DERECHO COMERCIAL I UNIDAD 1: El Derecho Mercantil 1-Comercio.

Concepto econmico: El comercio es una actividad humana que se traduce en la mediacin entre la oferta y la demanda, con el promover, facilitar o realizar cambios y con el propsito de obtener un lucro especifico. Concepto jurdico: En sentido jurdico, comercio es todo aquello que la ley califica de mercantil Elementos caracterizantes: Actividad humana: Solo el hombre individual o socialmente considerado es capaz de realizar esa serie de actos progresivos y concatenados en que consiste el comercio. Intermediacin: Porque uno o acerca a dos partes. Oferta y demanda: la mediacin se da entre quien tiene la mercadera y quien la necesita. Promocin de los cambios: Se realiza por medio de la propaganda y la publicidad. Facilitacin de los cambios: Por medio de los bancos, las transportistas y las aseguradoras. Realizacin de los cambios: Directamente, el comerciantes que compra y vende, indirectamente aquellas personas que acercan la oferta y la demanda. Lucro especfico: Es el elemento subjetivo que consiste en una ganancia calculada sobre la diferencia de los valores de cambio.

El Derecho Comercial: origen y evolucin histrica: poca anterior a Roma: -Viejo cdigo de Ur-Nam (2050 AC). Que presenta disposiciones de prstamos, depsitos, sociedad, comisin. -Derecho de fenicios y egipcios. -China. Donde se conoci la contabilidad, que luego se transfiere a Occidente. -Grecia. En el cual se avanza sobre el derecho martimo, en base al cdigo helnico. Civilizacin Romana: En el derecho romano no se distingua entre el derecho comercial y el derecho civil. No existi un derecho independiente denominado comercial. El pretor peregrino dio al derecho quiritario una flexibilidad extraordinaria para adaptarlo a las relaciones con los extranjeros y a las necesidades jurdicas que esas relaciones exigan. En Roma no se dieron las circunstancias ideolgicas y econmicas que produjeran la aparicin de un derecho mercantil. Lo que existi en Roma fue la sntesis y la perfeccin de instituciones relacionadas al comercio, pero que venan de otras culturas. Pero nunca se dio un derecho diferenciado, propio de los individuos y separado del Ius Civile. En la etapa cristiana de Roma se produce el nacimiento de cierta aristocracia mercantil, pero ello no alcanza una valoracin social por el desprecio de la aristocracia terrateniente y de la influencia del cristianismo, que condenaba la usura y el agio. Edad Media: Aparicin del derecho comercial diferenciado: La cada del imperio romano de occidente es un proceso que dur siglos, los pueblos barbaros penetran en lo que queda de las ciudades y organizaciones romanas, dando comienzo a una transferencia cultural que altera las condiciones de vida, hbitos y costumbres y el ordenamiento jurdico en general. Se opera un cambio en el centro de poderes: de los pases mediterrneos pasa a los francos y la actividad general se traslada al campo. El perodo medieval desciende la actividad cultural, cuyo despertar se producir en el Siglo XV y se prolongar hasta el Siglo XVIII. En la baja edad media el comercio llega su mnima expresin ya que el trfico mercantil disminuye. Mientras que el imperio romano de oriente permanece con cierta organizacin sobre la base de las recopilaciones de Justiniano. 1

Los barbaros traen sus leyes y costumbres jurdicas, incorporando a sta ultima como fuente del derecho. Hacia el Siglo VIII luego de la decadencia y la confusin, aparece un nuevo sistema de organizacin, con labores, reglas y normas propias. Nace el feudalismo, cuya base es la organizacin agrcola pastoril. La inseguridad impulsar al habitante a buscar su proteccin en caudillos, fuertes seores que edifican castillos y fortalezas, que tienen el don de la organizacin y el mando. Se organizan regiones donde existe el poder supremo del amo y la sumisin total del vasallo. La economa es eminentemente agrcola, su control y verdadera propiedad est en manos del seor feudal. A partir del Siglo IX se abre en Europa una modalidad diferente: el desarrollo y progreso del sector terciario (actividades comerciales e industriales). En el Siglo XI empieza la era de la propiedad en Europa Central y se produce un fenmeno: la inmigracin del hombre del campo a la ciudad. El sector primario cede su puesto al artesanado. El mercader es una nueva figura que aparece en las ciudades: acumulan riquezas y estas le dan poder. Ese poder es el que le permitir que exija y cree un nuevo derecho que regule su actividad. Los burgueses desean conquistar un nuevo orden que los beneficie, segn las necesidades de la dinmica de las transacciones, desean libertad de residencia, seguridad personal y de las mercaderas: libertad para negociar. Todo ello se da con el tiempo, cuando se acepta la lex mercatoria, basada en usos y costumbres y normas que regulan la actividad de grandes y pequeos mercaderes. Ese conjunto de normas de contenido jurdico es el estatuto del comerciante, que tiene un neto matiz subjetivo y profesional. Con los mercaderes se produce un notable desarrollo de la economa mobiliaria: se basa el nuevo derecho en el intercambio y la intermediacin de cosas muebles. Con el derecho de los mercaderes se forma el embrin del capitalismo, cuyo efecto se notar hasta varios siglos ms tarde. Ferias y mercados: en principio los mercaderes pertenecen a una ciudad determinada y son considerados miembros de ella. Pero adems el comerciante tiene un mbito de actuacin permanente en los mercados y otro discontinuo en las ferias. Mercados: se venden al menudeo y la poblacin en general asiste para surtirse. Ferias: eran reuniones peridicas donde se concentraban grandes volmenes de intercambio y su organizacin era ms detallada y compleja. Las ferias eran exclusivas para los comerciantes. He aqu un cambio de la organizacin histrica del derecho comercial, del estatuto de las ciudades italianas a la del derecho de las ferias, donde representan un papel importante, la buena fe, el honor a la palabra comercial empeada, los tribunales especiales y la adopcin de la costumbre como fuente del derecho. Las corporaciones: el comercio evoluciona con los mercaderes independientemente por un lado y los artesanos por el otro, que se asocian en corporaciones para defender sus derechos. Estas asociaciones nacen durante el rgimen feudal, pasan de voluntarias y espontaneas, a ser obligatorias, al punto de impedir el ejercicio del oficio por quien no est autorizado por ella. La jurisdiccin: adems se elabor una jurisdiccin especial para los jueces que al principio son comerciantes que dando rpidas soluciones a las controversias por causa del comercio, apartndose de las rgidas formas del derecho civil. Se llama cnsul a los jueces que se ocupan de estos pleitos. Aplicaban en sus sentencias los principios que informan el derecho mercantil: la buena fe, la costumbre, la equidad, el respeto mutuo y la observancia de las reglas de las ferias y estatutos de las corporaciones. El cnsul prestaba juramento de que aplicara las normas y costumbres de la corporacin, estos se redactaban por escrito y compilaban ordenadamente llamndose estatutos. Si eran aprobados por el prncipe o el magistrado supremo, su autoridad era idntica a la ley civil, pero aun no aprobados constituan ley comercial aplicable. Estas leyes compiladas seran de aplicacin a los comerciantes y se extendera a los individuos no comerciantes que intervienen en la materia comercial. La salida del periodo medieval: Los italianos que en el Siglo XIII dominaban los mercados principales de Europa. Son hombres de despacho y gran cultura. Pero el centro italiano es sustituido por el de Europa Central y en esa zona evoluciona el derecho comercial hacia su nueva etapa. Crece el poder de los reyes y seores, y a su lado crece la intervencin de decisiones pblicas y econmicas. En el Siglo XV Europa va a tomar posesin del mundo gracias a los descubrimientos, comenzar una nueva era de colonizacin y explotacin de las nuevas tierras. El renacimiento trae nuevo desarrollo e impulso al derecho comercial. Las cruzadas y los viajes, como as tambin los inventos contribuyen a considerar a este derecho como una importante rama autnoma del derecho privado. Era contempornea:

Luego de la revolucin francesa comienzan a redactarse los primeros cdigos, el primero de ellos fue el francs de 1807 o cdigo Napolen, el cual enumera una serie de actos a los cuales se le aplicaran las normas y jurisdiccin mercantiles. Surge la teora del acto de comercio y se perfecciona la objetivizacin del derecho comercial. Concepcin subjetiva y objetiva: En una primera etapa el derecho comercial es eminentemente subjetivo, luego pasamos a una concepcin objetiva, para luego introducirnos nuevamente en una etapa subjetiva. Aspecto subjetivo Tiene en cuenta en la comercialidad al sujeto que realiza el acto. Si el sujeto es comerciante se regir por el derecho comercial, en caso contrario no. Aspecto objetivo La comercialidad va del acto al sujeto. Comerciante o no comerciante, lo importante es lo que hace. Aspecto subjetivo Se vuelve al subjetivismo por la aparicin de la empresa organizada en masa y en serie. Concepto del Derecho Comercial: Es la disciplina jurdica constituida por principios y normas que regulan la actividad comercial y las instituciones que el comercio crea para cumplir con sus fines Es una rama del derecho privado que est constituida por principios y normas reguladoras de la actividad comercial. Justificacin de su existencia y contenido actual: El derecho comercial naci en el Medioevo para regular primeramente el trfico local y luego el trfico interestadual que se realizaba en la ferias o mercados, sobre productos agrcolas, especies, drogas y algunos productos manufacturados. Pero con el advenimiento del capitalismo y la gran industria de los negocios provoco la aparicin del crdito y la consecuente constitucin de de una serie de instrumentos o ttulos de crdito que han ido paulatinamente independizndose de las causas que le dieron origen para transformarse en valores autnomos y aptos para generar por si nuevas operaciones. El desarrollo del crdito trajo como consecuencia la creacin de bancos y otras instituciones crediticias. La complejidad creciente de la gran industria ha provocado el surgimiento de nuevas relaciones en el campo del trabajo y los negocios. La actividad ha alcanzado lmites insospechados. El nacimiento de nuevos tipos de sociedades que a la vez se vinculan a intereses no comerciales pero de tal magnitud que influyen sobre la economa nacional, ha requerido disposiciones legales adecuadas a su naturaleza. En los aos que corren puede notarse una evolucin del derecho mercantil, una nueva fase de desarrollo. Se ha observado con acierto que el derecho social se aproxima al derecho comercial antes que al derecho civil, lo que ha generado una socializacin del derecho comercial, dando como resultado nuevas tcnicas legislativas en materia comercial. Es precisamente la conjuncin del llamado derecho social con el derecho mercantil lo que va imprimiendo a este ltimo su fisonoma actual. La tendencia cooperativa manifestada en muchos pases durante estos ltimos aos determina un regreso al sistema subjetivo del ordenamiento mercantil profesional. Hoy ya se habla del derecho comercial como el derecho de la economa organizada, del derecho de la empresa. La caracterstica de la economa moderna es la produccin en masa y el desarrollo del mercado. La intervencin creciente del estado en la economa privada, con el aumento de monopolios, la creacin de empresas estaduales y la competencia a empresas privadas, y finalmente la poltica de planificacin seguida por muchos gobiernos, contribuyen a darle nueva fisonoma al moderno derecho mercantil. Caracteres del derecho comercial: El derecho comercial surge como una rama autnoma del derecho, como una categora histrica. Esto se dio porque las soluciones no estaban previstas en el derecho comn, que no daba respuestas a las nuevas situaciones, sujetos y hechos que se venan presentando en la realidad econmica. Cuando las normas del derecho comn no fueron suficientes surgen otro tipo de normas, el derecho comercial con carcter autnomo. Entre los caracteres del derecho comercial encontraremos:

Por un lado podemos decir que es autnomo, este es un carcter que siempre denot el derecho comercial, puesto que si ste nace para cubrir un hueco de la realidad, desde ese mismo momento es autnomo. Surgi con sus normas y principios propios para regular otra faceta de la realidad econmica. Por lo otro lado es destacable su carcter de consuetudinario, ya que tiene su origen en la costumbre. Es tambin un derecho progresivo, porque es cambiante, se va modificando da a da, acomodndose a los cambios de la realidad, ya que este derecho regula el comercio que est en constante cambio y como el comercio cambia, el derecho trata de seguir esos cambios, nunca se adelanta sino que va detrs de l. La ley comercial nunca va a estar por delante del comercio. En la historia son rarsimos los casos y la mayora de las veces dieron como resultado fracasos, porque los comerciantes siguen haciendo lo que siempre hicieron, por ms que la ley diga lo contrario. Otro carcter del derecho comercial es su universalidad, ya que se tiende a su uniformidad en todo el mundo, producto de que el comercio es un fenmeno que se da en todos los pases de una manera similar y el intercambio puede producirse entre individuos de un mismo pas, como entre individuos de distintas nacionalidades. Esta universalizacin se logra a travs de varios medios: por un lado tenemos los procesos de integracin econmica, estos no pretenden unificacin, sino que se busca la armonizacin de las normas y de las economas de los diversos pases integrantes del bloque, a los fines de facilitar el cambio, la circulacin de personas, mercaderas y capitales. Tambin encontraremos acuerdos especiales sobre materias determinadas. En tercer lugar tenemos tratados y convenios internacionales. En todas estas formas interviene el estado para uniformar el derecho, ya sea haciendo un tratado con el otro pas (bilateral) o receptando la convencin internacional como interna del pas. Pero existe otra forma de uniformar las normas del derecho comercial, en que el estado ya no interviene, sino que se da entre los particulares. En primer lugar se celebran contratos entre personas privadas de diferentes estados y esos contratos tienen sus propias reglas. En segundo lugar este tipo de contratos se van haciendo similares en todo el mundo y se transforman en costumbre, pero para uniformar esa costumbre existen asociaciones internacionales de comerciantes, totalmente privadas, que compilan esas costumbres y la hacen reglas, que si bien no son formalmente obligatorios, lo son de manera material. Son verdaderas normas basadas en la costumbre. Nuestro derecho comercial es elstico, ms flexible que otras disciplinas jurdicas, porque siempre se necesitaron soluciones ms agiles, mas dinmicas que solucionen dando satisfaccin a los conflictos de ambas partes. Es tambin de pocas solemnidades, en ciertos casos es muy informal y en otros es demasiado formal. Va a ser demasiado formal cuando se usa la forma por razones de rapidez y de seguridad del trfico. Pero en la mayora de los casos el derecho comercial es esencialmente informal, no es necesario recurrir a un profesional para realizar actos de comercio. El derecho comercial es adems una rama del derecho privado, porque regla las relaciones entre particulares. Otro carcter del derecho comercial es la dispersin o disgregacin, porque engendra ciertas instituciones que tienden a separarse de este para formar una rama autnoma dentro del derecho, para formar un nuevo sub sistema jurdico. Esto no sucede por ejemplo con el derecho civil, porque todas sus instituciones derivan y responden a los mismos principios generales del derecho civil. En cambio en el derecho comercial, es tan variado el campo de accin que existen ciertas instituciones que adquieren tal importancia que logran independizarse de la rama madre. Otro carcter es la comercializacin del derecho civil, muchas instituciones del derecho comercial van pasando al derecho civil. Hay leyes comerciales que se encuentran en el CC pero no forman parte del derecho civil, sino que siguen siendo parte del derecho comercial, pero sirven de herramienta para el derecho civil. Por ejemplo pacto comisorio, tarjetas de crdito, etc. 2-Relaciones con otras ramas del derecho: Con el derecho administrativo El derecho administrativo es de derecho pblico. El estado moderno interviene cada vez ms en la actividad mercantil privada para: fomentar el comercio, proteger los intereses profesionales de los comerciantes, para evitar la especulacin, proteger al consumidor y para regular el movimiento general de la economa nacional. El estado controla con mayor rigorismo: por ejemplo La Comisin Nacional de Valores que es un ente autrquico que controla todo lo relativo a lo cotizable en las bolsas. Tambin se hace una regulacin de la actividad asegurativa, a travs de la Superintendencia de Seguros, institucin que interviene en la redaccin de plizas. El estado tiene a su cargo adems la regulacin bancaria por medio del Banco Central. 4

Respecto de las sociedades, el estado tiene la intervencin, dependiendo del objeto y ubicacin de la sociedad. Si es nacional, Inspeccin General de Justicia; en el orden local por la Inspeccin General de Personas Jurdicas, son organismos de carcter administrativo pero que ejercen un contralor sobre los aspectos mercantiles. Con el derecho Constitucional: El derecho constitucional suministra principios bsicos al derecho comercial. La constitucin nacional tiene numerosas normas que se relacionan con el derecho comercial, por ejemplo la navegacin de los ros, aduanas, etc. y otras normas que tienden a incentivar la actividad comercial. Con el derecho internacional pblico: Se vincula con el carcter universal del derecho comercial. Son muy complejas las relaciones comerciales internacionales y por lo tanto las normas que regulan esas relaciones, sino iguales, al menos deben ser similares, anlogas. Con el derecho internacional privado: Rige las relaciones entre los individuos de un estado con individuos de otro estado, por ejemplo los contratos a distancia, la ejecucin de transportes internacionales, y otros fenmenos de anloga naturaleza que provocan conflictos que deben ser resueltos por el derecho internacional. Relaciones del derecho civil con el comercial: Teora de la especialidad: receptada por nuestro cdigo. Ella se funda en que el derecho especial no contradice propiamente al derecho comn sino que se aparta de ciertas categoras de personas, actos y cosas, de la esfera de la regla general, que considerada en si misma serian valederas para someterlas a una disposicin especial. Un derecho especial es un conjunto orgnico de principios y normas aplicada a determinadas relaciones, surge cuando las peculiaridades tcnicas de las relaciones regulables exigen la implantacin de principios jurdicos distintos de los imperantes sobre las relaciones comunes. Estos principios nacen para ser aplicados a determinadas materias, pero muchas veces ocurre que la fuerza de las cosas provoca su expansin, y de tal modo comienzan a regir fuera de su campo permitido, extendindose cada vez ms hasta convertirse en normas generales. El derecho especial es una categora histrica y no dogmatica, tiene su naturaleza propia, ninguna institucin del derecho comercial se compadece totalmente con una civil. Lo que impone la especialidad es el carcter fragmentario del derecho, que tiene que agotar todo dentro del derecho comercial y en el orden a seguir para la aplicacin de la norma y solucin del caso, se toma prestado a este criterio el art. 16 del CC al cual remite el art. 1 y 207 del C.Com. Teora de la autonoma: Esta postura sostiene que para que una rama sea autnoma es necesario que tenga: 1- Doctrina (por los autores que se dedican al estudio de esta materia) y principios propios, como por ejemplo la solidaridad, el informalismo y la preeminencia de la costumbre. 2- Fuentes y mtodos propios y especficos, le da importancia a la investigacin histrica, econmica y poltica. 3- Campo o materia propia, que son los hechos, actos y relaciones inherentes a la actividad mercantil. Esta postura puede darse en el campo terico, pero no as en el campo prctico donde no se observa esta autonoma. Teora de la excepcionalidad: Lo comn entre el derecho civil y el comercial, es un catalogo de excepciones, se basan en disposiciones del C.Com., una en el Titulo Preliminar y en el art. 207 C.Com. Que establecen que cuando el juez no encuentra la solucin en lo comercial deber recurrir a lo civil. Esta teora no satisface los requerimientos de la actividad mercantil, porque el texto expreso no contenga la solucin aun existen las leyes anlogas, los principios generales del derecho, los usos y costumbres y recin all se debe recurrir al derecho civil. Autonoma del derecho comercial: Etcheverry: el derecho comercial no es un derecho de especian, es un derecho que abarca un sector concreto de actos y negocios jurdicos, como los dems. No se subordina al derecho civil tampoco, sino que se lo ha creado para atender una realidad ingobernable por el tradicional Ius Civile de origen romano. Fontanarrosa: en tres sentidos puede hablarse de la autonoma de una rama del derecho: 5

Didctica: cuando el estudio de esa rama constituye una materia especial de investigacin y enseanza. Cientfica o jurdica: cuando las normas tienen a formar un sistema que si bien queda encuadrado dentro del sistema general del derecho, presenta rasgos particulares y distintivos. Legislativa: cuando las leyes relativas a dicha materia son coordinadas en un cuerpo separado de normas. En los pases que, como el nuestro, mantienen la dualidad de cdigos se puede afirmar la autonoma del derecho comercial (al menos en su aspecto legislativo y didctico). El derecho comercial se manifiesta como rama autnoma, con ciertos principios peculiares, algunos explcitamente manifestados y otros que surgen de la estructura general de la legislacin mercantil. No solo razones cientficas imponen admitir tal autonoma, sino tambin motivos de orden prctico, ya que prescindir de ese criterio significara retroceder a la aplicacin de algunas soluciones de estricto derecho civil, anticuadas e inconvenientes para los intereses del comercio. El problema de saber si el derecho comercial es autnomo o no, se presenta con respecto a las lagunas jurdicas, es decir, situaciones fcticas no previstas por la ley. Unificacin civil y comercial: Se intenta unificar el derecho privado en un cdigo nico, por supuesto que no se trata de uniformar los contenidos del derecho civil y el derecho comercial, porque si bien se trata de dos ramas del derecho privado pero lo que regulan sus normas es distinto. Por ejemplo en el derecho civil nos encontramos con dos sujetos individuales realizando un contrato, o un sujeto individual en sus relaciones de familia o sucesorios. En el derecho comercial hablamos de cosas distintas, se habla de empresa, se habla de sujeto que trabaja en el comercio, no es un sujeto aislado ni de un acto aislado, sino que nos referimos a una actividad que es completamente al derecho civil. Pero existe una base comn a ambos derechos, que son las obligaciones y los contratos, y es aqu donde es ms notoria la comercializacin del derecho civil, y esto es lo que se pretende unificar. En Europa, en el Siglo XX, se ha desatado un movimiento de unificacin de los Cdigos y a modo de ejemplo podemos citar: a) El Cdigo nico de las Obligaciones suizo del ao 1936 que unifica la materia obligacional y contractual, ms all de que existen ciertas disposiciones aplicables nicamente a los comerciantes b) El Cdigo Civil Italiano de 1942 que no solamente unifica la materia obligacional y contractual sino que unifica toda la materia gobernada antes por el Cdigo Civil y gran parte del derecho comercial y del derecho agrario Sin embargo, en Latinoamrica y especficamente en nuestro pas, no ha prosperado la tendencia hacia la unificacin legislativa (en nuestro pas existieron diversos proyectos que propugnaban la unificacin de los Cdigos civil y comercial pero ninguno ha prosperado). Los doctrinarios y los legislativos presentaron el proyecto de unificacin de 1987 sancionado por Ley 24.032 (1991) en materia de obligaciones y contratos fue vetado por el poder ejecutivo. Luego de vetarlo el mismo poder ejecutivo designa una comisin para tratar la unificacin. La denominada comisin federal de la cmara de diputados de la nacin elaboro a su vez, otro proyecto de unificacin sancionada el 13 de noviembre de 1993, y paso en revisin al senado. Se elabor otro Proyecto a instancias del Poder Ejecutivo por una Comisin creada mediante Decreto 468/92, El texto fue remitido al Senado de la Nacin con el mensaje 1662/93 En 1999 tiene lugar el proyecto de Alterini. Es evidente que el motivo que impulsaba esas iniciativas era, a pesar de su valor incuestionable, la desactualizacin de muchos de sus preceptos causados por el paso del tiempo. 3-Fuentes del derecho comercial: Formales: 1-La ley: Es decir, la Constitucin, el C. Com. en s, las leyes complementarios del C.Com, tambin otras normas comerciales que vengan de disposiciones reglamentarias (Por ejemplo toda normativa que venga del BCRA, o de la Superintendencia de Seguros o de la comisin de valores en materia de mercado de valores), la ley extrajera va a regir solamente cuando las partes en sus contratos particulares expresen que en ese contrato se va a regir por las leyes del pas extranjero, siempre que la cosa vaya de un pas a otro, o que una de las partes se encuentre en pas extranjero. 2-La Jurisprudencia: Solo es fuente cuando se aplica al caso concreto. Materiales: 6

3-La costumbre: Son conductas repetidas de los particulares con conciencia de su obligatoriedad. La importancia de la costumbre como fuente del derecho mercantil radica en que este es eminentemente consuetudinario y adems porque es importante el rol que juega ante una laguna del derecho. Entonces, ante una laguna del derecho a qu vamos a recurrir?, por ejemplo se nos plantea una laguna del derecho en materia de prenda comercial. 1 En primer lugar acudiremos al C. Com., en el ejemplo, a los artculos del cdigo que tratan de prensa comercial; pero ocurre que la solucin puede que no est all, entonces recurriremos a: 2Acudiremos a los principios generales de la institucin, en el ejemplos serian los principios generales de la prenda comercial. Pero si no puedo solucionar ni por las leyes ni por los principios generales de la institucin, debemos investigar en: 3 Leyes comerciales anlogas, es un procedimiento mediante el cual se aplica una norma establecida para un caso a otro no previsto, en razn de la igualdad o semejanza esencial que existe entre ambos. Es decir, cuando una cuestin de hecho no se halla prevista por la ley mercantil que se refiere a una materia o institucin determinada, se recurre a otra ley mercantil regulatoria de casos semejantes o vinculados a una idea o principio superior y comn a ambos. En el caso podra ser por ejemplo la ley de prenda con registro. Pero, si la ley comercial no soluciona el caso, ni tampoco lo hicieron el C.Com. y sus leyes complementarias ni los principios generales de la institucin, entonces recurriremos a: 4Los principios generales del derecho comercial. El derecho comercial tiene principios generales distintos al derecho civil, por esto es autnomo, porque tenemos principios generales propios que hacen a una materia especifica, que es la materia comercial. Ejemplos: -La presuncin de onerosidad en los actos que realizan los comerciantes: en un acto civil hay que ver si iba a haber o no contraprestacin entre las partes, es decir, si el contrato era o no oneroso, se puede dudar acerca de la onerosidad del acto; en el comercial no se puede dudar porque si el contrato fue complejo y ni la ley puede solucionar el problema y las partes son comerciantes, sabernos que comercian con una finalidad, la de obtener una ganancia econmica, porque el comerciante realiza el acto de comercio como medio de vida. -Las operaciones se realizan con cosas muebles: porque estamos trasladando de un lugar a otro, intermediando. -La informalidad: tiene que ver con el valor para el comercio de la palabra empeada, la buena fe, distinta que la del cdigo civil. -La abreviacin de los plazos de prescripcin: porque el comercio tiene el carcter de prontitud o celeridad, es decir, es gil y dinmico y por eso necesitamos plazos ms breves en los que se nos solucionen los problemas. Si por estos principios no se puede solucionar el problema de la laguna legislativa, debemos acudir a: 5Los usos y costumbres. As solucionara el problema de la laguna el que piensa al derecho comercial como una rama autnoma, porque tenemos un Art. 1 Titulo Preliminar dentro del C.Com y un art. 217 del C.Com. que derivan a la aplicacin supletoria del derecho civil y si los leemos aisladamente no hay que molestarse en tratar de autnomo al derecho comercial, pero no es as la realidad y es para eso que tenemos dos normativas diferentes. Valor de la costumbre: De lo dicho anteriormente debemos preguntarnos, cual es l valor que tiene la costumbre para el derecho comercial y qu relacin va a tener el derecho comercial con el derecho civil. Segn lo que deca el art. 17 del CC antes de la reforma de la Ley 17.711, las leyes solo podan ser modificadas por otras leyes: entonces la costumbre no poda modificar a la ley. Esto se deroga por la 17.711, y parece ser que una costumbre puede integrar la ley, puede interpretar la ley, puede ser realizada conforme la ley y tambin puede contrariar la ley. Existen dos clases de costumbre: -El uso o costumbre interpretativos: que buscan interpretar lo que las partes estipulan en los contratos, y tanto que se trata de interpretar, las partes van estableciendo en sus contrato determinadas formas de actuar y se va creando la segunda clase de usos y costumbres: -El uso o costumbre como fuente del derecho: Nadie discute la existencia y el valor del uso interpretativo, para lo cual existen varias normas, como los art. 218 y 219 del C.Com. y los Art II Y V del Ttulo Preliminar del C.Com. Entonces no es bice mirar solamente el art. I y 217, sino que hay que mirar todo el conjunto del cdigo y a todas las leyes incorporadas al C.Com. porque todo esto es materia comercial y tambin hay que mirar el espritu de las leyes y sus principios generales. Podemos decir entonces que el valor interpretativo de la costumbre es antecedente de lo que despus se hace norma. Parece ser que, segn el art. II del Ttulo Preliminar las partes en sus convenciones, adems de interpretar la ley y llenar los vacios de esta, pueden decir una cosa distinta a los que sta expresa y el cdigo de comercio tuvo siempre su ttulo preliminar, es decir que si el CC tuviera todava la disposicin derogada del art. 17 que implicaba que las partes no podan apartarse de la ley cuando contrataban: pero en el derecho comercial el 7

mismo C.Com. dice que las partes pueden derogar la ley, por supuesto que siempre que no se comprometan normas de orden pblico, es decir, en el marco de la autonoma de la voluntad, aquello que las partes pueden disponer. Hay 3 funciones de la costumbre: 1 Segn la Ley. 2Integradora de la Ley. 3Contra la Ley. El problema en el derecho civil se planteaba con la costumbre en contra de la ley, pero para el derecho comercial esto nunca represent un problema. Pero es un problema de interpretacin, porque si en el CC se encuentra el art. 1197 que dice que la autonoma de la voluntad es ley, que partes en el contrato pueden someterse a las reglas que ellos elijan y sujetarse a ese contrato como a la ley misma, es de notar que la regulacin de contratos en un mismo sentido surge de una costumbre y de ah surge un derecho, aun en contra de lo que establece el derecho. Entonces podemos decir que el derecho comercial es autnomo, pero parece que no tanto, porque existe el art. I y el 217, pero estos no deben ser interpretados en forma aislada, porque estos nos llevara directamente al CC y por como consecuencia a soluciones totalmente diferentes a las requeridas para el trfico mercantil. El C.Com. debe ser interpretado como un todo armnico. Hay que buscar los principios generales del derecho comercial, que existen y que son distintos a los de las dems ramas del derecho, y en caso de laguna seguir el orden de prelacin que mas favorece a los intereses del comercio. 1Ley Comercial 2Principios generales de la institucin en la cual se plantea la laguna. 3Leyes comerciales anlogas. 4Principios generales del derecho comercial. 5Usos y costumbres. 6Finalmente despus de ello se recurre al Cdigo Civil. 4-El derecho comercial argentino: Evolucin. Antes de 1810 rega en nuestro pas la legislacin hispana, las leyes de Indias y las de Castilla, primero, y las ordenanzas de Bilbao de 1737, despus, tuvieron vigencia desde 1794, cuando se cre el Consulado de Buenos Aires. La magistratura colonial era compleja, haba jueces reales, que eran funcionarios con ciertas atribuciones judiciales, jueces capitulares (integrantes del Cabildo), y jueces de la Real Audiencia (rgano que tena poder equiparable al del virrey). Este era el fuero ordinario. Tambin haba jueces para fueros especiales: militar, eclesistico, universitario, minero, mercantil. Con la creacin del Consulado, se separaba la jurisdiccin mercantil de la civil. Este tribunal, independiente y autnomo, subsistira en nuestra patria hasta 1862. Tena una doble funcin: la judicial, que entenda en pleitos mercantiles, y la administrativa, que se ocupaba de problemas de polica del comercio y fomento del trfico mercantil. El procedimiento era breve y sumario, y no se exiga la participacin de letrados. En los primeros aos de independencia se aplican los preceptos hispanos, salvo los que contradijeran expresamente la nueva organizacin poltica; en cuanto al derecho comercial, algunos temas importantes hay a considerar: el Cdigo de Comercio espaol fue adoptado por algunas provincias argentinas. El uso de esa ley revela la necesidad de contar con un ordenamiento propio. En 1813 se crea la "matrcula de comerciantes nacionales". En 1815 se resuelve que los contratos de sociedad deben otorgarse ante el escribano del Consulado, a fin de darles mayor justeza y seriedad tcnica. En 1817 el Reglamento manda que se observen las leyes espaolas en tanto no contradigan. Pocas cosas ms pueden sealarse en materia mercantil en estos aos. La Constitucin de 1853 impone al Congreso la facultad deber, de redactar y sancionar el Cdigo de Comercio y una ley de bancarrotas (quiebras) y reglar el comercio martimo y terrestre con las naciones extranjeras, y de las provincias entre s. Por la poca Urquiza emite un decreto y nombra una comisin pero no obtiene resultados positivos. La separacin de Buenos Aires del resto del pas, encuentra a Vlez como ministro de gobierno en 1856, por su iniciativa decide emprender la obra junto al uruguayo Eduardo Acevedo. El proyecto Vlez - Acevedo se presenta en la legislatura en el ao 1857, se intenta cierta revisin, pero es ella imposible por el especial tecnicismo del trabajo. En 1859, impulsada por Sarmiento, se logra la aprobacin de las Cmaras de la provincia, sin reformas ni enmiendas. Se publica. La flamante ley para el Estado de Buenos Aires regira seis meses despus de su promulgacin. Tuvo como modelo el Cdigo Francs. Tena algunas particularidades: comerciantes eran los que se inscriban en la matrcula, no se legislaba sobre cheques, y eran incompletas las reglas sobre sociedades. 8

Bajo la presidencia de Bartolom Mitre, el 12 de setiembre de 1862 se promulg el Cdigo de Comercio de Buenos Aires como Cdigo de Comercio de la Nacin. No se hicieron modificaciones pero el congreso tardo tiempo en resolver. Algunas provincias lo haban adoptado con anterioridad. Luego de algunas reformas, prosper la formulada por Escalante, Cevallos, Basualdo y Colombres en 1889 y que entro en rigor en 1890, y que es ms o menos lo que nos rige actualmente. Tiene la particularidad de contener una gran cantidad de leyes complementarias que se fueron incorporando con el devenir de los tiempos.

UNIDAD 2: La materia mercantil: 1-Acto de comercio. Numerosas han sido las tentativas para lograr una definicin unitaria y general. Algunos autores se inclinan a considerarlo como un producto de la voluntad legislativa. Otros sostienen que es un acto de interposicin econmica determinada por la especulacin. El sistema legal argentino, como casi todos los de Amrica latina, contiene una lista especial de los llamados actos de comercio. No adopt un sistema dogmtico, sino que en la compleja enumeracin del art. 8 incluye actos, operaciones y hasta organizaciones, por lo que no cabe afirmar que se trata de un sistema objetivo exclusivamente, y menos aun si se considera la norma del art. 7. Se trata de un sistema predominantemente objetivo, prevalencia resultante de los actos incluidos en el art. 8 y de la nocin de comerciante del art. 1. Dar un concepto de acto de comercio no se compadece con nuestro rgimen legal, ya que no se puede dar un concepto de acto de comercio que englobe a todos los supuestos contemplados en la ley. Adems, tratando de de buscar un concepto suficiente, encontraremos que dentro del concepto de acto de comercio, vamos a estar hablando no solamente del acto, sino tambin de actividades, de determinadas formas de desarrollar actividades, de sujetos, de contratos, de formas jurdicas y una gran cantidad de cosas que tampoco se pueden englobar en una sola palabra; que el nico genero que tienen es la actividad comercial. Entonces, si decimos que el derecho comercial es el conjunto de normas que regula la actividad comercial, ser menester volver la vista hacia el sujeto que realiza la actividad comercial. Al no poder captar una nocin general de lo que es el acto de comercio y englobar en un concepto a todos los supuestos de hecho, el C.Com. tuvo que hacer una enumeracin. Nuestro C.Com. es objetivo, para algunos autores totalmente objetivo y para otros, predominantemente objetivo, porque hay que mirar el art. 8 que es el que define la materia comercial. Cuando analizbamos el concepto de derecho comercial decamos, con Fontanarrosa, que este es el conjunto de normas que regula la materia comercial. Y que es la materia comercial? Es todo supuesto de hecho al que la ley califica de mercantil. Si queremos saber a qu situaciones se aplica el derecho comercial debemos mirar la materia comercial, es decir, cuales son los supuestos de hecho a los que la ley califica de comerciales, y esto se encuentra delimitado en el art. 8 del C.Com. Entonces, si es uno de los actos enumerados en el art. 8 le ser aplicable el C.Com. caso contrario se le aplicar la legislacin penal, civil, administrativa o la que corresponda. No importa quien realiza el acto ni cuantas veces lo realice, si el acto se realiza y esto se hace conforme a las caractersticas que prev el art. 8 en algunos de sus incisos, el acto es comercial, y por ende le es aplicable el C.Com. o ley comercial. Pero ocurre que la enumeracin que nos da el art. 8 no es taxativa, sino meramente enunciativa, en virtud del inc. 11 del art. 8 que dice los dems actos especialmente legislados por este cdigo. Al parecer pueden existir otros actos que no estn enumerados pero s estn en el cdigo. Y si no estn en el C.Com. y sin embargo forman parte de la actividad comercial? Pueden existir extensiones por analoga, como por ejemplo el inc. 5 del art. 8 que nos dice Las empresas de fbricas, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o transportes de mercaderas o personas por agua o por tierra, se puede extender al transporte areo. El inc. 11 es ms amplio aun de lo que parece, porque dice los dems actos especialmente legislados por este cdigo, pero ocurre que no se agota en la materia comercial en el C.Com., hay otros incorporados por leyes especiales y por la misma costumbre comercial. La categorizacin de cules son los actos de comercio y cules no, la hace el LEGISLADOR. Las partes no pueden modificar la naturaleza de los actos, por ejemplo, no pueden decir queremos que este matrimonio sea un acto de comercio y por lo tanto se aplique la ley comercial.

Por esto algunos autores niegan importancia jurdica (no didctica) a la clasificacin de actos de comercio, porque en definitiva todos fueron establecidos por el legislador, que les dio una cierta importancia y les atribuy el carcter de comercial por alguna razn (ya sea porque es actividad comercial propiamente dicha o porque facilite o promueve los cambios). La ampliacin de los actos de comercio no se hace solo, como dice Fontanarrosa, es decir, no se hace dentro de cada inciso y considerando lo que dice cada inciso, sino que es menester aplicar las dems leyes fuera del C.Com. y las normas introducidas por la costumbre. Actos de comercio por conexin. Art. 5, segundo prrafo: Decamos que los actos de comercio son aquellos que estn enumerados en el art. 8 y no importa quin los realice, ni cuantas veces lo realice, pero el art. 5 en su segundo prrafo nos dice Los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo prueba en contrario. Pero entonces, Cul es la finalidad de la enumeracin del art. 8 si en el art. 5 se establece tal presuncin? Ocurre, en primer lugar, que los actos del art.8 pueden ser realizados por cualquier tipo d persona, sin que sea bice su calidad de comerciante. Entonces lo primero que hay que analizar es si el acto que se est realizando encuadra en algunos de los incisos del art. 8, y luego ir al art. 5, nunca a la inversa, porque si procedemos de tal manera, diciendo que se presumen comerciales todos los actos realizados por el comerciante, el art. 8 no tendra razn de ser. Pero, el art. 5 es verdaderamente una ampliacin o no? Fontanarrosa dice que es una ampliacin del art. 8, y que viene dada por el art. 5, porque parece ser que hay ciertos actos que no estn en el art. 8 pero como los realiza el comerciante, tambin van a ser comerciales. Lo importante es lo siguiente: esa presuncin de que hay ampliacin de los actos, nunca va a ingresar a la aplicacin de la ley comercial, solamente porque lo realiza el sujeto. En el caso de que existan estos actos, dice Fontanarrosa, siempre la atribucin de comercialidad se har por el lado objetivo, porque se presume que son comerciales los actos realizados por el comerciante, pero no cualquier acto, sino los actos que hacen a su actividad. Si existe duda sobre la comercialidad de un acto, es decir, sobre si este est o no enumerado en el art. 8 en cualquiera de sus incisos, debemos tratar de hacerlo entrar por la presuncin de comercialidad del art. 5, pero no porque el sujeto que lo realiza sea comerciante, sino porque ste lo realiza dentro de los mrgenes de su actividad comercial. Es por esto que nuestro criterio para distinguir el acto de comercio es predominantemente objetivo. Hay actos de comercio subjetivos?: Si decimos que los actos de comercio son comerciales porque los realiza un sujeto, que es el comerciante, no hay actos de comercio subjetivos. La presuncin se aplica por este lado pero siempre teniendo en cuenta la actividad que realiza el comerciante, es decir que sea dentro de su comercio. Todo esto sucede salvo prueba en contrario, esto fue establecido para que el comerciante no tenga que probar que todos y cada uno de sus actos eran comerciales, entonces se presumen, porque hacen a su actividad. Si otra persona, o el mismo comerciante dice que el acto no es comercial, pesarn sobre ste las cargas probatorias. Actos unilateralmente comerciales o mixtos. Art. 7: Para algunos autores estos son actos unilateralmente mercantiles, para otros el acto seria mixto. Mixto nunca es el acto, ste es civil o comercial o penal, no puede ser mixto. Art. 7 Si un acto es comercial para una sola de las partes, todos los contrayentes quedan por razn de l, sujetos a la ley mercantil, excepto disposiciones relativas a las personas de los comerciantes y salvo que de la disposicin de dicha ley resulte que no se refiere sino al comerciante para quien tiene el acto carcter de comercial. Si partimos de que el concepto de acto de comercio es objetivo, tenemos que mirar el acto en s y no a la persona que lo realiza, por eso el art. 7 comienza diciendo Si el acto es comercial para una sola de las partes. Es por ello que no hay que mirar la calidad del sujeto, sino la del acto. El art. 7 es un recurso tcnico para saber cul es la ley aplicable ante un caso de tal naturaleza, porque la ley nos dice que cuando el acto es comercial para alguna de las partes ser de aplicacin el C.Com. Entonces, cuando decimos que el acto es comercial (es decir est en el art. 8) para alguna de las partes, no es lo mismo que decir que una de las partes es comerciante, porque comerciante es el que realiza el ejercicio de los actos de comercio de manera habitual y profesional. Pareciera ser entonces que no todos los que realizan actos de comercio son comerciantes. 10

Si una de las partes que realiza un acto de comercio, puede ser que la otra parte lo realice tambin como acto de comercio, o puede ser que no. Por ejemplo: el que adquiere con intencin de lucro y traspasa, realiza acto de comercio, y esto no quiere decir que el sujeto sea comerciante. Va a ser comerciante cuando realice ese acto o cualquier otro del art. 8 en forma profesional y habitual. Para la correcta aplicacin del art. 7 y por ende se aplique la ley comercial a un acto, basta solamente que el acto sea comercial para una de las partes. En conclusin: del anlisis armnico de los art. 8, 5 y 7, habr acto de comercio, y por ende se aplicara la ley comercial, cuando la ley los declara objetivamente comerciales (art. 8); tambin cuando los actos son alcanzados por la presuncin de comercialidad, es decir cuando tengan relacin con el comercio del que los realiza (art. 5); finalmente se aplicar la ley mercantil aun cuando ese acto comercial solo sea para una de las partes. Excepciones: Dijimos que se aplica la ley comercial a todo el acto, no se puede parcelar. Pero no se aplica toda la ley comercial. El art. 7 dice que toda la ley mercantil se aplica a los contrayentes, excepto: Aquellas disposiciones relativas a las personas de los comerciantes. Las que se refieren al contratante para quien el acto tiene carcter de comercial. Hay algunas disposiciones de la ley comercial que escapan del mismo acto de comercio y que van a ser aplicables a aquel para quien el acto es comercial. Por ejemplo la capacidad. O van a ser aplicables solamente para aquel que es comerciante. Por ejemplo llevar los libros de comercio. Estas disposiciones solo son aplicables al que es comerciante o al que realiza el acto comercial.

