiva, en lo que fuere pertinente). Sin costas (Cd. Proc. Penal, 550/551). III) Disponer, en los aspectos pertinentes (puntos II y III), el reenvo de las presentes actuaciones al Tribunal de Origen, para que resuelva conforme a Derecho, y con ajuste a los criterios vertidos en la primera, segunda, tercera y cuarta cuestiones. IV) Declarar parcialmente abstracto el recurso de casacin deducido por el demandado civil Juan Jos Navarro Torre, con el patrocinio letrado de los Dres. Jorge Romagnoli y Fernando Amitrano, en lo atinente a la nulidad de Sentencia vinculada a la conclusin de propiedad de Navarro Torre, (segunda cuestin). Sin costas (Cd. Proc. Penal, 550/551). V) Declarar parcialmente abstracto el recurso de casacin deducido por el Dr. Julio Manzanares, en su carcter de apoderado del actor civil Carlos Alberto Gastn, en representacin de sus hijos menores Carlos Alejandro y Daniel Gabriel Gastn, en lo atinente al agravio referido a la errnea aplicacin de los artculos 705, 1109 y concordantes del Cdigo Civil, sin costas (quinta cuestin). Sin Costas (Cd. Proc. Penal, 550/551). VI) Modificar la Sentencia en su punto 12, en cuanto dispuso regular los honorarios de los letrados intervinientes, y establecer que los aranceles devengados conforme el nuevo resultado del pleito son los siguientes: para el Dr. Jos Luis Vidal, $13.846; para la Dra. Cecilia de Guernica, $4.655; para el Dr. Alberto Bustos Senesi, $15.584; el Dr. Orlando J. Moreno, $2.968; y para los Dres. Jorge Romagnoli y Fernando Amitrano, $18.553 en conjunto y proporcin de ley. Respecto al arancel profesional por el patrocinio civil del actor Carlos Alberto Gastn y del demandado Jernimo Eduardo Faraig, recordar al Juez del reenvo que deber recalcularlos segn

los nuevos montos que estipule y previa correccin de los errores aritmticos sealados en el punto II.1. VII) Casar parcialmente la imposicin de costas dispuesta en el punto 8) de la parte resolutiva de la Sentencia impugnada, imponiendo las de la accin civil entablada en contra de Juan Jos Navarro Torre y Nakai Japan, por el orden causado (Cd. Proc. Penal, 550/551), quedando subsistente el porcentaje estipulado en relacin a los restantes. Sin imposicin de costas en esta sede en virtud del xito alcanzado (Cd. Proc. Penal, 550/551). VIII) Recomendar al Sr. Juez Correccional Dr. Daniel Ernesto Molinari Moyano un mayor cuidado en sus prximas resoluciones, a fin de evitar en ellas incurrir nuevamente en los serios y repetidos errores materiales y jurdicos que evidencia la resolucin de marras. Con lo que termin el acto que, previa lectura y ratificacin que se dio por la seora Presidente en la Sala de Audiencias, firman sta y los seores Vocales de la Sala Penal del Tribunal Superior de Justicia, todo por ante m, el Secretario, de lo que doy fe.