Anlisis del art. 8 del C.Com.: Enumera un grupo homogneo de temas mercantiles. Art. 8 inc. 1: Toda adquisicin a titulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, para lucrar con su enajenacin, bien sea en el mismo estado en que se adquiri o despus de darle otra forma de mayor o menos valor. Requisitos: Acto de adquisicin. A titulo oneroso. De una cosa mueble o de un derecho sobre ella. Con nimo de lucrar con su enajenacin. -No son los actos de comercio enumerados en el art. 452 C.Com. -La cosa adquirida puede transmitirse en el mismo estado o despus de darle otra forma de mayor o menor valor. Acto de adquisicin: Comprar para vender. Segn Fontanarrosa, la adquisicin se refiere a derechos y supone la incorporacin de estos al patrimonio de su titular. Para Etcheverry el concepto de adquisicin es amplio, solamente limitado por el requisito de onerosidad, aunque entiende que este concepto debera revisarse porque lo definitorio en el acto de comercio es la idea especulativa. Onerosidad: Se entiende que existe cuando las partes asumen prestaciones reciprocas. No es necesaria que consista en dinero, como es el caso de la permuta. Cosa mueble: Son objeto de los actos de comercio, concepto entendido en el art. 2311 con la amplitud del art. 2312 del CC, incluyendo los bienes inmateriales. Las operaciones sobre inmuebles, reservadas en principio al mbito del derecho civil, entran en la rbita del derecho comercial cuando se encuentran de algn modo vinculadas al mismo. Segn Fontanarrosa basta que la cosa sea mueble para el adquiriente. Por qu no los inmuebles? En virtud del art. 452 del C.Com. y porque son regidos y reglados por el CC. No tiene razn de ser, sino que es una postura aceptada jurisprudencialmente. Derechos sobre la cosa: Todo tipo de derecho reales o personales sobre la cosa de contenido patrimonial. nimo de lucro: Propsito directo o inmediato de obtener una ventaja o ganancia, inmediata o mediata, o evitar las perdidas o una perdida inmediata mayor a la previsible si no se realizara la adquisicin o enajenacin. Este es un elemento subjetivo, pero debe surgir objetivamente, ya que de otro modo no se podra probar. La intencin de lucrar, junto con la de enajenar, ha de existir contemporneamente a la adquisicin. 11

La cosa adquirida puede ser materia prima, sema-elaborada o elaborada. Entre la cosa adquirida y la transmisin debe haber una vinculacin objetiva. Art. 8 inc. 2: La transmisin a la que se refiere el artculo anterior. Este es un acto tpicamente mercantil. No necesita ser efectuado inmediatamente ni hay plazos. Transmisin esta empleado en sentido amplio, incluye la transmisin de uso. No es necesaria la onerosidad, porque el comerciante puede vender a menor valor. La compra de cosa mueble transmitida que pasa a integrar un inmueble, se aplicaran las normas del CC. Art. 8 inc. 3: Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate. Este inciso tiene varios supuestos: Operacin de cambio: Para que exista cambio tenemos que estar hablando de monedas y por lo menos una de ellas no debe ser de curso legal en nuestro pas. No es un mero trueque, porque hay siempre una especulacin por parte de quien est realizando la operacin (cambista). Por eso Etcheverry dice que el cambio no es una permuta, sino que es una compraventa de monedas. Se est comprando una moneda con otro de diferente valor, por eso es que existe una ganancia para el cambista. El inciso dice que toda operacin de cambio es comercial, entonces, independientemente de que esa sea la naturaleza de la operacin, de que sea una compraventa de moneda, parece que para que el cambio sea cabio, no es necesario que exista en realidad el lucro objetivo o palpable, porque toda operacin de cambio va a ser comercial, porque dice toda, entonces cualquier cambio que se haga, aun sin nimo especulativo va a ser comercial. Esto en la teora, porque hoy en da el cambio est regulado en la ley, leyes de materia cambiaria, reglamentaciones de la autoridad de aplicacin que es el BCRA, entonces, hoy en da no cualquiera puede realizar cambio en Argentina, para realizar tales operaciones debe reunir una serie de condiciones, e inclusive hay una ley penal cambiaria que penaliza a todos aquellos que escapen al esquema legal. Pero es importante saber que cuando el inciso dice toda, aunque en la prctica no sea as, entran todas las operaciones haya o no lucro en concreto, porque si se hubiera exigido que exista lucro, no hubiese hecho falta especificar el cambio en un inciso diferente, bastando los incisos 1 y 2, porque al decir compra de cosas muebles (en este caso monedas) con la intencin de lucrar con su enajenacin, ya se estara abarcando a este inciso por los dos primeros. Ahora bien, en la realidad, va a ser operacin de cambio aquella realizada por quien est autorizado a hacerlo y conforme las condiciones que la reglamentacin exige. El cambio puede ser manual menudo, que se realiza cara a cara el cambio de una moneda por otra; y trayecticio, en el que hay un espacio, no estn en la misma plaza los que realizan el cambio o hay diferimiento de tiempos, entonces en estos casos se recurre a letras, papeles de comercio, caso contrario no habra forma de darle seguridad a la operacin. Operaciones de Banco: Interviene un banco o entidad financiera autorizada por el banco central. Consiste en la intermediacin en el mercado de dinero. Las operaciones de banco pueden ser: Operaciones activas: Aquellas en las cuales el banco es acreedor (prestamos, descuento de documentos) Operaciones pasivas: Cuando el banco es deudor (depsitos a plazo, depsitos a la vista, cuenta corriente, caja de ahorro) Operaciones neutras: En las cuales el banco presta un servicio al cliente. Si bien cobra por realizar esas operaciones no son de la esencia de la intermediacin de dinero. (Caja de seguridad, debito automtico). Para Garrigues Banco es la empresa mercantil que tiene por objeto la mediacin en las operaciones sobre dinero y ttulos. Al concepto de Banco se llega, pues a travs de las operaciones que los bancos realizan. Pero la observacin muestra que entre las operaciones que practican los bancos hay algunas que tambin se realizan por quienes no son bancos ni banqueros (concesin de prstamos, adquisicin y custodia de ttulos, descuento de letras, etc.). Fontanarrosa admite que ciertas operaciones comunes de crdito adquieren carcter bancario cuando son ejecutadas profesionalmente por una entidad organizada en forma de empresa. Ella se interpone entre la oferta y la demanda de dinero, utilizando el crdito, en modo anlogo a como el comerciante se interpone entre la oferta y la demanda de mercancas. Bolaffio, la define como aquella por medio de la cual alguien toma dinero a crdito con la intencin de especular sobre su disponibilidad y luego lo presta efectivamente a quien lo necesita. Gmez Leo y Fernndez citando a Arcangoli, consideran que la mercantilidad que dicha norma atribuye a las operaciones de banca, se fundamenta en que las realiza un banco, pues la operacin en s, no tiene nada esencialmente peculiar con relacin a los contratos similares de la actividad civil o comercial, sino precisamente eso, el ser realizada por un banco. Halperin, citado por Etcheverry, seala que la operacin de banco consiste en la intermediacin en el comercio de dinero: se recibe ste del pblico (depsitos) para prestarlo (prstamos, descuentos). Cuando el prstamo se realiza con dinero propio, no hay operacin bancaria. Ley de actividad financiera 21.526. 12

Operaciones de Corretaje: Para Fontanarrosa es una operacin de mediacin entre la oferta y la demanda, dirigida a provocar el acercamiento de las partes interesadas y la contratacin directa entre ellas. Es una operacin auxiliar del comercio cuyo objeto es preparar y facilitar la celebracin de un contrato. El corredor se interpone entre las partes con el fin de obtener un lucro consistente en la retribucin de su actividad intermediadora. Desde que la ley no hace distinciones, toda operacin de corretaje, aunque sea relativa a la celebracin de contratos civiles, es mercantil. El corredor realiza el acto de intermediacin y por esto cobra una comisin, aqu encontraos los elementos caracterizantes del acto de comercio, que son la intermediacin y el lucro. Remate: Remate o subasta es una modalidad de venta, donde la adjudicacin de bienes ajenos se realiza en pblico y al mejor postor, por personas que hacen de ellos su profesin y que se denominan rematadores o martilleros. El remate, en s mismo, es un procedimiento para la venta. Una vez que el postor hace una postura, en realidad no hace una oferta, sino que est aceptando la oferta que hizo el martillero y la venta queda concluida, por eso no hay posibilidad de arrepentimiento. Es una venta que supeditada a una condicin resolutoria, esta condicin es que no exista un mejor postor, pero una vez que se hizo la postura, la compraventa est cerrada. El acto de remate siempre va a ser comercial, mas all de que se trate de muebles o inmuebles. El hecho de que se est rematando un inmueble, no tie al acto de civil. Por el hecho de estar el remate en el inc.3 del art. 8, este siempre va a ser comercial. Pero lo que sucede es que los martilleros tambin actan como auxiliares de la justicia para realizar remates judiciales, que surgen de las ejecuciones; ya que estas se hacen a travs de un remate judicial, y necesariamente, para poder ejecutar se va a tener que recurrir a un martillero, pero el acto que va tener que cumplir adems con ciertos requisitos establecidos en el Cd. Procesal. La Ley 25.028 rige la actividad de los martilleros. Art. 8 inc. 4: Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro gnero de papel endosable o al portador. Las letras de cambio nunca existieron en Argentina, pero hay una infinidad de papeles de comercio que fueron surgiendo y que son abarcados por el carcter enunciativo de la enumeracin del artculo. Este inciso abre las puertas a los papeles de comercio del derecho comercial. Expresa Fontanarrosa que los denominados papeles endosables o al portador son ttulos de crdito cuya circulacin se opera mediante una cesin de naturaleza especial (endoso, en los documentos a la orden) o bien mediante la simple entrega del ttulo (en los documentos al portador). En la letra, una persona ordena a otra para que pague a un tercero una suma de dinero. Actan tres personas: quien libra la orden, que se llama librador o girador, quien recibe la orden, que se llama librado o girado; el tercero que recibe el documento, con el cual podr exigir el girado el importe que en l figura y que se llama beneficiario o tomador. En el cheque, hay tambin una orden de pago, pero la orden se dirige necesariamente a un Banco. Actan tres personas fundamentalmente: quien libra la orden, librador o girador; el Banco girado; el tercero tomador o beneficiario, que recibe el documento con el cual podr presentarse ante el Banco para exigir el importe. Es a la orden el ttulo que se emite a nombre de una determinada persona, con facultad expresa o implcita de transferirlo sin intervencin alguna del deudor o el emisor, y cuyo titular se individualiza mediante la posesin del documento unida a una serie ininterrumpida de transferencias que lleguen a l, es decir, el documento es naturalmente endosable, a no ser que se le incluya especialmente la clusula no a la orden. Ttulo al portador es el que se emite sin indicacin de beneficiario o tomador y cuya transmisin se opera por medio de la tradicin o entrega del ttulo. La tercera clasificacin es la de nominativos, los cuales expresan el nombre de la persona a favor de los cuales se los emite, pero para cuya transferencia no basta el simple endoso, sino que es necesario documentarla en los libros del emisor. Art. 8 inc. 5: Las empresas de fabrica, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o transportes de mercadera o personas, por agua o por tierra. La ley no confiere carcter comercial a la empresa por ser tal, cualesquiera que sean sus fines, porque si ello hubiera sido el propsito del legislador, se habra referido nica y exclusivamente a las empresas, sin entrar a la enumeracin de determinadas actividades. Se refiri a ciertas organizaciones empresariales, conocidas en aquella poca y sin mayor cuidado tcnico las incluye en su texto. Las empresas enumeradas son mercantiles independientemente del carcter civil o comercial del acto que realicen. Empresa: Es una actividad organizada. La idea de una organizacin se manifiesta en la vida prctica con la utilizacin de medios o elementos adecuados para su desarrollo, que reciben una destinacin especial que les da unidad funcional, que en cierta forma los hace inseparables de esa misma actividad. 13

Empresas de fbrica: Para Fontanarrosa la actividad de fbrica consiste en elaborar la materia prima, creando cosas o modificando las ya existentes para acrecer su utilidad. No es elemento conceptual la adquisicin previa para revender, sino la elaboracin o manipulacin de la materia para el mercado general mediante una organizacin tcnico econmica idnea para tal objeto. Comisiones y mandatos comerciales: Esta actividad, desplegada por medio de una organizacin empresaria, es mercantil, aunque la comisin ejecutada sea civil, si existe empresa, tal forma de trabajar mercantiliza a los contratos de comisiones civiles que se celebren. En el mandato el mandatario obra en nombre de la persona que le ha efectuado el encargo y tambin por cuenta de ella. En la comisin, el comisionista, obra en nombre propio, sin mencionar a la persona que le ha efectuado el encargo, aunque obra por su cuenta. Como consecuencia de esta distinta manera de actuar, resultan diferentes efectos en uno y otro caso: los actos realizados por el mandatario, vinculan al tercero con el mandante; los actos realizados por el comisionista, vinculan al tercero slo con el comisionista. Pero el art. 7 inc. 4 no se refiere a los actos aislados, sino a las empresas dedicadas al ejercicio de actos de comisin. Depsito: Puede ser civil o comercial. Es mercantil cuando es realizada por una empresa, al ser comercial la organizacin que realiza la actividad, sta ltima tambin adquiere ese carcter. Art. 572 C.Com. Empresa de transporte: Expresa Fontanarrosa que estas empresas ejercen una importantsima funcin auxiliar del comercio, al realizar la tarea de facilitar la circulacin material de los productos y valores. Pero para que el transporte se configure como acto de comercio, debe ser ejercitado en forma de empresa. Un acto aislado de transporte, aun hecho con espritu de lucro, si no constituye una actividad compleja, no es mercantil. Art. 8 inc. 6: Los seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto. Seguros: Este inciso dice los seguros, no dice siquiera negociacin de seguros, ni acto de seguros, ni adquisicin, sino simplemente los seguros, entonces, todo lo que tenga que ver con seguros es siempre comercial. Existen dos tipos de fundamentos que hacen a los seguros comerciales: el primero es el fundamento legal de que los seguros son comerciales porque estn en el art. 8 inc.6, pero existe otro fundamento que hace al seguro intrnsecamente comercial. Habamos dicho que el comercio objetivamente la intermediacin en el cambio y en este caso la aseguradora intermedia entre el asegurado y la masa de asegurados (los otros asegurados), ya que la aseguradora trabaja con dinero ajeno y lo que hace es cobrar las primas a los asegurados y cuando se produce el dao a algunos de los asegurados, entonces la aseguradora tiene que resarcirlo y es ah donde vemos la intermediacin de la aseguradora. Esta intermediacin (elemento objetivo) es acompaada con el nimo de lucro (elemento subjetivo), entonces hay comercio. Rige la Ley 17.418. El Contrato de Seguro: habr contrato de Seguro cuando el asegurador se obliga mediante una prima o cotizacin a resarcir el dao o a cumplir la prestacin convenida si ocurre el evento previsto. Hay traslacin de riesgo del asegurado al abonar la prima y la traslada al asegurador. Sociedades: Lo que determina la comercialidad es la forma societaria y no el objeto. Rige la Ley 19.550. Concepto de Sociedad Comercial habr sociedad comercial cuando dos o ms personas en forma organizada y conforme uno de los tipos previstos (esto la hace comercial) para la produccin o intercambio de bienes y servicios participando de los beneficios y soportando las perdidas. Qu es lo comercial de las sociedades?: Una sociedad es un sujeto de derecho, una persona jurdica, esa sociedad puede realizar cualquier clase de actos, mientras sean lcitos. Actualmente lo relevante para que la sociedad sea comercial, es que ella se encuentra organizada segn alguno de los tipos societarios de la ley de sociedades. Entonces, lo que siempre va a ser comercial dentro de una sociedad va a ser todo lo que haga a su organizacin como sociedad, es decir todo lo que se refiere a su constitucin, funcionamiento, disolucin y liquidacin. Lo que hace a su estructura u organizacin. Esto no quiere decir que por su organizacin es comercial y ella sea una sociedad comercial, todo lo que sta haga ser comercial. Art. 8 inc. 7: Los fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y todo lo relativo al comercio martimo. La comercialidad de este inciso est en la ley. Todos los actos relativos a la navegacin martima son comerciales, aunque no sean realizados por una empresa, (Botero que cruza a la gente a travs de un ro) ni tengan fines de lucro (Por ejemplo la navegacin por placer). El derecho de la navegacin se transformo en una rama especial dentro del derecho comercial, al sancionarse la ley de navegacin 24.094 que modifico al cdigo de comercio. Por analoga queda incluida en este inciso la navegacin area, que no fue mencionada porque no se haba desarrollado cuando se sanciono el cdigo. Art. 8 inc. 8: Las operaciones de factores, tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en cuanto conciernen al comercio del negociante del que dependen. 14

Se llama factor a la persona a quien un comerciante encarga la administracin de sus negocios, o la de un establecimiento particular. Cuando estas personas realizan operaciones relacionadas con el comercio del negociante, no actan a nombre personal, sino en representacin del comerciante. La mayora de la doctrina sostiene que este inciso es redundante, porque al existir representacin, el acto de comercio no se considera realizado por el factor o empleado si no por el comerciante para quien ellos trabajan. Art. 8 inc. 9: Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los comerciantes. Este inciso fue derogado porque rige la Ley 20.744 de Contrato de Trabajo. Son operaciones que pertenecen al Derecho Laboral. Art. 8 inc. 10: Las cartas de crdito, fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin comercial. Carta de crdito: Documento emitido por una persona a otra para que la destinataria entregue a la persona indicada en el texto cierta cantidad de dinero. Por si solo es comercial y est incluida en el 484 del C.Com que es un contrato especifico. La fianza: Es comercial cuando est vinculada a un acto mercantil, garantiza el cumplimiento de una obligacin. Habr fianza cuando el fiador se hubiere obligado accesoriamente por un tercero (deudor) y el acreedor de ese tercero aceptase su obligacin accesoria. Art. 478 C.Com. La prenda: Es aquella por el cual el de deudor, o un tercero en su nombre, entrega al acreedor una cosa mueble en seguridad y garanta de una operacin comercial. Art. 580 C.Com. Si el acto principal es comercial, el accesorio tambin lo es. Art. 8 inc. 11: Los dems actos especialmente legislados por este cdigo. El artculo 8 es enunciativo, por lo que deja incluido a travs de este inciso, todos aquellos actos de comercio que aun no siendo enunciados en los incisos son tratados por el Cdigo como tales. Entre ellos: el mutuo, mandato, depsito, etc. Halperin: sostiene que es predominantemente objetivo, por que toma en cuenta al acto y no la persona que lo realiza.

2-La Empresa. Concepto econmico: La empresa desde el punto de vista econmico, es la organizacin tcnico-econmica de los factores de produccin (capital, trabajo, recursos naturales y la tecnologa). -Decimos que es una organizacin tcnico-econmica, porque el empresario asume tanto riesgos econmicos como tcnicos. Los riesgos tcnicos tienen que ver exclusivamente con el producto, por ejemplo, una falla en la maquinaria el producto sale defectuoso. Los riesgos econmicos son aquellos que se vinculan al mercado, por ejemplo, que no tenga aceptacin el producto, o que se haya producido de manera exitosa, pero no se haya fijado un precio, pudiendo ser desventajosa su aparicin en el mercado. Ambos riesgos forman parte de la empresa, porque al organizar y producir no se saben los resultados que puede deparar la empresa al empresario. Concepto jurdico: No existe una nocin jurdica univoca de empresa. Algunos autores sostienen que hay una nocin de empresa en el art. 1 de la LSC: Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes y servicios, participando de los beneficios y soportando las perdidas. La sociedad comercial no es una empresa, sino que es una forma de organizar que tiene el empresario y a eso se refiere la ley de sociedades, y la sociedad es un sujeto de derecho. La ley de sociedades regula al empresario, no a la empresa, por supuesto que la idea organizacin se encuentra latente en la sociedad comercial, porque se supone que esta ultima naci para apoyar a las actividades productivas y dems, entonces la sociedad se utiliza para organizar una empresa y adems el art. 1 dice para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes y servicios.

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Cuando hablamos de empresa no nos referimos a una sociedad, porque la sociedad es el sujeto que puede ser individual o colectivo (empresario) y es en ste ltimo caso que para su organizacin puede optar por algunas de las formas societarias previstas en la ley. Naturaleza jurdica: Criterio subjetivo: Algunos dicen que la empresa es un sujeto, que tiene la facultad de adquirir derechos y contraer obligaciones. Dentro de esta corriente encontramos a quienes sostienen que son sujetos que constituyen un patrimonio de afectacin destinado a los fines de la empresa y en realidad no sera una tcnica de subjetivizacin sino de patrimonializacin. Se tiene la idea de que la empresa es distinta del empresario. En nuestro derecho argentino la empresa no puede ser sujeto, solamente se organiza como sociedad, pero entonces la sociedad seria el sujeto y no la empresa. La empresa no puede ser sujeto de derecho porque para eso tendra que ser persona, y en nuestro derecho solo lo son las personas fsicas e ideales, y es la ley (el CC quien establece quien es persona) y sta no establece la personalidad jurdica de la empresa. Criterio objetivo: Ven a la empresa separada del empresario, la empresa no sera sujeto sino objeto. Esta concepcin es sostenida por Halperin, Colombres y muchos de los autores clsicos. Negri aproxima a la empresa el concepto de objeto de derecho, la que se caracterizara por constituir un conjunto patrimonial de bienes cuya titularidad o propiedad pertenece a una o ms personas quienes asumirn el riesgo propio de la actividad empresaria. Como objeto de derecho seria susceptible de negociacin jurdica. Crticas: Si decimos que la empresa es un objeto, que es el conjunto de bienes que necesita el empresario para desarrollar la actividad, estamos diciendo que la empresa es lo mismo que el fondo de comercio, porque estos autores dejan afuera todo lo concerniente al factor trabajo. Si decimos que la empresa es lo mismo que el fondo de comercio, entonces no existira la empresa como nocin distinta del fondo de comercio. Criterio intermedio: Hay autores, que se basan en el CC italiano, que sostienen que la empresa no es el empresario, ni las cosas que necesita el empresario para realizar la empresa; sino que es la actividad del empresario, tanto para organizar, como para despus llevar a cabo los actos propios de la empresa. Etcheverry afirma que sostener que la empresa es actividad, importa volver al punto de partida y desconocer lo que se quiere definir. Es precisamente la actividad del empresario y sus colaboradores lo que ha creado la empresa, como cosa distinta de la actividad. La actividad crea a la empresa, pero no es la empresa misma. Esa es la organizacin de la actividad y adems un conjunto de elementos de naturaleza variada. La actividad del empresario no puede separarse de su persona. Lo que dice el citado autor es que lo se trata de averiguar es qu es la actividad, entonces, no podemos decir que la empresa es la actividad y por eso nos dice que no hay una nocin que se aplique a la empresa en el mbito jurdico. Vtolo dice que la empresa no es el conjunto de bienes, no es el empresario, ni tampoco la actividad, sino que es el resultado de la actividad organizada que realiza el empresario. Fontanarrosa, sigue a los autores italianos, pero no se conforma con la concepcin objetiva que dice que empresa es fondo de comercio, sino que dice que es algo ms que esto, no son los factores organizados, tampoco la actividad; sino que es una forma especial de desarrollar la actividad, es un quid inmaterial (no es la cosa, sino el adjetivo de la cosa, es decir que la actividad est organizada), es la forma organizada en que se desarrolla una actividad. Entonces, para definir a la empresa, no debemos observar la organizacin esttica, porque ello sera observar el fondo de comercio, lo que debemos tener en cuenta es la forma en que se realiza esa actividad, si se realiza en forma organizada hay empresa. Organigrama empresarial: Las organizaciones son entes complejos que requieren un ordenamiento jerrquico que especifique la funcin que cada uno debe ejecutar en la empresa. Por ello la funcionalidad de sta, recae en la buena estructuracin del organigrama, el cual indica la lnea de autoridad y responsabilidad, as como tambin los canales de comunicacin y supervisin que acoplan las diversas partes de un componente organizacional. El uso de los organigramas ofrece varias ventajas precisas entre las que sobresalen las siguientes: Puede apreciarse a simple vista la estructura general y las relaciones de trabajo en la compaa, Indica alguna de las peculiaridades importantes de la estructura de una compaa, sus puntos fuertes y dbiles. 16

Sirve como historia de los cambios, instrumentos de enseanza y medio de informacin al pblico acerca de las relaciones de trabajo de la compaa. Son apropiados para lograr que los principios de la organizacin operen. Indica a los administradores y al personal nuevo la forma como se integran a la organizacin.

No obstante las mltiples ventajas que ofrece el uso de los organigramas, al usarlos no se deben pasar por alto sus principales defectos que son: Ellos muestran solamente las relaciones formales de autoridad dejando por fuera muchas relaciones informales significativas y las relaciones de informacin. No sealan el grado de autoridad disponible a distintos niveles, aunque sera posible construirlo con lneas de diferentes intensidades para indicar diferentes grados de autoridad, Con frecuencia indican la organizacin tal como debera ser o como era, ms bien como es en realidad. Algunos administradores descuidan actualizarlos, olvidando que la organizacin es dinmica y permiten que los organigramas se vuelvan obsoletos. Puede ocasionar que el personal confunda las relaciones de autoridad con el status. CLASES DE ORGANIGRAMAS: a. Analticos: suministran informacin detallada. Se destinan al uso de los directores, expertos y personal del estado mayor. b. Generales: este tipo de organigramas se limita a las unidades de mayor importancia. Se les denominan generales por ser los ms comunes. c. Suplementarios: se utilizan para mostrar una unidad de la estructura en forma analtica o ms detallada. Son complemento de los analticos. 3-El fondo de comercio: Es aquello de lo que se vale el empresario para desarrollar la actividad. Concepto de Gmez Leo: El fondo de comercio es un conjunto de fuerzas productivas, derechos y cosas, que tanto interior como exteriormente se presenta como un organismo, con perfecta unidad por los fines a que tienden, que no son otros que la obtencin de beneficios en el orden comercial e industrial. Elementos: el fondo de comercio tiene elementos estticos y dinmicos; los estticos a su vez en corporales e incorporales. Los corporales son: -Las instalaciones: Que son todos los inmuebles y los muebles adheridos a ste, que sirven para la realizacin del comercio. Segn Fontanarrosa son los enseres e instrumentos que se colocan en el establecimiento con carcter de relativa permanencia, destinados al servicio y explotacin de la hacienda. Vidrieras, estanteras, tubera para la ventilacin, etc. -Las maquinarias: Son artefactos que son indispensables para la produccin. La diferencia que existe entre estos dos elementos es que las instalaciones son inmuebles o muebles adheridos a l, en tanto que las maquinarias son muebles, o sea que se pueden trasladar de un lugar a otro. Para Fontanarrosa son aparatos o artefactos dedicados a la transformacin o fabricacin, embalaje o cualquier otro proceso que hayan de sufrir las materias primas o las mercaderas. -Muebles y tiles: Para el autor citado son tambin pertenencias del fondo de comercio, unidos a ste por su contenido econmico que ms que por una adhesin fsica o material. Mostradores, recipientes, vehculos, herramientas, etc. -Mercaderas: Puede ser la materia prima con la que se va a hacer el producto que es la mercadera propiamente dicha. Estos productos van a ser el principal objeto de la actividad comercial de la empresa, para lograr esto la empresa va a necesitar las instalaciones, la maquinaria, los muebles y tiles. Para Fontanarrosa las mercaderas son cosas cuya venta o comercializacin constituye el objeto de explotacin del establecimiento. Las materias primas son sustancias que se utilizan para la elaboracin o preparacin de las mercaderas. Las mercaderas y materias primas no son cosas afectadas de modo ms o menos estable al servicio del establecimiento, sino que su destino es servir al mercado mediante su venta u otro medio de utilizacin por los terceros, pero no obstante ello, la ley las considera elementos del fondo de comercio, porque cuando la naturaleza de la actividad desarrollada por el establecimiento exige que ellas existan, constituyen la base de la explotacin. Los elementos incorporales son: 17

-El nombre: Es el nombre del establecimiento o fondo comercial; a ste hay que diferenciarlo del nombre del empresario, por ms que puedan llegar a coincidir; el nombre de la persona, como derecho personalsimo, tiene todas las caractersticas que le impone el CC, por ejemplo nadie puede vender su nombre, en cambio el nombre comercial es transferible. No debe ser necesariamente un nombre de fantasa. Tambin es menester distinguir el nombre de la sociedad que puede ser distinto del nombre del establecimiento. La sociedad es el sujeto de derecho y esta tiene su nombre. Fontanarrosa: El nombre comercial debe ser distinguido cuidadosamente del nombre civil de las personas. El nombre civil es un atributo de la personalidad, es un bien jurdico de carcter personalsimo, no patrimonial, y como atributo de la persona humana es necesario, irrenunciable, inalienable, e imprescriptible. El nombre comercial es el nombre bajo el cual el comerciante acta en el mundo del trfico mercantil y goza de crdito, y con lo cual adquiere los derechos y asume las obligaciones atinentes a su empresa. Puede ocurrir que un comerciante decida emplear como nombre comercial su nombre civil, dicho nombre no pierde, a los efectos del trfico mercantil, su calidad de naturaleza patrimonial y por ende es renunciable, transferible, prescriptible y est sometido a la legislacin mercantil. -La ensea: Esta puede ser el mismo nombre comercial; nada ms que cuando hablamos de ensea nos estamos refiriendo al signo distintivo (al cartel que est afuera) que identifica al establecimiento. Se forma por lo general con palabras o con figuras, o con ambas a la vez, y esa misma forma de expresar la ensea aparece en los membretes el negocio. Segn Fontanarrosa, se suelen exigir 4 requisitos para el uso de la ensea: Esta debe ser veraz, o sea que no debe contener enunciaciones o indicaciones capaces de engaar al pblico. Debe ser lcita, no podr contener expresiones ni dibujos inmorales o contrarios a las buenas costumbres. Debe ser original, no debe contener palabras que por su generalidad o imprecisin no cumplan con su funcin de identificar el producto. Debe ser novedosa, no debe repetir expresiones, dibujos o denominaciones ya empleadas en otro establecimiento del mismo ramo. -Modelos y dibujos industriales: Todo esto se registra porque est protegido por la ley de marcas, no solamente la marca del producto, sino tambin todo lo que identifica al comercio. Incluso se registran los colores con los que estn identificados los fondos de comercio. Para Fontanarrosa se consideran dibujos y modelos industriales aquellos aptos para dar a los productos industriales una fisonoma o individualidad particular, ya sea por la forma, sea por especial combinacin de lneas, de colores o de otros elementos. Ellos caracterizan e individualizan los productos, no atendiendo a patrones o formalidades tcnicas, sino respondiendo a criterios estticos. Segn Gmez Leo, se puede definir al dibujo como toda combinacin de lneas, colores y formas, con individualidad propia que aumenta su encanto, sin cambiar su destino ni acrecentar su utilidad; y al modelo, como toda combinacin de la misma naturaleza, pero no sobre una figura plana, sino con actividades y relieves, que ocupan un lugar en el espacio -Marca: Estamos hablando aqu no ya del establecimiento, sino del producto. Identifica al producto con su fabricante. Existe una ley de marcas que protege al titular de la marca, que lo inscriba en el Registro Nacional de Marcas. As como le da proteccin a la marca referida al producto, tambin le da proteccin al nombre comercial y se puede registrar tambin el nombre comercial e impedir que otro lo use, por lo menos dentro del mismo ramo. La ley 22.362 de marcas, protege al titular de la marca. El que tiene registrada una marca a su nombre, tiene un derecho de oposicin a que otro utilice esa marca durante un cierto periodo. Se puede explotar una marca sin necesidad de inscribir, pero si se desea conservar la marca y que nadie las ms la utilice, hay que registrarla, porque el registro da la posibilidad de oponerse al uso de esa marca y el titular pasa a tener el derecho exclusivo. El Registro Nacional de Marcas es nacional y es una diferencia con la registracin de sociedades comerciales o del mismo comerciante, ya que estos deben inscribirse en la jurisdiccin que les corresponde, porque tal registro es local. Gmez Leo dice que la marca es el signo que permite distinguir el origen de la mercadera, del producto o del servicio que el establecimiento ofrezca o preste. Para el comerciante o el industrial, la marca es un colector de clientela, y por lo tanto, fuente de riqueza; para el consumidor, una garanta de proveniencia, y por ende, de la calidad del producto, las mercaderas o servicios. La proteccin del derecho de marca beneficia a su titular y al pblico en general y constituye un medio para estimula el desarrollo de las actividades econmicas. La marca hace que un producto tenga una determinada calidad y eso tiene un valor econmico. -Patentes: Para poder tener derecho a la explotacin de alguna invencin, para poder vender el saber hacer la cosa, es necesario patentar, y por un tiempo determinado se va a tener la exclusividad para explotar la fabricacin del producto. Un invento es una novedad en un momento y despus de ya no es ms una novedad. 18

Gmez Leo reconoce un derecho exclusivo de propiedad, pero limitado en un tiempo. Esta limitacin constituye el arbitrio prctico con que la CN ha resuelto la colisin del inters privado del inventor o descubridor y el inters pblico en la libre utilizacin de los descubrimientos y de los inventos. Fontanarrosa: el art. 3 de la ley 111 considera como descubrimiento o invenciones nuevas: los nuevos productos industriales, los nuevos medios y la nueva aplicacin de medios conocidos para la obtencin de un resultado o de un producto industrial. El derecho reconocido a la explotacin exclusiva, que puede ser denominado patentes de invencin, expedidas por la Oficina de Patentes, de acuerdo con el procedimiento establecido en la ley mencionada. Las patentes son personales (Se otorgan a favor del inventor) pero asimismo, son transferibles mediante el cumplimiento de las formalidades legales. -Distinciones honorficas: Son premios, medallas, diplomas u otras recompensas, otorgadas al establecimiento, y no son transmisibles con el fondo de comercio las recompensas y distinciones meramente individuales otorgadas al comerciante personalmente y no al establecimiento por sus productos o mercaderas. -El derecho al local: Hemos dicho que todo lo referido al inmueble no es materia comercial, pero un fondo de comercio debe estar situado en algn lugar del espacio, entonces forma parte del fondo de comercio el derecho al local, no el inmueble en s. Si la misma persona que decide transferir el fondo de comercio es el titular del inmueble y quiere hacer un contrato de locacin al adquiriente y que ste permanezca en el lugar, no existe problema. El problema se plantea cuando hay un contrato de locacin del local en el que funciona el fondo de comercio y el que esta alquilando tiene el contrato vigente y transfiere el fondo de comercio; en ese caso el adquiriente tendr que conseguir otro local o tendr que bajar el precio de la venta. Porque el que adquiere tiene el derecho a colocar su fondo de comercio en algn local y adems el adquiriente compra el fondo de comercio con una ubicacin y esa ubicacin implica clientela y otras cosas importantes que hacen al fondo de comercio. Entonces, lo que forma parte del fondo de comercio es el derecho al local, no al inmueble, si se compra un fondo de comercio, al inmueble se lo adquirir de acuerdo a las normas civiles y al fondo de comercio de acuerdo a las normas comerciales. Si alguien quiere comprar un fondo de comercio es porque ste tiene ciertas cualidades y esas cualidades no estn dadas por un solo elemento, ni porque tenga una marca, ni por aspectos aislados, ese fondo siempre tiene un conjunto de cosas: por el nombre que tiene, por las cosas que vende, por la forma que est organizado, etc. Si no se establece en el contrato que el local no se transfiere como parte del fondo de comercio, se debe interpretar ese contrato como que s se transfiere dicho local. Elemento dinmico del fondo: -La clientela: La fama, la nombrada y todo lo que hace al fondo de comercio sea como es, no lo que es. La ubicacin, la propaganda que hace, el tipo de productos que tiene, el tipo de marcas que vende, los precios, ciertas comodidades que le ofrece al pblico. Los elementos estticos pueden o no estar en el fondo de comercio, deben estar en alguna medida, pero elemento dinmico debe estar y hace mas a una cualidad que un elemento del fondo de comercio. El verdadero elemento dinmico es la clientela, porque toda esa fama, esa nombrada, esas cualidades especiales que tiene que ese conjunto de cosas, todo eso que hace el fondo sea como es y que atrae a la clientela. Para Fontanarrosa la clientela est representada por el conjunto ms o menos coherente y ms o menos homogneo de personas o entidades que comercian con un establecimiento. Estas personas concurren al fondo de comercio y contratan con este, puede ser habitualmente, pero esto no es bice al tema; lo que importa es que compre, que contrate. Si nos ponemos del lado del que quiere vender un fondo de comercio, veremos que lo que vamos a decir al posible adquiriente, es cuanto se factura por semana, y si eso es peridico y coherente durante todas las etapas del ao, como fluctan las ventas, y por ende la clientela en el fondo de comercio. Es decir, lo que se factura y all se refleja la clientela, porque se puede ver quien compra, que compra, y cuanto compran. En base a ello el posible adquirente evaluar si va a tener ganancias o no la explotacin de ese fondo de comercio. Este elemento dinmico genera atraccin de la clientela, que es toda esa masa de personas que pasa por la caja, que compra, se hace cliente, que aunque no sea regular del fondo de comercio, le permiti a este obtener una ganancia. El elemento que analizamos nunca puede faltar en un fondo de comercio, y es el que le da un valor extra, porque todos los elementos estticos separados tienen un valor y se pueden transferir en una manera separada del fondo de comercio; ahora, si se transfiere la clientela, se est transfiriendo el fondo de comercio, porque no es lo mismo transferir todos los elementos estticos del fondo de comercio que transferirlos organizados y funcionando exitosamente, que es lo que demuestra la clientela. 19

-El valor llave: No es un elemento del fondo de comercio, porque este solo interesa al momento de trasferir el fondo, ah solamente interesa saber cunto cuesta la clientela. Antes solo interesa la facturacin a los efectos de la ganancia particular. Entonces, el valor llave no es un elemento del fondo de comercio, porque hay fondos de comercio que nacen y mueren en las manos del mismo dueo, nunca se transfieren, y dado ello, nunca se indagara sobre el valor llave y esto no obsta a que sea un fondo de comercio. Es la capacidad del fondo de comercio, por su composicin y por el impulso dado a su organizacin, de producir econmicamente y brindar beneficios al empresario. Es la capacidad de producir ganancias superiores a las normales que viene como consecuencia de que este se encuentre organizado, funcione correctamente y tenga una clientela. Naturaleza jurdica del fondo de comercio: Teora atomista: Esta teora dice que todos los elementos se encontraban yuxtapuestos o aglutinados en una perfecta unidad de manera que no se puede hablar de una unidad de fondo de comercio, sino en la transferencia de cada elemento en forma independiente. Critica: Esta postura para nuestro derecho no funciona porque no hay para ella la universalidad prevista en nuestro sistema jurdico. Teora de la personalidad jurdica: Considera al fondo de comercio como una suerte de sujeto que es el titular de derechos, con vida y crditos propios, frente al cual el propietario aparece como un servidor. Critica: esta teora repugna al derecho argentino porque solo son sujetos de derecho las personas individuales o colectivas (fsicas o jurdicas). Ellos son sujetos de derecho y nunca se puede dar a una cosa el carcter de sujeto. Teora del patrimonio de afectacin: Es un patrimonio independiente afectado a un destino especial, pero en nuestro derecho no hay patrimonios de afectacin, ya que cada sujeto tiene un solo patrimonio. Universalidad de hecho y de derecho: El fondo de comercio es una universalidad, pero no es una universalidad de derecho, porque el derecho no lo dice y para ser una universalidad de derecho la ley tendra que declararla tal. Entonces debemos afirmas que es una universalidad de hecho, porque el que rene todos los elementos que forman el fondo de comercio y decide regirlos de una manera especial es su titular, o sea su dueo que es el que forma la universalidad, como quiere, le conviene y sea de su agrado. Si el fondo de comercio fuera una universalidad de derecho, si la ley se hubiera ocupado de decirlo, al transferir el fondo de comercio tambin se pudo haber incluido como elementos al crdito y las deudas, referidas al fondo. Pero la ley no lo hizo, por lo tanto, todos los crditos y las deudas son personales, exclusivos de su titular. La responsabilidad por los actos jurdicos en el sistema jurdico argentino, todava recae en los sujetos, por lo tanto los crditos y las deudas siguen perteneciendo al titular del fondo de comercio. Salvo que en el contrato se estipule lo contrario y haya habido una cesin de derecho y/o deudas que se regirn por el CC. Los crditos y deudas, por ms que se refieran al fondo, no se transfieren con este porque no son elementos del fondo, los crditos y las deudas siguen perteneciendo al particular. Si se los quiere transferir, adems de la transferencia se deber hacer una cesin de derechos y/o deudas, con la debida aceptacin del acreedor. Todo esto sucede porque el fondo de comercio es una universalidad de hecho, la ley no dice que sea una universalidad de derecho, porque si lo dijera, al transferir el fondo con l todos los derechos y obligaciones contractuales en virtud de este; pero si dijera esto, ira contra el sistema jurdico argentino.

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Transferencia del fondo de comercio: Un fondo de comercio puede transferirse por cualquier tipo de acto jurdico. Existe una ley de orden pblico (las partes no pueden dejar de lado las disposiciones ni hacer primar su voluntad), la ley 11.867, que refiere a la transferencia del fondo de comercio, pero no a todas las transacciones, sino a las que se realizan a titulo oneroso o gratuito, pero entre vivos. El rgimen sucesorio se encarga de la transmisin mortis causa. El fondo de comercio tiene acreedores, si el titular del fondo de comercio lo transfiere, estos pierden su garanta, porque el patrimonio es la prenda comn de los acreedores, y al salir el fondo del patrimonio de su titular, se disminuye (o se pierde en algunos casos) la garanta para los acreedores. Ante esta situacin en el ao 1932 los legisladores sancionaron la ley de transferencia de comercio, para proteger de alguna forma a los acreedores a travs de un sistema de publicidad especial. 1 Hay que publicar durante 5 das en el boletn oficial y en un diario de la zona, edictos en los que conste la enajenacin. Porque el convenio en el que consta la transferencia del fondo es previo a la publicacin, se publica la venta, no que se est por vender. 2 Los acreedores tienen 10 das para que efecten su oposicin a la transferencia del precio obtenido por la venta del fondo de comercio del comprador al vendedor, sin antes haber satisfecho su crdito (no a la venta en s, porque aqu rige el principio de la autonoma de la voluntad). 3 Esa suma de dinero debe retenerse por 20 das, para que los acreedores puedan embargarla. Vencidos estos 20 das si nadie reclama el efectivo, el vendedor cobra. 4 Pasado este plazo hay 10 das para firmar el instrumento definitivo y para proceder a la publicacin, mediante la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. A partir de ah cesan las responsabilidades de las partes. En estos casos hablamos de los acreedores del fondo de comercio, los que no son del fondo de comercio pueden embargar tambin, pero los que lo son exclusivamente tienen preferencia para el cobro de lo embargado. Adems de este mecanismo, los acreedores son protegidos por la ley, poniendo un lmite a la autonoma de la voluntad de las partes, restringiendo el precio que se fija, que no puede ser inferior al pasivo (al volumen de deudas que tenga el titular del fondo), en realidad el valor de deudas confesadas por el acreedor, por eso es que abre la publicidad para los dems acreedores no confesados, siempre y cuando acrediten la calidad de tales. La transferencia del fondo de comercio debe ser registrada para seguridad y proteccin de los derechos de terceros. Art. 12 de la ley 11.867. Diferencia entre empresa y fondo de comercio: La empresa: La empresa es una organizacin para producir bienes o servicios, pero no es un sujeto de derecho por eso la empresa necesita siempre de un titular que la organiza denominado empresario, que puede ser una persona fsica o jurdica. El concepto de empresa es un concepto econmico y solo a travs de su titular adquiere esta significacin jurdica. El fondo de comercio: El fondo de comercio es un conjunto de bienes materiales e inmateriales que forman parte del patrimonio y giro del negocio, afectados a la actividad que desarrolla un empresario en particular. Constituye una faz esttica de empresa mercantil y no es un sujeto de derecho.

4-Registro Pblico de Comercio: Concepto: Es la oficina del estado encargada de llevar la matricula de los comerciante y de inscribir los documentos cuya posibilidad es exigida por la ley mercantil. Al decir que un comerciante se inscribe en la matricula, lo que estamos afirmando es que ste se inscribe en el Registro Pblico de Comercio. Existen dos sistemas, uno como entidad que depende del Poder Judicial, y otro que depende de un rgano de carcter administrativo. 21

Organizacin: Jurisdiccional: 1. Exactitud: Los datos deben coincidir con lo expresado en los documentos originales que se inscriben. 2. Legalidad: Las anotaciones debern estar de acuerdo con las prescripciones legales vigentes, es decir: a. Admisibilidad jurdica de la inscripcin. b. Competencia del registro. c. Habilitacin del solicitante para la inscripcin, su identidad personal, capacidad jurdica y de hecho, y la legitimacin para actuar. d. La forma de la inscripcin, la legalidad y perfeccin de los ttulos. Administrativa: Cumple materialmente con la rbrica, registracin, formacin del legajo, inscripciones de medidas cautelares y archivos.

Segn el C.Com. el Registro Pblico de Comercio debe estar a cargo de un organismo Judicial. El cdigo establece este sistema principalmente por la garanta de imparcialidad que ofrece un juez para inscribir situaciones de hecho, ya que este no tiene inters de ninguna ndole, adems porque dentro del mismo mbito judicial podran resolverse ciertas oposiciones de las partes, etc. El RPC tiene un alcance local, por lo tanto corresponde a las provincias determinar a qu tribunal atribuir el registro. En el registro, adems de inscribir a los comerciantes, deben inscribirse las sociedades. En Corrientes, mediante un decreto de la intervencin, las funciones propias del Registro Pblico de Comercio, que antes estaba en sede judicial pasaron a ser un organismo administrativo que se llama Inspeccin General de Personas Jurdicas. Funcin y facultades: La principal funcin que tiene el registro es inscribir para dar publicidad. En el registro se inscriben: La matricula del comerciante. La matricula de los auxiliares del comercio. Ciertos actos o documentos enumerados en el art. 36. Art. 36 Pertenece al Registro Pblico de Comercio la inscripcin de los siguientes documentos: 1. Las convenciones matrimoniales que se otorguen por los comerciantes o tengan otorgadas al tiempo de dedicarse al comercio, as como las escrituras que se celebren en caso de restitucin de dote, y los ttulos de adquisicin de bienes dotales; 2. Las sentencias de divorcio o separacin de bienes y las liquidaciones practicadas para determinar las especies o cantidades que el marido deba entregar a su mujer divorciada o separada de bienes; 3. Las escrituras de sociedad mercantil, cualquiera que sea su objeto, exceptundose las de sociedades en participacin; 4. Los poderes que se otorguen por los comerciantes a factores o dependientes, para dirigir o administrar sus negocios mercantiles, y las revocaciones de los mismos; 5. Las autorizaciones concedidas a las mujeres casadas y menores de edad, lo mismo que su revocacin; y en general, todos los documentos cuyo registro se ordena especialmente en este Cdigo. Tanto las convenciones matrimoniales como las sentencias de divorcio o separacin de bienes deben ser registradas porque afectan el patrimonio del comerciante y deben darse a publicidad. Adems de los actos y sujetos mencionados en el artculo citado, se inscriben otros actos y sujetos enunciados en otras disposiciones del C.Com. y leyes especiales. El principal efecto de la inscripcin, excepto con respecto a las sociedades, es dar publicidad a los actos all registrados; es un efecto declarativo, para que ese acto pueda ser oponible a terceros. Con respecto a las sociedades, la ley de sociedades comerciales va ms all del mero efecto declarativo. En el art. 7 de la LSC se establece con respecto a la inscripcin un efecto jurdico especial para las sociedades inscriptas, porque las considera regularmente constituidas de acuerdo a algunos de los tipos previstos, entonces con la inscripcin de las sociedades en el RPC, el nico efecto que produce no es el dar publicidad, como en los otros casos, sino que su efecto principal es el de la regularidad, con 22

esto se da a la inscripcin un carcter integrativo, del acto realizado (no constituido) porque la sociedad est constituida desde que tiene contrato, lo que ocurre es cuando ella se inscribe, se vuelve regular. Rubrica de los libros de comercio: Otra funcin importante que tiene el RPC es la rbrica de los libros de comercio. Los libros de comercio no se inscriben sino que se rubrican, esto es foliarlos, se les pone un sello o una marca en la parte superior de cada hoja de los libros. As como el registro rubrica los libros, tambin este organismo va a autorizas al comerciante a llevar los libros de una forma mecanizada. Aportes de las sociedades comerciales en especie: El registro deber adems supervisar, antes de que se inscriba la sociedad, la valuacin de los aportes en especie que se dispongan en las sociedades. Anotacin de embargos e inhibiciones: El registro puede tambin anotar embargos, inhibiciones referidas a acciones de sociedades, ya que son medidas cautelares que se disponen respecto de bienes que son las acciones de la sociedad. El embardo de los bienes o cosas de las sociedades no se anota en el RPC, sino que se lo hace en los respectivos registros. Otros organismos vinculados con la materia mercantil: El de asociaciones. Registro de los agentes de bolsa. Organismos de contralor: Si el registro pblico se organiza como una entidad que depende del Poder Judicial ser controlada por el mismo y estar a cargo de un secretario responsable de la exactitud y legalidad de sus asientos. Si el registro pblico se organiza como una entidad que depende de un rgano administrativo, ser controlado por la Inspeccin Nacional de Justicia. Inspeccin General de Justicia (Ley 22.315 y Resoluciones generales de la IGJ). Art. 3. La Inspeccin General de Justicia tiene a su cargo las funciones atribuidas por la legislacin pertinente al Registro Pblico de Comercio, y la fiscalizacin de las sociedades por acciones excepto la de las sometidas a la Comisin Nacional de Valores, de las constituidas en el extranjero que hagan ejercicio habitual en el pas de actos comprendidos en su objeto social, establezcan sucursales, asiento o cualquier otra especie de representacin permanente, de las sociedades que realizan operaciones de capitalizacin y ahorro, de las asociaciones civiles y de las fundaciones. Art. 4. En ejercicio de sus funciones registrales, la Inspeccin General de Justicia: 1. Organiza y lleva el Registro Pblico de Comercio; 2. Inscribe en la matrcula a los comerciantes y auxiliares de comercio y toma razn de los actos y documentos que corresponda segn la legislacin comercial; 3. Inscribe los contratos de sociedad comercial y sus modificaciones, y la disolucin y liquidacin de sta. Se inscriben en forma automtica las modificaciones de los estatutos, disolucin y liquidacin de sociedades sometidas a la fiscalizacin de la Comisin Nacional de Valores; 4. Lleva el Registro Nacional de Sociedades por Acciones; 5. Lleva el Registro Nacional de Sociedades Extranjeras; 6. Lleva los registros nacionales de asociaciones y de fundaciones. Funciones de fiscalizacin: La Inspeccin general de Justicia para fiscalizar tiene las siguientes facultades: Requerir informacin y todo documento que estime necesario. Realizar investigaciones e inspecciones, a cuyo efecto podr examinar los libros y documentos de las sociedades, pedir informes a sus autoridades responsables, personal y a terceros. Formular denuncias ante las autoridades judiciales, administrativas y judiciales, cuando los hechos que conociera puedan dar lugar al ejercicio de la accin pblica. 23

a. b. c. d.

Solicitar a los agentes fiscales el ejercicio de las acciones judiciales pertinentes, en los casos de violacin o incumplimiento de las disposiciones en las que est interesado el orden pblico. Hacer cumplir sus decisiones para lo cual puede requerir al juez civil o comercial competente: El auxilio de la fuerza pblica El allanamiento de domicilios y la clausura de locales El secuestro de libros y documentacin Declarar ineficaces actos administrativos sometidos a su fiscalizacin.

Por Decreto Nacional 1493/82: se establecen otras Funciones regstrales y de Fiscalizacin: Disponer la utilizacin de formularios y proponer la adopcin de modelos de contratos y estatutos y estados contables. Establecer normas sobre contabilidad, valuacin, inversiones, confeccin de estados contables y memorias. Exigir declaraciones juradas. Expedir certificados y testimonios relacionados con las actuaciones que tramitan por ante dicho organismo. Percibir tasa por los distintos servicios que presta. Dictar normas reglamentarias para el ejercicio del poder de polica respecto de los comerciantes y de los auxiliares de comercio

UNIDAD 3: Sujetos de las relaciones mercantiles: 1-El comerciante individual. Concepto. Como nuestro C. Com. es preponderamente objetivo, empezamos el anlisis de la materia comercial por el art. 8 que enumera los actos de comercio, luego recin analizaremos el art. 1 que define al comerciante, realizar este anlisis en la forma inversa podra llevarnos a pensar en un criterio subjetivo para definir al comercio como objeto de estudio del derecho comercial. Para saber quin es el comerciante debemos el art. 1 del C. Com., que nos dice: La ley declara comerciante a todos los individuos que, teniendo capacidad legal para contratar, ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello su profesin habitual. Aqu ya no vamos a tener la misma ptica que al analizar los actos de comercio y vamos a realizar el anlisis mirando al sujeto capaz que realiza, por cuenta propia, la actividad comercial, de forma habitual y profesional. No cualquier acto de comercio confiere al que lo realiza la calidad de comerciante, por ms que lo haga en forma habitual o profesional. Por ejemplo, el art. 8 inc.4. Si tengo una chequera y todos los das realizo pagos con cheques, no por eso soy comerciante. Yo ejerzo por cuenta propia actos de comercio de manera habitual, pero esos actos de comercio no tienen la naturaleza intrnseca para convertir al sujeto que lo realiza en comerciante. Entonces, los actos de comercio que deben ser realizados por cuenta propia y en forma profesional y habitual por el comerciante, para ser considerado tal, son los actos de comercio que son naturalmente mercantiles, los que tienen que ver con los elementos objetivos y subjetivos del comercio: la intermediacin y el lucro. Significado del trmino individuo: el artculo dice individuo, refirindose a la persona fsica, dejando fuera a las personas jurdicas. Cuando la ley habla de sociedades no dice sociedades comerciantes, sino sociedades comerciales. Ambos tipos de personas pueden ser comerciantes, porque cuando una sociedad realiza actos de comercio por cuenta propia y hace de ello su profesin habitual, es comerciante, pero la comercialidad no le deviene a la sociedad por el hecho de ser comerciante, sino por encuadrar en algunos de los tipos de la ley. Capacidad comercial: El art. 9. habla del principio general: Es hbil para ejercer el comercio toda persona que segn las leyes comunes, tiene la libre administracin de sus bienes. En general, todas las incapacidades y capacidades especiales previstas para las mujeres y para los menores de 18 aos en el cdigo de comercio original, han quedado sin efecto como consecuencia de diversas y sucesivas leyes capacitantes, como la 11.357 y la 17.711, siendo la ltima la 26.579 que, dispuso la mayora de edad a los 18 aos con plenos efectos civiles y comerciales. En su mrito, han sido derogados expresamente los arts. 10, 11 y 12 y han perdido aplicacin las reglas de los arts. 13 a 21 del cdigo de comercio. No pueden ejercer el comercio por que la actividad que desarrollan es incompatible con la funcin que desempean 24

1 Las corporaciones eclesisticas. 2 Los clrigos de cualquier orden mientras conserven ese estado. 3 Las magistrados civiles y jueces en el territorio donde ejercen su autoridad y jurisdiccin con ttulo permanente. Si bien estas personas no pueden ejercer el comercio, pueden dar dinero a inters, siempre que no hagan de ello su profesin habitual y tambin pueden ser accionistas de una sociedad comercial siempre que no participen de la gerencia. Estn prohibidos por incapacidad legal: 1 Los interdictos es decir; los condenados a mas de 3 aos de prisin, los ebrios, los drogadictos y los disminuidos en sus facultades, cuando el juez considere que puede perjudicar a su persona o patrimonio. Los prdigos ya que pueden exponer a su familia a la prdida del patrimonio. 2 Los quebrados que no hayan obtenido rehabilitacin, salvo las limitaciones del Art. 1575. A.-Los menores de edad tienen incapacidad de derecho para iniciar, ni an por medio de sus representantes, el ejercicio del comercio, pero pueden continuar el comercio que hubieren recibido por herencia, legado o donacin sin que ello los convierta en comerciantes plenos. B.-Los menores de edad, aunque estn emancipados por matrimonio con dispensa, o sean poseedores de ttulo profesional, no pueden ser comerciantes, factores, administradores de hacienda comercial, directores o gerentes de sociedades comerciales, ni martilleros ni corredores. C.-Tales menores pueden, por sus representantes o por s segn el caso, realizar actos aislados de comercio para los que solo se requiere la capacidad civil, como es la constitucin o integracin de sociedades comerciales, las que deben ser con responsabilidad limitada si se trata del caso del art. 28 de la ley 19.550. Significado de la expresin de cuenta propia: En realidad no es tanto de cuenta de propia, sino en nombre propio, porque al actuar en nombre propio est comprometiendo su propia responsabilidad, frente a aquel con el que acta, por ms que acte en su propio inters o en el de otro, o sea, por cuenta ajena. Entonces, para que sea comerciante, el sujeto tiene que realizar actos de comercio en nombre propio comprometiendo su propia responsabilidad. Haciendo de ellos su profesin habitual: No es lo mismo habitual que profesional. Profesional tiene que ver con que ese oficio, esa actividad que se desarrolla, sea el medio de vida del que lo realiza. No se puede ser comerciante realizando actos de comercio aislados y la manera repetida de y constante de realizarlos, constituye su habitualidad. El cdigo de comercio exige ambos caracteres. Matricula. Cmo se adquiere la calidad de comerciante? Se adquiere nica y exclusivamente mediante la realizacin de los actos de comercio. Una de las obligaciones que tiene el comerciante es la de inscribirse en la matricula, pero el comerciante no es comerciante por el mero hecho de inscribirse, ya que puede nunca haberse inscripto y ser comerciante, as como puede dejar de ser comerciante y conservar la inscripcin, aunque en este ltimo caso van a seguir pesando sobre este los efectos jurdicos que tiene la inscripcin. El ser comerciante es una cuestin de hecho que requiere prueba, acreditacin de que se realizan actos de comercio. Esta prueba puede ser producida por cualquier medio, excepto la prueba confesional que para adquirir entidad debe ser acompaada por otros medios de prueba. La inscripcin no es constitutiva de carcter de comerciante de una persona, sino que es meramente declarativa y produce los efectos de hacer gozar al los comerciantes inscriptos de ciertos privilegios sobre los que no lo estn. La inscripcin en la matricula es facultativa para el comerciante individual. La matriculacin solo crea la presuncin de la calidad de comerciante y brinda una ventaja: la posibilidad de utilizar los libros de comercio como medio de prueba en un juicio. Para la inscripcin en la matricula, el interesado debe solicitar su inscripcin en el registro pblico de comercio, presentado una peticin que contengan los siguientes datos: - Nombre, estado y nacionalidad del comerciante. - Ramo al que se dedica el negocio. - Domicilio del establecimiento. - Nombre del factor o empleado que est a cargo del establecimiento. Cumplido los requisitos, se inscribir la matricula en el RPC.

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2-Obligaciones de los comerciantes. Las obligaciones que tienen los comerciantes estn enumeradas en el art. 33 del C. Com., pero lo que all estn enumeradas no son obligaciones en el sentido tcnico de la palabra y el comerciante tiene una gran variedad de obligaciones que no estn enumeradas en ese artculo, pero de igual manera tal enumeracin sirve como gua. Decimos que las enumeradas no son verdaderas obligaciones (excepto la obligacin de rendir cuentas, porque esta obligacin puede ser exigible por el que mando a realizar la gestin), sino que son cargas, porque no son exigibles, nadie puede compeler a su cumplimiento, pero adems porque su incumplimiento no trae aparejada ninguna sancin jurdica, cosa que siempre ocurre con las obligaciones. Si el comerciante no cumple con esas cargas, lo que ocurre es que ste pierde ciertos beneficios o ventajas que s hubiera podido utilizar si cumpla con tales cargas. Art. 33 C.Com.: Los que profesan el comercio contraen por el mismo hecho la obligacin de someterse a todos los actos y formas establecidos en la ley mercantil. Entre esos actos se cuentan: 1- La inscripcin en un registro pblico, tanto de la matrcula como de los documentos que segn la ley exigen ese requisito; 2- La obligacin de seguir un orden uniforme de contabilidad y de tener los libros necesarios a tal fin; 3- La conservacin de la correspondencia que tenga relacin con el giro del comerciante, as como la de todos los libros de la contabilidad; 4- La obligacin de rendir cuentas en los trminos de la ley. Con respecto a la matriculacin ya hicimos referencia en el punto anterior. En relacin con la contabilidad y tenedura de los libros el art. 43 del C.Com. obliga al comerciante llevar cuenta y razn de sus operaciones, es decir, su contabilidad, bajo determinadas modalidades. Esta modalidad se lleva en inters del propio comerciante, del que contrata con ste y del Estado, este ultimo porque tiene inters en cobrar los impuesto. Dicha contabilidad debe ser organizada, y llevar los libros que la ley exige. Sistema de los libros de contabilidad en el C.Com.: contabilidad mercantil organizada sobre una base contable uniforme, de las que resulta un cuadro verdico de sus negocios y una justificacin clara de todos y cada uno de los actos susceptibles de registracin contable.

Libros de comercio: Libro diario Indispensables Inventario y balances Libros de comercio Obligatorios Facultativos Art. 44 del C. Com.: Los comerciantes, adems de los que en forma especial impongan este cdigo u otras leyes, deben indispensablemente llevar los siguientes libros: 1. Diario 2. Inventarios y Balances. Sin perjuicios de ello el comerciante deber llevar, los libros registrados y la documentacin contable que correspondan a una adecuada integracin de un sistema de contabilidad y que le exijan la importancia y la naturaleza de sus actividades de modo que de la contabilidad y documentacin resulten con claridad los actos de su gestin y su situacin patrimonial. Libros indispensables: Deben llevarlos todos los comerciantes. Libros obligatorios: Deber llevar adems otros libros, cuando as lo exija la importancia y naturaleza de su actividad. El cdigo no dice cuales son, esto es tarea de las ciencias contables y tcnicas contables. Por ejemplo los martilleros deben llevar un libro de entradas, uno de salida y uno de cuentas de su gestin, todo esto establecido en la ley. Libros facultativos: Son los libros que el comerciante puede o no llevar. Libros indispensables: 26

 Libro diario: En l se asientan todas las operaciones, los bienes que ingresan y egresan en orden cronolgico, da a da. Pero se pueden englobar siempre que no superen los treinta das, segn lo establece la ley de sociedades. Las anotaciones deben ser detalladas y en orden cronolgico. Libro de inventario y balances: El libro de inventario contiene la descripcin detallada del activo (crdito, dinero) como el pasivo (deudas) del comerciante. Para que sea realmente un inventario, dentro del concepto contable, la descripcin detallada debe tener el valor que corresponde a cada uno de los bienes. Los contadores suelen tomar el valor de mercado, el valor de costo, etc., que debe ser mantenido en todos los asientos. El valor que se toma es el valor unitario. El inventario debe ser realizado al inicio de las operaciones o giro, y debe actualizarse cada vez que se realizare un balance. El balance debe ser realizado dentro de los tres primeros meses del cierre del ejercicio, que se refiere al ao que se establece como periodo para contar las operaciones realizadas, que puede coincidir o no con el ao calendario. Una vez cumplido el ejercicio, dentro de los tres meses siguientes se debe realizar un balance. Nunca se va a poder realizar un balance si previamente no se realiza un inventario, ya que ambas operaciones estn relacionadas. El balance es el reflejo del estado patrimonial y financiero de la vida de la empresa en un momento dado. El balance es el resumen o sntesis del inventario pero en ste ya se utilizan valores globales. En el balance debe coincidir con lo asentado en el inventario, pero en el balance pueden aparecer otras cuentas que no estn detalladas en el inventario pero que hacen al propio giro, como sera el caso de las reservas que hiciere el comerciante, o el capital social en el caso de una sociedad, amortizacin, etc. El libro de inventario y balance se complementa con otro estado contable que se denomina cuadro demostrativo de ganancias y prdidas o estado de resultado, establecido en el art. 52 del C.Com. El balance podr ser positivo o negativo, dependiendo de la existencia de ganancias o prdidas. Para determinar donde estuvo la ganancia o cual fue el motivo de la perdida, necesitamos el estado de resultado. El libro de inventario y balances consta entonces de tres etapas del estado contable. Requisitos y formalidades de los libros de comercio: El cdigo establece ciertos requisitos formales que deben seguirse en la manera de llevar los asientos. Hay dos tipos de requisitos: extrnsecos e intrnsecos. Requisitos extrnsecos Art. 53: Los libros que sean indispensables conforme las reglas de este Cdigo, estarn encuadernados y foliados, en cuya forma los presentar cada comerciante al Tribunal de Comercio de su domicilio para que se los individualice en la forma que determine el respectivo tribunal superior y se ponga en ellos nota datada y firmada del destino del libro, del nombre de aqul a quien pertenezca y del nmero de hojas que contenga. En los pueblos donde no haya Tribunal de Comercio se cumplirn estas formalidades por el Juez de Paz. Estos requisitos se refieren a que los libros deben llevarse en forma correlativa, los asientos deben seguir un orden cronolgico, el libro debe ser encuadernado, foliado y rubricado (individualizado por la firma del secretario, actualmente ya no es un tribunal sino una autoridad administrativa la que est a cargo del registro). Este es el rgimen del C.Com. Pero en la actualidad la ley de sociedades modifica este rgimen y permite a las sociedades comerciales a que algunos libros, no todos, puedan ser llevados por medios mecnicos, siempre y cuando la autoridad del RPC lo autorice. Como esto es permitido a las sociedades, no existe impedimento para que el comerciante lo pueda realizar de la misma manera que las sociedades, siempre que tengan la autorizacin correspondiente. Requisitos intrnsecos. Art. 54 Se prohbe: 1- Alterar en los asientos el orden progresivo de las fechas y operaciones con que deben hacerse, segn lo prescripto en el artculo 45. 2- Dejar blancos ni huecos, pues todas sus partidas se han de suceder unas a otras, sin que entre ellas quede lugar para intercalaciones ni adiciones. 3- Hacer interlineaciones, raspaduras ni enmiendas, sino que todas las equivocaciones y omisiones que se cometan se han de salvar por medio de un nuevo asiento hecho en la fecha en que se advierta la omisin o el error; 4-Tachar asiento alguno. 5- Mutilar alguna parte del libro, arrancar alguna hoja o alterar la encuadernacin y foliacin. 27

En el caso de haber algn error debe hacerse un contraasiento porque no puede hacer raspados, enmiendas ni interlineados, los libros deben ser llevados en idioma nacional (Art. 66), no puede arrancarse alguna hoja o alterar la encuadernacin o foliacin, etc. Valor probatorio de los libros de comercio: Cmo prueba el libro con respecto a lo que dice el comerciante? En principio, lo que dice el libro va a probar en contra del comerciante, porque si probara a favor, como presupuesto inicial, sera muy fcil preconstituir la prueba. Entonces, el principio que rige es que el asiento del libro es principio de prueba en contra del comerciante que lo presenta. Pero este principio tiene excepciones: cuando estamos en el supuesto del art. 63, o sea, que se trate de un juicio entre comerciantes (presupuesto subjetivo) y por el hecho de su comercio (presupuesto objetivo), podrn probar a favor del comerciante. Supuestos: Si el comerciante A tiene los libros y los exhibe en el juicio y el comerciante B no los lleva, o no lleva en regular forma (Por ejemplo solo tiene el libro diario y no el de inventario y balances), o los lleva perfectamente pero nos los exhibe. En todos estos casos valen los libros de A porque en la exhibicin parcial, si no se presentan los libros, se va a juzgar el litigio por los libros del adversario que lleve los libros en regular forma, que harn plena prueba. En el ejemplo si A presenta sus libros llevados en legal forma y en ellos consta que B es deudor de A, B ser considerado deudor de este ltimo, ya que B no presento sus libros. Si tanto A como B tiene sus libros y los llevan en regular forma y los exhiben en juicio, pero a uno de los dos le falta el asiento. Lo que aparece en el debe de A, debera aparece en el haber de B, pero el asiento no aparece en los libros de B, en ese caso, el juez no puede darle el valor de plena prueba a los libros de A, porque este puede estar inventando la operacin en la que aparecera como acreedor y asentarla en sus libros. En este caso, puede valer como prueba, pero siempre que exista otra prueba que respalde el asiento, como ser los documentos respaldatorios, o la misma prueba confesional (ya que se si este no asiste a la confesional tiene confesin ficta) que puede ser otro medio de prueba que acompae a los libros, corroborando lo que en ellos dice. Cuando ambas partes presenten sus libros, en legal forma y los asientos de A y B son contradictorios, el juez no puede tomar como prueba ninguno de los libros y debe desechar la prueba de los libros y juzgar por el merito de las otras probanzas que se presenten. A Presenta los libros en legal y regular forma. Presenta un libro con un asiento distinto. Presenta los libros en legal y regular forma. B No presenta. Presenta el libro con un asiento distinto. Presenta los libros en legal y regular forma. Conclusin Los libros de A hacen plena prueba Valdrn los libros como prueba si se acompaa otro medio de prueba Se desechan los libros como prueba

La prueba de los libros de comercio, se rinde en el expediente a travs de las pericias realizadas por los contadores pblicos. El perito debe dictaminar en un informe cual de los libros es que debe valer como medio de prueba. Previamente en el ofrecimiento de este tipo de prueba, la parte peticionante debe manifestar sobre cules son los puntos sobre los que debe pronunciarse el perito., o sea que se le est parcializando el objeto del dictamen, puesto que la exhibicin en estos casos es parcial. Sirven los libros de comercio como medio de prueba en los juicios entre un comerciante y alguien que no reviste tal calidad o entre comerciantes pero que no sea por el hecho del comerciante? En estos casos los libros no van a tener efecto de plena prueba, lo que van a tener es un principio de prueba, o sea que se prueba con el libro pero acompaado con otras pruebas. No puede tener el mismo efecto que entre comerciantes o por un hecho que no sea del comercio, porque a la contraparte no se le puede exigir llevar los libros. Es una de las excepciones del art. 7 C.Com. Exhibicin de los libros. La exhibicin puede ser parcial o general. 28

Exhibicin parcial: Siempre que halemos de fuerza probatoria de los libros en juicio, nos estamos refiriendo a la exhibicin parcial. La exhibicin parcial, que tiene como finalidad demostrar un hecho que est en controversia, debe realizarse al juez porque ser l quien deba resolver la cuestin. Se exhibe solamente los asientos que se refieren al tema en litigio. Por ejemplo que exista un contrato de compraventa para una de las partes y la otra niega la existencia de dicho contrato, entonces puede presentarse el libro de comercio como prueba en juicio. Se analizan nicamente los asientos que tienen que ver con ese negocio realizado entre las partes. El juez no podr exigir tener conocimiento, y menos aun la otra parte, de todos los asientos del libro, por ello la exhibicin es parcial. Exhibicin general: En la exhibicin general se muestra toda la contabilidad, todos los libros con su respectiva documentacin respaldatoria. Solamente proceder la exhibicin general en los casos taxativamente enumerados por el cdigo en el artculo 58, que establece: La exhibicin general de los libros de los comerciantes slo puede decretarse a instancias de parte de los juicios de sucesin, comunin o sociedad, administracin o gestin mercantil por cuenta ajena y en caso de liquidacin o quiebra. En estos casos existe un derecho a exigir la exhibicin total de la contabilidad y no es bice la existencia de un juicio. Exhibicin General Exhibicin Parcial

Procede nicamente en los casos establecidos en el Procede en todos los casos en que se pida su art. 58. produccin como medio de prueba en un juicio. Se exhibe toda la contabilidad, o sea, todos los libros ms su documentacin respaldatoria. La exhibicin se hace al interesado, o sea a quien quiera tener conocimiento de los mismos y se encuentre legitimado segn el art. En el caso en que aquel que tenga los libros se niegue a exhibirlos a quien tiene derecho, el sujeto legitimado puede recurrir al juez para requerir su exhibicin y ste puede compeler la exhibicin y exigir con el auxilio de la fuerza de publica, que se exhiban los libros. Se exhibe solamente el asiento que es objeto de la controversia. Se hace la exhibicin al juez.

La exhibicin general se realiza siempre a pedido de parte.

En este tipo de exhibicin no se puede exigir al que tenga los libros que se realice la exhibicin, ni siquiera es necesario, porque la exhibicin parcial constituye una carga, que le otorga el beneficio de poder usar la contabilidad que lleva y utilizarla como medio de prueba en juicio, si no lo presenta ser juzgado por los libros del adversario, que s los present. En la exhibicin parcial tambin va a ser a pedido de parte y va a ser ofrecida como prueba en juicio, y pedida en la produccin. Tambin puede ser solicitada como medida de mejor proveer, en el caso de que se haya ofrecido y que por cualquier causa no se haya podido producir. Esta es una cuestin procesal bastante opinable.

Principios con los que debe ser llevada la contabilidad: El C.Com. en su artculo 43 establece Todo comerciante est obligado a llevar cuenta y razn de sus operaciones y a tener una contabilidad mercantil organizada sobre una base contable uniforme y de la que resulte un cuadro verdico de sus negocios y una justificacin clara de todos y cada uno de los actos susceptibles de registracin contable. Las constancias contables deben complementarse con la documentacin respectiva. Exige que el comerciante lleve una contabilidad mercantil organizada, ellos significa seguir las pautas que determina el cdigo. Los asientos y registros contables deben ser organizados en considerando una base contable que sea uniforme, veraz y clara. La ley no impone al comerciante cual va a ser el sistema que va a adoptar, puede adoptar el que le resulte ms idneo que otro, pero siempre siguiendo los principios consagrados en el cdigo. Principio de uniformidad: Se refiere a que el mtodo elegido se mantenga. El mtodo que generalmente se utiliza, siguiendo las reglas generales de la contabilidad, es el sistema de partida doble (activo y pasivo). Se debe seguir tambin el mismo criterio de valuacin, como por ejemplo si se toma el valor de costo, continuar con ese valor, o si se toma el valor de amortizacin continuar 29

con tal valor, porque de otra manera no se va a poder obtener el resultado de la explotacin comercial, que es lo que el comerciante desea conocer a travs de los asientos. Principio de veracidad: Significa que se deben asentar negocios realmente realizados, operaciones reales, el comerciante no debe fraguar nada, ni a su favor ni en su contra. Este principio se complementa con la obligacin de acompaar la documentacin respaldatoria de los asientos para que el asiento sea veraz. El asiento debe estar respaldado por la documentacin pertinente. Principio de claridad: Se refiere a que cualquier que tenga que leer el libro lo entienda.

3-Derechos del comerciante: libertad de comercio y concurrencia: Durante las ltimas dcadas se evidenci a nivel mundial la gran importancia que posee el derecho de la competencia como medio para procurar una justa asignacin de recursos e incentivar la oferta de bienes y servicios; de hecho desde 1990 ms de 60 pases han adoptado, fortalecido o manifestado su inters por sancionar una ley de defensa de la competencia o antimonopolio. Como se sabe, la libre concurrencia mercantil estimula la innovacin y la eficiencia, constituyndose en presupuesto esencial de la economa moderna. Sin embargo, en nuestro pas desde siempre han existido sectores que por razones estructurales o financieras se mantuvieron marginados de la libre competencia. En este sentido, el proceso de liberalizacin del mercado de las telecomunicaciones, produjo un gran impacto en la posibilidad de competencia efectiva entre el operador histrico y los nuevos competidores, quienes -como en cualquier lugar del mundo- procuran ofrecer competitivamente sus servicios de telecomunicaciones y de valor agregado. La competencia aparece como lgica consecuencia de la libertad de comercio consagrada constitucionalmente. Todo comerciante tiene derecho a competir con otros en la obtencin de clientes, mercado, as como en la obtencin de mayores beneficios. No obstante ello debe respetar los requisitos impuestos por el principio de lealtad y la necesidad de gozar de los mismos derechos que los otros comerciantes. Competencia concepto: Seala Rippe que la competencia ha sido definida como una competicin o lucha entre varias personas para la adquisicin de un bien limitado, que no est disponible para todos o no lo est en la medida necesaria para satisfacer las necesidades de cada uno. Competencia, en general, significa coincidencia o concurrencia en el deseo de conseguir una misma cosa: el uno aspira a alcanzar lo mismo que otro y al mismo tiempo que este. Cuando el objetivo que se persigue es econmico, estamos dentro de la competencia mercantil, la cual puede definirse como la actuacin independiente de varias empresas para conseguir cada una de ellas en el mercado el mayor nmero de contratos con una misma clientela, ofreciendo los precios, las calidades o las condiciones contractuales ms favorables. Dice Rippe que al no existir un nmero lmite de personas en condiciones de ejercer una misma actividad, se asegura a todas por igual el libre acceso al mercado. El nmero de personas que pueden entrar en la explotacin de tal o cual actividad es ilimitada, y nadie, ninguna persona dentro del campo de la libre concurrencia puede oponerse a que otra explote la misma actividad. Rippe seala cuales son los elementos de la concurrencia: 1- Pluralidad de sujetos econmicos. 2- Que operan contemporneamente. 3- Ofrecen productos o servicios homogneos o sucedneos sobre el mismo mercado, con el fin de atraer para s la clientela. Obstculos naturales a la competencia. Cuando se habla de tutela o de proteccin de la libertad de competencia, se hace referencia a disposiciones dirigidas a eliminar, o al menos atenuar, obstculos artificiales al libre juego de la competencia. En la economa de mercado existen obstculos que se oponen a la libertad e igualdad econmica que podramos denominar connaturales al propio sistema , por ejemplo, la necesidad de disponer de grandes sumas de capital para acometer determinadas actividades, el tamao cada vez mayor de ciertas empresas, el coste creciente de la tecnologa, la indispensable ampliacin de los mercados, etc., constituyendo condiciones naturales y esenciales de la economa moderna, crean por s mismos barreras para que algunos competidores puedan ingresar o permanecer 30

en el mercado por no reunir tales requisitos o circunstancias, con lo que dicen Broseta Pont Martnez, podran interpretarse como obstculos a la libertad de competencia. Obstculos artificiales a la competencia. Son obstculos artificiales a la libertad de competencia, los que no surgen de la propia estructura del mercado, sino que son creados o impuestos voluntariamente por los propios competidores para por diversos medios y procedimientos- eliminar, falsear, limitar o restringir entre ellos la competencia imperfecta o practicable, normalmente en beneficio propio y en perjuicio de los dems competidores y de los consumidores (Por ejemplo los convenios entre empresarios para la fijacin de precios o reparto de mercados, los abusos de posicin de dominio del monopolista, etc. ). A la luz de lo anterior, por tutela y defensa de la libertad de competencia debemos entender la tendencia dirigida a prevenir y, en su caso, a reprimir y a sancionar los abusos que constituyen los obstculos artificiales voluntariamente creados por los empresarios que son perjudiciales para el ordenado desarrollo de la competencia practicable o imperfecta en el mercado. La concurrencia en esa necesidad de superar al adversario puede dar lugar a procedimientos deshonestos, perjudicando al consumidor y a la moralidad del comercio. . Rgimen legal: La ley 22.262 de defensa de la competencia para casos en los que se denuncian prcticas que interfieren con el funcionamiento competitivo de los mercados. Art.1 Estn prohibidos y sern sancionados de conformidad con las normas de la presente ley, los actos o conductas relacionados con la produccin e intercambio de bienes o servicios, que limiten, restrinjan o distorsionen la competencia o que constituyan abuso de una posicin dominante en un mercado, de modo que pueda resultar perjuicio para el inters econmico general. Se incluye all la figura del abuso de posicin dominante, que tiene en cuenta que determinadas conductas anticompetitivas pueden ser consecuencia de decisiones unilaterales fundadas en la posicin adquirida en un mercado determinado. Es la situacin que se da, por ejemplo, en los llamados monopolios naturales, los que sin ser por s mismos punibles pueden dar lugar a abusos sancionables. Ley de defensa del consumidor 24.240. La Argentina tiene ley de defensa de la competencia, pero no de competencia desleal. Competencia prohibida. Competencia ilcita y competencia desleal: La libre competencia exige la aplicacin de normas que impidan la distorsin de esa libertad de mercado. La competencia desleal comercial consiste en el empleo de medios incorrectos para el trfico mercantil con el fin de influir en los consumidores, o afectar la produccin o capacidad de produccin de un competidor. La competencia prohibida se cumple cuando se infringen las normas relacionadas con las siguientes situaciones. 1- Exclusividad que la ley otorga a ciertas actividades. 2- Condiciones para el ejercicio de ciertos oficios que exige la ley. 3- La prohibicin especial concebida a favor de alguna empresa. 4- Las practicas de promocin y publicidad comercial e industrial. Competencia anticontractual: la restriccin a la libertad puede provenir de una clausula contractual. Competencia desleal: es en general una conducta reprochable o deshonesta de un tercero respecto de un comerciante. No es un acto contra derecho, sino un abuso de derecho.

4-Agentes auxiliares del comercio: El comerciante no trabaja solo, sino que tiene ciertos auxiliares. Algunos son autnomos y otros son coordinados (segn la clasificacin de Fontanarrosa), algunos de los autnomos son comerciantes, es decir que ejercen por cuenta propia actos de comercio en forma habitual y profesional, como es el caso del rematador y el caso del corredor. Los agentes auxiliares del comercio pueden clasificarse en 1-Subordinados: Se encuentran en relacin de dependencia laboral con el comerciante, y pueden ser: 31

- Internos: Desarrollan su actividad dentro del establecimiento o en la misma plaza que el comerciante. (Factor, Dependiente, Empleado). - Externos: Desarrollan su actividad fuera del establecimiento o de la plaza del comerciante (Viajante de Comercio). 2-Autnomos: Carecen de dependencia laboral con el comerciante (Corredor, Comisionista, Martillero, Despachante de Aduanas; Agente de Bolsa). Subordinados internos: Factores: Es un subordinado del comerciante que tiene un mandato general y permanente en todo lo que tenga relacin con el giro del negocio. Por ejemplo, imaginemos un comerciante que tiene un negocio con sucursales en todos los puntos del pas, entonces este para regentear dichas sucursales, pone un gerente en cada sucursal. Ese gerente es el factor. El artculo 132 del C.Com. dice que es factor la persona a la cual el comerciante le encarga la administracin de todo o de una parte de sus negocios y esa representacin se plasma en un poder que debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio (dentro de un plazo de 15 das para ser oponible a 3). Si el poder no est inscripto, la jurisprudencia se basa en la Teora de la Apariencia, es decir, cuando el factor acta a vista y conciencia del principal, los terceros legtimamente pueden entender que est facultado para ello y su actuacin compromete al principal. Este poder es amplio, general de administracin, desde el punto de vista comercial. El factor administra el negocio por cuenta del principal y en nombre del principal, todo lo que recibe obliga al principal, o sea que es un mandatario que tiene un poder general y permanente, su mandato es general porque lo habilita a realizar todos los actos que se refieren a la administracin de ese establecimiento, no hace falta que se le est autorizando uno por uno los actos que puede realizar, al instituirlo como factor se entiende que ste est autorizado para realizar todos los actos que sean necesarios para su desenvolvimiento como tal. Las facultades que tiene el factor dentro de la empresa se pueden limitar en el mandato, pero la facultad que nunca se puede limitar es la de contratar. Es adems permanente, porque no se instituye factor a una persona para realizar actos aislados, sino para el despliegue de una actividad que se desarrolla en el tiempo. La personera de un factor no se interrumpe por la muerte del propietario, mientras no se le revoquen los poderes; pero s por la enajenacin que aqul haga del establecimiento Los factores observarn, con respecto al establecimiento que administren, las mismas reglas de contabilidad que se han prescripto generalmente para los comerciantes. Capacidad: Debe tener capacidad para ejercer el comercio. Pero el factor no es comerciante aunque tenga capacidad para ejercer el comercio, porque los actos que realiza los hace por cuenta ajena. La relacin entre el factor y el principal o comerciante se llama Contrato Institorio. Dependientes: Aqu rige en pleno el rgimen laboral, pero se le puede dar al dependiente algunas facultades, algunas autorizaciones para realizar actos dentro del establecimiento para optimizar recursos humanos y dems, pero jams es factor, ya que no va a obligar al principal frente a terceros, con respecto a la actividad propia del giro de los negocios. Empleados u obreros: En principio los empleados no estn facultados para contratar en nombre del comerciante. Sin embargo, el comerciante puede facultarlos a travs de una autorizacin expresa que especifique las operaciones que pueden realizar. Dicha autorizacin debe ser inscripta en el RPC. Subordinado externo: Viajante de comercio: Desarrolla su actividad fuera de la plaza del principal. Es el empleado que promueve y facilita la conclusin de negocios, fuera del establecimiento del comerciante y mediante una remuneracin. Hay una ley especial que regula a los viajantes de comercio, y esta dispone que en caso de despido del viajante adems de la indemnizacin se le debe dar un porcentaje sobre las ventas efectuadas que se traduce en comisin.

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Autnomos: Corredores: El rgimen legal de estos sujetos est regulado por la Ley 25.028 que derog algunos y modifico otros artculos del C.Com. estos son sujetos que intermedian entre la oferta y la demanda, acercando a las partes y permitiendo que stas concluyan el contrato. La intermediacin consiste en acercar a las partes. La actividad de corretaje es siempre comercial, independientemente del acto que realicen las partes en razn del corretaje, entonces, puede haber corretaje en materia de inmueble, que es lo que realizan las inmobiliarias, aunque se declaran como comisionistas. Requisitos: La ley 25.028 modifico el rgimen anterior, porque ste estableca que haba que rendir un examen ante alguna Cmara Civil y Comercial de laguna jurisdiccin, al cabo de lo cual, la Cmara Expedia un certificado de que estos sujetos eran Corredores y mediante este certificado los corredores deban inscribirse en el RPC del lugar donde fueran a ejercer su actividad; adems deba hacerse una informacin sumaria con testigos de que el aspirante a corredor conoca la actividad de la plaza donde a actuar y prestaba juramento. Hoy en da esto se modific, porque se le dio rango al corretaje (y al martillero) de carrera universitaria, entonces segn el art. 32 de la ley 20.266, reformada por la 25.028: Para ser corredor se requieren las siguientes condiciones habilitantes: a) Ser mayor de edad y no estar comprendido en ninguna de las inhabilidades del artculo 2. b) Poseer ttulo universitario expedido o revalidado en la Repblica, con arreglo a las reglamentaciones vigentes y que al efecto se dicten. Derechos: a) Cobrar una remuneracin por los negocios en los que intervenga, conforme a los aranceles aplicables en la jurisdiccin; a falta de ellos, de acuerdo de partes o de uso, se le determinar judicialmente; salvo pacto contrario, surge el derecho a su percepcin desde que las partes concluyan el negocio mediado. La remuneracin se debe aunque la operacin no se realice por culpa de una de las partes, o cuando iniciada la negociacin por el corredor, el comitente encargare la conclusin a otra persona o la concluyere por s mismo. Interviniendo un solo corredor, ste tendr derecho a percibir retribucin de cada una de las partes; si interviene ms de un corredor, cada uno slo tendr derecho a exigir remuneracin a su comitente; la compartirn quienes intervengan por una misma parte. b) Percibir del comitente el reintegro de los gastos convenidos y realizados, salvo pacto o uso contrario. Obligaciones: a) Los corredores deben llevar asiento exacto y cronolgico de todas las operaciones que realicen, transcribiendo sus datos esenciales en un libro de registro, rubricado por el Registro Pblico de Comercio o por el rgano a cargo del gobierno de la matrcula en la jurisdiccin. b) Comprobar la identidad de las personas entre quienes se tratan los negocios en los que interviene y su capacidad legal para celebrarlos. c) Deber comprobar, adems, la existencia de los instrumentos de los que resulte el ttulo invocado por el enajenante; cuando se trate de bienes registrables, recabar la certificacin del Registro Pblico correspondiente sobre la inscripcin del dominio, gravmenes, embargos, restricciones y anotaciones que reconozcan aqullos, as como las inhibiciones o interdicciones que afecten al transmitente. d) Convenir por escrito con el legitimado para disponer del bien los gastos y la forma de satisfacerlos, las condiciones de la operacin en la que intervendr y dems instrucciones relativas al negocio; se deber dejar expresa constancia en los casos en que el corredor quede autorizado para suscribir el instrumento que documenta la operacin o realizar otros actos de ejecucin del contrato en nombre de aqul. e) Proponer los negocios con la exactitud, precisin y claridad necesarias para la formacin del acuerdo de voluntades, comunicando a las partes las circunstancias conocidas por l que puedan influir sobre la conclusin de la operacin en particular, las relativas al objeto y al precio de mercado; f) Guardar secreto de lo concerniente a las operaciones en las que intervenga: slo en virtud del mandato de autoridad competente, podr atestiguar sobre las mismas. g) Asistir la entrega de los bienes transmitidos con su intervencin, si alguna de las partes lo exigiere. h) En las negociaciones de mercaderas hechas sobre muestras, deber identificarlas y conservarlas hasta el momento de la entrega o mientras subsista la posibilidad de discusin, sobre la calidad de las mercaderas. i) Entregar a las partes una lista firmada, con la identificacin de los papeles en cuya negociacin intervenga. 33

j) En los contratos otorgados por escrito, en instrumento privado, debe hallarse presente en el momento de la firma y dejar en su texto constancia firmada de su intervencin, recogiendo un ejemplar que conservar bajo su responsabilidad. En los que no requieran la forma escrita, deber entregar a las partes una minuta de la operacin, segn las constancias del Libro de Registro. Martilleros: Estn regulados por la ley 20.266, modificada por la 25.028. Los martilleros son las personas que en forma profesional y habitual realizan actos de remate, o sea, intermedian en la venta de bienes de terceros, realizada en subasta pblica, a viva voz, al mejor postor. La actividad del martillero es la de realizar actos de remate. El remate es una venta pblica de bienes determinados (tanto muebles como inmuebles), pertenecientes a terceras personas, realizada a viva voz y al mejor postor. El remate se realiza de la siguiente manera: 1- El martillero propone las condiciones de la enajenacin. 2- Recibe las posturas de los asistentes al acto. 3- Debe adjudicar ese bien mediante el golpe de martillo. Deben darse todas estas condiciones para que el remate sea vlido. Requisitos: Ser mayor de edad. No estar inhabilitado para ser martillero. Tener ttulo universitario de martillero. Inscribirse en la matricula de martilleros. Constituir una garanta real o personal y la orden del organismo que tiene a su cargo el control de la matrcula, cuya clase y monto sern determinados por ste con carcter general; y constituir domicilio en la jurisdiccin donde quiere ser martillero (no es necesario que este domiciliado por ms de un ao). Inscripcin en la matricula: Aqu se plantea una importante diferencia con el comerciante, porque la inscripcin tanto del martillero como del corredor es obligatoria, aunque en la prctica los corredores no suelen inscribirse. Pero si se aplicara la ley, el corredor que no se inscriba no tendra derecho a percibir comisin, pero esto se fue morigerando a travs de la jurisprudencia porque se prestaba a abuso, ya que se requeran los servicios del corredor y, despus de celebrado el contrato l acercaba a las partes, se negaban a pagarle al corredor, porque ste no se hallaba inscripto. A partir de all se empez a legitimar al corredor a cobrar comisin, aunque no se hallare inscripto. Los martilleros en la vida real si se inscriben, ya que no pueden ejercer la profesin sin tener matricula, adems el remate realizado por un martillero que no est inscripto es nulo. Sistemas: Holands: Se comienza con una postura y se va bajando el precio. Ingls: Se comienza con una base y se va subiendo el precio. Argentino: Se parece bastante al ingles, pero con una diferencia que consiste en que en nuestro sistema el martillero es el que hace la oferta, al hacerse el pregn en el que se dan las condiciones del bien y se realiza con todas las caractersticas que debe tener una oferta. La postura que hace el pblico es una aceptacin a la oferta que hizo el martillero. En cambio en sistema ingles, la oferta parte del asistente (postor) y la aceptacin la hace el martillero con la bajada del martillo. En nuestro sistema la adjudicacin se da con la bajada del martillo, pero el consentimiento de la compraventa se logro antes, cuando el postor hizo su postura y este postor no se puede arrepentir de tal postura (si se arrepiente ser pasible de las sanciones del incumplimiento contractual, pues el contrato ya est concluido). Se entiende entonces, que en el derecho argentino que la venta en el remate tiene implcita una condicin resolutoria, o sea que cuando se acepta, se hace bajo condicin resolutoria, de que no exista una postura mejor pero la aceptacin ya est hecha. Libros que debe llevar: De acuerdo con las exigencias del C. Com. deber llevar los siguientes libros: Diario de entradas a) Diario de entradas, donde asentarn los bienes que recibieren para su venta, con indicacin de las especificaciones necesarias para su debida identificacin: el nombre y apellido de quien confiere el encargo, por cuenta de quin han de ser vendidos y las condiciones de su enajenacin; Diario de salidas b) Diario de salidas, en el que se mencionarn da por da las ventas, indicando por cuenta de quin se han efectuado, quin ha resultado comprador, precio y condiciones de pago y dems especificaciones que se estimen necesarias; De cuentas de gestin c) De cuentas de gestin, que documente las realizadas entre el martillero y cada uno de sus comitentes. 34

Derechos: 1-Cobrar una Comisin: La comisin se determinar sobre la base del precio efectivamente obtenido. Si la venta no se llevare a cabo, la comisin se determinar sobre la base del bien a rematar, salvo que hubiere convenio con el vendedor, en cuyo caso se estar a ste. A falta de base se estar al valor de plaza en la poca prevista para el remate. En los casos en que iniciada la tramitacin del remate, el martillero no lo llevare a cabo por causas que no le fueren imputables, la comisin la fija el juez de acuerdo con la importancia del trabajo realizado y los gastos que hubiere efectuado. La comisin es debida por quien entreg el bien. Si no se lleva a cabo el remate por culpa de alguien en especial, sta persona se debe hacer cargo de la comisin. 2-Percibir del vendedor, el reintegro de los gastos del remate. Obligaciones a) Llevar los libros que se establecen en el captulo VIII; b) Comprobar la existencia de los ttulos invocados por el legitimado para disponer del bien a rematar. En el caso de remate de inmuebles, debern tambin constatar las condiciones de dominio de los mismos; c) Convenir por escrito con el legitimado para disponer del bien, los gastos del remate y la forma de satisfacerlos, condiciones de venta, lugar de remate, modalidades del pago del precio y dems instrucciones relativas al acto, debindose dejar expresa constancia en los casos en que el martillero queda autorizado para suscribir el instrumento que documenta la venta en nombre de aqul. d) Anunciar los remates con la publicidad necesaria. e) Realizar el remate en la fecha, hora y lugar sealados, colocando en lugar visible una bandera roja con su nombre y matricula, y en su caso, el nombre, denominacin o razn social de la sociedad a que pertenezcan. f) Explicar en voz alta, antes de comenzar el remate, en idioma nacional y con precisin y claridad los caracteres, condiciones legales, cualidades del bien y gravmenes que pesaren sobre el mismo. g) Aceptar la postura solamente cuando se efectuare de viva voz; de lo contrario la misma ser ineficaz. h) Suscribir con los contratantes y previa comprobacin de identidad, el instrumento que documenta la venta, en el que constaran los derechos y obligaciones de las partes, 3 ejemplares y deber ser debidamente sellado, quedando uno de ellos en poder del martillero. Cuando se trate de bienes muebles cuya posesin sea dada al comprador en el mismo acto, bastar el recibo respectivo. i) Exigir y percibir del adquirente, en dinero efectivo, el importe de la sea a cuenta del precio , en la proporcin fijada en la publicidad, y otorgar los recibos correspondientes. j) Efectuar la rendicin de cuentas documentada y entregar el saldo resultante dentro del plazo de cinco das, salvo convencin en contrario, incurriendo en prdida de la comisin en caso de no hacerlo. k) Conservar, si correspondiere, las muestras, certificados e informes relativos a los bienes que remate hasta el momento de la transmisin definitiva del dominio. l) En general, cumplimentar las dems obligaciones establecidas por las leyes y reglamentaciones vigentes. Prohibiciones: Practicar descuentos en las comisiones arancelarias, realizar negocios con los bienes del comitente, permitir remates a su nombre por personas no matriculadas, aceptar ofertas bajo sobre, etc. Agentes de bolsa: Es quien en forma exclusiva participa en la compra y venta de acciones de las llamadas sociedades annimas abiertas, que son aquellas que cotizan en bolsa. Tambin interviene en la compra y venta de ttulos pblicos, sean nacionales o extranjeros. El agente cobra una comisin y debe llevar un registro de las operaciones que efecta y tiene el deber de guardar secreto de su labor. Requisitos: La 17.811 es la que regula los requisitos que se necesitan para ser agente de bolsa: 1- Ser accionista del mercado de valores (las acciones de cada mercado son limitadas, aqu en Bs. As. el promedio de cada accin de la Bolsa de Comercio es de U$S 500.000) El grueso de los agentes de bolsa son personas fsicas. 2- Acreditar solvencia moral y econmica. 3- Ser mayor de edad. 4- Acreditar conocimientos especficos en la materia (estos conocimientos no se logran con un examen sino con el ejercicio efectivo de la actividad). 5- Ser socio de la bolsa en que va a trabajar. 6- Deben llevar un libro muy similar al libro de cuentas que llevan los martilleros ms los obligatorios. 35

UNIDAD 4: Rgimen contractual mercantil. 1-Generalidades de los contratos comerciales Nocin de contrato: Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn destinada a reglar sus derechos, es el concepto de contrato que encontramos en el art. 1137 del CC. Es el resultado de un acuerdo acerca de una declaracin de voluntad comn de las partes intervinientes. El contrato ser civil o comercial segn la naturaleza del acto que lo motiva. La separacin entre ambas categoras no es simplemente didctica, pues los contratos comerciales en nuestro derecho positivo presentan rasgos particulares: en ellos se presume la solidaridad, la prescripcin es ms breve, tienen algunos medios probatorios propios, llevan implcita la condicin resolutoria, etc. Son aplicables a los contratos comerciales, sin otras excepciones que las que contiene el C.Com., las disposiciones del CC sobre concepto y clasificacin de los contratos, su perfeccionamiento, capacidad para celebrarlos, objeto, forma, prueba y efectos. Los contratos comerciales han ido ampliado su escenario y su nmero, con formas y tipos no previstos aun por la legislacin positiva: ellos toman la situacin econmica que sirven a su propia fisonoma y rasgos caractersticos. Tenemos as, contratos comerciales nominados e innominados, y estos ltimos son tambin utilizados en las prcticas civiles, de modo tal que, la mayora de las convenciones ejercidas, son hoy da de naturaleza comercial. Formacin de los contratos: propuesta y aceptacin. El contrato es el acuerdo de voluntad comn, sin embargo para que ese contrato pueda celebrarse, la voluntad debe manifestarse por ofertas o propuestas de una de las partes y aceptarse por la otra. La voluntad del que inicia un trato contractual debe exteriorizarse mediante una manifestacin llamada oferta o propuesta, y la voluntad de aquel a quien va dirigida dicha oferta debe a su vez exteriorizarse, mediante otra manifestacin llamada aceptacin. Es decir, que en el proceso constitutivo de los contratos encontramos tres etapas principales: Invitacin a ofrecer: Solicitacin hecha a una o varias personas para que estas se hagan oferentes de un contrato. Oferta o propuesta contractual: Acto mediante el cual una de las eventuales partes del futuro contrato comunica a la otra su intencin de celebrar con ella un negocio determinado en sus detalles esenciales con miras a obtener su aceptacin. La propuesta debe ser completa, hecha a persona o personas determinadas, sobre un contrato determinado. La aceptacin: Quien recibe una propuesta de contrato puede reaccionar ante ella de diversas maneras: 1-Ante todo, puede guardar silencio y abstenerse de responder. 2-Responder negativamente. 3-Puede respondes modificando los trminos de la propuesta recibida. 4-Puede contestar manifestando su conformidad con el contenido de la propuesta. Perfeccionamiento del contrato. Contratos entre presentes y entre ausentes. El consentimiento puede manifestarse por ofertas o propuestas y aceptaciones, ya sean entre presentes o bien entre ausentes. Entre presentes rige el art. 1151 del CC: la oferta o propuesta hecha verbalmente no se juzgara aceptada si no fuese inmediatamente. Entre ausentes se requiere que transcurra el tiempo necesario para que llegue la respuesta por correo de retorno, y durante esa espera el proponente estar ligado. El contrato entre ausentes, aunque no en forma absoluta, supone dos requisitos: el tiempo y el espacio. En el caso de contratantes a travs de fax u ordenadores conectados a lneas telefnicas por medio de mdems, entendemos que los medios mecnicos consignados, solo constituyen el vehculo de las declaraciones de voluntad y que si existe un intervalo de tiempo entre la emisin de la oferta y su aceptacin el contrato debe considerarse entre ausente. Teoras: En los casos en que la oferta y la aceptacin no se dan sin solucin de continuidad sino que media cierto tiempo, tambin llamados entre ausentes el problema que se plantea es el de determinar el momento a partir del cual debe considerarse concluido el contrato. Las teoras desarrolladas sobre el punto son cuatro: 36

1- Teora de la declaracin: sostiene que una vez recibida la oferta, la mera manifestacin del aceptante es suficiente para tener por concluido el contrato, aunque de ella solo tenga conocimiento el aceptante. 2- Teora de la expedicin: sostiene que el contrato queda concluido cuando el aceptante expide, enva la aceptacin al oferente. El sello de la expedicin o despacho de la carta de aceptacin prueba el momento de conclusin del contrato. 3- Teora de la recepcin: esta doctrina sostiene que la conclusin del contrato se produce cuando la carta de aceptacin es recibida por el oferente, aun cuando de este mensaje el oferente no tenga conocimiento. 4- Teora de la informacin o del conocimiento : sostiene que el conocimiento queda concluido cuando el oferente toma conocimiento de la aceptacin de la otra parte. La mayora de la doctrina nacional sostiene que el sistema vigente es el de la expedicin, y que la regla general est dada por el art. 1154 que expresa: la aceptacin hace solo perfecto el contrato desde que ella se hubiere mandado al proponente. El sistema de la expedicin rige en los casos de muerte o incapacidad del aceptante (art. 1149 del cdigo civil). Ahora bien el sistema de la expedicin tiene excepciones en que se aplica el sistema de la informacin, as cuando el oferente fallece o pierde su capacidad antes de tener conocimiento de la aceptacin de la otra parte, caso en el cual se produce la caducidad de la oferta (art. 1149 del cdigo civil) y cuando el aceptante de la oferta retracta su aceptacin y esta se produce antes de que la aceptacin haya llegado a conocimiento del proponente (art. 1155 del cdigo civil). La buena fe contractual: En el derecho romano existi una distincin entre: a) contrato que engendraban obligaciones precisas y determinadas a los cuales los contratantes quedaban obligados a cumplirlas, b) contratos calificados de buena fe, que obligaban no solamente a lo pactado sino tambin a lo exigible a personas justas. En el derecho moderno esta distincin desapareci porque todos los contratos son de buena fe. La doctrina y la jurisprudencia consideran a la buena fe como un deber inherente a las relaciones entre los hombres e incluidos en los extremos que constituyen el acto jurdico. La buena fe contractual o negocial se caracteriza por aspectos positivos, consistentes en un deber de comportamiento con los dems. La buena fe debe ser entendida con relacin a los tres momentos establecidos en el art. 1198 del CC, en el momento de la celebracin, la interpretacin y en la ejecucin. La celebracin hace referencia a la lealtad en el trato, la interpretacin como criterio hermenutico y la ejecucin como contralor del comportamiento integro de las partes. La expresin buena fe es el correcto equilibrio entre los intereses opuestos de los sujetos de la obligacin. Adems la ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Contrato plurilateral: Lo que determina este tipo de contratos es: 1- La posibilidad de que intervengan ms de dos partes: En estos contratos las prestaciones no son reciprocas, sino que todas ellas tienden concordantemente a la realizacin de un objeto comn, cada parte adquiere derechos y obligaciones no con respecto de la otra sino con respecto de todas las dems. 2- Son contratos abiertos: Cualquier sujeto puede integrar o adherirse al contrato, los adherentes ulteriores no son considerados como terceros sino como partes del mismo. 3- No tiene que haber una equivalencia entre prestaciones y contraprestaciones. 4- Hay atipicidad de las prestaciones de las partes. 5- El tener por finalidad organizar grupos o categoras: Sociedades, sindicatos, etc. que mantiene una existencia ms o menos duradera en la colectividad de asociados. Contrato tipo: Es el esquema concreto del contrato, de manera que las partes no tienen que agregar nada ms que su firma. Adhesiones o modificaciones pueden hacerse pero son indispensables para que pueda haber lugar a estipulacin del contrato. El contrato tipo determina un contenido uniforme de toda una serie de ms o menos numerosa de contratos individuales. Contrato de adhesin: El contenido resulta predeterminado por las partes, en tanto que la otra u otras no tienen alternativa ms que aceptarlo como ha sido redactado.

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Contrato preliminar: Es aquel mediante el cual una de las partes, o bien las dos, se obligan a celebrar en un momento ulterior otro contrato que por contraste suele llamarse definitivo y cuyo contenido ha quedado determinado desde luego por el preliminar. Existen dos clases de contratos preliminares. Unilateral y bilateral. Este contrato requiere, que el contrato preliminar tenga una existencia precaria, pues se extingue con el definitivo. Determina el tipo y los elementos esenciales del contrato definitivo. Contratos normativos: Cuando las partes en previsin de una pluralidad de relaciones jurdicas a constituirse entre ellas, determinan previamente, por lo menos en parte, la disciplina jurdica a la cual quedaran sometidas en el caso y en la medida en que dichas relaciones se constituyan efectivamente. En otras palabras es un contrato que contiene las normas que habrn de regir la eventual estipulacin de futuros contratos. Este contrato necesita una existencia duradera porque condicionan a todos los que la celebren durante su vigencia. No es esencial o indispensable determinar los elementos esenciales, lo que puede hacerse en el momento de la formacin. Si bien tiene un carcter preparatorio, tiene una funcin propia y distinta que consiste en la unificacin y coordinacin del rgimen normativo.

Prueba de los contratos comerciales: En materia mercantil, hay medios de prueba especficos, por ejemplo pruebas resultantes de los libros de comercio. Esos medios de prueba son tanto para probar obligaciones como contratos. En el art. 208 del C.Com. se enumeran, en forma enunciativa, los medios de prueba admitidos en sede mercantil. Si bien esta enumeracin admite otros medios de prueba, estos deben ajustarse en su apreciacin a las reglas de la sana crtica y a las garantas de veracidad y autenticidad. As el art. 208 del C.Com. dice que los contratos comerciales pueden justificarse por: Instrumento pblico: Nos remitimos a lo establecido en el CC, en virtud del art. 207 del C.Com. El derecho civil, en cuanto no est modificado por este cdigo, es aplicable a las materias y negocios comerciales. Y el art. 1 del Ttulo Preliminar del C.Com. En los casos que no estn especialmente regidos por este cdigo, se aplicarn las disposiciones del CC. Es de aplicacin por ser una materia especial no excepcional los art. 1190 y 979 del CC. El primero coincide en admitir al instrumento pblico y el segundo hacen plena fe respecto de todo lo establecido en el instrumento y tiene plena fuerza probatoria, art. 980. Estos instrumentos solo pueden ser argidos por querella de redargucin de falsedad. Nota de los corredores y certificaciones extradas de sus libros: El corredor es un intermediario entre la oferta y la demanda, no representa a nadie, es un comerciante, pero la ley lo legisla separadamente porque debe cumplir ciertos requisitos. El corredor no es un oficial pblico, sucede que por su posicin imparcial, se presupone que va a realizar el negocio con absoluta imparcialidad, ya no que no representa a nadie. En el CC art. 979 inc. 3, lo incluye como instrumento, pero esto no es as en materia comercial. Debe dejarse al juez la suficiente amplitud en funcin de la sana crtica, para que establezca el verdadero valor de la prueba en el caso concreto. Por documentos privados firmados: Segn el art. 1102 del CC, la firma de las partes es esencial para los documentos privados, salvo excepciones, pero en materia mercantil, la obligacin puede ser asumida por una persona que firma y otra que se obliga. El que firma a ruego es el que lo hace a pedido y nombre del que resulta obligado. Para que se produzca el efecto de que la firma de una persona obligue a otra persona, se debe probar: la autenticidad, la autorizacin que ha dado una persona a otra para que sta firme por aquella en su nombre. La firma a ruego es algo caracterstico en materia comercial, no con tanta frecuencia en materia civil. Por correspondencia epistolar y telegrfica: Las ventajas de uno, no la tiene la otra: la carta tiene ventaja sobre el telegrama porque es ms fcil tener certeza sobre la intencin de los contratos, y el telegrama tiene a su vez ventaja sobre la carta, de la fecha cierta. La carta tiene firma autentica, el telegrama no. Son dos medios de prueba con valor distinto. Por los libros de los comerciantes y facturas aceptadas: La factura aceptada se refiere a la factura simple (objeto, precio y nombre). La factura aceptada es el documento que contiene la descripcin de la mercadera y la aceptacin del comprador. Esta puede ser expresa: cuando este devuelve firmada al comprador. Tacita: cuando deja transcurrir el termino sin remitir al comprador (10 das). Por confesin de parte y por juramento: 38

Es un medio de prueba comn tratado a remisin por el derecho civil. La confesin es el acto consistente en una declaracin formulada por quien es parte en un proceso, sobre hechos personales de su conocimiento, que pueden ser desfavorables para el confesante o favorables para la otra parte. La confesin por juramento, es decir, la hecha en juicio, hace plena prueba. Por testigos: La prueba de testigos est sujeta a un tope en cuanto a la cantidad, tratndose de asuntos de mayor cuanta, la prueba testimonial solo ser admitida existiendo principio de prueba por escrito. Se considera principio de prueba por escrito a cualquier documento pblico o privado que emana del adversario, de su autor o de parte interesada en la contestacin o que tendra inters si viviera. Son admisibles las presunciones, conforme las reglas del presente titulo. Esta enumeracin es enunciativa por dos razones: 1- Porque esta enunciacin debe complementarse con las disposiciones del CC, por expresa remisin del art. 207 y el art. 1 del ttulo preliminar. 2- Porque tampoco pueden dejarse de lado los medios de prueba admitidos por la legislacin de cada provincia. Las obligaciones y contratos se prueban por los medios del art. 208, complementando con la legislacin civil y la legislacin provincial correspondiente. Interpretacin: No se requiere interpretacin cuando las partes coinciden en la voluntad. Se interpreta cuando a pesar de la intencin comn las partes no coinciden o concuerdan en lo mismo y esta interpretacin est a cargo de un rbitro o un juez. Partimos de los principios del cdigo civil: Obligatoriedad del Contrato (art. 1197), los contratos se celebran para ser cumplidos (pacta sunt servanda); Art. 1198 CC Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe, y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin. 1 Regla: Interpretacin Subjetiva: El Cdigo da pautas de interpretacin en el artculo 218 inciso 1, 2, 4. Si el interpretador logra desentraar el sentido del contrato, la tarea est cumplida. Art. 218: Siendo necesario interpretar la clusula de un contrato, servirn para la interpretacin las bases siguientes: 1- Debe buscarse ms bien la intencin comn de las partes en el sentido literal de los trminos. 2- Las clusulas equvocas o ambiguas deben interpretarse por medio de los trminos claros y precisos empleados en otra parte del mismo escrito, no dar tanto el significado que en general les pudiera convenir, cuanto el que corresponda por el contexto general. 3- Las clusulas susceptibles de dos sentidos, resultando de uno la validez, y del otro la nulidad del acto, deben entenderse en el primero. Si ambos dieran la validez debe tomarse la que ms convenga a la naturaleza del contrato y la regla de la equidad. 4- Debe tomarse en cuenta las actuaciones posteriores de las partes siguientes al contrato. 5- La onerosidad de los actos de comercio (nunca se presumen gratuitos). 6- Usos y costumbres del lugar de ejecucin (prevalecern sobre cualquier inteligencia en contrario que se pretenda dar a las palabras). 7- A favor del deudor (en los casos dudosos, las clusulas ambiguas deben interpretarse siempre a favor del deudor, en el sentido de su liberacin). 2 Regla: Interpretacin Objetiva: Si por la interpretacin subjetiva el interpretador no lograre dar con el sentido del contrato, se recurrir a la interpretacin objetiva. El Cdigo hace referencia a la misma en el Ttulo Preliminar Regla 2 y 5 y en los artculos 217, 219 y 220. Regla 2: En las materias en que las convenciones particulares pueden derogar la ley, la naturaleza de los actos autoriza al juez a indagar si es de la esencia del acto referirse a la costumbre, para dar a los contratos y a los hechos el efecto que deben tener, segn la voluntad presunta de las partes. 39

Regla 5: Las costumbres mercantiles pueden servir de regla para determinar el sentido de las palabras o frases tcnicas del comercio, y para interpretar los actos o convenciones mercantiles. Artculo 217: Las palabras de los contratos y convenciones deben entenderse en el sentido que les da el uso general, aunque el obligado pretenda que las ha entendido de otro modo. Artculo 219: Si se emitiese en la redaccin de un contrato alguna clusula necesaria para su ejecucin, y los interesados no estuviesen conformes en cuanto al verdadero sentido del compromiso, se presume que se han sujetado a lo que es de uso y prctica en tales casos entre los comerciantes en el lugar de la ejecucin del contrato. Artculo 220: Cuando en el contrato se hubiese usado para designar la moneda, el peso o medida, de trminos genricos que puedan aplicarse a valores o cantidades diferentes, se entender hecha la obligacin en aquella especie de moneda, peso o medida que est en uso en los contratos de igual naturaleza. 3 Regla: Interpretacin Integradora: Si por la interpretacin objetiva el interpretador no lograre dar con el sentido del contrato, se recurrir a la interpretacin integradora. En este caso el juez debe completar o integrar el contrato con las normas supletorias previstas en la ley. 4 Regla: Interpretacin en contra del autor de la clusula : Si por la interpretacin integradora el interpretador no lograre dar con el sentido del contrato, se recurrir a la interpretacin en contra del autor de la clusula. La regla es que ante la duda en el sentido de la clusula o en la clusula misma, siempre ser en contra del predisponerte (o sea contra el que redact las condiciones). 5 Regla: Favor Debitoris: Si por la interpretacin en contra del autor de la clusula el interpretador no lograre dar con el sentido del contrato, se recurrir al favor debitoris. El principio es que en caso de duda se debe estar siempre por la liberacin del deudor.

Fecha cierta: Art. 1034. Los instrumentos privados, aun despus de reconocidos, no prueban contra terceros o contra los sucesores a ttulo singular, la verdad de la fecha expresada en ellos. Art. 1035. Aunque se halle reconocido un instrumento privado, su fecha cierta en relacin a los sucesores singulares de los partes o a terceros, ser: 1 La de su exhibicin en juicio o en cualquiera reparticin pblica para cualquier fin, si all quedase archivado. 2 La de su reconocimiento ante un escribano y dos testigos que lo firmaren. 3 La de su transcripcin en cualquier registro pblico. 4 La del fallecimiento de la parte que lo firm, o del de la que lo escribi, o del que firm como testigo La doctrina discute si estas normas se aplican en materia comercial: 1. Fernndez y Gmez Leo, sostienen que no se aplican porque la fecha de los contratos comerciales puede ser probada por otros medios. 2. Castillo, dice que los documentos tienen la fecha expresada en ellos y el que alega su falsedad deber probarla. 3. Malarriaga, por su parte, dice que siempre debe probarse la fecha, aun en los casos del art. 1035. 4. Fontanarrosa dice que la fecha cierta rige en materia comercial, pero con una diferencia sustancial, que se ella se puede probar por cualquier medio de prueba adems los artculos 1034 y 1035, incluido el libro de comercio. Esta postura es la correcta. Doble ejemplar: La regla general del art. 1021 del CC dice Los actos, sin embargo, que contengan convenciones perfectamente bilaterales deben ser redactados en tantos originales como partes haya con un inters distinto. Este principio no se aplica en materia mercantil. El silencio del cdigo debe interpretarse modificando el CC y en consecuencia el requisito del doble ejemplar es intil o contraproducente en materia comercial. Las razones de la no exigibilidad del doble ejemplar o tantas copias como partes haya es por: 1- Razn de orden legal. 2- Razn de orden prctico: por la agilidad que requiere la actividad mercantil.

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Resolucin: El art. 216 del C.Com., que Borda tom textualmente y lo plasm en el Art. 1204 del Cdigo Civil, consta de 2 partes: A. Facultad resolutoria implcita: La facultad resolutoria implcita implica que: 1- En los contratos con prestaciones recprocas. 2- En caso de que uno de los contratantes no cumpla con las obligaciones a su cargo. 3- Se entiende implcita la facultad del cocontratante para resolver el contrato, es decir, que esta facultad puede ser ejercida, sin importar si se encuentra o no plasmada en el contrato, por configurar un elemento natural de este tipo de contratos, de manera tal que, en estos casos, el acreedor puede intimar al incumplidor, de manera categrica y fehaciente, al cumplimiento: En un plazo de, por lo menos, 15 das, salvo que: -Los usos y costumbres o un pacto expreso establezcan un plazo menor. -Se trate de un supuesto de plazo esencial. Bajo apercibimiento resolutorio, de manera tal que: -Ante el cumplimiento en el trmino previsto, el contrato no se resuelve, pero, eventualmente, el incumplidor deber resarcir los daos y perjuicios ocasionados por el incumplimiento de la obligacin. -Ante el incumplimiento en el trmino previsto, el contrato se resuelve automticamente, con derecho para el acreedor por los daos y perjuicios ocasionados por el incumplimiento definitivo de la obligacin. 4- Sin embargo, en los contratos en los que se haya cumplido parte de las prestaciones, stas quedan firmes y producen los efectos correspondientes, aunque, en realidad, la doctrina y la jurisprudencia sostienen que para que la parte de la prestacin cumplida quede firme las prestaciones deben ser equivalentes y divisibles B. Pacto comisorio expreso: El pacto comisorio expreso es un elemento accidental que las partes pueden incorporar en cualquier contrato, y se da cuando las partes expresamente convienen en el contrato que si una de las partes no cumple con la obligacin a su cargo, en cuyo caso, la parte que ha cumplido: a) Puede resolver el contrato, sin previa intimacin de cumplimiento, aunque, para que haya certeza y seguridad jurdica, debe notificar fehacientemente a la contraparte su voluntad de resolver, y, a partir de este momento, es cuando la resolucin produce sus efectos. b) O puede demandar el cumplimiento de la obligacin. c) Aclarando que, en ambos casos, tiene, adems, el derecho a reclamar la indemnizacin correspondiente por los daos y perjuicios ocasionados. C. IUS VARIANDI: El ius variandi se encuentra plasmado en la ltima parte del Art.216 del Cdigo de Comercio y consiste en que si la parte que ha cumplido demanda el cumplimiento de la obligacin, y, de manera sobreviniente, pierde el inters de que esa obligacin sea cumplida, puede reclamar la resolucin del contrato, pero si reclama la resolucin del contrato no puede, de manera sobreviniente, demandar el cumplimiento de la obligacin, y, esta disposicin, tiende a que haya certeza y seguridad jurdica.

2-Compraventa comercial. Concepto. Art 450 C.Com.: Contrato por el cual una persona (vendedor), sea o no propietaria o poseedora de la cosa, se obliga a entregarla o a hacerla adquirir en propiedad a otra persona (comprador) que se obliga por su parte a pagar un precio convenido, y la compra para revenderla o alquilar su uso. Elementos comunes: Capacidad: La del vendedor, capacidad para disponer de sus bienes; la del comprador, capacidad para obligarse. Consentimiento: Que el comprador quiera adquirir la propiedad de la cosa y que el vendedor quiera transmitrsela y recibir por ella el precio convenido.

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Elementos especficos: La cosa: La compraventa mercantil puede recaer sobre cualquier cosa que tenga valor. La excepcin es de las cosas que la ley prohbe en razn de la persona que intervenga o de la misma cosa. Solo pueden comprender las cosas muebles, y estas deben ser determinadas o determinables. No es necesario que la cosa exista en el momento de perfeccionarse el contrato: puede tratarse de cosa futura. Art. 451 Slo se considera mercantil la compraventa de cosas muebles, para revenderlas por mayor o menor, bien sea en la misma forma que se compraron o en otra diferente, o para alquilar su uso, comprendindose la moneda metlica, ttulos de fondos pblicos, acciones de compaas y papeles de crdito comerciales. Precio: Debe ser en dinero, serio (mvil, no irrisorio y no simulado) y cierto, pero no es indispensable que se determine por las partes en el momento del contrato en una suma precisa de dinero. Si hubo varios precios, prevalece el de trmino medio. En principio el precio es el que se haya pactado en el contrato. Si no se hubiera pactado un precio, se debe estar a los precios de plaza y dice el Cdigo que si hubiera varios precios de plaza hay que establecer el promedio entre ellos y eventualmente puede dejarse librado al arbitrio de un 3. Si este 3 no pudiere o no quisiere fijar el precio el contrato quedara sin efecto salvo pacto en contrario. El principio general dice que el pago del precio es contra entrega de la cosa. Pero cuando se entrega la cosa y no se reclama el precio, esto implica la concesin de un plazo de 10 das para abonarlo y de no hacerlo se produce la mora, la cual es automtica. Salvo que se haya pactado la venta a plazo. Objeto: Es la transferencia de la propiedad que se opera por la tradicin: hay tradicin cuando una de las partes entrega voluntariamente a la otra una cosa y sta la recibe. Caracteres: Tpico (est tipificado en el Cdigo). Consensual (se perfecciona por el consentimiento de las partes). Bilateral (se requieren dos partes). Oneroso (hay dinero de por medio). Conmutativo (existen ventajas para las partes).

Obligaciones del vendedor a) Entregar la cosa vendida. La tradicin de la cosa en el lugar pactado, sino en el lugar donde est la cosa al hacerse la venta. La entrega puede ser real o simblica. Por ejemplo entregar las llaves de un almacn o tienda (simblica), la caja donde est la mercadera (real). Salvo pacto en contra las cosas deben ser entregadas dentro de las 24 horas de vendidas, si no cumple el comprador puede pedir la rescisin o exigir el cumplimiento mas los daos. Salvo que exista un accidente sin culpa del vendedor, en ese caso ste slo devuelve el precio recibido. Es el vendedor quien debe probar la entrega. b) Entregar una cosa igual en especie y cantidad si la cosa se pierde o deteriora por culpa del vendedor. c) Responder por los vicios ocultos de la cosa. d) Entregar factura de las cosas vendidas y recibo del precio. Derechos del vendedor: a) Exigir el pago del precio en el plazo acordado o si no fuere al contado. b) Si es al contado el pago se hace donde se entrega la cosa, y si es a plazo en el domicilio del comprador. c) Si no le pagan el precio puede pedir la resolucin o el cumplimiento del contrato. Obligaciones del comprador: 1- Pagar el precio en el lugar, plazo y forma convenida. 2- Recibir la cosa comprada 42

Derechos del comprador: 1- Retener el pago del precio cuando le quieren entregar algo distinto a lo comprado, o sin los accesorios, o de distinta variedad o especie a la estipulada, o por partes cuando las cosas se venden por junto. 2- Examinar las cosas. 3- Negarse a recibir lo comprado cuando no es lo estipulado. 4- Optar por exigir la resolucin o el cumplimiento del contrato Rgimen legal: El contrato de compraventa tiene una doble legislacin: est legislado en el cdigo civil y tambin en el cdigo de comercio. El cdigo civil establece un rgimen general o comn, aplicable a la compra venta civil y tambin a la compra venta comercial. Y el cdigo de comercio establece un rgimen especial, aplicable solo a la compraventa comercial. Es por ello que al contrato de compraventa comercial se le aplican las normas del cdigo de comercio, pero para aquello que no est previsto en su articulado, se aplicaran las normas de compra venta del cdigo civil. Tradicin simblica: Sirve para completar el carcter consensual del contrato de compraventa. No hace al perfeccionamiento del contrato, sino a la ejecucin del mismo. Esencialmente se opera la tradicin cuando el vendedor pone al comprador en la posibilidad de disponer como dueo de la cosa vendida. La tradicin puede ser real o simblica. Es real cuando se pone en posesin material de la cosa. Es simblica cuando no se est en posesin material de la cosa, pero se puede disponer jurdicamente de ella. En el art. 463 se enumeran los supuestos de tradicin simblica. Inc. 1 La entrega de las llaves del almacn, tienda o caja en que se hallare la mercanca u objeto vendido. Este es un caso de tradicin real y no simblica, porque al tener la llave, puede disponer de ella no solo material sino jurdicamente. Inc. 2 El hecho de poner el comprador su marca en los efectos comprados en presencia del vendedor o con su consentimiento. Es tambin un supuesto de tradicin real, porque al permitirle que coloque su marca, es un signo evidente del acto posesorio. Hay tradicin real cuando la marca se pone como signo de dominio y no cuando se pone simplemente para individualizar la mercadera. Sin embargo toda marca presupone que es como signo de posesin. El que diga que es como signo de individualizacin debe probarlo. Inc. 3 La entrega o recibo de la factura sin oposicin inmediata del comprador. Es un supuesto de tradicin simblica, porque no est en posesin material de la cosa pero puede disponer de la misma, ya que se le entreg la factura. Inc. 4 La clusula: por cuenta, puesta en el conocimiento o carta de porte, no siendo reclamada por el comprador dentro de veinticuatro horas, o por el segundo correo. Cuando se realiza el transporte por tierra, el documento que acredita el transporte de las cosas se lama carta de porte cuando se realiza por agua se llama conocimiento. Este documento se refiere a documentos representativos que representen la propiedad. Inc. 5La declaracin o asiento en el libro o despacho de las oficinas pblicas a favor del comprador, de acuerdo de ambas partes. Se refiere a los asientos en las aduanas. Cuando la transferencia queda asentada en el libro de aduanas, ello opera como tradicin simblica. 43

Cosas incluidas: Artculo 451: Slo se considera mercantil la compra-venta de cosas muebles, para revenderlas por mayor o menor, bien sea en la misma forma que se compraron o en otra diferente, o para alquilar su uso, comprendindose la moneda metlica, ttulos de fondos pblicos, acciones de compaas y papeles de crdito comerciales. Cosas excluidas: Artculo 452: No se consideran mercantiles: 1. Las compras de bienes races y muebles accesorios. Sin embargo, sern comerciales las compras de cosas accesorias al comercio, para prepararlo o facilitarlo, aunque sean accesorias a un bien raz. 2. Los de objetos destinados al consumo del comprador, o de la persona por cuyo encargo se haga la adquisicin. 3. Las ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas y ganados. 4. Las que hacen los propietarios y cualquier clase de persona, de los frutos y efectos que perciban por razn de renta, donacin, salario, emolumento u otro cualquier ttulo remuneratorio o gratuito. 5. La reventa que hace cualquiera persona del resto de los acopios que hizo para su consumo particular. Sin embargo, si fuere mayor cantidad la que vende que la que hubiese consumido, se presume que obr en la compra con nimo de vender y se reputan mercantiles la compra y la venta. Solo se considera mercantil la compraventa de cosas muebles. Segn el art. 452 del C.Com. no son mercantiles: 1-La compra de bienes races: Es civil. Tampoco los muebles accesorios por accesin fsica. Los muebles por accesin moral pueden llegar a ser mercantiles cuando tengan una doble accesoriedad. Cuando sirvan para facilitar o preparar el comercio, en cuyo caso quedan comprendidos dentro de la legislacin mercantil. 2-Las compras de objetos destinados al consumo del comprador o de la persona por cuyo encargo se haga la adquisicin: Est excluido porque se adquiere la cosa (es decir que hay un antecedente pero le falta consecuente, porque para que sea mercantil debe adquirirse con el objeto de volver a vender). 3-Las ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas y ganados: No es comercial porque le falta el antecedente, la adquisicin a titulo oneroso, pero puede entrar dentro de la materia mercantil cuando ha sido sujeto a una elaboracin, que ya entra en el concepto de empresa. 4-Las que hacen los propietarios y cualquier clase de persona, de los frutos y efectos que perciban en razn de renta, dotacin, salario, emolumento u otro cualquier titulo remuneratorio o gratuito: Se trata de una venta de frutos civiles. Si se venden, les falta la adquisicin previa a titulo oneroso, es decir que falta el antecedente para ser mercantiles. 5-La reventa que hace cualquiera persona del resto de los acopios que hizo para su consumo particular. Sin embargo, si fuere mayor cantidad la que vende que la que hubiese consumido, se presume que obr en la compra con nimo de vender y se reputan mercantiles la compra y la venta: Es decir que puede suceder que, una compra que efectu para el consumo, pero por una circunstancia ajena se revenda, no es comercial porque lo que interesa es la intencin inicial; pero cuando es mas lo que se vende que lo que se consumi, se presume que la venta y compra hecha anteriormente son comerciales. Venta de cosa ajena A diferencia de lo que dispone el artculo 1329 C.C. en el cual la venta de cosa ajena no es vlida, el C. Com. establece que la compraventa de cosa ajena es vlida, segn lo establece el art. 453 C.Com. Por lo dems, el Art. 1330 C.C., permite la consolidacin de la venta de cosa ajena, cuando el propietario la ratifica o cuando el vendedor resulta ulteriormente sucesor universal o singular del propietario de la cosa vendida. Art. 453: La compraventa de cosa ajena es vlida. El vendedor est obligado a su entrega o, en su defecto, a abonar daos y perjuicios, siempre que el comprador ignorase que la cosa es ajena. Si el comprador, al celebrar el contrato, sabe que la cosa es ajena, la compraventa ser nula. La promesa de venta de cosa ajena ser vlida. El vendedor estar obligado a adquirirla y entregarla al comprador so pena de daos y perjuicios. Este artculo tiene dos supuestos: 44

La venta de cosa ajena: La cual es nula en el CC y valida en el comercial, siempre y cuando esa compra haya mediado buena fe por parte del comprador. Si este sabe que la cosa es ajena la compraventa ser nula. Esto trae como consecuencia que el vendedor deba adquirirla para poder entregarla al comprador o bien poder resolverse el contrato por incumplimiento del vendedor o reclamacin de daos y perjuicios por el comprador. Promesa de venta de cosa ajena: A diferencia del punto anterior ambas partes saben que la cosa es ajena, ac simplemente lo que se le realiza es una obligacin por parte del vendedor de adquirir la cosa de un tercero, para luego drsela al comprador y formalizar la venta.

Seal o arras: Art. 475 C.Com Las cantidades que con el nombre de seal o arras se suelen entregar en las ventas, se entiende siempre que lo han sido por cuenta del precio y en signo de ratificacin del contrato, sin que pueda ninguna de las partes retractarse, perdiendo las arras. Cuando el vendedor y el comprador convengan en que, mediante la prdida de las arras o cantidad anticipada, les sea lcito arrepentirse y dejar de cumplir lo contratado, debern expresarlo as por clusula especial del contrato. En el derecho civil la sea tiene otro mecanismo, quien entrega tiene una garanta del cumplimiento de un contrato y si deja de cumplirlo solo pierde la suma entregada y la otra parte no puede obligarlo al cumplimiento ni reclamarle una cantidad mayor como indemnizacin de perjuicios sufridos. Si el que no cumple es la parte que recibi el arras o sea debe restituir el doble de lo recibido. El establecimiento de la sea autoriza a las partes a no cumplir el contrato sin otra responsabilidad que la perdida de la suma fija que se considera una estimacin previa de perjuicios y las arras constituyen una pena. En materia comercial la diferencia es que la ley establece que toda sea se entiende entregada a cuenta de precio. No da la posibilidad de retractarse y si cualquier parte pretende hacerlo ser considerado incumplimiento del contrato y dar lugar a todos los mecanismos previstos para reclamar los daos y perjuicios ocasionados. Compraventa internacional. Clausulas usuales: 1) EWX (en fbrica): Significa que el vendedor entrega cuando pone las mercaderas a disposicin del comprador en el establecimiento del vendedor o en otro lugar convenido, sin despacharlas para la exportacin ni cargarlas en el vehculo receptor. 2) La clusula CIF: Esta clusula, formada con las iniciales de las palabras inglesas cost, insurance, freight, y que es la ms usada en las ventas internacionales modernas, significa que en el precio convenido se incluye: 1) el costo de los efectos; 2) el valor del seguro; 3) los gastos por fletes del transporte de ellos, hasta el punto de destino. 3) Clusula CF: (costo y flete) esta es una clusula similar a la CIF, con la excepcin de que el precio no incluye el pago de la prima de seguros, que la debe pagar el comprador. Esta clusula es la ms usada por nuestras importaciones, pues en ella los seguros son contratados en nuestro pas. 4) Clusula FOB: Es una clusula formada con las iniciales de la expresin inglesa Free on Board, que significa franco a bordo. En la compraventa que incluya esta clusula el vendedor se obliga a poner las mercaderas sobre buque, corriendo por su cuenta todos los gastos y operaciones de carga; el precio incluye los gastos sealados. Efectuado el embarque, se consideran las mercaderas entregadas al comprador, y los riesgos de trasporte, as como el pago de flete, son a su cargo. 5) Clusula FAS: El vendedor debe entregar la mercadera al costado del navo, al alcance de las gras del buque y no a bordo (desde ese momento se tiene por operada la tradicin, corriendo solo con los gastos hasta el momento de ser elevada al). 6) FCA: Significa que el vendedor entrega las mercaderas despachadas para la exportacin al transportista propuesto por el comprador en el lugar acordado. Si la entrega tiene lugar en los locales del vendedor este es responsable de la carga, caso contrario no ser responsable. Crdito documentario: Se denomina "crdito documentario" al conjunto de negocios jurdicos por los cuales un banco se obliga a pagar el importe de una compraventa a distancia, por cuenta del comprador, slo cuando el vendedor le proporcione determinados documentos, y el comprador se obliga a devolver ese importe ms la comisin respectiva a cambio de la entrega de la documentacin referida.

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En el artculo 2 de las "Reglas y Usos Uniformes sobre Crditos Documentarios", se establece la definicin siguiente: "Todo convenio, cualquiera sea su denominacin o designacin, por medio del cual un banco (banco emisor) obrando por solicitud y de conformidad con las instrucciones de un cliente (el ordenante del crdito): a) Debe hacer un pago a un tercero (el beneficiario) o a su orden, o a pagar, o aceptar letras de cambio giradas por el beneficiario. b) Autoriza a otro banco para que efecte el pago o para que pague, acepte o negocie tales letras de cambio, contra la entrega de los documentos exigidos, siempre y cuando se cumplan los trminos y condiciones del crdito". El crdito documentario funciona como una mecnica ideada para asegurarles a ambas partes de una compraventa a distancia, el cumplimiento de sus respectivas obligaciones. La seguridad respecto del cobro del precio, se obtiene a travs de la participacin de un banco con sede en el lugar donde se encuentra el vendedor. La seguridad respecto de la remesa de la mercadera adquirida, se obtiene a travs de la entrega al banco de los documentos de embarque correspondientes. La obtencin del crdito documentario y de la confirmacin cumple con una funcin econmica, porque facilita las operaciones de compraventa, por la seguridad de pago que se acuerda al vendedor y por cuanto el comprador sabe que el pago se efectuar slo cuando la mercadera se haya efectivamente embargado en un medio de transporte y que los bienes comprados que se le envan estn con la documentacin en regla y suficientemente asegurados. Los bancos en esta operativa, fundamentalmente, prestan servicios pero, adems, celebran negocios de crdito, prestando su firma para la seguridad de las relaciones comerciales internacionales. Complementariamente, los bancos pueden prestar asistencia financiera tanto al comprador como al vendedor de la relacin jurdica bsica, adelantando el banco emisor al comprador los fondos requeridos para pagar el precio y anticipando el banco negociador al vendedor el importe del crdito documentario o de las letras aceptadas. El crdito documentario, entonces, no es un nico negocio jurdico con pluralidad de partes sino diversos negocios vinculados entre s por una misma finalidad econmica: asegurar a un vendedor el cobro de su crdito sobre el precio de la mercanca, mediante la asuncin por un banco de la obligacin de pagar el precio. Cada uno de los contratos tiene una causa diferente pero todos tienen una misma finalidad econmica. Clases de crdito documentarios: Simple o revocable: Es una forma de crdito cuya utilizacin es prcticamente nula, porque su caracterstica es la revocabilidad sin causa, por lo que no habra seguridad jurdica. Irrevocable: Es el ms usado. La caracterstica es que una vez que el banco notificador ha puesto en conocimiento al vendedor exportador que tiene un crdito abierto a su favor, ste ya no puede ser revocado. Irrevocable confirmado: Se caracteriza porque en los anteriores el banco notificador solo debe notificar, en esta clase, el banco notificador asume por s la obligacin de hacer efectivo el crdito, o sea que ya confirma la obligacin asumida por el banco confirmante. Clusula Verde y Clusula Roja: Modalidades de la operacin: La clusula roja: Es la condicin que se establece en la carta de crdito y permite al vendedor que con la sola promesa de presentar los documentos l ya puede demandar el pago del crdito documentario en un plazo determinado. Si no lo consigue deber devolver lo percibido. La clusula verde: Es la condicin que se establece en la carta de crdito que permite al vendedor poder demandar el pago del crdito documentario con la presentacin de un documento determinado sin necesidad de presentar otros.

3-Mandato comercial: El Art. 221 del C.Com. Menciona al mandato comercial: Es un contrato por el cual una persona se obliga a administrar uno o varios negocios lcitos de comercio, que otra le encomienda. El mandatario acta en nombre y por cuenta ajena. El mandato va a ser comercial cuando los actos que se realicen sean actos de comercio. Diferencia entre el Mandato Civil y el Mandato Comercial: 46

En lo comercial el mandato se presume oneroso (quien pretenda la gratuidad, carga con la prueba). En lo civil puede ser oneroso. En lo comercial el objeto son actos de comercio. En lo civil el objeto son actos jurdicos. Elementos personales: El mandante, que es quien encarga el servicio o actividad (tiene que tener capacidad de administracin o disposicin segn sea el mandato que d). El mandatario, quien es el que realiza por cuenta y en inters de aquel (tiene que tener capacidad para contratar). Caracteres: Es consensual: El contrato se perfecciona con la manifestacin de voluntad del mandatario y del mandante. No formal: No est sujeto a ninguna formalidad en particular y queda concluido con el simple acuerdo de partes. Nominado: Mencionado en las leyes mercantiles; Tpico: Rene condiciones que caracteriza Oneroso: Existe una presuncin de onerosidad en estos tipos de contratos. Es conmutativo: Las partes saben las ventajas y desventajas que les traer aparejado la ejecucin del contrato.

Rgimen legal: Se encuentra regulado en el Libro Segundo de los Contratos de Comercio, Titulo 2: del Mandato y las Comisiones o Consignaciones, artculos 221 y 222 del Cdigo de Comercio. Obligaciones del Mandatario: Cumplir las rdenes e instrucciones del mandante, en defecto de estas o en la imposibilidad de recibirlas en tiempo oportuno o si estuviese autorizado para obrar a su arbitrio u ocurriese un suceso imprevisto, podr ejecutar los actos, obrando como si lo hara en un negocio propio y de acuerdo con las costumbres y usos habituales del comercio. Si tuviese fondos disponibles del mandante, debe emplearlos a los fines correspondientes, so pena de responder por los daos y perjuicios que de esa falta resultase. Debe indemnizar al mandante de los daos y perjuicios que le ocasione por la inejecucin total o parcial del mandato Debe rendir cuentas al mandante una vez finalizado el contrato de mandato. Debe poner en conocimiento del mandante los hechos que por su naturaleza puedan influir para revocar el mandato. Debe entregar la cosa que hubiese recibido en razn del cumplimiento del mandato. Obligaciones del Mandante: Respecto de terceros, se obliga por los actos realizados por su mandatario, realizados dentro de los lmites del mandato o poder conferido. Frente al mandatario, debe indemnizar al mandatario por los daos y perjuicios ocasionados por el vicio o defecto de la cosa comprendida en el mandato, aunque aquel lo ignorase. Anticipar al mandatario, si lo pidiese, el dinero necesario para la ejecucin del mandato. Rembolsar al mandatario los gastos y anticipos efectuados, con intereses. Abonar la retribucin estipulada, en su defecto, la que fuese de uso en el lugar de ejecucin del mandato. Cesa el mandato por: Cumplimiento del negocio. Expiracin del trmino. Revocacin del mandato. 47

Renuncia del mandatario. Fallecimiento del mandatario o del mandante. Incapacidad del mandatario o del mandante. Quiebra del mandante o del mandatario. Imposibilidad del cumplimiento del objeto. Acuerdo de partes. Resolucin del contrato.

Comisin: Art. 222 C.Com: Contrato por el cual una parte llamada comitente encarga a otra llamada comisionista la realizacin de actos de comercio determinado, pero actuando el comisionista a nombre propio. Elementos necesarios: -Actuacin en nombre propio por el comisionista: l se responsabiliza frente a terceros. -Negocios individualmente determinados. -Que realice negocios comerciales. Caracteres: Bilateral. Oneroso. Consensual. Conmutativo. Nominado. Tpico. No Formal. De Tracto Sucesivo.

Rgimen legal: Se encuentra regulado en el libro I ttulo I captulo I Art 8 Inc. 5 Tambin en el Libro II ttulo II Art 222 y capitulo II. Obligaciones del comisionista. Las principales obligaciones del comisionista son: Respetar las instrucciones recibidas del comitente. Comunicar puntualmente a su comitente todas las noticias convenientes sobre las negociaciones que puso a su cargo y rendir cuentas detalladas y documentadas. Cumplir con las obligaciones fiscales, siendo responsable de sus contravenciones, lo que es consecuencia de que acta a nombre propio. El comisionista tiene prohibido adquirir para s los efectos cuya enajenacin le haya sido encargada. Obligaciones del comitente: Las principales obligaciones del comitente son: Retribuir al comisionista por la tarea. Pagar al comisionista los gastos en que hubiera incurrido para cumplir su cometido, as como los perjuicios que la gestin le hubiera ocasionado. 48

 La comisin concluye con la rendicin de cuentas aprobada. Diferencia con el mandato comercial: 1- El comisionista si bien acta por cuenta del comitente, lo hace en nombre propio y no en el de aquel, como el mandatario. 2- La comisin solo puede referirse a negocios individualmente determinados, el mandato en cambio, puede ser especial o general. 3- En el mandato hay representacin y la relacin de derecho se establece entre mandate y tercero, perteneciendo ajena a la misma el mandatario. En la comisin por el contrario, no hay representacin: el negocio se realiza entre el comisionista y el tercero, por eso no existe relacin de derecho entre este y el comitente. 4-Depsito mercantil: Habr deposito cuando una de las partes (depositario), guarde una cosa que la otra parte (depositante) le confe, restituyndole la misma cosa en idnticas condiciones luego de transcurrido un plazo. Segn el artculo 572 Se considera comercial el depsito que se hace con un comerciante o por cuenta de un comerciante, y que tiene por objeto o que nace de un acto de comercio. Caracteres: Es Real: Ya que no se juzgara concluido, sino con la entrega de la cosa. Antes de la entrega de la cosa no hay contrato. La doctrina acepta la posibilidad de realizar una promesa de depsito, pero no se suele otorgar a la misma fuerza vinculante que pueda permitir a uno de los contratantes exigir al otro la entrega de la cosa prometida en depsito. Alguna doctrina entiende que se puede reclamar por parte de afectado, una indemnizacin deriva de de los daos y perjuicios sufridos por el incumplimiento de la promesa efectuada. No formal: Rige la autonoma de la voluntad, no requiriendo para su validez de ninguna forma taxativa. Bilateral: Genera obligaciones para ambas partes. Oneroso. De ejecucin continuada: Las obligaciones generadas para este son de carcter permanente y se cumplen a lo largo de la ejecucin del contrato. Nominado y tpico: Puesto que se encuentra regulado en el Cdigo de Comercio. Clases Existen distintas clases de depsito, pudiendo agruparlos en: a) convencional o no convencional, b) voluntario o necesario. A su vez el voluntario puede ser regular o irregular.Pasemos a ver cada caso en concreto. a) Convencional: El convencional, es sencillo, es el que resulta del acuerdo de las partes, llamadas depositante y depositario.b) No convencional: El no convencional se refiere a los que no surgen del acuerdo de las partes, pudiendo resultar, por ende de un orden de un juez (depsito judicial), el depsito en las cajas de los bancos, etc. c) Voluntario: El voluntario, es cuando depende de la eleccin del depositante. d) Necesario: El necesario es cuando se realiza en ocasin de algn desastre, como incendio, ruina, naufragio, o de los efectos introducidos en las casas destinadas a recibir viajeros. e) Regular: El regular, por cierto, es un depsito voluntario. Tiene cuatro casos, a saber: 49

1. Cuando la cosa dada en depsito es una cosa mueble no fungible aunque el depositante hubiere concedido su uso o inmuebles. 2. Dinero o cantidad de cosas consumibles, si el depositante las entreg en saco o caja cerrada y no entreg las llaves, o fuere un bulto sellado o con algn signo que lo distinga. 3. El caso de ttulo de crdito o cantidad de cosas consumibles que se autorice su cobranza. 4. Ttulo de un derecho real que no sea dinero. f) Irregular: El depsito irregular, tambin es voluntario y slo contempla dos casos: 1. Dinero o cosas consumibles, o se las entregue sin las restricciones del depsito regular. 2. Cuando fueren ttulos de crdito u otro ttulo que se autorice la cobranza. Rgimen legal. El C.Com lo legisla en 3 partes: - libro I cap. I Art 8 Inc. 5 (empresa de depsito). - libro I ttulo IV cap. III Art 123 a 131 (de los barraqueros y administradores de casas de depsitos). - libro II titulo 8 Art 572 a 579 (del depsito comercial). Certificados de depsitos: El certificado de depsito es el ttulo valor a la orden que representa el derecho sobre la mercadera depositada en un almacn general de depsito. En este sentido, quien posee este ttulo valor es considerado titular o propietario de dicha mercadera. La entidad facultada para emitir el certificado de depsito es el almacn general de depsito, el mismo que proceder a emitirlo una vez recepcionada en depsito las mercaderas o productos. Warrants: El warrant es un ttulo valor a la orden que, al igual que el certificado de depsito, tambin representa derechos reales sobre las mercaderas depositadas. La diferencia radica en que el warrant representa un derecho real de prenda a favor del tenedor de dicho ttulo valor, mientras que la propiedad de las mercaderas corresponde al tenedor del certificado de depsito. Es decir, el warrant convierte a su tenedor en acreedor prendario de la mercadera o productos en depsito, mientras que el certificado de depsito convierte a su titular en propietario de dichas mercaderas. El warrant es emitido por el almacn general de depsito a solicitud del depositante, expresando informacin idntica al certificado de depsito. Asimismo, constituye el instrumento que servir de garanta para que una entidad financiera o cualquier inversor otorguen financiamiento al depositante o a un tercero endosatario titular del warrant.

5-Mutuo comercial: A esta figura lo define el CC al decir Habr mutuo o emprstito de consumo, cuando una parte entregue a la otra una cantidad de cosas que esta ltima est autorizada a consumir, devolvindole en tiempo convenido, igual cantidad de cosas de la misma especie y calidad. El art. 558 del C.Com. lo regula: El mutuo o prstamo est sujeto a las leyes mercantiles, cuando la cosa prestada puede ser considerada gnero comercial, o destinada a uso comercial, y tiene lugar entre comerciantes, o teniendo por lo menos el deudor esa calidad. Este artculo refiere a la comercialidad del mutuo. En este caso el cdigo se aparta del criterio objetivo dndole trascendencia a la calidad del sujeto para determinar el carcter comercial del acto. Elementos:

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- Mutuante (o prestamista). - Mutuario - El objeto del mutuo deben ser cosas consumibles o fungibles. la cosa entregada es de uso o gnero comercial Caracteres: Real: Se perfecciona con la entrega de la cosa. Unilateral o bilateral: Los bilaterales generan obligaciones para ambas partes y los unilaterales solo generan obligaciones para una sola de las partes. La mayora de la doctrina sostiene que es unilateral, porque una vez que entrega la cosa el mutuante, se libera de toda obligacin. Conmutativo: Ya que ambas partes saben las ventaja y desventajas que le trae aparejada la ejecucin del contrato. No formal: Porque en principio puede celebrarse incluso verbalmente, pero debemos tener presente que no podr probarse, sino por instrumento pblico o privado de fecha cierta. Gratuito u Oneroso. El contrato es gratuito cuando las partes no han pactado respecto de la restitucin del pago de intereses por parte del mutuario. Contrariamente, es oneroso. De ejecucin diferida: La restitucin que el mutuante debe realizar respecto del mutuante, no se supone simultnea al momento de la entrega de la cosa. El objeto del mutuo deben ser cosas consumibles o fungibles. Las cosas consumibles son aquellas que perecen con su uso por lo cual el mutuario solo puede devolver otra de la misma especie y calidad. Si bien la mayora de los contratos de mutuo tiene por objeto al dinero, pueden tener como objeto cualquier otra cosa fungible (Ej. Recibo en mutuo 2 bolsas de semillas, las uso y devuelvo otras 2 bolsas de la misma calidad). Rgimen legal LIBRO II - DE LOS CONTRATOS DEL COMERCIO Ttulo VII Del prstamo y de los rditos o intereses arts. 558 a 571.

Intereses: El inters es el precio que se paga por el uso de fondos prestables, en las obligaciones de dar sumas de dinero no es ms que el precio del tiempo, correspondiente al periodo en el cual el acreedor se ha visto privado de sus acreencia, pues, econmicamente, el capital es un acto productivo de bienes de renta, y los intereses que el rinde sirven para determinar el importe o estimacin por su uso. Clases de intereses: Por su origen, pueden ser: 1. Convencionales: Son fijados por acuerdo de partes en los contratos. 2. Legales: Son estipulados por la legislacin. 3. Judiciales: Son fijados por el juez. Por su finalidad, pueden ser: 1. Compensatorios: Este tipo de intereses tienen fuente convencional. Se paga este tipo de intereses para tratar de suplir, compensar, al mutuante que se vio privado de utilizar el capital durante ese tiempo. Son ajenos a toda idea de responsabilidad. 2. Moratorios: Su fuente es legal (o convencional, si las partes lo pactan). Son aquellos que se establecen en razn de la mora del mutuario por los daos que esta ha causado al mutuante. Derivan del incumplimiento de la obligacin por parte del deudor. Deben calcularse segn el valor de la cosa prestada, al tiempo y en el lugar que la cosa debe ser devuelta. Si el tiempo y el lugar no se han determinado el pago debe hacerse al precio del tiempo y del lugar donde se hizo el prstamo. 3. Punitorios: Su origen es convencional. Estos intereses se establecen en el contrato para evitar el incumplimiento, se imponen a una tasa elevadsima, entonces el mutuario va a querer restituir la cosa dada en mutuo, porque sabe que sino adems del moratorio 51

le corre el punitorio (es un clusula disuasiva). Tienen un efecto sancionatorio adicional sobre el incumplimiento y se encuentran relacionada porcentualmente con el monto de la obligacin y la tasa aplicada a los intereses moratorios. 4. Sancionatorio: Su fuente es judicial. Estos intereses no tienen una vinculacin directa con la obligacin en s, ni con la obligacin incumplida. El fundamento para su aplicacin tiene que ver con la inconducta dentro del juicio. Se habla de malicia procesal, dilatamiento malicioso del pago de la obligacin.

Anatocismo: Consiste en el pago de intereses sobre los intereses. Art. 569 C.Com Los intereses vencidos pueden producir intereses, por demanda judicial o por una convencin especial, en el caso de demanda, es necesario que los intereses se adeuden a lo menos por un ao. Producen igualmente intereses los saldos lquidos de las negociaciones concluidas al fin de cada ao. Esta disposicin era una de las diferencias que tenamos con las disposiciones del cdigo Civil, ya que el anatocismo se permita solo en el derecho comercial y no en el derecho civil, pero como se modifican los articulo 622 y 623 con la ley 23.928 de convertibilidad, se permite en el derecho civil el anatocismo pactado en forma expresa en el contrato.

UNIDAD 5: Contratos comerciales en particular. 1-Contrato de transporte: Conjuntamente con la compraventa y el seguro, son los contratos bsicos de la materia mercantil. No tanto por la importancia terica, sino por la trascendencia prctica. Transporte y compraventa van casi siempre unidos. El transporte no crea valores, pero agrega valores por el traslado de un lugar a otro. El transporte es un hecho: la traslacin por s o por otro. Pero a lo que nosotros nos interesa es cundo ese hecho genera consecuencias jurdicas. El transporte aislado no se considera mercantil aunque fuera oneroso, porque carece de organizacin. El contrato de transporte, es aquel por el cual el transportador se obliga a trasladar de un lugar a otro, personas o cosas que se le ha entregado para tal fin, mediante el pago de un precio convenido y en el segundo caso, entregndolas en el destino a quien vayan dirigidas, asumiendo los riesgos inherentes a tal actividad. Caracteres: Nominado: Porque si bien no est legislado en el C.Com., dentro del ttulo de los contratos tiene una reglamentacin especifica aplicable al contrato de transporte. Bilateral: Pues impone obligaciones recprocas. Oneroso: Porque la prestacin de una de las partes se realiza en miras de la contraprestacin de la otra parte. Consensual: Se perfecciona con el simple acuerdo de partes. Algunos autores, teniendo en cuenta el art. 170, consideran que es un contrato real, pero ello no es as, ya que en algunos casos, las obligaciones de las partes pueden principiar antes de la entrega de la mercadera. De ejecucin continuada: Puesto que una de las obligaciones fundamentales del transportador, es la de conducir a las personas o cosas de un lugar a otro, no concluye hasta la entrega definitiva de cosas o personas. Generalmente de Adhesin: Porque por lo general las condiciones ya estn dispuestas, aunque puede no ser as cuando se trata de transporte donde no hay competencia. Es no solemne: Puede celebrarse aun de forma verbal. De derecho privado: Aunque las disposiciones sean de orden pblico. Conmutativo: Debido a las prestaciones reciprocas que estn establecidas equivalentemente desde el inicio del contrato. Comercialidad: 52

Es comercial el transporte cuando es realizado en forma de empresa, no cuando es oneroso. Aun el transporte interesado, aunque no sea a titulo oneroso, va a ser comercial si se realiza en forma de empresa. Por ejemplo el polica que sube al colectivo y no paga el boleto. Se ha planteado la cuestin de saber si el contrato de transporte es solo comercial desde el punto de vista legal o tambin racional. Se dice que es comercial: Desde el punto de vista legal por las disposiciones ya citadas (Art.8 inc. 5, Art. 87 inc. 5 y Art. 162 y ss.). Desde el punto de vista racional porque tiene dos requisitos fundamentales que son: la intermediacin y el lucro. Como requisitos esenciales para que el transporte sea considerado comercial, se puede mencionar al desplazamiento y conduccin. Si faltan algunos de estos elementos, no se considera al transporte comercial. Elementos esenciales del contrato: A) Capacidad para contratar: No hay ninguna norma especfica el respecto, rigiendo as el Art. 1160 del CC, salvo que en el transporte de pasajeros, los menores impberes que contratan para s, donde quedan habilitados al efecto, fundamentalmente se justifica ello en la autorizacin tacita de los padres contemplada por Art. 283 CC. B) Consentimiento: Puede ser expreso o tcito: este ltimo tiene lugar cuando el pasajero asciende al vehculo con asentimiento del conductor, donde queda perfeccionado el contrato, lo que adquiere relevancia, por ejemplo, en caso de sufrir algn accidente el pasajero a bordo del colectivo, la responsabilidad es contractual. Generalmente en el transporte de pasajeros, el acuerdo se verifica mediante la emisin de un boleto, pero puede suceder que se emita un vez que el pasajero se encuentra a bordo, de modo que la documentacin del contrato de transporte, es posterior al perfeccionamiento del mismo. Lo mismo puede suceder respecto al transporte de cosas. C) Empresa de transporte: La presencia o no de una empresa, determina el carcter civil o comercial del contrato de transporte, atento a lo que dispone el Art. 8 inc. 5 del C.Com. D) El objeto del transporte: Est constituido por las cosas o las personas transportadas. En el transporte de pasajeros el equipaje es accesorio, en tanto que hasta un determinado limite de peso y tamao, se transporta gratuitamente, como un derecho del pasajero, donde el transportista asume tambin la obligacin de trasladar el equipaje sin dao a destino, siendo aplicable a l las normas concernientes al transporte de cosas, y en especial el Art. 173. E) Precio del transporte: El pasaje, flete, porte o tarifa es el precio que abona el pasajero o cargador al transportista como su correlativa obligacin esencial. El precio es la causa del contrato para el transportista, en tanto que el transporte lo es para la otra parte. En cuanto a la oportunidad del pago, la ley nada dice al respecto, de modo que podr ser antes o despus del traslado, aunque en el transporte de pasajeros, prevalece el pago anterior al mismo. Transporte de Cosas: Obligaciones de las partes: Hay que considerar tres etapas: 1. Primera etapa: En la formacin del contrato. 2. Segunda etapa: En la ejecucin del transporte. 3. Tercera etapa: En el lugar de entrega de la carga; 1. En la formacin del contrato: El cargador: 1. Tiene la obligacin de llevar la carga al lugar de la empresa porteadora, en los das hbiles y dentro de los horarios establecidos. 2. Hasta la entrega de la carga al porteador, el cargador es responsable de su custodia y los riesgos corren por su exclusiva cuenta. 3. Pagar el flete y gastos a su cargo si no se convino que sern asumidos por el destinatario. El porteador: 1. Recibir todas las cosas que se le entreguen para el transporte, pudiendo rechazar solamente aquellas que no renen las condiciones exigidos por leyes y reglamentos. 2. Custodiar los efectos que le fueron entregados para el transporte. 53

3. Entregar al cargador la carta de porte (si lo solicita). Durante la ejecucin del contrato: El cargador: 1. Indemnizar al transportador por los daos ocasionados a los vehculos o instalaciones por obra de la carga misma, no obstante el buen aspecto exterior del embalaje. 2. Reintegrar al portador los gastos efectuados por este para la buena conservacin de la carga. 3. Si existe culpa concurrente, la responsabilidad se distribuye en proporcin a la culpa que se atribuya. El porteador: 1. Recibidos los efectos por el cargador, debe custodiarlos, asumiendo la responsabilidad por daos y prdidas, excepto caso fortuito o fuerza mayor. Este compromiso persiste hasta la entrega al destinatario. 2. Efectuar el traslado en el plazo determinado por la convencin, la ley o los reglamentos. 3. Efectuar los traslados por el camino convenido. La falta de mencin de ruta autoriza al porteador a elegirla l, debiendo tomar la ms segura y habitual. El artculo 191 del Codito de Comercio establece : El cargador o el legitimo tenedor de la carta de porte, puede variar la consignacin de los efectos, y el conductor o comisionista de transporte est obligado a cumplir la nueva orden, si la recibiera antes de hecha o exigida la entrega en el lugar estipulado, teniendo derecho en tal caso de exigir la devolucin de la primera gua y la redaccin de otra nueva. Sin embargo, si la variacin de destino de la carga, exigiese variacin de camino, o que se pase ms adelante del punto designado para la entrega en la carta de porte, se fijara de comn acuerdo el nuevo porte o flete. Si no se acordaren, cumple el porteador con verificar la entrega en el lugar designado en el primer contrato. En el lugar de entrega de la cosa: El destinatario: 1. Debe averiguar si la cosa ha llegado a destino. 2. Presentarse en el local del transportador en la estacin, en la fecha en que se pone la carga a su disposicin, a fin de retirarla. 3. Pagar el flete, si estuviese impago. El porteador: 1. Si la carta de porte es nominativa, deber dar aviso al destinatario de la llegada de la carga. Si es al portador o a la orden, deber consignar la fecha de llegada por un medio que haga pblica esta circunstancia. 2. Deber entregar la carga en el punto de destino, 3. Debe efectuar la entrega de la carga a la persona indicada, a cuyo efecto, deber asegurarse que la entrega se efectu al verdadero propietario o destinatario. (por ejemplo exigiendo el DNI del destinatario). 4. No hallndose el consignatario en el domicilio indicado en la carta de porte o rehusndose a recibir los efectos, el conductor reclamar el depsito judicial, a disposicin del cargador o remitente, sin perjuicio del derecho del tercero. (Art. 194) Transporte de Personas: Derechos del transportista: 1. Percibir el precio del transporte o pasaje. 2. Exigir el cumplimiento de todas las obligaciones de colaboracin a cargo del pasajero especialmente las condiciones establecidas contractualmente. 3. Eventualmente exigir el reembolso de gastos que necesariamente haya debido realizar para evitar daos o averas en los efectos transportados como equipaje no acompaado. Obligaciones del transportista: 1. Organizarse para el transporte. 2. Transportar al pasajero sano y salvo a destino. 3. Transportar y custodiar el equipaje y efectos personales del pasajero. 4. Asegurar sus riesgos y los de las personas y cargas que transporten, comprendiendo los riesgos de 3: tal obligacin alcanza a todo el servicio pblico de transporte automotor por caminos. 54

Derechos del pasajero: 1. Ser transportado sano y salvo a destino. 2. Que se transporte y custodie su equipaje y efectos personales con derecho accesorio del anterior. 3. Que se brinde servicio acorde a las condiciones contractuales y reglamentarias establecidas, como las impuestas por los usos y costumbres, y la buena fe en la relacin. 4. Que se asegure su riesgo personal y el de sus pertenencias o equipaje. Obligaciones del pasajero: 1. Pagar el pasaje, de todos modos, el incumplimiento de esta obligacin, no le quita carcter de pasajero ni los derecho que como tal le corresponden, mientras sea transportado en forma regular y ostensible (en tal sentido se entender aquel transporte realizado con conocimiento del transportista, y no hecho como polizn). Ante la falta de pago, el transportista podr exigir el pago, y en su defecto negarse a transportar al pasajero, hacindolo descender del vehculo. 2. Cumplir las condiciones establecidas para ser transportado y las que impone la buena fe que implican no dificultar con su accin u omisin la prestacin del servicio. mbito de regulacin: Este contrato no est legislado en el Cdigo de Comercio junto con los otros contratos. Lo menciona el artculo 8 inc. 5 al hablar de empresas de transportes por agua o por tierra de personas y cosas. Tambin en el articulo 87 inc.5, al enumerar a los auxiliares de comercio, al decir los acarreadores, porteadores y empresarios del transporte, y adems, esta tratado en detalle a partir del articulo 162 bajo el titulo de los acarreadores, porteadores o empresarios del transporte. Pese a estar legislado dentro de los auxiliares del comercio, se refiere al contrato de transporte. Estas disposiciones no son las nicas referidas al contrato de transporte terrestre, sino que estn complementadas por disposiciones de carcter nacional, provincial o municipal, como la ley 2.873 de ferrocarriles y su decreto complementario y la ley 12.346 que crea la Comisin Nacional de Coordinacin del Transporte y que rige el transporte nacional por carretera. A su vez, estas leyes nacionales se complementan con otras de carcter provincial. Rgimen legal: El cdigo lo trata en el libro I ttulo I captulo I Art 8 Inc. 5 Libro I ttulo IV Art 87 Inc. 5 capitulo V De los acarreadores, porteadores o empresarios de transportes Aspectos especiales: La Carta de Porte: Es el instrumento legal del transporte terrestre de mercaderas. Si bien no es esencial para la validez del contrato tiene un gran valor probatorio. La carta de porte es un documento de carcter facultativo, es decir que el perfeccionamiento del contrato es independiente de que se extienda o no la carta de porte, pero las partes pueden exigirla. Art. 165. Tanto el cargador como el acarreador, pueden exigirse mutuamente una carta de porte, datada y firmada, que contendr: 1. Los nombres y domicilios del dueo de los efectos, o cargador, el del acarreador o comisionista de transportes, el de la persona a quien o a cuya orden se han de entregar los efectos, si la carta no fuese al portador, y el lugar donde debe hacerse la entrega. 2. La designacin de los efectos, su calidad genrica, peso, medida o nmero de los bultos, sus marcas o signos exteriores, clase, y si estuvieran embalados, la calidad del embalaje. 3. El flete convenido, y si est o no pagado. 4. El plazo dentro del cual deba verificarse la entrega. 5. Todas las dems circunstancias que hayan entrado en el convenio. Es un papel de comercio. Circulacin: 55

A los efectos de proveer su posible circulacin, esto es, la transferencia de la carta de porte y con ella la titularidad formal del derecho, la ley posibilita que sea concebida a la orden, al portador o nominativa. En el supuesto de que la carta de porte sea concebida a la orden, bastara el simple endoso del cargador para trasferir la titularidad de las mercaderas, en el supuesto de que sea concebida al portador, bastara la simple tradicin para producir igual efecto. En el supuesto de que fuese concebida en forma nominativa, no ser posible transmitir la mercadera por las dos vas anteriormente mencionadas, (endoso o tradicin), sino que ser necesario recurrir a la cesin de derechos regulada en el Cdigo Civil. Entre lo dispuesto por los artculos 167 (titulo legal del contrato), y el 166, (, a la orden o al portador), configuran a la carta de porte como un titulo circulatorio o titulo de crdito invistiendo al portador (legitimo tenedor) como el legitimado para disponer de las mercaderas, es decir, que asume la calidad formal de propietario. Es el titulo legal del contrato: Es un elemento probatorio, todo lo que las partes se reclamen en virtud del contrato, lo van a dirimir en base a la carta de porte, ya sea la obligacin de transportar y entregar, como as tambin la obligacin de pagar el flete. Es el titulo representativo de las mercaderas: Ello significa que la carta de porte permite la transmisin de la mercadera. No pueden oponerse al tercero portador de buena fe, enunciaciones contenidas en la carta de porte. Carta de Porte: Prueba: El artculo 167 del Cdigo de Comercio establece: La carta de porte es el titulo legal del contrato entre el cargador y el acarreador, y por su contenido se decidirn todas las contestaciones que ocurran con motivo del transporte de los efectos, sin admitirse ms excepciones en contrario que la falsedad o error involuntario en su redaccin. Si no hubiere carta de porte, o ella fuere atacada por alguna de las causas mencionadas en el prrafo anterior, se estar al resultado de las pruebas que presente cada parte en apoyo de sus respectivas pretensiones, pero el cargador tendr que probar ante todo, la entrega de los efectos al porteador, en caso de que este lo negare. Solo podr probarse el valor, segn la apariencia exterior de los efectos. Clase de transporte Transporte de cosas El contrato en que una de las partes (el porteador) se obliga mediante el pago de una retribucin (porte o flete) a llevar de un punto a otro, en caso de o encargar la ejecucin a un tercero (dependiente suyo o relacionado con el) las cosas que a tal fin le sean entregadas y ponerlas a disposicin de la persona a la cual van dirigidas (destinatario). Elementos personales o subjetivos: El contrato de transporte se formaliza pura y exclusivamente entre dos partes: el que entrega la mercadera que es el cargador y el que conduce que es el acarreador, porteador o transportador. El cargador entrega la mercadera al transportador para que este a su vez entregue a la persona a la cual va dirigida, que es el destinatario. Pero este no es parte del contrato que se formaliza entre el cargador y el porteador, sino que se hace parte cuando se presenta a retirar la mercadera, en este momento deja de ser parte, ocupando su lugar el destinatario. Puede suceder que el cargador y el destinatario sea una misma persona, en este caso, el contrato se formaliza entre cargador y transportador. Tambin podra aparecer una cuarta persona que es el comisionista de transporte, se da el caso de que el cargador encargue a una persona que entregue la mercadera al transportador. Es un intermediario entre cargador y porteador; a su vez puede suceder que haya un intermediario en el lugar de destino, entre el transportador y destinatario. Elementos objetivos: 56

Tratndose de transporte de cosas, deben haber cosas ajenas, estn o no en el comercio, y los elementos son: Cosa: La cosa puede ser incluso ajena, no siendo necesario que sea el dueo quien las entrega para su traslado. Adems debe ser una cosa que al margen de estar en el comercio, pueda ser desplazada. Flete: Cuando se trata de transporte de cosas, el precio convenido se llama flete y es fijado de comn acuerdo entre las partes. Cuando se trata de transporte de personas se llama pasaje. Cuando es fijado por el estado se llama tarifa. Eximicin de Responsabilidad: El porteador, no es responsable, salvo pacto en contrario que debe constar en la carta de porte: Por vicio propio de las mercaderas o efectos. Por caso fortuito. Por fuerza mayor. Limitacin de la responsabilidad por: a. Merma: Hay mercaderas que por s solas disminuyen su peso o volumen, por lo que esta prefijada cual es la merma. b. Cuando se transporta dinero o cosas de valor y no se lo declara: Entonces el porteador responder acorde al seguro que se estableci en la carta de porte y no por el valor de lo transportado. Responsabilidad del Transportista de Cosas: a. Retardo, deterioro, extravi de la carga. b. Se exime por fuerza mayor, vicios de la cosa, hechos del cargador (hace mal la carga), hechos del destinatario.

Transporte de personas: El cdigo de comercio contiene un solo artculo especifico para el transporte de personas, el Art. 184, que establece la responsabilidad objetiva del transportista respecto de la persona del pasajero, imponindole la obligacin de seguridad para el caso de lesiones o muerte de este. A su vez la situacin del equipaje y efectos personales, se encuentra contemplada por el Art. 173, estableciendo los lmites de la responsabilidad del transportista, donde hace aplicables al respecto las normas del transporte de cosas. Responsabilidad del transportista: Art. 184 C.Com.: En caso de muerte o lesin de un viajero, acaecida durante el transporte en ferrocarril, la empresa estar obligada al pleno resarcimiento de daos y perjuicios, no obstante cualquier pacto en contrario, a menos que pruebe que el accidente provino de fuerza mayor o sucedi por culpa de la vctima o un 3 por quien la empresa no es civilmente responsable Se hace extensiva esta responsabilidad a todo transporte terrestre, tanto automotor, como ferrocarril.

2-Contratos de garantas comerciales: Fianza comercial: Es una institucin jurdica por la cual un tercero (fiador) se constituye en garante, sin afectacin de bienes determinados, es decir, con todo el patrimonio, en tanto prenda comn de sus acreedores, de la obligacin contrada o a contraer por el deudor afianzado. Elementos: 1. Sujetos: Fiador: Es quin garantiza el pago de la deuda contrada por un tercero. Acreedor: Es quien acepta el ofrecimiento o el compromiso que contrae el fiador. Deudor: Es ajeno al contrato de fianza. 2. Objeto: Para que una fianza se considere mercantil basta que tenga, por objeto asegurar el cumplimiento de un acto o contrato de comercio, aunque el fiador no sea comerciante. 57

3. Forma y prueba: La fianza es un contrato no formal y, por lo tanto, puede contraerse en cualquier forma: verbalmente o por escrito, por documento privado o por escritura pblica; pero si fuese negada en juicio, slo podr ser probada por escrito. Caracteres: Unilateral: Solamente crea obligaciones para el fiador. Consensual: Se perfecciona por el acuerdo de las partes (fiador y acreedor). Gratuito: Porque por la prestacin que eventualmente debe cumplir el fiador, la otra parte del contrato -el acreedor- no debe ninguna contraprestacin. El hecho de que el deudor principal retribuya o pague algo al fiador no influye en el carcter de gratuito del contrato. Para las partes del contrato -fiador y acreedor- el contrato es gratuito. No formal: No est sujeto a forma alguna, pudiendo hacerse verbalmente o por escrito, pero a pesar de la amplitud probatoria, no es posible presumirla debiendo existir por lo menos un principio de prueba por escrito. Accesorio: Porque su existencia depende de la existencia de una obligacin principal a la cual se afianza. Como 'lo accesorio sigue la suerte de lo principal', si la obligacin afianzada es nula, anulable, inexistente o se extingui, lo mismo ocurrir con la fianza. Tpico. Comercialidad: La comercialidad la determina el objeto. Art. 478 Para que una fianza se considere mercantil, basta que tenga por objeto asegurar el cumplimiento de un acto o contrato de comercio, aunque el fiador no sea comerciante. La comercialidad de la fianza trae dos consecuencias: La legislacin aplicable: Primero toda la legislacin especial sobre fianza dadas por el C.Com. hasta agotar el tema con los usos y costumbres comerciales y recin ante dicho vacio se completar con las disposiciones de la fianza del CC. Solidaridad del fiador: Viene del hecho de ser garanta de una obligacin o contrato comercial, donde el fiador o fiadores respondern siempre solidariamente, como el deudor principal, sin poder invocar el beneficio de de excusin, solo puede exigir al acreedor que justifique que hay interpelado al deudor principal. Conserva el derecho de sealar los bienes del deudor si estuviesen libres para que sean embargados en primer trmino. Derechos y obligaciones de las partes: Segn el artculo 481 del Cdigo de Comercio: Si el fiador fuere ejecutado con preferencia al deudor principal, podr ofrecer embargo de los bienes de este, si estuviesen libres, pero si contra ellos apareciese embrago no fuesen suficiente, correr la ejecucin contra los bienes propios del fiador, hasta el efectivo pago del ejecutante. Debemos tener presente: Que el fiador responde solidariamente. No puede invocar el beneficio de excusin y divisin. Si puede pedir al acreedor que justifique que ha interpelado judicialmente al deudor (accin por cobro de deuda). Si el fiador paga el crdito adeudado, tiene derecho a subrogarse a los derechos del acreedor y cobrar lo que pago al deudor principal. Respecto de la sustitucin del fiador, el acreedor tiene derecho a solicitar la sustitucin del fiador cuando este sea insolvente, excepto cuando el fiador haya sido dado por l, es decir, el acreedor indico quien deba ser el fiador. El fiador tiene derecho a solicitar su liberacin, antes de que se haya saldado la deuda, en cuatro supuestos: 1Cuando es reconvenido judicialmente para el pago de la deuda. 2Cuando el deudor empieza a disparar sus bienes o se le forma un concurso preventivo. 3Cuando ha pasado 5 aos del otorgamiento de la fianza, si fue contraiga por un tiempo indefinido, (siempre que no sea onerosa). 58

4-

Si la deuda se hace exigible por el vencimiento del plazo estipulado. Tratndose de concurso preventivo, si el deudor llega a un acuerdo con los acreedores, no se extingue la fianza, ni la obligacin de los deudores solidarios

Regulacin jurdica La encontramos libro I ttulo I captulo I en el Art 8 Inc. 10 como accesoria de una operacin comercial Libro segundo de los contratos de comercio ttulo V- de las fianzas y cartas de crditos, capitulo 1 de las fianzas. Del Art 478 hasta el 483.

-Prenda comercial: Artculo 580 del C.Com: El contrato de prenda comercial es aquel por el cual el deudor o un tercero a su nombre, entrega al acreedor una cosa mueble en seguridad o garanta de una obligacin comercial. Elementos Sujetos: Para constituir prenda se debe ser propietario de la cosa dada en prenda (artculo 2.313 del CC), Capacidad: Deudor: capacidad para enajenar (disponer). Acreedor: capacidad para contratar (administrar). Objeto Bienes muebles (incluido dinero). Mercancas. Titulo de deuda pblica. Acciones. Papeles de comercio. Comercialidad: El Cdigo adopta un criterio netamente objetivo para la determinacin de la comercialidad de la prenda. Dado su carcter accesorio, toma en cuenta nicamente el carcter de la obligacin garantizada. La prenda que garantiza una obligacin civil, es civil, aunque se constituya entre comerciante y tenga por objeto papeles de comercio. Ser comercial cuando garantice el cumplimiento de una obligacin comercial. Caracteres: Real: Solo queda concluido con la entrega de la cosa; ella puede ser real o simblica. Tambin puede efectuarse la entrega por intervencin de titulo; cuando el actor tena las cosas en su poder con anterioridad a la constitucin de la prenda por otro ttulo, Unilateral: Su nacimiento solo engendra obligacin para el acreedor de restituir la cosa. Accesoria: Depende del contrato del cual emana la obligacin principal garantizada. A ttulo oneroso: La ventaja que procura es concedida por una prestacin. No formal: Basta entre las partes la entrega de la cosa, si bien, para ser oponible a terceros la ley exige documento escrito (Art. 581 del Cdigo de Comercio). Indivisible: Porque garantiza la totalidad de la deuda y para cancelarla se debe pagar en su totalidad. Slo pueden prendarse las cosas muebles, y no se puede establecer un derecho de prenda sin el nacimiento, al menos simultneo de un crdito vlido. Siempre se constituye en seguridad de una deuda.

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Obligaciones que pueden ser garantizadas: La prenda garantiza el crdito, los intereses y las expensas hechas, necesarias para la conservacin de la prenda, aunque esta pereciese despus y los gastos tiles o mejoras siempre que aumenten el valor de la cosa y hasta el monto de dicha plusvala y los gastos de ejecucin.

Derecho del Acreedor Prendario: Retener la cosa pignorada: Este derecho se mantiene hasta obtener el pago total de su crdito, siendo indispensable el mantenimiento de la tenencia de la cosa para la subsistencia del derecho de prenda. Este derecho de retencin se extiende inclusive, hasta ser pagada de cualquier otro crdito posterior contra el mismo deudor originario con posterioridad a la constitucin de la prenda, pero exigible antes del pago de la obligacin garantizada con prenda. Esto se conoce como prenda tacita. Percibir los frutos e intereses de la cosa prendada : El acreedor puede imputar los frutos de la cosa a los intereses de la deuda, si los hubiera o al capital en caso de no haberlos. Servirse de la cosa: Solo goza de este derecho si el deudor presta su consentimiento al respecto, de lo contrario carece de este derecho. Ser reembolsado de los gastos: Tiene derecho al reembolso de todos los gastos necesarios para la conservacin de la cosa, como las mejoras realizadas que hayan aumentado el valor de la cosa. Exigir otra cosa de igual valor: Si por no ser de propiedad del deudor, el acreedor prendario ha debido restituir la cosa a su verdadero dueo, puede exigir del deudor la entrega de otra cosa de igual valor para garantizar su crdito. Venta de la cosa prendada (ejecucin): El acreedor tiene potestad de hacer vender la cosa pignorada al momento del vencimiento de la deuda que se garantizo, con la finalidad de cobrar su crdito con el producido de dicha venta. Esta venta, en materia comercial puede efectuarse extra-judicialmente (Art. 585 del Cdigo de Comercio); a diferencia de lo que ocurre en materia civil donde debe necesariamente acudirse a la justicia (articulo 3224 del CC). Vendida la cosa el acreedor debe rendir cuentas y de existir un saldo, debe entregarlo al deudor. El acreedor, por distintos motivos, puede elegir la venta judicial del mismo. Esta venta forzada puede por va judicial (aqu hay un proceso judicial, en el cual una vez que haya sentencia, se hace efectiva a travs del remate de los bienes), o extrajudicialmente por remate pblico (que no es judicial) y que se anuncio debidamente con 10 das de anticipacin, requisitos que no se exigen en el supuesto de venta de ttulos pblicos y acciones, las que se efectivizan por medio de corredor al precio de la obligacin garantizada Obligaciones del acreedor prendario. Respecto de la retencin de la cosa: La no retencin de la cosa pignorada, por s o por intermedio de un tercero designado por las partes, extingue la prenda y el derecho de preferencia sobre el precio de su venta. Indemnizar perjuicios: El acreedor debe mantener y conservar la cosa prendada en las mismas e idnticas condiciones en las que la recibi, debiendo responder por los daos y perjuicios que sufriera la misma como consecuencia de su culpa o negligencia. Actos conservatorios: El acreedor pignoraticio debe realizar todos aquellos actos conservatorios de la cosa o derecho dado en prenda, respondiendo por cualquier omisin que pueda causar un menoscabo al crdito contenido en el titulo prendado, sin que corresponda exigirle poderes generales o especiales (Art. 587 del C.Com.). Abstencin del uso o abuso de la cosa: El acreedor pignoraticio debe abstenerse al uso de la cosa dada en prenda sin el consentimiento del deudor. Si fuese autorizado debe servirse de ella dentro de los lmites de la autorizacin concedida. Devolver la cosa: El acreedor prendario debe devolver la cosa con sus accesorios y accesiones a aqul de quien la recibi, cuando por extincin de la obligacin garantizada se extinga la prenda. Tambin deber devolver los frutos de la cosa que hubiere conservado en especie y rendir cuentas al deudor de la suma que hubiere percibido en concepto de intereses o venta de frutos. Derechos del constituyente de la prenda:

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 Controlar si el acreedor conserva la cosa en buen estado, pudiendo en caso de que as no lo hiciera, pedir el secuestro de la misma y su depsito a un tercero. Ser indemnizado de la prdida o deterioro de la cosa dada en prenda, cuando fuera por culpa o negligencia del deudor. Vender la cosa o gravarla con nuevas prendas de grado inferior. Exigir la restitucin de la cosa una vez cancelada la obligacin garantizada. En caso de venta tiene derecho a los excedentes. Obligaciones del constituyente de la prenda: Responder de la eviccin de la cosa pignorada. Si se debi entregar la cosa primitivamente prendada a su verdadero dueo, debe entregar otra cosa de igual valor. Pagar al acreedor los gastos de conservacin y las mejoras que hubieran aumentado el valor de la cosa dada en prenda. Indemnizar al acreedor por los daos que este hubiera sufrido por causas imputables a la cosa dada en prenda.

Ejecucin: La venta judicial de la cosa es una consecuencia del carcter patrimonial de la obligacin garantizada, con la finalidad de satisfacerse con el equivalente por el producido de ella. Los modos de venta pueden ser: Extrajudicial: El art. 585 autoriza al acreedor a proceder a la venta de la cosa pignorada en remate pblico y anunciado con 10 das de anticipacin; esto es sin perjuicio de que las partes convengan una forma especial de enajenacin. Si no hay fecha establecida, el acreedor puede pedirla cuando crea conveniente, sin estar obligado a indemnizar al deudor por el perjuicio que le puede ocasionar la diferencia del precio, es decir, entre el obtenido y el que se hubiese conseguido de venderse inmediatamente despus de vencer la obligacin. Vendida la cosa el acreedor har la liquidacin entregando el saldo al deudor si lo hubiere. Pero por el saldo insoluto, el acreedor carece de preferencia. Si la cosa prendada consistiese en ttulos de renta, acciones de compaas u otros papeles de comercio negociables en bolsa o mercados pblicos, podr hacerse la venta por medio de corredor, al precio de cotizacin al da siguiente del vencimiento. Se trata de una ejecucin directa. Judicial: El acreedor, si lo considera conveniente a sus intereses, puede accionar judicialmente. Rgimen legal El Cdigo de Comercio, al legislar sobre la prenda, se limita a introducir algunas modificaciones a las disposiciones del Cdigo Civil, para facilitar la constitucin de la prenda y su realizacin en caso de incumplimiento, ajustndola a las necesidades del comercio; tales disposiciones resultan aplicables en los puntos no regulados o previstos por aquel, siempre que no sean incompatibles con sus prescripciones. Libro I ttulo I captulo I Art 8 Inc. 10 Libro II - de los contratos del comercio titulo IX de la prenda Art 580 al 588

Prenda con registro Definicin: Es un derecho real constituido a favor de ciertos acreedores mediante la inscripcin registral, para garantizar cualquier tipo de obligacin, recae sobre cosas muebles del deudor o un tercero, que estn en poder de estos Caracteres: Unilateral. Oneroso. Consensual. 61

 Convencional: Solo puede tener nacimiento en un contrato. Mobiliario: Solo puede recaer sobre bienes muebles o papeles de comercio. Accesorio: De una obligacin principal. Formal Solemne: porque se constituye la prenda por suscripcin en instrumento publico o por formularios que el mismo registro da a las partes y con la inscripcin en el Registro Nacional de Crditos Prendarios (a diferencia del Registro Pblico de Comercio que es provincial); Indivisible: Cada uno de los bienes pignorados y cada parte de ellos estn afectados en garanta de toda la deuda y de cada parte de ella. La indivisibilidad es de la naturaleza y no de la esencia de la prenda con registro. Publica: Publicidad que se hace respectiva mediante la inscripcin en el registro creado por ley. Clases de Prenda: 1-Prenda comn: (con desplazamiento), Cuando el bien dado en garanta es entregado fsicamente al acreedor o a un tercero que debe guardarlo (depositario). (Ej. casa de empeos). 2-Prenda con registro: (sin desplazamiento). La cosa prendada no se desplaza, queda en manos del deudor, pero el contrato debe ser inscripto en un registro. En la prenda con registro, el deudor no entrega la cosa, la afecta para conseguir un crdito, la afecta al cumplimiento de una obligacin. El acreedor conserva como garanta un instrumento, un certificado expedido por un organismo del estado declarndolo acreedor de esa deuda. La ventaja de la prenda con registro radica, en que el deudor al conservar la cosa prendada, puede continuar utilizndola en su actividad comercial. Esta clase de prenda est regulada en el decreto ley 15.348/46, en la ley 12.962 y en el decreto 897/95 a su vez la prenda con registro puede ser: 1) Fija: Se da cuando se constituye sobre bienes muebles o semovientes, patentes de invencin, marca de fbrica o de comercio, los frutos o productos aunque estn pendientes o se hallen en pie, siendo indiferente que esos bienes tengan el carcter de inmuebles por destino, es decir inmuebles por accesin (por ejemplo maquinarias instaladas, y si el inmueble est hipotecado, debe pedirse la autorizacin al acreedor hipotecario, porque constituiremos una prenda sobre una parte de l, sobre lo que esta adherido al suelo).El artculo 11, inc. d menciona en forma expresa el fondo de comercio, menos su mercadera. Tambin puede venderse aqu la cosa prendada y seguir subsistiendo la prenda. Cuando desaparecen los prendados el privilegio tambin desaparece. La individualizacin de los bienes ser lo mas especifica posible. 2) La prenda flotante: Se constituye sobre mercaderas y materias primas en general, pertenecientes a un establecimiento comercial o industrial. Este tipo de prenda afecta las cosas originariamente prendadas y las que resulten de su transformacin, tanto como las que se adquieran para reemplazarlas; y no restringe la disponibilidad de todas ellas, a los efectos de la garanta. Es decir, el dueo de las mercaderas puede venderlas, pero deber reemplazar por otra mercadera igual. La garanta flotante es condicional y suspensiva, que flota sobre el patrimonio del deudor sin ser tocado, mientas no suceda uno de los hechos previstos y determinados por la ley (incumplimiento), llegado ese momento la garanta desciende sobre el patrimonio del deudor. Derechos y Obligaciones: El Acreedor Prendario tiene derecho: A inspeccionar los bienes prendados; puede obligar al deudor a que le informe en forma peridica. A solicitar el secuestro del bien prendado en caso de negativa del deudor a que el acreedor inspeccione los bienes o cuando haya un uso indebido de los bienes prendados (hay peligro de perder el asiento de privilegio o exista una notable desvalorizacin del bien prendado), tambin puede solicitar el embargo. Tiene derecho a ceder el contrato de prenda. A oponerse a la constitucin de una nueva prenda. A solicitar la ejecucin prendara en caso de incumplimiento. Accin persecutoria: contra el actual poseedor en caso de venta de cosa prendada como libre. El Deudor Prendario tiene:

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Derecho de usar y gozar de la cosa: Conforme a su destino, aunque ese uso deteriore la cosa. Derecho a percibir los frutos. No puede: Transmitir su derecho de propiedad a terceros sin pagar previamente la deuda garantizada o sin que medie consentimiento expreso del acreedor, salvo que el adquirente se haga cargo de la deuda, continuando la prenda en las mismas condiciones en que se constituyo, incluida la responsabilidad del enajenante y se notifique al acreedor por telegrama colacionado y se anote la transferencia en el registro. Rgimen legal Primero surgi por un decreto ley N 15.348 y luego con la ley N 12.962 fue incorporado al Cdigo de Comercio. Surgi para fomentar los crditos agrcolas, se otorgan crditos a los productores agropecuarios permitindole a estos conservar la cosa prendada, por ejemplo para trabajar (un tractor o maquinarias), y con la produccin y venta, luego pagar el crdito; posteriormente se extendi a la ganadera, a la industria manufacturera y luego a las actividades econmicas en general. En el ao 1995 se modifica la ley, antes haba restricciones en cuando a los bienes que poda gravarse y los sujetos que podan ser acreedores prendarios, hoy en da por la ampliacin del crdito, estos lmites desaparecen y puede gravar cualquier sujeto. Antes del decreto 897, la ley le permita a algunos pocos ser acreedores de este tipo de prenda, actualmente puede ser constituida a favor de cualquier persona fsica o jurdica, tenga o no domicilio en el pas Se elimina la exigencia del plazo de 180 das para constituir prenda con registro flotante de la ley anterior. Esta clase de prenda est regulada en el decreto ley 15.348/46, en la ley 12.962 y en el decreto 897/95. EJECUCION PRENDARIA: ley 15348/46: Ante el incumplimiento de la obligacin principal, corresponde la realizacin de todas las cosas prendadas, para cancelar el crdito, ms costas extrajudiciales y judiciales e intereses. El acreedor prendario tiene un privilegio especial, esto es, preferencia respecto de cualquier otro acreedor. Si la suma de lo producido de la venta de las cosas no cubre la suma de lo adeudado, el acreedor prendario pasa a ser un acreedor comn (quirografario), respecto del saldo, sin privilegio de ninguna naturaleza. La ley de prenda, para la realizacin de las cosas dadas en prenda establece dos procedimientos, uno para el caso de que el acreedor sea el Estado, sus reparticiones autrquicas, un banco o una entidad financiera, autorizadas por el Banco Central, como tambin una institucin bancaria financiera internacional, y otro procedimiento para los acreedores en general.En el primer supuesto, las instituciones oficiales y los bancos estn autorizados a vender extrajudicialmente las cosas como si se tratara del contrato de prenda comn o clsica. Todos los restantes acreedores deben iniciar accin ejecutiva se debe dar intervencin al juez, rgano jurisdiccional por excelencia, as los dispone el artculo 36, que prev: Es nula toda convencin establecida en el contrato prendario que permita al acreedor apropiarse de la cosa prendada fuera del remate judicial o que importe una renuncia del deudor a los tramites de la ejecucin en caso de falta de pago, salvo que se trate de una institucin oficial o un banco. El contrato de prenda debidamente constituido y registrado, procesalmente hablando, constituye un titulo ejecutivo hbil, constituye un titulo suficiente para iniciar la accin judicial. El artculo 26 prev: El certificado de prenda da accin para cobrar el crdito, intereses, gastos y costas. La accin es ejecutiva y la venta de bienes se tramitar por procedimiento sumarsimo, verbal y actuado. No se requiere protesto previo ni reconocimiento de la firma del certificado, ni de las convenciones anexas. En definitiva, la ejecucin prendaria se tramitara segn el procedimiento que fijen los Cdigos Procesales de cada provincia. La ejecucin debe iniciarse mediante la correspondiente demanda (accin ejecutiva), acompaada indefectiblemente del certificado prendario, que constituye el titulo ejecutivo. Si conjuntamente con la prenda se han suscripto pagares prendarios, estos debern acompaarse tambin. Respecto de la competencia, el juez competente es el del lugar convenido para pagar el crdito, o el del lugar donde segn el contrato se encuentran las cosas o se encontraban las cosas prendadas, o el del domicilio del deudor, queda a opcin del ejecutante elegir el lugar donde iniciara la demanda, pero es obligatorio que la accin se inicie o dilucide en el Fuero Comercial. Respecto del despacho de la ejecucin y la intimacin de pago , el artculo 29 establece que presentada la demanda con el certificado, se despachara mandamiento de embargo y ejecucin como en el juicio ejecutivo, el embargo se notificara al encargado del registro y a las oficinas que perciban patentes o ejerciten control sobre los bienes prendados. 63

La intimacin al pago no es diligencia esencial. En el mismo decreto en que se dicten las medidas anteriores, se citara de remate al deudor, notificndole que si no opone excepcin legtima en el trmino de 3 das perentorios, se llevara adelante la ejecucin y se ordenara la venta de la prenda. En la intimacin al pago se incluye una cantidad proporcional (20% aproximadamente) que fija el juez para responder por intereses y costas, sobre el crdito adeudado. En la providencia inicial de la ejecucin el juez adems , debe ordenar o deber ordenar el secuestro de los bienes objeto de la prenda. Es norma aceptada jurisprudencialmente. nicas excepciones admisibles que el deudor puede oponer para evitar la ejecucin: Incompetencia de jurisdiccin. Falta de personera del demandante, del demandado o en su representante. Renuncia del crdito o del privilegio prendario por parte del acreedor. Pago. Caducidad de la inscripcin. Nulidad del contrato de prenda. Si se oponen excepciones que no son las indicadas anteriormente, sern desestimadas de inmediato, sin perjuicio de la accin ordinaria que puede iniciar el demandado. El trmino para que el juez resuelva las excepciones interpuestas es de 3 das, haciendo lugar a ellas y rechazando la ejecucin o desestimndolas y mandando llevar a delante la ejecucin ordenando la venta de los bienes en la forma establecida. Esta resolucin es apelable dentro del trmino de 2 das en relacin y al solo efecto devolutivo. Respecto de la subasta: Esta se anunciara con 10 das de anticipacin mediante edictos que se publicaran 3 veces. Cuando en el contrato no se haya convenido que el acreedor tiene la facultad de proponer a la persona que realizara la subasta, el juez designar para esto a un rematador. Para la designacin se preferir a los que estn domiciliados en el lugar donde se realizara la subasta o en las cercanas. La base de la venta ser el importe del crdito garantizado con la prenda. Respecto de la liquidacin sobre el producto de la venta de los bienes afectados, el orden de preferencia ser el siguiente: 1) Pago de los gastos de justicia y conservacin. 2) Pago de impuestos fiscales que graven los bienes dados en prenda; 3) Pago de arrendamiento del predio, si el deudor no fuere propietario del mismo, en los trminos del artculo 42. Si el arrendamiento se hubiere estipulado en especie, el locador tendr derecho a que la sea entregado en esa forma. 4) Pago del capital ms intereses adeudados por el prstamo garantido. 5) Pago de salarios y sueldos y gastos de recoleccin, trilla y desgranado que se deban con anterioridad al contrato, (siempre que el Cdigo Civil le reconozca tal privilegio). Respecto del saldo insoluto: el artculo 37 prev: En la misma ejecucin prendaria, se harn los tramites tendentes a cobrar el saldo de la obligacin no satisfecho con el precio de la cosa prendada El artculo 41 de la ley prev la accin rei persecutoria que tiene el acreedor, al expresar .: En caso de venta de la cosa prendada como libre, aunque fuera a titulo oneroso, tendr el acreedor derecho a ejercer accin persecutoria contra el actual poseedor, sin perjuicio de las acciones penales contra el vendedor, que prev el artculo 44. (Ver artculo 172 de Cdigo Penal).

UNIDAD 6: Contratos de seguro. Concepto: 64

Hay contrato de seguro cuando el asegurador se obliga mediante una prima o cotizacin, a resarcir un dao o cumplir la prestacin convenida si ocurre el evento previsto. (Articulo 1 ley 17.418). Origen: La economa y el derecho antiguo no conocieron el seguro a prima fija. En Roma, la fidejussio indemnitatis, el nauticum facnus, la pecuniaria trajecticia, eran instituciones prximas. En la Edad Media, las zuildas eran instituciones de asistencia, en las cuales las primas no estaban en relacin con las prestaciones. El seguro naci en las ciudades italianas del Medioevo, bajo la forma de prstamo gratuito y luego como venta por precio a pagarse si la cosa no llegaba a destino. Apareci en el siglo XV con el seguro martimo; los primeros documentos conocidos son italianos y las primeras normas legislativas surgieron en Pisa, Florencia y Gnova. Evolucin: El contrato de seguro como tal, no surge hasta el principio del siglo XIV, pero, en pocas anteriores sus elementos ya eran conocidos, en el Talmud y en el Cdigo de Hammurabi. En Oriente, Grecia y Roma, se encuentran asociaciones que mediante la contribucin de sus miembros enfrentaban las perdidas por la destruccin de naves y muerte de animales, gastos funerarios o derivados de actividades militares. El fenmeno asociativo con fines de asistencia, se generaliza en las guildas anglosajonas, las comunidades de ciudadanos y de miembros de la iglesia. Todo estos eran fenmenos de asistencia reciprocas, no seguros. En Italia nace el seguro a prima, fueron los ciudadanos de Florencia y Gnova y ms tarde en Venecia, las que se dedicaron principalmente al comercio del seguro. De all pasa a las ciudades de Espaa y Francia y luego a las ciudades teutnicas y de los pases bajos. A poco ms de un siglo, el seguro martimo adquiere autonoma propia y estructura casi modernas, es decir que se incorporan las figuras del asegurador, asegurado, pliza, riesgo, prima e inters. A su vez van apareciendo diversos tipos de seguros. En la segunda mitad del siglo XVIII ya perfeccionado el seguro martimo, se desarrolla el seguro terrestre y la empresa aseguradora. El periodo se extiende hasta fines del siglo XVII. En Londres nace por primera vez el seguro de incendios y en Gambling en 1774 se declara lcito el seguro de vida. All surge la empresa aseguradora moderna. Bruck reconoce tres periodos: 1. Desde sus orgenes hasta mediados del siglo XV, en se echan las bases de la institucin. 2. Hasta comienzos del siglo XVIII, en donde aparecen, al lado del derecho consuetudinario, las disposiciones legales, se crean los fundamentos y se establece la primera tabla de mortalidad de Halley. 3. El tercer periodo, desde comienzos del siglo XVIII hasta nuestros das. Se caracteriza por la codificacin del derecho de los seguros. Caracteres: Es Consensual Bilateral: Porque la obligacin de uno tiene razn de ser en la obligacin de la otra. Oneroso: Porque el asegurador asume sus obligaciones mediante el pago de una prima o cotizacin. Aleatorio: La obligacin del asegurador (resarcir el dao o cumplir con la prestacin convenida), depende de que ocurra o no un determinado hecho que va a ser previsto en el contrato. Lo que ocurre es que no sabe si va a cumplir o no, o por lo menos no sabe cundo va a cumplir con la obligacin convenida. Es de tracto sucesivo: Porque tiene una obligacin en el tiempo, se establece para durar. Es formal: Tiene ciertas formalidades, el titulo legal del contrato es la pliza de seguros, que es un contrato que tiene contenido predispuesto, que estn hechos en formularios, o sea que son todas iguales, y tienen el control de una autoridad estatal que es la que supervisa todo el mercado de seguro, esta autoridad es La Superintendencia de Seguros de la Nacin. Es un contrato de adhesin: Segn la ley, la propuesta la hace el asegurado y la aceptacin la realiza el asegurador. En la realidad, esto no se da as, porque el asegurador puede hacer muy poco ya que va a poder hacer en la medida que la superintendencia lo autorice, o sea que tampoco va a poder aceptar mas all de lo que l est autorizado a aceptar, entonces, en 65

realidad, la aseguradora redacta las condiciones, eso es aprobado por la Superintendencia, entonces la otra caracterstica que existe en este contrato es que se trata de un contrato de adhesin. (Respecto de la forma de lograr el consentimiento). Comercialidad: Es comercial porque tenemos intermediacin y lucro. El sujeto que intermedia es el asegurador y los hace entre la masa de asegurados que pagan regularmente las primas (con el cual se forman los fondos con los que se hacen frente a las indemnizaciones) y el asegurado que sufre un dao y que requiere la indemnizacin. Por supuesto, tambin es comercial porque est en la ley, en el articulo 8 inc.6 y en leyes especiales sobre seguros. Elementos generales: 1. Sujetos: Aqu encontramos al asegurado y al asegurador que son las personas sobre las cuales recaen los derechos y obligaciones: Respecto del asegurador: De acuerdo al artculo 2 de la Ley 20.091 slo pueden realizar operaciones de seguros: a) Las sociedades annimas, cooperativas y de seguros mutuos. b) Las sucursales o agencias de sociedades extranjeras de los tipos indicados en el inciso anterior. c) Los organismos y entes oficiales o mixtos, nacionales, provinciales o municipales. Para poder operar deben estar previamente autorizados por la Superintendencia de Seguros de la Nacin (Art. 2 Ley 20.091). Respecto del asegurado: Este es el titular del inters asegurado y titular de todos los derechos, obligaciones y cargas de la relacin. En este caso, puede suceder que quien contrate con el asegurador no sea el titular del inters asegurado, configurndose as, un seguro por cuenta ajena. Tambin puede suceder que en el caso de que se contrate un seguro de vida, el asegurado puede ser el destinatario de la prestacin (seguro de supervivencia), o puede suceder que contrate un seguro para el caso de su muerte, apareciendo entonces y sin ser parte del contrato, la figura del beneficiario, (asegurado, asegurador y beneficiario). 2. Consentimiento: Al ser un contrato de buena fe, los es para las dos partes. El asegurador tiene que estar cerciorado del verdadero estado de riesgo, al cual puede llegar por dos caminos: -Declaracin espontanea del asegurado: Donde este pone en ella lo que cree que puede tener importancia, segn su leal saber y entender. -Formulario: La compaa de seguros le formula las preguntas al asegurado, que este debe responder. Segn la ley pueden utilizarse indistintamente cualquiera de las dos. Esta informacin no es una declaracin de conocimiento, su fin es aportar ese conocimiento al asegurador. Reticencia y falsa: Art. 5: Toda declaracin falsa o toda reticencia de circunstancias conocidas del asegurado, aun hecha de buena fe, que a juicio de peritos hubiese impedido el contrato o modificado sus condiciones, si el asegurador hubiese sido cerciorado del verdadero estado de las cosas, hace nulo el seguro. Analicemos sus trminos: a) Toda declaracin falsa o toda reticencia: La nocin es amplia, re refiere a la declaracin (por afirmacin o por omisin), que no presenta al asegurador un cuadro veraz de las circunstancias. b) Aun hecha de buena fe: La ley no requiere dolo o fraude, basta la mera omisin, pero debe tratarse de circunstancia conocida (o que exista culpa en no conocer): es decir que el error en el asegurador debe provenir de dolo o culpa del asegurado, y por consiguiente es indiferente el error del asegurador si no media ese dolo o culpa del asegurado. c) Hubiera impedido el contrato o modificado sus condiciones: Es indiferente que la circunstancia no influya en el siniestro o su extensin, porque el vicio es de formacin del contrato, es vicio de voluntad del asegurador. d) Si el asegurador hubiese sido cerciorado del verdadero estado de riesgo: Es una declaracin de conocimiento, por lo que este conocimiento que el asegurador adquiere oportunamente, por cualquier va, le impide alegar la nulidad, e 66

idnticamente si se declara satisfecho con una informacin incompleta (por su culpa no adquiere conocimiento), o deba conocer el verdadero estado de riesgo (por su profesin o naturaleza del bien), etc. 3. Objeto del contrato de seguro: El fin perseguido con el seguro es la traslacin de un riesgo a un tercero (el asegurador), para que sus consecuencias eventuales graviten sobre ste, que las asume mediante el pago de una prima o cotizacin, siempre que exista un inters asegurable (Art. 1 y 2 LS). El riesgo que se traslada no es el que afecta al asegurado (robo, incendio, etc.), sino las eventuales consecuencias daosas. El contrato puede tener por objeto toda clase de riesgos, incluso la frustracin del lucro esperado, si as se convino expresamente. El art. 3 de la LS indica que si al momento de la celebracin del contrato, el riesgo es inexistente, dicho contrato ser nulo. El objeto del contrato no puede resultar de operaciones ilcitas: es mera aplicacin de los principios generales del derecho. Art. 953 CC. 4. Causa: Es el inters. Todo inters legtimo en la no materializacin de un riesgo, que sea susceptible de valoracin econmica, puede ser causa de un contrato de seguros. Pueden asegurarse las personas y los bienes de lcito comercio en cuya conservacin tenga el beneficiario un inters pecuniario legtimo (Art. 11, Ley del Contrato de Seguro).

Elementos especficos: 1. Inters asegurable: Se entiende por tal la relacin lcita de valor econmico sobre un bien. Cuando esta relacin se halla amenazada por un riesgo, es un inters asegurable. El inters asegurable tiene extraordinaria importancia porque constituye el objeto del contrato, su existencia es esencial para legitimar el contrato e impedir que degenere en una apuesta: es la medida de la indemnizacin. Debe determinarse de manera precisa y enunciarse en la pliza (Art. 11 parr. 2). Pueden existir varios intereses sobre un bien. El bien puede pertenecer a varios interesados o varias personas pueden tener distintas clases de intereses sobre l. Si varias personas son titulares del mismo inters, cada una puede asegurar su parte, o la totalidad de todos, o su parte a nombre propio y por los dems en su nombre y cuenta. Los intereses pueden ser neutrales, es decir, que no se opongan ni excluyan, que uno sea indiferente para el otro, como es el caso de la existencia simultanea de los pertinentes a derechos reales. No existen inters eventuales (inciertos, condicionados, dudosos, suspensos): el inters corresponde a uno o a otro, pero pertenece a alguien, y esta pertenencia indicar quien es el perjudicado del siniestro. La nocin de inters expuesta es subjetiva. El contrato de seguro considera este inters o relacin con el bien en cuanto exista la posibilidad de su disminucin o desaparicin, por un hecho preciso que pueda afectarla, es decir, que se asegura el inters amenazado, porque si no existe este peligro, no existe el riesgo que debe asumir el asegurador. Dado ello, el inters asegurable depende de tres elementos: Un bien. La relacin jurdica con ste. Su exposicin a un riesgo determinado. 2. Riesgo: Es una eventualidad prevista en el contrato. La nocin de eventualidad excluye la certidumbre y la imposibilidad, pero no excluye la voluntad, siempre que el acontecimiento no dependa inevitable y exclusivamente de ella.

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Para que un riesgo sea asegurable, sus caracteres son la incertidumbre (posibilidad de que ocurra), que sea en el futuro y que no dependa de la voluntad de las partes . El riesgo asegurable puede referirse a daos o prdidas a una cosa, a afectaciones futuras (lucro cesante) o hechos que generen responsabilidades (pasivo accidental) o a la seguridad fsica de las personas. Si el riesgo disminuye durante la vigencia de la cobertura, el asegurado tiene derecho a la reduccin de la prima. Si el riesgo se agrava, el asegurado debe comunicarlo al asegurador antes de la agravacin si la misma es producida por l e inmediatamente despus de conocerla si no es producida por l. Caracterstica del Riesgo: Debe tratarse de un hecho lcito. Debe ser ms o menos frecuente. Tiene que ser objetivo, es decir, que no dependa de la voluntad del asegurado o del asegurador el acontecimiento del dao. La incertidumbre, es la caracterstica ms importante, porque los dems elementos interesan al asegurador, desde el punto de vista de la tcnica del seguro. As el asegurador tratara de no tomar los seguros en la misma zona, sabiendo que varias personas pueden estar amenazadas por un mismo riesgo, si lo acepta, el asegurador deber dispersar los riesgos con otros riesgos menores de otras zonas, de manera que le sea redituable la tcnica del seguro, para ello utiliza anlisis estadsticos para saber, por ejemplo, cuando ocurren los siniestros, si hay ms o menos robos en ciertas zonas, etc. 3. Prima: El precio del seguro es la prima o cotizacin, que constituye la remuneracin del asegurador por las obligaciones que asume, es decir, la contraprestacin del asegurado. Se denomina prima en los seguros comerciales y cotizacin en los seguros mutuales. La prima se determina por cinco factores fundamentales: 1. Por el riesgo asumido. 2. Por el plazo segn por el cual se asume ese riesgo. 3. Por el monto del valor asegurado. 4. Por la tasa del inters. 5. Esta prima debe ser incrementada con los gastos administrativos y beneficio calculado por el asegurador, con lo que se obtiene la prima bruta o cargada, que es la que paga el asegurado. Las primas as determinadas integran las tarifas, que deben ser aprobadas por la autoridad de control. La prima puede ser fija, esto es, que si el resultado comercial de la explotacin es deficitario, el asegurado no debe pagar precio suplementario: el dficit debe ser afrontado por el asegurador, quien debe satisfacerlo con su propio capital y reservas. Puede ser variables, en cuyo caso debe realizar contribuciones suplementarias. En principio es invariable, pero puede modificarse por: pactos de variacin por inflacin, por variacin del riesgo, por disposicin de la autoridad de control. Determinacin: -Riesgo. -Suma asegurada. -Tiempo o duracin. -Tasa de inters. A esto le sumamos: -Gastos de administracin. -Beneficio que se espera obtener. Estn obligados a pagar la prima -El asegurado en los seguros por cuenta propia; -El tomador en los seguros por cuenta ajena, pero en este ltimo caso el asegurador tambin puede cobrarle al asegurado en caso de insolvencia del tomador y compensar la eventual prestacin que se adeuden. -Cualquier tercero puede pagar las primas y el asegurador no puede rechazarlo. Aun en caso de oposicin del asegurado. 68

Prima neta Prima bruta.

-En los seguros de vida el nico tercero que puede pagar la prima: Es el tercero beneficiario a titulo oneroso -Debe hacerse el pago de la prima al asegurador o al productor del seguro que tenga el mandato o est en posesin del recibo. -Si el pago de la primera prima o prima nica no se efecta oportunamente el asegurador no ser responsable por el siniestro ocurrido antes del pago. -La entrega de la pliza sin la percepcin de la prima hace presumir la concesin de crdito para su pago. Lugar de pago: Artculo 26 de la Ley de Contrato de Seguros. Si en la pliza no se determina ningn lugar para el pago de la prima, se entender que ste ha de hacerse en el domicilio del tomador. En los contratos de seguro por cuenta ajena la empresa de seguros puede reclamar dicho pago al asegurado o al beneficiario, cuando el tomador no hubiese pagado la prima en el plazo estipulado para ello. En los seguros contratados en beneficio de terceros, la empresa de seguros tendr derecho de compensar la prima con la prestacin debida al asegurado o al beneficiario. En los seguros de dao la empresa de seguros no puede rechazar el pago de la prima por un tercero a menos que exista oposicin del asegurado. Consecuencia del no pago de la prima: Artculo 27 de la Ley de Contrato de Seguros. Si la prima no ha sido pagada en la fecha en que es exigible, la empresa de seguros tiene derecho a resolver el contrato o a exigir el pago de la prima debida con fundamento en la pliza. Perodo del seguro: Artculo 28 de la Ley de Contrato de Seguros. Por perodo de seguro se entiende el lapso para el cual ha sido calculada la unidad prima. En caso de que no se haya especificado y no pueda determinarse de acuerdo reglamento actuarial, se presume que la prima cubre el perodo de un (1) ao. Plazo de gracia: Artculo 29 de la Ley de Contrato de Seguros. Si el contrato prev un plazo de gracia, los riesgos son a cargo de la empresa de seguro durante dicho plazo. Ocurrido un siniestro en ese perodo, el asegurador debe indemnizarlo y descontar del monto a pagar de la prima correspondiente. En este caso, el monto a descontar ser la prima completa por el mismo perodo de la cobertura anterior. Mora en el pago: La mora es automtica. Sus efectos son la no garanta del riesgo con distintas consecuencias para el contrato segn las clausulas: a. La superintendencia de seguros dispuso incluir en las plizas clausulas de caducidad automtica por mora en el pago. b. Tambin es usual la clausula de postergacin de la garanta hasta el pago de la prima c. Termino de gracia generalmente de un mes, por el cual se mantiene vigente el contrato y la garanta por este periodo. Es usual en los seguros de personas. A la suspensin de la garanta le corresponde la rehabilitacin de contrato que se produce con el pago de la prima adeudada ms los intereses correspondientes. Con el efecto de que surtir eficacia desde el da siguiente al del pago. La rehabilitacin para el asegurado presenta la nota de que sera menos onerosa que contraer un nuevo seguro, para el asegurador la conservacin del contrato de seguro. Adems la mora en el pago, tiene los siguientes efectos: a. Se devengan intereses b. El asegurado ya no puede pretender que el asegurador acuda a su domicilio a cobrar, a partir de la mora debe acudir al domicilio del asegurador. 69

2-Formacion del contrato: Propuesta y aceptacin. Segn la ley, la propuesta la hace el asegurado y la aceptacin la realiza el asegurador. En la realidad, esto no se da as, porque el asegurador puede hacer muy poco ya que va a poder hacer en la medida que la superintendencia lo autorice, o sea que tampoco va a poder aceptar mas all de lo que l est autorizado a aceptar, entonces, en realidad, la aseguradora redacta las condiciones, eso es aprobado por la Superintendencia, entonces la otra caracterstica que existe en este contrato es que se trata de un contrato de adhesin. El contrato lo celebra el predisponente (asegurador) con cada adherente individual (asegurado), pero en base a condiciones generales uniformes, aplicables a todos y cada uno de los futuros contratos que celebre. La tcnica negocial de la predisposicin contractual consiste en que el asegurable adhiera en bloque a las condiciones generales de pliza, o no contrate. De all que el contrato de seguro sea contrato por adhesin a condiciones generales a clusulas predispuestas. La ley 24.240 protege a los consumidores de las clusulas abusivas de los contratos de adhesin, y el contrato de seguro es caracterizado como un contrato de adhesin. Propuesta: La propuesta del contrato de seguro cualquiera sea su forma, no obliga al asegurado ni al asegurador. La propuesta puede supeditarse al previo conocimiento de las condiciones generales. Si hay una aceptacin hecha por el asegurado, debe tratarse de una manifestacin positiva de voluntad. No existe trmino para expedirse y si guarda silencio hay rechazo de la oferta. Si el texto de esta pliza difiere del contenido de la propuesta, la diferencia se considerar aprobada por el asegurado si no reclama dentro de un mes de haber recibido la pliza, el asegurado puede impugnarla en el trmino de un mes, no obstante considerar vigente el contrato en lo restante. Prueba: Segn el Art. 11 el contrato de seguro solo puede probarse por escrito, sin embargo todos los dems medios de prueba sern admitidos, si hay principio de prueba por escrito. La pliza: Constituye el medio de prueba por excelencia del contrato de seguro. Hasta la emisin de la pliza y a fin de evitar que el asegurado carezca de instrumentacin, se puede utilizar el certificado provisorio de cobertura, el cual, adems, es prueba suficiente del contrato. El certificado de cobertura es un documento que expide el asegurador, describiendo, al menos, todos los elementos de todo seguro, describiendo el inters asegurado, el riesgo, la prima y la prestacin del asegurador. El asegurador debe entregar al tomador una pliza debidamente firmada, con redaccin clara. La misma debe contener: Nombre y domicilio de las partes. El inters o la persona asegurada. Los riesgos asumidos. El monto y el plazo desde el cual ellos se asumen. La prima o cotizacin. La suma asegurada. Las condiciones generales del contrato. Por resolucin de la Superintendencia tambin debe incluirse el nombre y matrcula del productor asesor de seguros y ms recientemente el importe de la comisin que percibe. Cuando se contrata con varios aseguradores puede emitirse una pliza nica. La pliza constituye el principal medio de prueba por escrito. 70

Respecto de las condiciones generales, son aquellas predispuestas por el asegurador, en forma uniforme para todos los contratos y predispuestas en el texto de las plizas. Respecto de las condiciones particulares, son aquellas que son elaboradas de cmo un acuerdo entre el asegurado y el asegurador, son las clusulas manuscritas y no predispuestas al adverso del contrato Modalidades de Emisin: La pliza puede ser emitida al portador, a la orden o nominativamente, salvo los seguros de personas que solo pueden ser emitidas en forma nominativa. (Art 13 prr. 4 LS). Las plizas a la orden y al portador pueden transferirse por la simple entrega (al portador) o por endoso (a la orden), y el asegurador se libera si cumple sus prestaciones respecto del portador o endosatario. El asegurador puede oponer las defensas, respeto del nuevo asegurado, que podra haber opuesto contra el anterior, referente al contrato de seguro, salvo la falta de pago de la prima si la deuda no resulta de la misma pliza (art 13 prr. 1 LS). En caso que una pliza al portador o a la orden sea robada, perdida o destruida, puede acordarse su reemplazo mediante garanta suficientemente. (Art. 13 prr. 3 LS). Las plizas nominativas se transfiere por cesin de derechos y el cambio de titularidad debe ser notificado al asegurador, de acuerdo a lo establecido en el articulo 82 LS. La ley de seguros prev la posibilidad de obtener duplicados de los presupuestos y plizas.

3-Modalidades de contratacin: Individual: El seguro puede celebrarse por el propio titular del inters asegurado o puede celebrarse por un tercero para amparar el inters de otro. Seguro por cuenta ajena: Cuando el tercero contrata seguro por prestacin del titular del inters, como efecto de esa representacin el contrato surte directamente sus efectos entre asegurado y asegurador, pero para juzgar la reticencia se tomaran en cuenta el conocimiento y conducta del representado y representante. Cuando se celebra el contrato por cuenta ajena, as debe declararse, de lo contrario se presume que ha sido celebrado por cuenta propia. En esta modalidad de contratacin aparece la persona del tomador que es quien contrata el seguro, el cual se distingue del asegurado que es el titular del inters. No se da la contratacin por cuenta ajena, cuando es tomado por el representante, gestor de negocios, ni tampoco en el seguro contratado sobre un bien ajeno pero a nombre y por inters propio. (Seguros de responsabilidad civil contratados por depositarios). En el seguro por cuenta ajena hay una triple relacin: Tomador Asegurador. Asegurado Asegurador. Tomador Asegurado. El tomador es quien contrata el seguro con el asegurador y en principio, es titular de todas las obligaciones y cargas derivadas del contrato. Respecto de las declaracin de los riesgos, debe ser efectuada por el tomador del seguro, aunque para juzgar la reticencia se considerara la conducta del asegurado y el conocimiento del tomador y asegurado, salvo que el contrato por cuenta ajena se haya celebrado sin el consentimiento del asegurado y al momento de la concertacin se haya hecho conocer al asegurador que se celebraba por cuenta ajena (Art. 10, 21 y 26 LS). La prima 71

Es debida por el tomador, pero si este cae en insolvencia, el asegurador puede exigir tambin la prima al asegurado y compensarla con la eventual prestacin que adeude (art.27 LS). Asimismo y dado su carcter de titular del inters, el asegurado puede pagar la prima para evitar la suspensin de la cobertura y eventual rescisin. Si el tomador posee la pliza: El tomador puede ejercer los derechos derivados del contrato, aunque este ejercicio es limitado, ya que para el cobro de la indemnizacin el asegurador puede exigir que el tomador acredite el consentimiento de asegurado, salvo que el tomador haya celebrado el contrato en cumplimiento de un mandato o en cumplimiento de una obligacin legal. El asegurado solo puede ejercer los derechos derivados del contrato si posee la pliza o tiene el consentimiento del tomador. Las cargas tambin recaen, en definitiva, sobre la persona del asegurado, que es el titular del derecho. Puede ejercer todo tipo de acciones conservatorias. El tomador tiene derecho de retencin sobre la pliza, y no est obligado a entregarla al asegurado, o al sindico liquidador del concurso de este, hasta tanto se le reembolse lo que haya pagado en razn del contrato. Seguro colectivo: Tercero beneficiario: Art. 153. En el caso de contratacin de seguro colectivo sobre la vida o de accidentes personales en inters exclusivo de los integrantes del grupo, stos o sus beneficiarios tienen un derecho propio contra el asegurador desde que ocurre el evento previsto. Comienzo del derecho eventual: Art. 154. El contrato fijar las condiciones de incorporacin al grupo asegurado que se producir cuando aquellas se cumplan. Examen mdico propio: Si se exige examen mdico previo, la incorporacin queda supeditada a esa revisacin. Esta se efectuar por el asegurador dentro de los quince das de la respectiva comunicacin. Prdida del derecho eventual por separacin: Art. 155. Quienes dejan de pertenecer definitivamente al grupo asegurado, quedan excluidos del seguro desde ese momento, salvo pacto en contrario. Exclusin del tomador como beneficiario: Art. 156. El contratante del seguro colectivo puede ser beneficiario del mismo, si integra el grupo y por los accidentes que sufra personalmente, sin perjuicio de lo dispuesto por el artculo 120. Tambin puede ser beneficiario el contratante cuando tiene un inters econmico lcito respecto de la vida o salud de los integrantes de grupo, en la medida del perjuicio concreto. Pluralidad de seguros: Existe pluralidad de seguros cuando se cubre inmediatamente el mismo inters, contra el mismo riesgo, con distintos aseguradores. En relacin a la extensin de la garanta, pueden constituir: 1) seguro total, si cada contrato constituye infraseguro, o 2) doble seguro. Se caracteriza por: a) Identidad del inters asegurado. b) Identidad de riesgo. c) Distintos aseguradores. d) Vigencia contempornea de los contratos. Es licita y llena una funcin necesaria, que es la de repartir los riesgos cuando exceden del plan financiero de un solo asegurador. Los contratos son independientes, porque entre los distintos aseguradores no existe vnculo jurdico. Mas es frecuente que los aseguradores elijan a uno de entre ellos para que acte en representacin de todos. Pueden tomar la forma de coseguro, cuando los distintos aseguradores concurren cubriendo cada uno una cuotaparte. 72

Cada asegurador responde en proporcin al monto asegurado, hasta el total de la indemnizacin debida, de manera que el asegurado no puede pretender una indemnizacin superior al dao efectivamente sufrido. El asegurado no puede aumentar la responsabilidad de alguno o algunos de los aseguradores, rescindiendo el contrato anterior, ni exonerando de responsabilidad. El asegurado debe informar a los distintos aseguradores los contratos celebrados, bajo pena de caducidad, salvo pacto en contrario. El inters del asegurador en ese informe, radica en que la contratacin puede agravar el azar moral. Doble seguro: Se dice que hay doble seguro cuando la suma total asegurada de varios contratos de seguro, o pluralidad de seguros, excede el valor asegurable. Aparentemente es anlogo al sobreseguro, pero su diferencia estriba en que, en el sobreseguro no reconoce ningn inters asegurable como fundamento, en tanto que en el doble seguro, cada una de las plizas reconoce como fundamento un inters asegurable. El contrato de seguro es nulo si se celebr con la intencin de enriquecerse ilcitamente. Si el asegurador no conoca esa intencin tiene derecho a la prima por el perodo transcurrido hasta que adquiere el conocimiento. Coseguro: Es una modalidad de divisin del capital asegurado de un riesgo donde cada asegurador, salvo pacto en contrario, es responsable en forma independiente frente al asegurado de su parte del riesgo. No hay vinculacin jurdica entre los aseguradores que no son solidarios entre s. Se emite una sola pliza a travs de la entidad piloto que tiene mandato de las dems. El coseguro es siempre conocido y aceptado por el asegurado porque figura en la pliza.

4-Obligaciones y cargas del asegurado y asegurador: Obligaciones del asegurado: Pago de la prima. Es la principal obligacin del asegurado, en el sentido que puede serle exigido coactivamente. Debe pagarse al Asegurador o a persona autorizada, en el domicilio del Asegurador o en el lugar convenido por las partes. La prima se debe desde la celebracin del contrato, pero no es exigible sino desde la entrega de la pliza (salvo que se haya expedido un certificado provisorio o nota de cobertura). Las cargas legales: Nacen de la ley. 1) No alterar el estado del riesgo o si lo hace comunicarlo al asegurador. 2) Abonar el costo del seguro en tiempo y forma. 3) Denunciar el siniestro en tiempo y forma. 4) Proveer la informacin y/o documentacin necesaria referente al siniestro. 5) No efectuar cambios en la cosa daada. 6) Cumplir con la obligacin de salvamento. 7) No reconocer responsabilidad ante terceros. Cargas convencionales. Se establecen en el contrato y responden a razones de prevencin del crdito y a disminuir los efectos negativos del siniestro. Las partes pueden convenir la caducidad por el incumplimiento de stas, pero sujetndolas a las condiciones que establece el art.36. Obligaciones del asegurador:

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1) La principal obligacin del asegurador es la de indemnizar al asegurado o beneficiario del seguro si ocurre el evento previsto. Adems tiene la obligacin de prepararse tcnica y econmicamente para afrontar la responsabilidad que nazca del contrato. 2) Debe entregar la pliza. 3) Debe pronunciarse sobre la aceptacin de la cobertura dentro de los 30 das de haber sido notificado del siniestro. 4) Abonar la suma asegurada en caso de aceptacin. 5) El asegurador no asume cargas, solo asume obligaciones jurdicas.

UNIDAD 7: Seguros en particular: 1-Seguros de daos patrimoniales: Son aquellos en los cuales la prestacin del asegurador se vincula por el dao concreto sufrido por el asegurado, se aplica rigurosamente el principio de no enriquecimiento del asegurado. La indemnizacin es al dao como la suma asegurada al inters asegurable. Caracteres: Es Resarcitorio: Esto quiere decir que la prestacin del asegurador va a estar en funcin del dao efectivamente sufrido por el inters asegurado, siempre que no medie culpa o dolo. Salvo pacto en contrario. (Se aplica la regla proporcional). Clasificacin: Admite dos tipos de clasificacin, que no son excluyentes entre s: Por el objeto: El inters asegurable puede recaer sobre un bien determinado, sobre un derecho determinado o un bien o derivado de un bien o sobre el patrimonio. Por la clase de inters asegurable: Sobre el inters del capital o sobre el inters de la ganancia. Los seguros de daos patrimoniales recaen sobre varias ramas, pero la ley se limita a regular los ms importantes en la prctica argentina: 1. Seguros de incendios: Que es el seguro tipo para un riesgo especifico de una cosa inmovilizada, por lo que sus principios se extienden a otros seguros. Es aquel por el cual el asegurador se obliga, dentro de los lmites del contrato y la ley, a indemnizar el dao producido por el fuego en el bien o bienes del asegurado. 2. Seguro de agricultura: Pueden referirse a cualquier riesgo que pueda daar la explotacin en determinada etapa o momento. La ley reglamenta el de granizo, por el cual asumen los daos causados exclusivamente por el granizo a frutos y productos. Sus normas se aplican a los daos causados por la helada. 3. Seguro de robo: El asegurador se obliga, dentro de los lmites establecidos en la ley y en el contrato, a indemnizar los daos derivados de la sustraccin ilegtima por parte de terceros de las cosas aseguradas. La cobertura comprende el dao causado por la comisin del delito en cualquiera de sus formas. 4. Seguro de transporte: El asegurador puede asumir cualquier riesgo a que estn expuestos los vehculos de transporte, las mercaderas o la responsabilidad del transportador. Segn Melij dentro de los seguros de daos, se distinguen dos grandes ramas, que si bien tienen principios comunes, se diferencian por las normas regulatorias de su desarrollo: 1. Seguro de daos de cosas: Es un seguro para las consecuencias perjudiciales que un hecho provoca en el patrimonio del asegurado. 74

2. Seguro de responsabilidad: Se caracterizan por constituir una rama de los seguros de daos patrimoniales, que ofrece una cobertura del riesgo de ser un sujeto pasivo de deuda hacia una tercera persona, emergente de una responsabilidad de carcter civil. En esta clase de seguros, el asegurador ofrece una cobertura que permite al asegurado liberarse econmicamente de los reclamos y pretensiones de terceros que tienen como fuente una responsabilidad civil, sea de naturaleza contractual o extracontractual. La finalidad que se persigue es evitar toda lesin directa al patrimonio del asegurado, originada por las consecuencias civiles de su responsabilidad. Este tipo de seguro se caracteriza por la existencia de una tercera persona, distinta del asegurado y del asegurador que no es parte en el contrato de seguro.

Seguros de incendios: Cabe decir que existe incendio, cuando una cosa no destinada a consumirse por un fuego, es daado por este o por el calor de un fuego hostil. Con esta definicin se excluye el dao causado por un fuego no hostil (Por el accidente ocasionado por el uso diario del fuego no hostil). El fuego no hostil es, pues, el encendido para satisfacer las necesidad del usuario, que no es capaz de extenderse por su propia fuerza. El riesgo que cubre es aquel donde el fuego es hostil. Los hechos equiparados son: Explosin: La explosin por s sola, que es la producida por la explosin de una gran fuerza, provocada por la transformacin de una cosa al estado gaseoso. Rayos: Se debe indemnizar el dao causado por el rayo mismo, y con ms razn por el incendio causado por un rayo. Dao indemnizable: Art. 85. El asegurador indemnizara el dao causado a los bienes por la accin directa o indirecta del fuego, por las medidas para extinguirlo, las de demolicin, de evacuacin, u otras anlogas. La indemnizacin tambin debe cubrir los bienes asegurados que se extraven durante el incendio. Terremoto, explosin o rayo: Art. 86. El asegurador no responde por el dao si el incendio o la explosin son causados por terremoto. Los daos causados por explosin o rayo quedan equiparados a los de incendio. Montos de resarcimiento: Art. 87. El monto del resarcimiento debido por el asegurador se determina: a) Para los edificios, por su valor a la poca del siniestro, salvo cuando se convenga la reconstruccin. b) Para las mercaderas producidas por el mismo asegurado, segn el costo de fabricacin; para otras mercaderas, por el precio de adquisicin. En ambos casos tales valores no pueden ser superiores al precio de venta al tiempo del siniestro. c) Para los animales por el valor que tenan al tiempo del siniestro; para materias primas, frutos cosechados, y otros productos naturales, segn los precios medios en el da del siniestro. d) Para el moblaje y menaje del hogar y otros objetos de uso, herramientas y mquinas, por su valor al tiempo del siniestro. Sin embargo, podr convenirse que se indemnizar segn su valor de reposicin. Lucro esperado:

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Art. 88. Cuando en el seguro de incendio se incluye el resarcimiento del lucro cesante no se puede convenir su valor. Cuando respecto del mismo bien se asegura el dao emergente con un asegurador, y con otro asegurador por el lucro cesante u otro inters especial expuesto al mismo riesgo, el asegurado debe notificarles sin demora los diversos contratos. Garanta de reconstruccin: Art. 89. Cuando se conviene la reconstruccin o reposicin del bien daado, el asegurador tiene derecho a exigir que la indemnizacin se destine realmente a ese objeto y a requerir garantas suficientes. Riesgos excluidos: Las plizas excluyen de la cobertura el incendio causado por: Guerra civil o internacional: Por riesgo de guerra se entiende el estado de hecho efectivo, aunque no proceda ninguna declaracin formal o se realice por alguna fuerza no reconocida, si que sean suficientes los actos de hostilidad. Estn incluidos los actos de los cuales la guerra ha sido ocasin, aunque lo causen amigos o civiles. Motn o tumulto: El artculo 71 los excluye salvo pacto en contrario. Lo que la ley prev es la violencia desatada por la multitud, que en su actuacin desordenada comete desmanes, en la imposibilidad momentnea del poder pblico de dominarla, sea para lograr los fines que persigue o como mera actuacin de violencia, con o sin intencin de daar. Seguro de agricultura: Los seguros de agricultura pueden referirse a cualquier riesgo que pueda daar la explotacin en determinada etapa o momento. En el pas solo se practica los de granizo y helada. El riesgo es el fenmeno climtico. Los daos a indemnizar son exclusivamente causados en los frutos y productos asegurados, aun cuando ocurran otros fenmenos meteorolgicos. Es un seguro de ganancia esperada, porque se indemniza una cosecha no madura, que quizs nunca hubiera madurado. Siniestro y dao indemnizable: El siniestro es la cada de la piedra. Es menester que exista una siembra, no destruida por otras causas al tiempo del siniestro. Si ha sido perjudicada por otros fenmenos, se individualizar el causado directamente por el granizo. Se indemniza el valor que tendra el producto sin el siniestro conforme al desarrollo y a la deduccin de los gastos que habran sido necesarios para la recoleccin, teniendo en cuenta el estado del cultivo al tiempo del siniestro. Cualquiera de las partes puede solicitar la postergacin de la determinacin del dao, hasta despus de la cosecha, salvo pacto en contrario. Los precios se determinarn por las cotizaciones si el dao es total, o por el precio obtenido por el producto de la parte no perjudicada, si es parcial. Cuando en un periodo de seguro se producen ms de un siniestro, los daos se estiman en conjunto, como un solo dao, deducindose lo pagado por los siniestros previos. Ms cuando el contrato es polianual, el pago hecho en un ao no afecta cuando se debe por dao acaecido en ao anterior. Al seguro de helada se le aplican las mismas normas que para el granizo, analizadas anteriormente. Seguro de robo: La ley no regula especficamente el seguro de robo. La ley penal y las plizas en uso definen el robo como el apoderamiento ilegitimo con fuerza en las cosas o violencia fsica en las personas, antes, durante o despus de cometido el robo. En caso de que se trate de un comercio asegurado se suelen imponer ciertas cargas o medidas de prevencin, y en lo que se refiere al salvamento, se requiere la mayor colaboracin posible con las autoridades judiciales y policiales para la aprehensin de los autores y recuperacin de las cosas robadas. Los daos indemnizables incluyen el valor de los bienes sustrados y los causados para consumar el robo o su tentativa. Cuando se trate de joyas u otros bienes valiosos es usual la pliza tasada. El asegurador se libera si obtiene la restitucin del bien en el plazo que fija la pliza: transcurrido el trmino, la prdida se considera definitiva y el asegurado transfiere sus derechos al asegurador en la medida de la indemnizacin pagada. Las plizas usuales cubren, dentro del captulo de robo, los siguientes riesgos: 76

1. 2. 3. 4. 5. 6.

Robo ocurrido en actividades comerciales, industriales y civiles. Robo en viviendas particulares. Robo de valores en caja fuerte. Robo de valores en trnsito. Robo de alhajas, pieles y objetos diversos. Fidelidad de empleados.

Indemnizacin: En el seguro de robo La indemnizacin del asegurador comprender: 1) El valor del inters asegurado cuando el objeto asegurado, efectivamente, sea sustrado y no fuera hallado en el plazo sealado en el contrato. 2) El dao que la comisin del delito, en cualquiera de sus formas, causare en el objeto asegurado.

Seguro de transporte: Es un seguro combinado por el que se amparan diversos intereses asegurables del tomador: 1) Daos a los vehculos de transporte empleados por cualquier riesgo, incluido el incendio, choque, etc. 2) Responsabilidad del transportador hacia el cargador o pasajero y los daos a terceros. Est sujeto a un rgimen legal complejo. Esta complejidad de los riesgos incluidos hace que el contrato se halle sometidos a normas especiales (art. 121) adems de peculiares, por los riesgos especficos (por ej. incendio, responsabilidad civil, etc.). La ley distingue los riesgos de transporte por tierra para los cuales el seguro se rige por las normas de la ley y en subsidio por las del seguro martimo. En cambio, cuando se trata de los riesgos de transporte por ros y aguas interiores se aplicarn las disposiciones de los seguros martimos con las modificaciones que resultan de los arts. 121 y sgtes. El plazo puede fijarse por viaje o por tiempo, en este caso comprender un nmero indeterminado de transportes que no precisarn a medida que se contraten (seguro flotante, declaracin de alimento) hasta un monto mximo en cada viaje. Si se contratara por viaje normalmente no ser de abono, pero puede serlo. En ambos casos el aseguradores responsable por los daos que sufra si la prolongacin del viaje o el transporte obedece a un siniestro cubierto por el seguro (art. 123). En esta materia se permite el abandono que es una institucin tpica del seguro martimo por la cual el asegurado transfiere el bien al asegurador y recibe la indemnizacin que le corresponde por el siniestro total. El asegurador (segn el art. 66) no indemnizar por los daos y prdida producidos por el vicio propio de la mercadera, excepto cuando el dao obedece a una demora causada por un siniestro cubierto. Si el vicio propio slo agrav el dao, slo se libera en la medida de la agravacin, salvo pacto en contrario. El dao producido por vicio propio puede incluirse en la cobertura por pacto expreso. Cuando el seguro se refiere a los pasajeros, si lo contrata el transportador se tratar de un seguro de responsabilidad civil; si lo contrata el pasajero, se tratar de un seguro de accidentes personales.

2-Seguro de responsabilidad civil: En este seguro el asegurador se obliga a mantener indemne al asegurado por cuanto deba a un tercero, en razn de la responsabilidad prevista en el contrato, a consecuencia de un hecho acaecido en el plazo convenido. El inters asegurado versa sobre el patrimonio del asegurado y la prestacin del asegurador consiste en la liberacin del asegurado de las pretensiones o reclamaciones de los terceros, por la prestacin de asistencia jurdica y la liberacin del patrimonio del asegurado de las obligaciones impuestas por la satisfaccin, reconocimiento o fijacin de las pretensiones de los terceros. Comprende tambin la responsabilidad contractual, como en el caso de accidentes de trabajo. Difiere del seguro de dao patrimonial sobre bienes, por la naturaleza del riesgo, por su objeto y por el momento en que se produce el siniestro. A) Mientras en el seguro de bienes el riesgo es natural, en el de responsabilidad civil es legal. B) La responsabilidad se aplica a todo el patrimonio y no a los hechos o fenmenos que afectan a bienes determinados.

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C) El siniestro en el seguro de responsabilidad civil se produce con la reclamacin del tercero, el hecho generador no es contemporneo al siniestro, mientras que en los dems seguros, generalmente, el riesgo se realiza al mismo tiempo que se concreta el dao. Riesgo: La responsabilidad civil incluye todos los casos donde es comprometida la conducta culposa del tomador, la conducta dolosa o culposa de sus dependientes o de las personas por las que es responsable civilmente. Queda excluida la responsabilidad penal pero no las consecuencias civiles del hecho punible. Valor asegurable: Cubre todo el patrimonio contra la responsabilidad eventual hacia un tercero. Su lmite no resulta en relacin al valor de una cosa o bien determinado, sino por la fijacin de cierta suma y su restriccin a la responsabilidad derivada de ciertos hechos (por ej., por el empleo de un automotor).

Pluralidad de seguros: Plantea algunos problemas en este seguro. Si bien para el pago de indemnizacin el art. 67 elimina los problemas, stos subsisten para otras obligaciones accesorias como puede ser el ejercicio de la direccin del proceso (en cuy ocaso parece la solucin confiarlo al primer asegurador, sin perjuicio de comunicar a los otros aseguradores la promocin de la causa) y la prohibicin de transar (art. 116) pues slo podr allanarse con el consentimiento de todos los aseguradores. En este seguro en lo que hace al estado del riesgo, se entiende que no deben producirse variaciones anormales no genricamente previsibles al momento de celebrar el contrato, sean acciones u omisiones. La circunstancia de que este seguro cubra los actos culposos del asegurado y sus dependientes no afecta las reglas de la agravacin del riesgo. Si la causa que provoc el siniestro perteneca al estado del riesgo y surge a consecuencia de una agravacin de estado de riesgo por el hecho del asegurado, el asegurador no es responsable (por ej. siniestro debido a rotura de frenos y sta debida a la culpa del asegurado). La carga de informar el siniestro debe ajustarse a las modalidades de este seguro y la nocin de siniestro. Debe distinguirse la denuncia del hecho del que nace eventualmente la responsabilidad, que debe hacerse dentro del tercer da y con cumplimiento de algunas formalidades complementarias, segn la especie de responsabilidad de que se trate (as en el seguro de responsabilidad por automotores la denuncia se har con un plano de individualizacin del lugar, indicacin de testigos y dems daos del hecho); y la denuncia del siniestro que es la reclamacin o proporcin de la demanda, con comunicacin al asegurador de todos los documentos que se acompaan, hecha en tiempo hbil para que el asegurador pueda asumir la direccin del proceso. Existe prohibicin de reconocer la propia responsabilidad por cuanto importara una agravacin del siniestro. Obligaciones del asegurador: Direccin del proceso. El pago de los gastos y costas judiciales. El cumplimiento por l de la condenacin judicial en la parte a su cargo. Entrega de los fondos para el cumplimiento de la transaccin que se celebre.

Situacin de la vctima del dao: goza de doble amparo: a) Su crdito tiene privilegio sobre la suma asegurada y sus accesorias con preferencia sobre lo asegurado y cualquier acreedor de ste an en caso de quiebra. b) El art. 118 autoriza a la vctima a citar en garanta al asegurador en la causa que promueve contra el responsable del dao. En realidad no sera una citacin en garanta sino una accin directa la que est sujeta a los siguientes requisitos: El asegurador puede ser citado a juicio hasta que la causa se abra a prueba, hasta que el auto de prueba quede firme. Para hacer efectiva la citacin la demanda debe estar promovida ante el juez del hecho o del domicilio del asegurador. 78

El asegurador no puede oponer a la vctima defensas nacidas del contrato con posterioridad al siniestro. Sin perjuicio de que el asegurador repite del asegurado cuanto pague a la vctima en desmedro de su liberacin respecto del asegurado. La sentencia que se dicte en estas condiciones har cosa juzgada respecto del asegurador quien no puede oponer ms defensas que las sealadas ni an en la ejecucin de sentencia. Si existiera pluralidad de damnificados, la indemnizacin debida por el asegurador se distribuir a prorrata. Si se promueven varias acciones se acumularn los proceso que sern entendidos por el juez que previno (el que primero intervino). Cargas del asegurado: El asegurado debe denunciar el hecho del que nace su eventual responsabilidad en el trmino de tres das de producido, si es conocido por l o deba conocerlo; o desde la reclamacin del tercero, si antes no lo conoca. Dar noticia inmediata al asegurador cuando el tercero haga valer judicialmente su derecho. El asegurado no puede reconocer su responsabilidad ni celebrar transaccin sin anuencia del asegurador Dejar la direccin del proceso al asegurador: Como una carga complementaria podemos mencionar que, por lo general, se exige el otorgamiento de poderes a favor del profesional que indique el asegurador, el suministro de probanzas y el cumplimiento de actos procesales que las normas procesales pongan el cabeza del asegurado. Citacin en garanta: Es un recurso de carcter procesal que posibilita al asegurado y al damnificado traer al proceso al asegurador hasta que se reciba la causa a prueba. En tal caso debe interponer la demanda ante el juez del lugar hecho o domicilio del asegurador. El asegurador se integra a la litis puesto que constituye una carga generalmente establecida en las plizas, que el asegurado debe dejar la direccin del proceso al asegurador y en caso de no cumplirse y el asegurado asuma la defensa en el proceso con sus propios letrados, sus honorarios quedaran a su exclusivo cargo. La sentencia hace cosa juzgada respecto de ambos. Y ser ejecutable contra el asegurador en la medida del seguro. En este juicio o en la ejecucin de la sentencia el asegurador no podr oponer las defensas nacidas despus del siniestro. Art. 119. Si existe pluralidad de damnificados, la indemnizacin debida por el asegurador se distribuir a prorrata. Cuando se promuevan dos o ms acciones, se acumularan los diversos procesos para ser resueltos por el juez que previno.

3-Seguro de personas: Seguros de personas son los que garantizan el pago de un capital o de una renta cuando se produce un hecho que afecta la existencia, salud o vigor del asegurad: generalmente terminan en el pago de dinero; pero las prestaciones (que pueden ser en especie: asistencia mdica, provisin de prtesis, medicamentos, etc.) esta subordinados a hechos atinentes directamente a la persona del asegurado. La ley los legisla en los arts. 128 a 156. Caracteres: No tienen carcter resarcitorio: Por ello no procede la subrogacin. Adems no se puede mensurar el valor de la vida humana. No existe un inters asegurable, sino un inters legitimo. El alea es idntico al alea de los seguros sobre la vida.

Clases: 1. Seguros de vida: Existe seguro de vida cuando el capital o renta que el asegurador se obliga a pagar y la prima que recibe del estipulante estn calculados sobre la duracin de la vida humana. Modalidades del seguro de vida: 79

El seguro de vida para el caso de muerte: Es aquel en el cual la prestacin del asegurador depende de la muerte del asegurado. El seguro de vida puede ser contratado: De vida entera u ordinario de vida: Es aquel que tiene vigencia hasta la muerte del asegurado, periodo durante el cual se abonan las primas. De vida entera, en pagos limitados: Este es igual al anterior, aunque las primas solo se pagan durante un periodo de tiempo determinado y convenido. Temporario o a Trmino: Ampara el riesgo de muerte producido durante el periodo asegurado. La prima se puede abonar al contratar la pliza o en forma peridica. Seguros en caso de vida: En estos seguros la entidad aseguradora abona al asegurado el importe del seguro, siempre que viva al vencimiento de un determinado periodo de tiempo. Tambin puede convenirse el pago de una renta peridica mientras viva el asegurado, a partir de una fecha establecida de antemano. Seguros mixtos: Constituyen una combinacin de los seguros de muerte y de vida. Por lo tanto, el importe del seguro se paga a los beneficiarios si el asegurado muere antes de vencer el contrato, y se le entrega a l si sobrevive a esa fecha. En los contratos de seguros de vida puede contratarse: Sobre la vida del propio contratante o la vida de un tercero (Art. 128 parr.1). Para el caso de que se contrate sobre la vida de un tercero, se requiere el consentimiento escrito del tercero o de su representante en caso de que fuera un incapaz. En este tipo de contrato est prohibido el seguro para el caso de muerte de interdictos y de menores de 14 aos. (Art 123 parr. 3). Podemos decir que la nueva ley 26.579 deroga los lmites impuestos por el art. 128, prr. 3, de la ley 17.418 respecto de quines pueden ser designados como beneficiarios en un seguro de vida contratado por una persona de 18 aos de edad. Es decir que ahora pueden designar cualquier beneficiario. Art. 130. Transcurridos tres aos desde la celebracin del contrato, el asegurador no puede invocar la reticencia, excepto cuando fuere dolosa. Denuncia inexacta de la edad Art. 131. La denuncia inexacta de la edad slo autoriza la rescisin por el asegurador, cuando la verdadera edad exceda los lmites establecidos en su prctica comercial para asumir el riesgo. Edad mayor Cuando la edad real sea mayor, el capital asegurado se reducir conforme con aqulla y la prima pagada. Edad menor Cuando la edad real sea menor que la denunciada el asegurador debe restituir la reserva matemtica constituida con el excedente de prima pagada y reajustar las primas futuras. Agravacin del riesgo Art. 132. Slo se debe denunciar la agravacin del riesgo que obedezca a motivos especficamente previstos en el contrato. Cambio de profesin Art. 133. Los cambios de profesin o de actividad del asegurado autorizan la rescisin cuando agravan el riesgo de modo tal que de existir a la celebracin, el asegurador no habra concluido el contrato. Si de haber existido ese cambio al tiempo de la celebracin el asegurador hubiera concluido el contrato por una prima mayor, la suma asegurada se reducir en proporcin a la prima pagada. Rescisin Art. 134. El asegurado puede rescindir el contrato sin limitacin alguna despus del primer perodo de seguro. El contrato se juzgar rescindido si no se paga la prima en los trminos convenidos. Pago por tercero 80

El tercero beneficiario a ttulo oneroso, se halla facultado para pagar la prima. Beneficiario Seguro de vida en beneficio de un tercero. La LS tiene disposiciones especficas para los seguros de vida para el caso de muerte del asegurado. El tercero beneficiario tiene que estar determinado en el contrato o ser determinable al momento de ocasionarse el siniestro (Art. 143 parr 1 LS). La estipulacin puede ser a titulo oneroso o gratuito. El beneficiario tiene un derecho propio que nace del contrato como consecuencia de la estipulacin que hace a su favor y este derecho lo adquirir al momento de la muerte del asegurado. El asegurado puede revocar libremente la designacin del tercero beneficiario, salvo que la designacin haya sido a titulo oneroso. En el supuesto que se designen a varias personas como beneficiario sin determinar la cuota parte que le corresponden a cada uno de ellos, se entiende que el beneficio es por partes iguales, Si se designan a los herederos como beneficiarios, se entiende que son aquellos que por ley suceden al contratante, si no hubiese otorgado testamento, si otorgo testamento, se entienden por designados a los herederos instituidos. Si no se designa la cuota parte que le corresponde a los herederos, el beneficio se distribuir conforme a la cuota hereditaria. Si se designan como beneficiarios a los hijos, se entiende a los concebidos y a los sobrevivientes al tiempo de ocurrido el evento imprevisto. En el supuesto de que el contratante no designe beneficiario o por cualquier causa la designacin se haga ineficaz o quede sin efecto, se entiende que designo a los herederos. 2. Seguro de accidentes personales: Cubre las lesiones qu sufra en su integridad fsica el asegurado como consecuencia de la accin sbita y violenta de un agente externo ajeno a la voluntad. Reduccin de las consecuencias: Art. 150. El asegurado en cuanto le sea posible, debe impedir o reducir las consecuencias del siniestro, y observar las instrucciones del asegurador al respecto, en cuanto sean razonables. Peritaje: Art. 151. Cuando el siniestro o sus consecuencias se deben establecer por peritos, el dictamen de stos no es obligatorio si se aparta evidentemente de la real situacin de hecho o del procedimiento pactado. Anulado el peritaje la verificacin de aquellos extremos se har judicialmente. Dolo o culpa grave del asegurado o beneficiario: Art. 152. El asegurador se libera si el asegurado o el beneficiario provocan el accidente dolosamente o por culpa grave o lo sufre en empresa criminal. Beneficiario: La designacin ser por escrito y es vlida aunque se notifique al asegurador despus del evento previsto. Si un beneficiario hubiese fallecido antes o al mismo tiempo que el asegurado su beneficio acrecer el de los dems beneficiarios, si los hay, en las proporciones de sus propias asignaciones. Se aplica lo relativo al seguro de vida.

4-Regimenes especiales: Seguro de retiro:

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Es un instrumento de ahorro que le permite cubrir diversos objetivos de tipo previsional. A partir de un aporte mnimo de acuerdo a sus expectativas y necesidades, usted va acumulando fondos en una cuenta a su nombre que le permitir cumplir con los objetivos planificados. Complemento Jubilatorio. Renta para el ama de casa. Asegurar el estudio de los hijos. Rentas para la jubilacin anticipada, etc. Beneficios impositivos: Los fondos acumulados en nuestra cuenta son deducibles de la base imponible del Impuesto a las Ganancias en la proporcin establecida por ley. Asimismo, nuestros fondos no son gravados por Bienes Personales. Monto de la cobertura: El monto de la cobertura deber estar de acuerdo con las necesidades particulares de cada uno, de nuestras expectativas y todo, deber ser tenido en cuenta nuestro estndar de vida que deseemos continuar.

Seguro de caucin: Es una garanta de carcter accesorio a un contrato u obligacin legal previa, que permite a bajo costo satisfacer las exigencias de una operatividad comercial cada vez ms frecuente. Su naturaleza es de carcter afianzador. Es un contrato Trilateral, donde las partes que intervienen son: a) Quien otorga la ejecucin de la obra o entrega el suministro o solicita se presenten ofertas para efectuarlo, es el Asegurado, tambin llamado Comitente o Beneficiario. b) Quien se presenta como oferente para cotizar y ejecutar la obra o entrega del suministro cuando an no ha sido adjudicado es el Proponente, o luego de adjudicado el Tomador o Contratista. c) Quien garantiza el pago de dinero en caso de incumplimientos contractuales es el Asegurador. La vigencia de la pliza de seguro continua hasta que esta sea devuelta por el Asegurado al Contratista y este a su vez al asegurador. Est ligada a la obligacin del contrato principal. Habitualmente se factura en forma trimestral. El Siniestro queda configurado ante el incumplimiento contractual (son las obligaciones pactadas en el contrato principal). El Asegurador abona la suma afianzada y luego repite contra el Tomador. Seguro de accidentes laborales (ART): El Seguro de Riesgos del Trabajo fue sancionado mediante la Ley 24.557, Ley de Riesgo de Trabajo en Septiembre de 1995. Los empleadores, tanto personas fsicas como empresas, estn obligados a afiliarse a alguna Aseguradora de Riesgo de Trabajo (ART), presentando junto con la Solicitud de Afiliacin, los Estatutos (en el caso de Sociedades) o Fotocopia de DNI en el caso de Unipersonales, Formulario F-460, Inscripcin ante la AFIP y el listado del personal con sus respectivos N de CUIL y Fechas de Nacimiento. La vigencia del contrato es por tiempo indefinido, salvo decisin de cambio del cliente, pudiendo ejercer dicho derecho una vez por ao. El costo del seguro est compuesto por una Alcuota Fija y otra Variable. La Fija se debe considerar por cada empleado y la Variable se aplica sobre el total de la Masa Salarial Bruta. Aparte hay que agregar otro importe fijo de $0.60 correspondiente al FFE (Fondo de Fines Especficos). La cobertura est comprendida por: Reintegro de jornales cados: A partir del da 11 de incapacidad temporal del empleado la ART debe cubrir el salario hasta el alta definitiva. 82

Prevencin de Riesgos: Las ART deben inspeccionar las medidas de seguridad e higiene que cumplen las empresas y elaboran planes de mejoramiento de las condiciones bajo las normativas vigentes, hasta que alcancen con las obligaciones legales. Reparacin de daos derivados del trabajo: El artculo 6 de la ley expresa que considera "accidente de trabajo" a todo acontecimiento sbito y violento ocurrido por el trabajo o en el trayecto entre el domicilio y el lugar de trabajo. Por lo tanto se cubre: Accidentes de trabajo, Accidentes in Itinere, Enfermedades profesionales. Situaciones no cubiertas: Dolo del trabajador, Enfermedades inculpables, Enfermedades profesionales o accidentes causados por fuerza mayor externa al trabajo.

UNIDAD 8: Contratos modernos. Falta.

UNIDAD 9: Derecho Societario: 1-Sociedades comerciales: Art. 1 Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos societarios previstos en esta ley se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las perdidas. Requisitos para su existencia: Pluralidad de partes: El art. 1 nos dice dos o ms personas, pero debe entenderse como partes al centro de inters jurdicos comunes que pueden estar constituidos por una o varias personas. Tipicidad: Consiste en la disciplina legislativa particular impuesta a las sociedades, disciplina que permite diferenciar unas de otras a travs de ciertos requisitos esenciales que le son propios. Organizacin: La palabra organizacin tiene un triple significado. Por un lado se refiere a la necesidad de que exista una regulacin que determine el rgimen de los diversos rganos societarios y los derechos y obligaciones de los socios. En segundo lugar se refiere a la necesidad de que las aportaciones se realicen para una explotacin comn, coordinndose los bienes y esfuerzos en un sentido unitario, en procura de un fin nico. En un tercer aspecto implica una relacin con la idea econmica de empresa que constituye la actividad normal de las sociedades mercantiles, aunque no exclusivamente. Aportes: Es un requisito esencial para la constitucin de una sociedad que cada uno de los socios se obligue a efectuar aportes, consiste en una obligacin de dar o de hacer. Produccin o intercambio de bienes o servicios: Producir es crear nuevas utilidades y estas utilidades se obtienen no solo mediante la creacin de nuevas cosas, sino tambin mediante el disfrute de una cualidad nueva. Participar en los beneficios y soportar las perdidas: Deben establecerse en los instrumentos de constitucin de la sociedad, las reglas para disfrutar las utilidades y soportar las perdidas y en caso de silencio, ser en proporcin a los aportes. Naturaleza jurdica: 1Definicin pro naturaleza contractual del acto constitutivo societario : Se presenta con un negocia jurdico y como organismo que entra en relacin con terceros. Implica un contrato plurilateral de organizacin. 2Doctrina Contractualista: Cuya posicin tuvieron todos los cdigos del S. XIX a partir del francs de 1807 hasta la sancin de la 19.550. Para nuestra legislacin era simplemente un contrato, porque reposa sobre la voluntad de los socios, es bilateral, oneroso (aportes), consensual (los requisitos de forma y prueba no se exigen bajo pena de nulidad), y conmutativo. 3Teora Anticontractualista: Teora de la Institucin : Es de Haurior. Bsicamente dice que el acto constitutivo de la sociedad origina una institucin (sujeto de derecho con voluntad y personalidad para manejar intereses), es decir, un organismo que tiene por fin la realizacin de un inters intermedio entre el individuo y el de la sociedad, implica la existencia de un principio de autoridad necesario para el cumplimiento del fin.

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4Teora Transpersonalista: Un sector de la doctrina alemana califica el negocio constitutivo de acto complejo en el cual varias personas animadas por un inters comn, funden sus voluntades, perdiendo su individualidad para integrar una voluntad unitaria. Asociacin: En un sentido lato es un gnero comprensivo de varias especies, entre ellas las sociedades. En un sentido propio, est referido a las entidades que tiene por objeto principal el bien comn. Podemos definirla como Toda unin voluntaria de personas que de un modo organizado y ms o menos estable ponen sus esfuerzos o bienes en comn, estando el gobierno y la administracin en poder de los asociados en forma directa o bien indirectamente travs de quienes ellos designen. Decimos una unin voluntaria porque es de su esencia la libre adhesin de los integrantes y no hace referencia a la presencia fsica ya que lo que caracteriza a la asociacin es el vnculo. Para diferenciar la asociacin de las sociedades se ha puesto nfasis en destacar la finalidad desinteresada o altruista de las asociaciones. Las sociedades persiguen la obtencin de lucro para repartirse entre los socios, constituyendo este el fin principal para sus integrantes. La asociacin puede o no procurar el lucro, pero este nunca ser destinado a ser repartido entre los socios, sino que constituir un medio para que la asociacin preste servicios de diversa ndole a sus asociados o terceros. El lucro constituye un medio y no un fin. Cooperativas: La ley 20.337 no se expide acerca de su naturaleza jurdica. Se limita a decir que son entidades. Tiene caracteres propios de las sociedades y de las asociaciones. Cabe sealar que en la constitucin e inscripcin de las cooperativas no interviene el RPC, sino el Instituto Nacional de Accin Cooperativa. Las cooperativas y las sociedades presentan como elemento en comn que en ambas el participante persigue un fin econmico, pero la diferencia profunda radica en que en la cooperativa adquiere relevancia que el particular procura conseguir esa ventaja en el ejercicio de su actividad individual, mientras que en la sociedad trata de lograrlo a travs de su participacin en el lucro conseguido por el ente. Presenta los siguientes caracteres: 1. Tiene capital variable y duracin ilimitada. 2. No ponen lmites estatutarios al nmero de asociados ni al capital. 3. Conceden un solo voto a los asociados. 4. Reconocen un inters limitado a las cuotas sociales. Si es que el estatuto lo permite. 5. Cuentan con un mnimo de 10 asociados, salvo excepciones. 6. Distribuyen los excedentes en proporcin a al uso de los servicios sociales. 7. No tienen como fin principal ni accesorio la propaganda de ideas polticas, religiosas, de nacionalidad, religin o raza, ni imponen condiciones de admisin referidas a ellas. 8. Fomentan la educacin cooperativa. 9. Prestan sus servicios a asociados y no asociados. 10. Limitan la responsabilidad de los asociados al momento de las cuotas sociales. Rgimen legal: En nuestro pas el tema de las cooperativas est expresamente legislado en la ley 20.337 de 1973, que en ciento veinte artculos y uno de forma, reglamenta, desde su naturaleza hasta su fiscalizacin y liquidacin. Rigen tambin, supletoriamente, las disposiciones del Captulo ll, Seccin V, de la ley 19.550 de sociedades comerciales, pero slo en cuanto se concilien con la naturaleza de la ley y de las cooperativas. Recordemos que el artculo 372 de la ley 19.550 establece la aplicacin supletoria de sus normas a las cooperativas.

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Esa misma ley 20.337 establece que las cooperativas son asociaciones fundadas en el esfuerzo propio y la ayuda mutua, para organizar y prestar servicios, disposicin que no obsta a la existencia de cooperativas de servicios, y que se complementa, dentro del mismo cuerpo normativo, con la determinacin de lo que es acto cooperativo. Diferencia de la sociedad con la empresa y el fondo de comercio: Con la empresa: La sociedad es un sujeto de derecho, la empresa es una organizacin para producir bienes o servicios, pero no es un sujeto de derecho por eso la empresa necesita siempre de un titular que puede ser una persona fsica o jurdica. El concepto de empresa es un concepto econmico y solo a travs de su titular adquiere esta significacin jurdica. Con el fondo de comercio: El fondo de comercio es un conjunto de bienes de un establecimiento comercial, afectados a la actividad que desarrolla un empresario en particular. Constituye una faz esttica de empresa mercantil y no es un sujeto de derecho. (Es una universalidad de hecho).

2-Personalidad de las sociedades: El art. 2 de la ley 19.550 dispone la sociedad es un sujeto de derecho con el alcance fijado por la ley. El art. 33 del CC dice que las sociedades comerciales son personas jurdicas privadas y en el art. 2 de la ley no repite la formula sino que la declara sujeto de derecho con el alcance fijado por la ley. El art. 2 no agrega ni modifica nada al art. 33 del CC. Sujeto de derecho solo puede ser la persona. Se trata de trminos sinnimos. Entre la expresin sujeto de derecho y persona jurdica hay una relacin de gnero a especie, de donde resulta que esta ley ha venido a confirmar el gnero sin haber alterado la especie dentro de la cual ha colocado el CC a las sociedades mercantiles. Teoras: Para explicar la condicin de persona atribuida a los entes en especial, a los considerados necesarios, se han pasado de concepciones naturalistas, fundamentalmente apoyadas en datos extrajurdicos, a las normativistas, que atribuyen al ordenamiento jurdico la facultad de definir la nocin de persona, relegando el dato extrajurdico la facultad de definir la nocin de persona, a mera causa histrico social de la sancin de la norma y a elementos a considerar para su funcionamiento. El concepto jurdico de persona que se predica del hombre individual es el mismo que se aplica a los entes colectivos. El reconocimiento por el derecho de la personalidad del ente societario sirve de recurso tcnico instrumental que permite a la pluralidad de socios actuar como unidad en el mundo jurdico. La generalidad de la doctrina, al igual que la jurisprudencia, admiti desde antiguo la personalidad de las sociedades. La autonoma patrimonial presupone esa personalidad, porque da capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones independientemente del patrimonio y personalidad de los socios que lo integran. La personalidad es conceptualmente nica. En nuestro derecho esta personalidad se adquiere por dos procedimientos: 1Autonoma administrativa, 2- Autonoma legal o vez inscripta en el RPC. Esta personalidad se reconoce por ley cuando se ha cumplido el proceso constitutivo prefijado por ley, proceso que condiciona el reconocimiento de la personalidad. De no cumplirse con este proceso se crea una sociedad irregular. Abuso y desestimacin de la personalidad jurdica de las sociedades: Teora del Velo Societario (o de la penetracin). Hemos dicho que la sociedad es una persona distinta de los socios que la integran y, por ende, tiene un patrimonio propio, independiente del patrimonio de los socios. Pero en aquellos casos en que la sociedad ha sido utilizada -como una pantalla, como un velo- para violar la ley o la buena fe, o para frustrar derechos de terceros o para obtener fines ajenos a la sociedad, el juez puede romper el velo de esa sociedad, dejar de lado la personalidad y penetrar en la realidad, atribuyendo a las personas que actan detrs de la sociedad, responsabilidad solidaria por los actos antijurdicos. La teora del Velo Societario proviene de la doctrina del Disgregard of the legal entity del derecho anglosajn y est plasmada en el Art. 54 de la Ley 19.550 que establece la desestimacin de la personalidad de la sociedad en los siguientes casos: 85

a) Cuando los actos de la sociedad encubran la obtencin de fines extra- societarios: es decir cuando algn acto de la sociedad este orientado a un fin que no sea la produccin o intercambio de bienes o servicios. b) Cuando la actuacin de la sociedad sea un recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe: abarca cualquier acto de la sociedad que tenga por objeto transgredir una ley o burlar la buena fe de terceros o de algn socio. c) Cuando la actuacin de la sociedad sea un medio para frustrar derechos de terceros. Aspectos procesales: En nuestro derecho nacional los supuestos de desestimacin fueron de aplicacin pretoriana, hay dos casos lderes SwiftDeltec y Parke Davis, que fueron seguidos por diversos tribunales del pas. En ambos casos resolvi la Corte Suprema de Justicia de la Nacin admitiendo la desestimacin. En el primero de ellos, confirm el fallo por el cual se extenda la falencia a otras sociedades del mismo grupo econmico por entender que exista subordinacin de la voluntad y abuso de la personalidad, pues todas las empresas respondan a una voluntad comn. En el argumento que utiliz la Corte para confirmar el fallo sostuvo que El rgimen de la personalidad no puede utilizarse en contra de los intereses superiores de la sociedad ni de los derechos de los terceros, y en el otro caso sostuvo que exista una total subordinacin entre ambas sociedades y si bien ello no suprima la personalidad jurdica de la sociedad dependiente, tampoco anula su capacidad tributaria. En ambos fallos, la desestimacin se fund en los principios de la simulacin ilcita, y el abuso del derecho en tanto y en cuanto al estar viciada la causa final del negocio societario deba descorrerse el velo de la personalidad, dando primaca a la realidad subyacente detrs de la personalidad societaria. 3-Elementos generales de los contratos y especficos del contrato: Elementos generales: 1-Capacidad. 2-Consentimiento. 3-Objeto. 4-Causa. 5-Forma. Elementos especficos: 1-Pluralidad de personas. 2-Tipicidad. 3-Organizacin. 4-Aportes. 5-Fin societario. 6-Participacion en las ganancias y soportacin de las prdidas.

Elementos generales: 1-Capacidad: Se rige en principio por las normas del derecho civil, modificado por la ley 26.579 A partir de los 18 aos todos los individuos que no se encuentren incapacitados, inhabilitados o cuya situacin sea incompatible con la participacin en la sociedad en cuestin, podrn constituir sin restricciones sociedades comerciales de cualquier tipo social. Tambin podrn hacerlo los menores emancipados por matrimonio, siempre que se trate de tipos sociales que limiten la responsabilidad personal de los socios. Richard y Muio opinan que la prohibicin de afianzar obligaciones les veda la posibilidad de que estos menores puedan constituir sociedades de responsabilidad solidaria e ilimitada ya que se asimila a sta con el carcter de una fianza. Finalmente, los menores emancipados pueden desempearse como administradores societarios, as como aquellos que trabajen o sean profesionales, en el marco de su respectivo trabajo o profesin. Menores que hayan recibido por herencia un establecimiento mercantil, asumen responsabilidad limitada. Capacidad de los cnyuges para participar en sociedades comerciales: Est regida por el art.27 de la ley 19.550 que dispone que los esposos slo pueden integrar entre s sociedades por acciones y de responsabilidad limitada. 2-Consentimiento: Atento a la naturaleza del contrato, re requiere el consentimiento de las partes. Sus requisitos son: 1. Debe ser real y efectivo: No hay sociedad si no coinciden las voluntades o la sociedad es simulada o la suscripcin es ficticia. 2. Debe estar exento de vicio: No obstante en nuestro derecho existen sociedades obligatorias. 3-Objeto: 86

1. Fsicamente posible: Si la imposibilidad es preexistente y absoluta, la sociedad es nula, en cambio, si es sobreviniente, es causa de disolucin. 2. Licito: Las sociedades que tengan objeto ilcito son nulas de nulidad absoluta. Los terceros de buena fe pueden alegar contra los socios la existencia de la sociedad, sin que stos puedan oponer la nulidad. Los socios no pueden alegar la existencia de la sociedad, ni aun para demandar a terceros o para reclamar la restitucin de los aportes, la divisin de ganancias o la contribucin a las perdidas. 3. Preciso y determinado: La ley dispone que sea enunciado con claridad y exactitud, definindolo en trminos que excluyan ambigedad y fijen limites. 4-Causa: La causa es la finalidad que tuvieron en mira quienes constituyeron la sociedad, es decir la obtencin de ganancias. 5-Forma: El art.4 establece que el contrato por el cual se constituya la sociedad o se modifique, se otorgar por instrumento pblico o privado. La constitucin de la sociedad tpica, se prueba con el acto constitutivo debidamente inscripto, y publicado en su caso. Este sistema de formas de la ley es en general ad solemnitaten, la inobservancia de ellas impide el nacimiento de la sociedad. Elementos especficos: Pluralidad de partes: El art. 1 nos dice dos o ms personas, pero debe entenderse como partes al centro de inters jurdicos comunes que pueden estar constituidos por una o varias personas. Tipicidad: Consiste en la disciplina legislativa particular impuesta a las sociedades, disciplina que permite diferenciar unas de otras a travs de ciertos requisitos esenciales que le son propios. Organizacin: La palabra organizacin tiene un triple significado. Por un lado se refiere a la necesidad de que exista una regulacin que determine el rgimen de los diversos rganos societarios y los derechos y obligaciones de los socios. En segundo lugar se refiere a la necesidad de que las aportaciones se realicen para una explotacin comn, coordinndose los bienes y esfuerzos en un sentido unitario, en procura de un fin nico. En un tercer aspecto implica una relacin con la idea econmica de empresa que constituye la actividad normal de las sociedades mercantiles, aunque no exclusivamente. Aportes: Es un requisito esencial para la constitucin de una sociedad que cada uno de los socios se obligue a efectuar aportes, consiste en una obligacin de dar o de hacer. Produccin o intercambio de bienes o servicios: Producir es crear nuevas utilidades y estas utilidades se obtienen no solo mediante la creacin de nuevas cosas, sino tambin mediante el disfrute de una cualidad nueva. Participar en los beneficios y soportar las perdidas: Deben establecerse en los instrumentos de constitucin de la sociedad, las reglas para disfrutar las utilidades y soportar las perdidas y en caso de silencio, ser en proporcin a los aportes. Affectio societatis: En definitiva, la affectio societatis, es la predisposicin de los integrantes de la sociedad de actuar en forma coordinada para obtener el fin perseguido con la constitucin de la misma, postergando los intereses personales en aras del beneficio comn. Nacionalidad de las sociedades: posturas doctrinarias. La doctrina y legislacin mundial se han divido en 2 posturas: Teoras que admiten la nacionalidad: Buscan por lo general que a las sociedades se les aplique la ley de su nacionalidad, (a una sociedad inglesa que acta en argentina se le debe aplicar la ley de Inglaterra). Y cmo se determina la nacionalidad de la sociedad? Existen diferentes subteoras para asignarle nacionalidad a las sociedades. a) Nacionalidad de los socios: Si los socios son ingleses la nacionalidad es inglesa. b) Lugar de constitucin: Si la sociedad se constituye en Inglaterra ser inglesa. c) Lugar de la sede social: Si la sociedad tiene su sede social en Inglaterra ser inglesa. 87

d) Centro principal de explotacin: Si la sociedad desarrolla la mayor parte de su actividad econmica ser inglesa. Teoras que niegan la nacionalidad: Buscan por lo general, que a las sociedades se les aplique la ley del lugar de actuacin, o del lugar donde constituyo domicilio (Ej. Una sociedad constituida con capitales ingleses que acta en argentina, se le debe aplicar la ley argentina). Doctrina de Irigoyen: La doctrina argentina basada en la del canciller Bernardo Irigoyen expuesta en 1875 y formulada al desestimar una protesta del gobierno ingls referida al cierre de la sucursal del Banco de Londres de la ciudad de Rosario y procesamiento de su gerente, dispuesta por el gobierno de la provincia de Santa Fe, es coincidente en sostener que las sociedades no tienen nacionalidad, pues su actuacin no presupone vinculacin poltica alguna entre un ciudadano y el Estado, habida cuenta que el contrato de sociedad slo crea entre sus integrantes un vnculo jurdico de base econmica. Postura adoptada por nuestra legislacin: La ley 19.550 no atribuye nacionalidad a las sociedades. Solo distingue entre sociedades constituidas en nuestro pas y sociedades constituidas en el extranjero. Estas ltimas estn reguladas por la ley 19.550 con el fin de establecer en que mediadas se aplican nuestras leyes cuando estas sociedades (constituidas en el extranjero) actan en nuestro pas. Sociedades constituidas en el extranjero: Si una sociedad constituida en el extranjero acta en nuestro pas, la ley 19.550 establece que en todas las cuestiones relacionada a su existencia y forma (capacidad, requisitos de constitucin, etc.), no se aplicaran las leyes argentinas sino las leyes del pas en que fue constituida. (Ej. Nuestra ley exige como requisito de constitucin la inclusin del monto del capital social en el contrato constitutivo. Si una sociedad fue constituida en un pas donde no se exige este requisito igual podr actuar en nuestro pas ya que con respecto a la forma no se le aplicaran las leyes argentinas, si no las del lugar de su constitucin.) Formas de actuar. 1. Realizar actos aislados y estar en juicio: Para realizar actos aislados o estar en juicio en nuestro pas, las sociedades constituidas en el extranjero no necesitan realizar ningn trmite o inscribirse. 2. Realizar su actividad en forma habitual: Para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social, establecer sucursal o cualquier otra representacin permanente, deben: a) Acreditar su existencia de acuerdo con las leyes de su pas. b) Fijar un domicilio en nuestro pas. c) Justificar la decisin de crear la sucursal. d) Designar un representante y determinar el capital asignado a la sucursal. e) Inscribirse en el registro pblico de comercio. 3. Tipo desconocido: El Art 118 se aplicara a la sociedad constituida en otro estado bajo un tipo desconocido por las leyes de la republica. Corresponde al juez de la inscripcin determinar las formalidades a cumplir en cada caso, con sujecin al criterio del mximo rigor previsto en la presente ley. 4. Contabilidad: Es obligatorio para dicha sociedad llevar en la republica contabilidad separada y someterse al contralor que corresponda al tipo social. 5. Representantes: Responsabilidades. El representante de sociedad constituida en el extranjero contrae las misma responsabilidades que para los administradores prev esta ley y en los supuestos de sociedades de tipos no reglamentados, las de los directores de sociedad annima. 6. Emplazamiento en juicio. El emplazamiento a una sociedad constituida en el extranjero puede cumplirse en la republica. a) Originndose en un acto aislado, en la persona del apoderado que intervino en el acto o contrato que motive el litigio b) Si existiere sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin, en la persona del representante. 7. Constitucin de sociedad. Art 123.Para constituir sociedad en la Repblica, debern previamente acreditar ante el juez del Registro que se han constituido de acuerdo con las leyes de sus pases respectivos e inscribir su contrato social, reformas 88

y dems documentacin habilitante, as como la relativa a sus representantes legales, en el registro Pblico de Comercio y en el registro Nacional de Sociedades por Acciones en su caso. 8. Sociedad con domicilio o principal objeto en la Repblica: Art.124. La sociedad constituida en el extranjero que tenga su sede en la Repblica o su principal objeto est destinado a cumplirse en la misma, ser considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitucin o de su reforma y contralor de funcionamiento.

4-Constitucion de la sociedad: Formalidades: Ley 19.550. Art 4: El contrato por el cual se constituya o modifique una sociedad, se otorgar por instrumento pblico o privado. En cuanto a la sociedad annima, el Art 165 ordena que se constituya por instrumento pblico. Procedimiento: Luego debe publicarse en el boletn oficial un edicto que contenga un resumen del contrato constitutivo. Este requisito solo es exigido en las sociedades por acciones SCA, SA y en las SRL Para que una sociedad sea considerada regular, su contrato constitutivo debe ser inscripto en el RPC. En Capital Federal el RPC est a cargo de la inspeccin general de justicia. Contenido del acto constitutivo: El art. 11 establece los requisitos que, en general, debe contener el acto constitutivo de una sociedad comercial, sin perjuicio de ciertos requisitos exigidos para determinados tipos societarios. Los requisitos generales son: 1. El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y nmero de documento de identidad de los socios. 2. La razn social o la denominacin, y el domicilio de la sociedad. Si en el contrato constare solamente el domicilio, la direccin de su sede deber inscribirse mediante peticin por separado suscripta por el rgano de administracin. Se tendrn por vlidas y vinculantes para la sociedad todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta. 3. La designacin de su objeto, que debe ser preciso y determinado 4. El capital social, que deber ser expresado en moneda argentina, y la mencin del aporte de cada socio 5. El plazo de duracin, que debe ser determinado. 6. La organizacin de la administracin de su fiscalizacin y de las reuniones de socios 7. Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas. En caso de silencio, ser en proporcin de los aportes. Si se prev slo la forma de distribucin de utilidades, se aplicar para soportar las prdidas y viceversa. 8. Las clusulas necesarias para que puedan establecerse con precisin los derechos y obligaciones de los socios entre s y respecto de terceros. 9. Las clusulas atinentes al funcionamiento, disolucin y liquidacin de la sociedad Registracin: publicacin e inscripcin. Art. 5 El contrato constitutivo o modificatorio se inscribir en el Registro Pblico de Comercio del domicilio social, en el trmino y condiciones de los artculos 36 y 39 del Cdigo de Comercio. La inscripcin se har previa ratificacin de los otorgantes ante el Juez que la disponga, excepto cuando se extienda por instrumento pblico, o las firmas sean autenticadas por escribano pblico u otro funcionario competente. Reglamento: Si en el contrato se previese un reglamento, este se inscribir con idnticos recaudos. Las mismas inscripciones se efectuaran en RPC correspondiente a la sucursal. Las inscripciones ante el RPC son, en general, declarativas (para su oponibilidad frente a terceros) y no constitutivas. No purgan ni confirman los vicios que pueda tener el acto sometido a inscripcin. 89

Se inscriben ante el RPC: el acto constitutivo de la sociedad, las posteriores modificaciones al contrato o al estatuto, la designacin de administradores o sndicos, la transformacin, la fusin, etc. El reglamento es un conjunto de disposiciones cuya finalidad es regular el funcionamiento de los rganos de la sociedad, en lo que no est previsto en el contrato social o estatuto, ni por la ley. Puede tambin reglamentar el ejercicio de los derechos de los socios. El contenido del reglamento lo determina el rgano deliberativo (reunin de socios en asamblea) y debe ser inscripto en el RPC para su oponibilidad frente a terceros. Los reglamentos no pueden contradecir la ley, ni el estatuto. Publicacin: La publicidad se har en el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin que corresponda. La publicidad y la inscripcin (aspectos formales) tienen por objeto hacer posible la oposicin de terceros. Legajo: Art. 9: En los Registros, ordenada la inscripcin, se formar un legajo para cada sociedad, con los duplicados de las diversas tomas de razn y dems documentacin relativa a la misma, cuya consulta ser pblica. Tratndose de SRL o SA deben incorporarse a su respectivo legajo tambin una copia de los balances, de los estados de resultados de los ejercicios y de notas, informaciones complementarias y cuadros anexos. La consulta del legajo de cada sociedad ser publicada. El legajo se forma a partir de la primera inscripcin social, con copia de la misma, glosando la documentacin presentada en el expediente. Esto permite una mayor facilidad de consulta con referencia a los antecedentes registrales de la sociedad y sus sucesivas modificaciones. Control administrativo y judicial: Art. 6 El Juez debe comprobar el cumplimiento de todos los requisitos legales y fiscales. En su caso dispondr la toma de razn y la previa publicacin que corresponda. El control judicial, segn la doctrina, no sanea los vicios de constitucin de la sociedad. Fiscalizacin externa o estatal. Caracteres: La ley ha impuesto un rgimen de fiscalizacin externa, a cargo de la Inspeccin General de Justicia (en la Capital Federal), cuyos alcances difieren segn la clase de sociedad. Si se trata de sociedades comprendidas en el art. 299 estn sometidas, adems del control de legalidad en el acto constitucional, a la fiscalizacin permanente por parte de la autoridad de control de su domicilio, durante su funcionamiento, disolucin y liquidacin. Si por el contrario la SA no se encontrara dentro de esta primera categora, su fiscalizacin estatal se limitar al contrato constitutivo, sus reformas y valuacin de sus aportes en especie, sin embargo la autoridad de contralor podr ejercer funciones de vigilancia: 1. Cuando lo soliciten los accionistas que representen el 10% del capital o lo requiera cualquier sndico. 2. Cuando lo considere necesario, segn resolucin fundada, en resguardo del inters pblico. Funciones y facultades de la autoridad de control: En el ejercicio de sus funciones, la autoridad de control est facultada para solicitar al juez del domicilio de la sociedad: 1. La suspensin de las resoluciones de sus rganos, si ellas fueran contrarias a la ley, al estatuto o al reglamento. 2. La intervencin judicial de la administracin, cuando: a)Haga oferta pblica o debentures. b)Realice operaciones de capitalizacin, ahorro o en cualquier forma requiera dinero o valores al pblico con promesa de prestaciones o beneficios futuros, y en el supuesto del Art 301 Inc. 2. Cuando lo considere necesario segn resolucin fundada en resguardo del inters pblico. 90

En todos los casos la intervencin tendr por objeto remediar las causas que la motivaron, y si no fuere ello posible, podr pedir judicialmente la disolucin y liquidacin de la sociedad. 3. La disolucin y liquidacin cuando se produjere algunas de las causales de disolucin previstas por el art. 94 (a excepcin de los inc. 1, 6, 7 y 10). Tambin Art 302 La autoridad de control, en caso de violacin de la ley, del estatuto o del reglamento, puede aplicar sanciones de: 1) Apercibimiento 2) Apercibimiento con publicacin 3) Multas a la sociedad, sus directores y sndicos en proporcin al capital social y a la gravedad de la falta cometida. Otros organismos de control: La Comisin Nacional de Valores: Es el organismo oficial que se encarga de la promocin, supervisin y control de los mercados de valores de todo el pas, la CNV es un organismo autrquico actuante en la rbita de la Secretara de Finanzas del Ministerio de Economa y Produccin. Direccin: La direccin de la CNV est a cargo de un Directorio compuesto de cinco miembros designados por el Poder Ejecutivo Nacional. Duran siete aos en el ejercicio de sus cargos y son reelegibles. Deben ser personas de notoria idoneidad en la materia, por sus antecedentes o actividades profesionales. Funciones: La Comisin Nacional de Valores tiene las siguientes funciones: a) Autorizar la oferta pblica de ttulos valores. b) Asesorar al Poder Ejecutivo Nacional sobre los pedidos de autorizacin para funcionar que efecten las bolsas de comercio, y los mercados de valores. c) Llevar el ndice general de los agentes de bolsa inscriptos en los mercados de valores. d) Llevar el registro de las personas fsicas y jurdicas autorizadas para efectuar oferta pblica de ttulos valores y establecer las normas a que deben ajustarse aquellas y quienes actan por cuenta de ellas. e) Aprobar los reglamentos de las bolsas de comercio relacionados con la oferta pblica de ttulos valores, y los de los mercados de valores. f) Fiscalizar el cumplimiento de las normas legales, estatutarias y reglamentarias en lo referente al mbito de aplicacin de la presente ley. g) Solicitar al Poder Ejecutivo Nacional, el retiro de la autorizacin para funcionar acordada a las bolsas de comercio cuyos estatutos prevean la cotizacin de ttulos valores y a los mercados de valores, cuando dichas instituciones no cumplan las funciones que le asigna esta ley. h) Declarar irregulares e ineficaces a los efectos administrativos los actos sometidos a su fiscalizacin, cuando sean contrarios a la ley, a las reglamentaciones dictadas por la Comisin Nacional de Valores, al estatuto o a los reglamentos Mercado de Valores: El Mercado de Valores es el que est formado por aquellos mercados en los que se emiten valores de renta fija y renta variable, tanto a medio como a largo plazo: mercado primario y mercados secundarios oficiales, distinguindose dentro de estos ltimos la Bolsa de Valores, los mercados de Deuda Pblica representada por anotaciones en cuenta y otros mercados de mbito estatal en los que tambin se emiten valores representados mediante anotaciones en cuenta. El Mercado de Valores resulta ser un elemento esencial para la financiacin eficiente del Estado y para el incremento de las posibilidades de ahorro. Este mercado se subdivide en: Mercado de Valores Primario: Es aquel en el que se colocan por primera vez los ttulos que se emiten, ofreciendo al pblico, nuevos activos financieros, se le llama tambin "mercado de nuevas emisiones". Es cuando una empresa necesita capital y emite valores, ya sea en forma de acciones, bonos u obligaciones de cualquier tipo, ofrecindoselas a los interesados en las Bolsas de Valores. Mercado de Valores Secundario: Es el que los propietarios de nuevos activos, los intercambian con nuevos compradores. Este Mercado est formado por las negociaciones que se realizan con ttulos que se han emitido y colocado previamente, siendo como una prolongacin del Mercado de Valores Primario. Estas negociaciones se realizan, habitualmente, en las Bolsas de Valores. 91

Tambin pueden formarse mercados secundarios para la venta de bienes diferentes a los valores y ttulos financieros. Bolsas de comercio: Son instituciones organizadas con el fin de realizar organizaciones mercantiles indirectas, dentro de un marco de seguridad, certeza y legalidad, cumplido por intermediarios mediante determinados mecanismos jurdicos, que obedecen a determinadas normas tcnicas, con vencimientos uniformes y protegidas por un medio de ejecucin forzada.

UNIDAD 10: 1-Sociedades no constituidas regularmente: La constitucin de una sociedad irregular o de hecho produce el nacimiento de un sujeto de derecho distinto de los socios que la integran. La sociedad de hecho o irregular, est dotada de de todos los atributos inherentes a la sociedad: capacidad, patrimonio, nombre o razn social, aptitud para ser titular de relaciones jurdicas y ser parte en un proceso judicial. En estas sociedades debemos atenernos a su objeto para determinar su comercialidad. Las sociedades de hecho carecen de instrumentacin y los socios han prestado su consentimiento en forma verbal a los fines de realizar una actividad determinada, que se traduce en la formacin del capital social con el aporte de cada uno de los integrantes, quienes participaran en los beneficios y perdidas. En la sociedad irregular, los integrantes suscribieron un contrato social, adoptando uno de los tipos previstos por la ley de sociedades comerciales, que se encuentra ajustado en el artculo 11, pero adolece de vicios de forma, por omisin de registracin prevista en el artculo 7 del mismo cuerpo legal. Durante el periodo comprendido entre la firma del acta constitutiva y la inscripcin en el RPC, la sociedad se encuentra en formacin. Tal estado jurdico no est regulado especficamente por la ley de sociedades comerciales y resulta de aplicacin analgica de la preceptiva atinente a la sociedad irregular. Caracteres: Regularizacin: Art. 22: La regularizacin se produce por la adopcin de uno de los tipos previstos en esta ley. No se disuelve la sociedad irregular o de hecho, continuando la sociedad regularizada en los derechos y obligaciones de aquella; tampoco se modifica la responsabilidad anterior de los socios. Cualquiera de los socios podr requerir la regularizacin comunicndolo a todos los socios en forma fehaciente. La resolucin se adoptar por mayora de socios, debiendo otorgarse el pertinente instrumento, cumplirse las formalidades del tipo y solicitarse la inscripcin registral dentro de los sesenta (60) das de recibida la ltima comunicacin. No lograda la mayora o no solicitada en trmino la inscripcin, cualquier socio puede provocar la disolucin desde la fecha de la resolucin social denegatoria o desde el vencimiento del plazo, sin que los dems consocios puedan requerir nuevamente la regularizacin La regularizacin de la sociedad, consiste en adoptar uno de los tipos sociales previstos en la ley e inscribir ante el RPC, previo cumplimiento de los requisitos de inscripcin y publicidad. El proceso se inicia con una comunicacin fehaciente que cursa uno cualquiera de los socios a los restantes, quienes debern reunirse, resolver por mayora la regularizacin adoptando un tipo social, otorgar el instrumento respectivo y solicitar la inscripcin registral dentro del plazo de 60 das corridos desde la ltima notificacin. No lograda la mayora, o no solicitada la inscripcin dentro del referido plazo, cualquier socio puede provocar la disolucin de la sociedad. Disolucin: Art. 22 prr. 2: Cualquiera de los socios de la sociedad no constituida regularmente puede exigir la disolucin. Esta se producir a la fecha en que el socio notifique fehacientemente tal decisin a todos los consocios salvo que la mayora de stos 92

resuelva regularizarla dentro del dcimo da y, con cumplimiento de las formalidades correspondientes al tipo, se solicite su inscripcin dentro de los sesenta (60) das, computndose ambos plazos desde la ltima notificacin. Para disolver la sociedad basta una notificacin fehaciente (carta documento, telegrama, etc.), dirigida a los restantes consocios y no una demanda judicial; la cual solo ser necesaria si estos niegan la existencia de la sociedad o continan desarrollando el giro ordinario de los negocios sociales. La falta de concurrencia o el alejamiento de los socios de la sede social o de la administracin, no suple la comunicacin expresamente dispuesta por el artculo 22, en tanto no es una contingencia fctica, sino jurdica. Respecto de terceros, para que la disolucin sea oponible, debe ser inscripta en el RPC. Hasta que ello suceda, el socio disolvente queda obligado por los actos u operaciones que los restantes socios hicieran al margen del tramite liquidatorio. Respecto del socio que pidi la disolucin o los que no quisieron la regularizacin, estos tienen derecho a una suma de dinero equivalente al valor de su parte. En el caso de inexistencia de operaciones pendientes, el o los socios participan de los beneficios o soportan perdidas, en todos los casos la sociedad puede retener la parte del socio hasta concluir sus operaciones. 2-Nulidades societarias: diferentes supuestos. Distinguimos en primer lugar la nulidad que afecte el vnculo de alguno de los socios y la nulidad por violacin u omisin en el acto constitutivo de los actos esenciales, lo cual producir la invalidez del mismo como negocio constitutivo, poniendo fin a la existencia. Nulidad en razn del vnculo: Art. 16: La nulidad o anulacin que afecte el vnculo de alguno de los socios no producir la nulidad, anulacin o resolucin del contrato, salvo que la participacin o la prestacin de ese socio deba considerarse esencial, habida cuenta de las circunstancias. Cuando se trate de una sociedad de dos socios, el vicio de la voluntad har anulable el contrato. Si tuviese ms de dos socios, ser anulable cuando los vicios afecten la voluntad de los socios a los que pertenezcan la mayora del capital. El principio general es que si se declara nulo el vnculo de uno de los socios, la sociedad sigue en pie con los restantes, la nulidad del vnculo puede provenir de la incapacidad del socio (demencia) o de un vicio en su voluntad (violencia, dolo, etc.). Excepciones: Sin embargo existen algunos casos en que la nulidad del vnculo provoca la nulidad del contrato. Participacin o prestacin esencial: si la participacin de ese socio o su aporte era esencial, entonces la nulidad de su vinculo provoca la nulidad del contrato (ej., si se constituye una sociedad dedicada a exhibiciones de futbol, con Maradona como socio y su aporte consiste en jugar al futbol, la nulidad de su vinculo ocasiona la nulidad de la sociedad). Sociedad de 2 socios: En caso de que la sociedad solo cuente con 2 socios, el vicio en la voluntad de uno de ellos hace anulable el contrato. Mayora de capital: El contrato tambin ser anulable cuando los vicios afecten la voluntad de socios a los que pertenezca la mayora del capital. Sociedad entre cnyuges: Los esposos solo pueden integrar entre s sociedades por acciones y de responsabilidad limitad. Si llegaran a ser socios en otro tipo de sociedad y no modifican dicha situacin en el plazo de 6 meses, la sociedad no podr continuar con los dems socios. Ser nula y deber liquidarse. Nulidades en razn del objeto: Falta de pluralidad de partes: Si es inicial la sociedad no se constituye, cuando es sobreviniente, es causal de disolucin.

Nulidades de los actos jurdicos en general: Cuando se procede con simulacin o fraude, los actos jurdicos son nulos. Esta es una presuncin de la ley. Nulidad por objeto ilcito: Art. 18: Las sociedades que tengan objeto ilcito son nulas de nulidad absoluta. Los terceros de buena fe pueden alegar contra los socios la existencia de la sociedad, sin que stos puedan oponer la nulidad. Los socios no pueden alegar la existencia de la sociedad, ni an para demandar a terceros o para reclamar la restitucin de los aportes, la divisin de ganancias o la contribucin a las prdidas. 93

Liquidacin. Declarada la nulidad, se proceder la liquidacin por quien designe el juez. Realizado el activo y cancelado el pasivo social y los perjuicios causados, el remanente ingresar al patrimonio estatal para el fomento de la educacin comn de la jurisdiccin respectiva. Las sociedades que tengan objeto ilcito son nulas de nulidad absoluta, por ejemplo, trafico de drogas, trata de personas, contrabando de animales, etc. La liquidacin procede de la siguiente manera: a) Si el activo no alcanza para cancelar el pasivo, los socios debern responder ilimitada y solidariamente por las deudas y por los daos ocasionados. b) Si luego de la liquidacin existiera un remanente, este pasara a ser propiedad del estado, para fomentar la educacin. -Los socios no pueden alegar la existencia de la sociedad para demandar a terceros, ni para exigir la divisin de ganancias ni la contribucin a las perdidas. -Los terceros de buena fe pueden alegar contra los socios la existencia de la sociedad, sin que esto puedan oponer la nulidad. -Los terceros de mala fe (aquellos que conocan el objeto ilcito) no pueden demandar ni a los socios ni a la sociedad. Nulidad por objeto licito, pero con actividad ilcita: Art. 19: Cuando la sociedad de objeto lcito realizare actividades ilcitas, se proceder a su disolucin y liquidacin a pedido de parte o de oficio, aplicndose las normas dispuestas en el artculo 18. Los socios que acrediten su buena fe quedarn excluidos de lo dispuesto en los prrafos 3ro. y 4to. del artculo anterior. La ley no habla aqu de nulidad del contrato porque este no est viciado, sino que consiste en una desnaturalizacin de su objeto. Su objeto es licito pero llevan a cabo actividades ilcitas (Por ejemplo, una sociedad cuyo objeto sea la compra venta de indumentaria deportiva, pero consiguen la indumentaria robndola). Las consecuencias de este tipo de sociedades son las mismas que en las sociedades de objeto ilcito, aunque existe una diferencia, aquellos socios que acrediten su buena fe (Quienes no tenan conocimiento de la actividad ilcita): - Quedaran excluido de la responsabilidad ilimitada y solidaria y - Tendrn derecho a cobrar su cuota liquidatoria, en caso de que luego de la liquidacin existe un remanente. Nulidad por objeto prohibido en razn del tipo: Art. 20: Las sociedades que tengan un objeto prohibido en razn del tipo, son nulas de nulidad absoluta. Se les aplicar el artculo 18, excepto en cuanto a la distribucin del remanente la liquidacin, que se ajustar a lo dispuesto en la Seccin XIII. Sociedades cuyo objeto es prohibido debido al tipo social que adoptaron (Por ejemplo, solo las SA pueden tener como objeto actividades bancarias), por la tanto si una sociedad colectiva determinara en su contrato social, que su objeto es realizar actividades bancarias, ser considerada una sociedad de objeto prohibido. Las sociedades de objeto prohibido en razn del tipo sern nulas de nulidad absoluta y las consecuencias son las mismas que para las sociedades de objeto ilcito, la nica diferencia es que todos los socios tienen derechos a su cuota liquidatoria (si existiere remanente), sin necesidad de acreditar su buena fe. Nulidad por objeto imposible: Se disuelve por consecucin del objeto para el cual se form o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo. Nulidad por atipicidad: El art.17 primera parte dice Es nula la constitucin de una sociedad de los tipos no autorizados por la ley . La ley aqu se aparta del principio de libertad contractual que permite a las partes regular sus intereses recurriendo a los contratos innominados. La nica excepcin a este principio se da en las sociedades de hecho, es decir, no instrumentadas, las que al margen de hallarse de todo tipo, el art. 21 no las declara nulas, sino sociedades irregulares. Omisin de requisitos esenciales: El Art 17 de la ley, establece que la omisin de cualquier requisito esencial no tipificante hace anulable el contrato, pero podr subsanarse hasta su impugnacin judicial. Tipificantes: Son los que deben figurar en el contrato constitutivo de toda sociedad (Por ejemplo nombre societario, designacin del objeto social, fijacin de capital social, etc.) la ausencia de algunos de estos requisitos produce la nulidad del contrato. Esta nulidad es insanable e inconfirmable. 94

Estipulaciones nulas: La ley 19.550 establece que sern nulas de nulidad absolutas, las clusulas del contrato social o del estatuto que establezcan, por ejemplo, lo siguiente: 1. Que uno o varios socios reciban todos los beneficios. 2. Que uno o varios socios sean excluidos de todos los beneficios. 3. Que uno o varios socios sean liberado de contribuir a las perdidas. 4. Que aseguren a un socio su capital o las ganancias eventuales. 5. Que todas las ganancias pertenezcan al socio sobreviviente. 6. Que permitan la determinacin de un precio para la adquisicin de la parte de un socio por otro, que se aparte notablemente de su valor real. Constituye un derecho inherente a la calidad de socio participar en los beneficios de la sociedad, como constituye una carga inherente a dicha calidad soportar en la medida que corresponda a cada tipo de sociedad. De aparecer alguna clusula de este tipo en el contrato social, ser nula la clusula y no el contrato ni la sociedad. Estado de socio: Derechos y obligaciones. Es la persona que adquiere derechos y contrae obligaciones frente a la sociedad y ante los dems socios, que le dan el status de integrante en determinada persona de existencia ideal constituida como sociedad. Se critica la terminologa de estado de socio, ya que estado (status) es una cualidad jurdica que se adquiere en razn de pertenecer a una organizacin social obligatoria (familia, estado) de lo que derivan derechos subjetivos y deberes establecidos por la ley, con prescindencia de la voluntad del individuo; as el status inseparable de la persona, es intransferible, irrenunciable e imprescriptible. Se prefiere usar condicin de socio o calidad de socio, ya que el socio asuma una cantidad de derechos y deberes, algunos establecidos por ley, es renunciable, derivados de formar parte de esa organizacin que es la sociedad. Adems la calidad de socio es voluntaria y no impuesta por la ley. Los deberes y derechos resultantes de esa calidad son transferibles, prescriptibles y la mayora de los ellos renunciables o por lo menos modificables por la voluntad de los interesados. Derechos polticos: Derecho de informacin y control de los negocios sociales : Derecho del socio de tener acceso a la documentacin, a los libros a la contabilidad etc. Y controlar as la gestin de los administradores. Vara segn el tipo social: es ms directo en las sociedades de inters y ms indirecto en las sociedades annimas (a travs del sndico o del consejo de vigilancia). Derecho de impugnacin de las decisiones sociales : Cuando el socio ve que su patrimonio y sus ganancias se ven amenazadas. Derecho de receso: Cuando el socio impugna, propone otra idea y an as no se la aceptan, vindose disconforme, puede desvincularse de la sociedad Derecho de voto: Permite a los socios participar en la toma de decisiones. Derecho de preferencia: Este derecho asegura a todos los socios o accionistas la posibilidad de mantener el mismo porcentaje en la participacin social mientras exista la sociedad. Es por ello que en caso de aumento del capital, cada socio tendr derecho a suscribir en integrar nuevos aportes en la misma proporcin que posee. Derecho de acrecer: Es el derecho que tienen los socios de suscribir e integrar el aumento de capital, en la parte correspondiente al socio que ha decidido no suscribir en dicho aumento de capital.

Obligaciones polticas: Acatamiento a la ley, a las reglas contractuales y a las decisiones sociales (salvo derecho a receso). Limitacin del derecho de voz en las reuniones sociales Deber de administracin: En las sociedades de personas, si el contrato social no organiza el rgimen de administracin, todos los socios estn obligados a administrar la sociedad. Esto no se aplica ni a las SRL (por que la administracin est siempre a cargo de la gerencia), ni a las sociedades por acciones (porque est a cargo del directorio). 95

Deber de lealtad: Se conoce como affectio societatis consiste en la predisposicin de los socios de orientar sus conductas a favor de los intereses de la sociedad y no de los suyos propios. Responsabilidad por las decisiones sociales irregulares. Aceptacin de la modificacin de reglas contractuales.

Derechos patrimoniales: Derecho al dividendo: Es el derecho de los socios de percibir una parte de las ganancias de la sociedad al final de cada ejercicio. Derecho a la cuota liquidatoria: Cuando se disuelve la sociedad comienza la etapa liquidatoria, durante lo cual se venden los bienes que componen el activo social y se pagan las deudas. Si posteriormente hubiese un excedente se distribuir entre los socios la cuota liquidatoria, en proporcin a las tenencias societarias de cada uno. Derecho a la formacin de reservas: Consiste en el ahorro de la sociedad. Tiene derechos resarcitorios. Obligaciones patrimoniales: Integrar los aportes comprometidos: Cada socio debe integrar los aportes que se haya obligado a realizar en el plazo estipulado. De lo contrario incurrir en mora automtica y la sociedad podr exigirle judicialmente el aporte o excluirlo de la sociedad. Contribuir en las prdidas: Debemos distinguir: a) En las sociedades de personas: los socios responden en forma ilimitada, solidaria y subsidiaria por las prdidas de la sociedad. b) En las SRL y las sociedades por acciones: los socios o accionistas tambin contribuyen a soportar las prdidas pero solo respondern con lo que hayan aportado a la sociedad (responsabilidad limitada). 4-Organos de la sociedad: El rgano es aquella estructura normativa que determina cuando y de qu manera la voluntad o el hecho de un individuo o varios sern Imputados, en sus efectos, a un grupo de individuos vinculados en un orden jurdico especial. Cuando ms compleja sea la organizacin aparecern rganos necesarios para su desenvolvimiento. El rgano de administracin: Es la persona o grupo de personas fsicas que por disposicin de la ley y de los estatutos estn autorizado a manifestar la voluntad del ente y desarrollar la actividad necesaria para la consecucin de esos fines, en otras palabras, los administradores declaran y ejecutan la voluntad de la sociedad. Representacin: Es el medio por el cual la sociedad se manifiesta frente a terceros (actuacin externa de la sociedad). El representante acta frente a terceros en nombre de la sociedad, de modo que los derechos y obligaciones emergentes de dicha actuacin se imputan directamente a la sociedad. Teora del rgano: Sostiene que tanto la administracin como la representacin son rganos de la sociedad, y son parte integrante de ella. Los administradores y representantes no son mandatarios de la sociedad, sino sus funcionarios, por lo que es la sociedad misma la que acta frente a terceros, mediante la actuacin de una persona fsica. Rgimen adoptado por nuestra ley: Art 58: El administrador o el representante que de acuerdo con el contrato o por disposicin de la ley tenga la representacin de la sociedad, obliga a sta por todos los actos que no sean notoriamente extraos al objeto social. Este rgimen se aplica aun en infraccin de la organizacin plural, si se tratare de obligaciones contradas mediante ttulos valores, por contratos entre ausentes, 96

de adhesin o concluidos mediante formularios, salvo cuando el tercero tuviere conocimiento efectivo de que el acto se celebra en infraccin de la representacin plural. Eficacia interna de las limitaciones. Estas facultades legales de los administradores o representantes respecto de los terceros no afectan la validez interna de las restricciones contractuales y la responsabilidad por su infraccin. Las disposiciones el art. 58 responde a las necesidades del trfico mercantil, la seguridad jurdica y la tutela del crdito, representada por la necesaria proteccin de los terceros de buena fe. La disposicin del mencionado artculo, al establecer que el administrador obliga a la sociedad por todos los actos que no sean notoriamente extraos al objeto social, est alejndose de la teora del ultra vires, adoptando un criterio de amplitud y flexibilidad, en una lnea tendiente a dar plena capacidad a dicho representante para acentuar la responsabilidad jurdica que debe presidir la actuacin de la sociedad, responsabilizndola frente a terceros por dicho actuar y dejando a cargo de la propia sociedad el acreditar que dicho acto no le es oponible. Responsabilidad: Art. 59: Los administradores y los representantes de la sociedad deben obrar con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios. Los que faltaren a sus obligaciones son responsables, ilimitada y solidariamente, por los daos y perjuicios que resultaren de su accin u omisin. Este artculo seala una pauta de conducta para la actuacin de los administradores y representantes de la sociedad. Los administradores deben en consecuencia, al obrar con lealtad, postergar sus intereses personales, evitando actuar en competencia, salvo consentimiento de los restantes socios. Mascheroni y Muguillo consideran que la norma legal avanza fijando pautas de conducta que debern ajustar su actuar los administradores y representantes, que reflejan y armonizan los principios genricos (Art. 1198 y 1724 CC), que imponen no solo actuar de buena fe, sino poniendo en los negocios sociales el mismo cuidado y diligencia que pondran en los suyos. El obrar con lealtad y con diligencia de un buen hombre de negocio implica ser leal con el administrado, honesto con los fondos a su cargo, diligente en el tiempo y las cosas, y prudente en el manejo de la cosa comn, sin que ello importe prescindir del necesario riesgo que lleva implcita la propia actividad mercantil y que debe constituir el contrapeso del anlisis del obrar del administrador. La apreciacin de la lealtad y diligencia puesta en el administrador o administradores deber adecuarse a las circunstancias de las personas, tiempo y lugar, teniendo en cuenta que los deberes del administrador se complementan con el deber de fidelidad, consistente en que no se debe dar preferencia a los intereses propios en detrimento de los de la sociedad. Caractersticas generales de cada tipo societario y en sociedades no constituidas no regularmente: La ley regula la administracin de los diversos tipos societarios. Desde este punto de vista se puede clasificar a las sociedades en 2 grandes grupos: A- Sociedades con auto-organicismo: En que los socios tienen derecho a la administracin por su calidad de tales, salvo que renuncien a favor de uno de ellos o de un tercero. En la sociedad colectiva: El contrato regular el rgimen de administracin. En su defecto administrar cualquiera de los socios indistintamente. En la sociedad en comandita simple: La administracin y representacin de la sociedad es ejercida por los socios comanditados o terceros que se designen, y se aplicarn las normas sobre administracin de las sociedades colectivas. Sociedad de capital e industria: La representacin y administracin de la sociedad podr ejercerse por cualquiera de los socios, conforme a lo dispuesto en la Seccin I del presente captulo. Sociedad accidental o en participacin: Si el contrato no determina el contralor de la administracin por los socios, se aplicarn las normas establecidas para los socios comanditarios. En las de hecho e irregulares: La representacin es obligar a la sociedad por terceros, y la administracin es gestionar el patrimonio social, esa es la funcin del rgano de administracin.

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B- Sociedad con organismo diferenciado: En la que la administracin no est directamente en manos de todos los socios, si no a cargo de rganos especficos. SRL: La administracin y representacin de la sociedad corresponde a uno o ms gerentes, socios o no, designados por tiempo determinado o indeterminado en el contrato constitutivo o posteriormente. Podr elegirse suplentes para casos de vacancia. Gerencia plural. Si la gerencia es plural, el contrato podr establecer las funciones que a cada gerente compete en la administracin o imponer la administracin conjunta o colegiada. En caso de silencio se entiende que puede realizar indistintamente cualquier acto de administracin. SA: .La administracin est a cargo de un directorio compuesto de uno o ms directores designados por la asamblea de accionistas o el consejo de vigilancia, en su caso. En las sociedades annimas del artculo 299 se integrar por lo menos con tres directores. Si se faculta a la asamblea de accionistas para determinar el nmero de directores, el estatuto especificar el nmero mnimo y mximo permitido. 4-Documentacion y contabilidad: Memoria: Es un documento a travs del cual los administradores informan, de manera veraz, sincera y completa, a los socios o accionistas sobre la situacin presente y futura de la sociedad, detallando las operaciones realizadas o en vas de realizacin y las variaciones de los estados contables con relacin a los anteriores. La memoria del ejercicio debe contener: Las razones de las variaciones significativas que sufre el activo y el pasivo. Una explicacin adecuada sobre los gastos y las ganancias extraordinarias y su origen. Las razones por las cuales se propone la constitucin de reservas, etc. Balance: El balance es un cuadro sinttico en el que se expresa el estado econmico de una empresa y los resultados de su explotacin en un momento determinado, y puede ser clasificado de la siguiente manera: A. Los balances generales. B. Los balances especiales, que son aquellos que se elaboran en determinadas oportunidades, como por ejemplo, ante la transformacin, fusin y escisin de la sociedad. C. Los balances de liquidacin. D. Los balances de comprobacin, que son requeridos a la sindicatura para comprobar la legalidad de los actos de la sociedad. E. Los balances consolidados, que permiten agrupar la informacin correspondiente a grupos de sociedades, y son requeridos a las sociedades con carcter controlante. La presentacin de los balances est sometida a las siguientes pautas: a) Debe distinguir el activo corriente del activo no corriente y el pasivo corriente del pasivo no corriente: Los activos corrientes son todos los bienes o recursos que yo voy a convertir en dinero durante el ejercicio siguiente. Los activos no corrientes son todos los bienes o recursos que yo no voy a convertir en dinero durante el ejercicio siguiente. Los pasivos corrientes son todas aquellas deudas que tengo que pagar en el prximo ejercicio. Los pasivos no corrientes son todas aquellas deudas que no tengo que pagar en el prximo ejercicio (aunque s en otros ejercicios) b) Debe mostrar los derechos y las obligaciones de la sociedad, indicando si estn documentados o garantizados. c) Debe mostrar por separado el activo y el pasivo en moneda extranjera en los rubros que correspondan. d) No debe compensar las distintas partidas entre s (Art. 63 LSC). Estado de resultado: 98

El estado de resultados registra los ingresos y los gastos de una sociedad en un perodo determinado, y, del resultado, que consiste, justamente, en la diferencia entre dichos ingresos y dichos gastos, depende la posibilidad de distribucin de dividendos entre los socios o accionistas, y el monto de las remuneraciones de los administradores. La presentacin de los estados de resultados est sometida a las siguientes pautas: a) Debe distinguir la ganancia o la prdida proveniente de las operaciones ordinarias y extraordinarias de la sociedad, determinando la ganancia o prdida neta del ejercicio, a la que se debe adicionar o deducir las derivadas de ejercicios anteriores. b) No debe compensar las distintas partidas entre s (Art. 64 LSC) 5-Intervencion judicial: La ley 19.550 utiliza la denominacin intervencin judicial en el sentido lato, pues abarca desde un mero veedor hasta la designacin de uno o varios administradores que reemplazarn en sus funciones a los rganos naturales de administracin de la sociedad. Art. 113. Procedencia: Cuando el o los administradores de la sociedad realicen actos o incurran en omisiones que la pongan en peligro grave, proceder la intervencin judicial como medida cautelar con los recaudos establecidos en esta Seccin, sin perjuicio de aplicar las normas especficas para los distintos tipos de sociedad. Requisitos: 1. Es una medida cautelar, es provisoria y revocable, excluyendo la posibilidad de cosa juzgada, pues significa un anticipo a la garanta jurisdiccional que se dispensar en el juicio ordinario. 2. No procede como medida preventiva, sino que debe promoverse juntamente con la demanda de remocin del administrador. No hay un juicio de intervencin judicial de una sociedad, sino que consiste en un incidente planteado como accesorio dentro del juicio de remocin judicial del administrador. Puede ocurrir que en la sentencia que se dicte en el principal se resuelva la no remocin del administrador. 3. Solo puede pedirla un socio, por eso corresponde negar tal peticin al tercero aunque sea acreedor de la sociedad o acreedor de un socio, o al cesionario de un socio. 4. El peticionante primero debe tratar de lograr que sea la asamblea de socios la que resuelva destituir al administrador y en caso de no lograr ese pronunciamiento procede la accin judicial de remocin, y dentro de ella el pedido de intervencin. 5. Solo procede en caso de grave peligro para la sociedad. 6. Es de carcter excepcional. El juez observar con carcter restrictivo el pedido de intervencin. 7. El peticionante debe prestar contracautela. Clases: Segn el art. 115 la intervencin puede consistir en la designacin de un mero veedor (por lo general en las SA desempea la funcin de un mero informante al juez) de uno o varios coadministradores (deben actuar conjuntamente con los administradores) o de uno o varios administradores (reemplazan y desplazan a los administradores).

UNIDAD 11: 1-Transformacin: Art. 74: Hay transformacin cuando una sociedad adopta otro de los tipos previstos. No se disuelve la sociedad ni se alteran sus derechos y obligaciones. La transformacin es la operacin jurdica mediante la cual una sociedad comercial abandona su tipo primitivo para adoptar otro cualquiera de los tipos previstos por la ley. Cuando hablamos de transformacin, no hacemos referencia a dos sociedades, a una que se disuelve o se extingue y otra que nace, respecto de cuyas obligaciones produce novacin.

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Por el contrario, se trata de la misma sociedad sujeto de derecho- que resuelve continuar su giro pero sujetndose a las normas formales y materiales- que regulan otro de los tipos revistos en la ley y que adopta como propio. Hay una continuacin de la persona jurdica, sometida ahora a nuevas normas propias del tipo adoptado, previo cumplimiento de los requisitos exigidos. La transformacin supone la existencia de un sujeto de derecho, estructurado bajo uno de los tipos previstos por la ley. De manera tal que no pueden ser objeto de transformacin las sociedades irregulares y de hecho (estas se regularizan), las sociedades en liquidacin (se suponen disueltas) ni las sociedades accidentales o en participacin (no son sujeto de derecho), las asociaciones y fundaciones (no responden a los tipos previstos por la ley), el comerciante individual (no es sociedad), ni tampoco las uniones transitorias de empresas (tampoco son sujetos de derecho). Requisitos: Estn establecidos en el art. 77, ellos son: 1. Acuerdo unnime de los socios, salvo pacto en contrario a lo dispuesto para algunos tipos societarios. 2. Confeccin de un balance especial, cerrado a una fecha que no exceda de un (1) mes a la del acuerdo de transformacin y puesto a disposicin de los socios en la sede social con no menos de quince (15) das de anticipacin a dicho acuerdo. Se requieren las mismas mayoras establecidas para la aprobacin de los balances de ejercicio 3. Otorgamiento del acto que instrumente la transformacin por los rganos competentes de la sociedad que se transforme y la concurrencia de los nuevos otorgantes, con constancia de los socios que se retiren, capital que representan y cumplimiento de las formalidades del nuevo tipo societario adoptado. 4. Publicacin por un (1) da en el diario de publicaciones legales que corresponda a la sede social y sus sucursales. El aviso deber contener: a) Fecha de la resolucin social que aprob la transformacin. b) Fecha del instrumento de transformacin. c) La razn social o denominacin social anterior y la adoptada debiendo de sta resultar indubitable su identidad con la sociedad que se transforma. d) Los socios que se retiran o incorporan y el capital que representan. e) Cuando la transformacin afecte los datos a que se refiere el artculo 10 apartado a), puntos 4 a 10, la publicacin deber determinarlo. 5. La inscripcin del instrumento con copia del balance firmado en el Registro Pblico de Comercio y dems registros que correspondan por el tipo de sociedad, por la naturaleza de los bienes que integran el patrimonio y sus gravmenes. Estas inscripciones deben ser ordenadas y ejecutadas por el Juez o autoridad a cargo del Registro Pblico de Comercio, cumplida la publicidad a que se refiere el apartado 4. Responsabilidad: Art. 75: La transformacin no modifica la responsabilidad solidaria e ilimitada anterior de los socios, aun cuando se trate de obligaciones que deban cumplirse con posterioridad a la adopcin del nuevo tipo, salvo que los acreedores lo consientan expresamente. Subsisten las obligaciones sociales contradas con anterioridad y el rgimen de responsabilidad de los socios respecto de las mismas, el que debe mantenerse de acuerdo al tipo social vigente al tiempo de asumirlas. Dicha responsabilidad se mantiene aun cuando se trate de obligaciones no vencidas o exigibles, salvo que los acreedores lo consientan expresamente (que es a quienes pretende proteger la norma, manteniendo la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios, respecto de las obligaciones contradas bajo el rgimen del anterior tipo social). Art. 76: Si en razn de la transformacin existen socios que asumen responsabilidad ilimitada, sta no se extiende a las obligaciones sociales anteriores a la transformacin salvo que la acepten expresamente. Esta norma prev el supuesto inverso al art. 75, es decir socios que tenan responsabilidad limitada (SRL. Art. 46 SA Art. 163) y que luego de la transformacin los hace solidaria e ilimitadamente responsables por las deudas contradas con posterioridad a la misma. La nica posibilidad que los socios asuman responsabilidad solidaria e ilimitada respecto de las deudas contradas bajo el rgimen anterior, es que stos la acepten y asuman expresamente. Receso: 100

Art 78: En los supuestos en que no se exija unanimidad, los socios que han votado en contra y los ausentes tienen derecho de receso, sin que ste afecte su responsabilidad hacia los terceros por las obligaciones contradas hasta que la transformacin se inscriba en el Registro Pblico de Comercio. El derecho debe ejercerse dentro de los quince (15) das del acuerdo social, salvo que el contrato fije un plazo distinto y lo dispuesto para algunos tipos societarios. El reembolso de las partes de los socios recedentes se har sobre la base del balance de transformacin. La sociedad, los socios con responsabilidad ilimitada y los administradores garantizan solidaria e ilimitadamente a los socios recedentes por las obligaciones sociales contradas desde el ejercicio del receso hasta su inscripcin. El derecho de receso permite al socio que voto en sentido contrario a lo resuelto o que estuvo ausente, a retirarse de la sociedad, con el pago de su participacin. En la SRL pueden ejercer el derecho solo los socios que votaron en contra. No pueden receder los que se abstuvieron y los ausentes. El plazo para su ejercicio es de 5 das, el que puede ampliarse pero no reducirse. En las SA pueden ejercer el derecho de receso los socios que votaron en contra y los ausentes, no as lo que se abstuvieron. El plazo es de 5 das para los que votaron en contra y 15 das para los ausentes. Los requisitos para ejercer el derecho de receso son: 1. Que no se requiera unanimidad (lega o estatutaria) para la toma de decisin de transformacin. 2. Que se ejerza dentro de los plazos estipulados (legales o contractuales). Se tratan de plazos de fondo, se cuentan corridos y son de caducidad. Preferencia de los socios: Art 79: La transformacin no afecta las preferencias de los socios salvo pacto en contrario. Rescisin del acuerdo de transformacin: Art 80: El acuerdo social de transformacin puede ser dejado sin efecto por acuerdo unnime de los socios salvo pacto en contrario y lo dispuesto para algunos tipos societarios, mientras sta no se haya inscripto. Si medi publicacin, debe efectuarse una nueva publicacin al solo efecto de anunciar la rescisin. Caducidad del procedimiento transformacin: Art. 81: El acuerdo de transformacin caduca si a los tres (3) meses de haberse celebrado no se inscribi el respectivo instrumento en el Registro Pblico de Comercio, salvo que el plazo resultare excedido por el normal cumplimiento de los trmites ante la autoridad que debe intervenir o disponer la inscripcin. En caso de haberse publicado, deber efectuarse una nueva publicacin al solo efecto de anunciar la caducidad de la transformacin. Los administradores son responsables solidaria e ilimitadamente por los perjuicios derivados del incumplimiento de la inscripcin o de la publicacin. Fusin: Art. 82: Hay fusin cuando dos o ms sociedades se disuelven sin liquidarse, para constituir una nueva, o cuando una ya existente incorpora a una u otras, que sin liquidarse son disueltas. Desde un punto de vista econmico, la fusin de sociedades es una modalidad de uniones de empresas. Desde un punto de vista jurdico, significa un acuerdo entre dos o ms sociedades con alcances y efectos muy particulares. El artculo contempla dos clases: 1. La fusin propiamente dicha: En la que dos o ms sociedades se disuelven sin liquidarse, para constituir una nueva sociedad. Aqu se crea un nuevo sujeto de derecho. La nueva sociedad constituida adquiere la totalidad de los derechos y obligaciones de las dos sociedades disueltas. 2. Fusin por absorcin: Es cuando sociedad incorporante (sin disolverse ni liquidarse) adquiere los derechos y obligaciones de una o ms sociedades incorporadas (que se disuelve sin liquidarse). Los socios o accionistas de las incorporadas reciben por el valor neto transferido- participaciones sociales (acciones, cuotas, etc.) de la incorporante. 101

Efectos: La nueva sociedad o la incorporante adquiere la titularidad de los derechos y obligaciones de las sociedades disueltas, producindose la transferencia total de sus respectivos patrimonios al inscribirse en el Registro Pblico de Comercio el acuerdo definitivo de la fusin y el contrato o estatuto de la nueva sociedad, o el aumento de capital que hubiere tenido que efectuar la incorporante. Es decir, la trasferencia de los respectivos patrimonios (derechos y obligaciones) se produce: En el caso de fusin propiamente dicha, al inscribirse en el RPC el acuerdo definitivo de fusin y el estatuto de la nueva sociedad. En el caso de fusin por absorcin, al inscribirse en el RPC, el aumento de capital que debi hacer la incorporante al absorber el patrimonio de la incorporada. Requisitos y procedimiento: 1 El primer paso consiste en el compromiso previo de fusin, otorgado por los representantes de ambas sociedades el cual deber contener: a) La exposicin de los motivos y finalidad de la fusin b) Los balances especiales de cada sociedad, los cuales deben ser cerrados a una misma fecha que no ser anterior a 3 meses a la firma del compromiso y confeccionado sobre bases homogneas e idnticos criterios de valuacin. c) La relacin de cambio de las participaciones sociales, cuotas o acciones, mediante la cual los socios podrn conocer cul ser su participacin en la nueva sociedad o en la incorporante. d) El proyecto de contrato o estatuto de la nueva sociedad o las modificaciones al contrato de la absorbente. e) Las limitaciones que las sociedades convengan durante el lapso que transcurra hasta la efectiva inscripcin del acto de fusin en el Registro. A. Resoluciones sociales: La aprobacin del compromiso previo de fusin, de los balances especiales por las sociedades participantes en la fusin con los requisitos necesarios para la modificacin del contrato social o estatuto. B. Debe darse publicidad: Del acto a los acreedores de todas las sociedad intervinientes, para que puedan ejercer su derecho de oposicin, mediante un aviso de 3 das en el diario de publicaciones legales y en uno de los diarios de mayor circulacin general de Republica, el cual deber contener: a) Razn social o denominacin, sede social o los datos de inscripcin en el Registro de cada una de las sociedades. b) El capital social de la nueva sociedad o el aumento del capital de la incorporante. c) La valuacin del activo y del pasivo de las sociedades fusionantes, con indicacin de la fecha a que se refiere. d) Razn social o denominacin, tipo y domicilio acordado por la sociedad a constituirse. e) Fecha del compromiso previo y de las resoluciones sociales que lo aprobaron. 2 Dentro de los 15 das de la ltima publicacin de aviso, los acreedores de fecha anterior pueden oponerse a la fusin. Las oposiciones no impiden la prosecucin de las operaciones de fusin pero el acuerdo definitivo no podr otorgarse hasta 20 das despus del vencimiento del plazo antes indicado, a fin de que los oponentes que no fueren desinteresados o debidamente garantizados por las fusionantes puedan obtener embargo judicial. 3 No existiendo acreedores oponentes o transcurridos el plazo de 20 das, los representantes se encuentran en condiciones de otorgar el acuerdo definitivo de fusin, el que contendr: a) Las resoluciones sociales aprobatorias de la fusin. b) La nomina de los socios que hayan ejercido el derecho de receso y capital que representen en cada sociedad. c) La nomina de los acreedores que habindose opuesto hubieran sido garantizado y de los que hubieran obtenido el embargo judicial. d) La agregacin de los balances especiales y de un balance consolidado. 4 Finalmente y suscripto el acuerdo definitivo Este debe inscribirse en el Registro, momento a partir del cual la fusin resulta oponible para la sociedad, sus integrantes y frente a terceros. Desde el acuerdo definitivo, salvo que se haya pactado lo contrario en el acuerdo previo, la administracin y representacin de las sociedades fusionantes disueltas estar a cargo de los administradores de la sociedad fusionaria o incorporante.

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Derecho de receso y preferencia de los socios: 1. El derecho de receso debe ser ejercitado por los socios que votaron en contra de la aprobacin de compromiso de fusin dentro de los 15 das de la respectiva asamblea o reunin que haya aprobado dicho instrumento. 2. No corresponde el derecho de receso para los accionistas de la sociedad incorporante, ni es admisible tal derecho en las sociedades que hacen oferta pblica de sus acciones o se hallan autorizadas para la cotizacin de las mismas. Podrn si ejercer el derecho si la inscripcin bajo dichos regmenes fuera desistida o denegada. Revocacin: Art. 86: El compromiso previo de fusin puede ser dejado sin efecto por cualquiera de las partes, si no se han obtenido todas las resoluciones sociales aprobatorias en el trmino de tres (3) meses. A su vez las resoluciones sociales aprobatorias pueden ser revocadas, mientras no se haya otorgado el acuerdo definitivo, con recaudos iguales a los establecidos para su celebracin y siempre que no causen perjuicios a las sociedades, los socios y los terceros. Puede revocarse, dejando sin efecto la voluntad social expresada: a) El compromiso previo: Por cualquiera de las sociedades en forma unilateral, si en el plazo de tres meses no se han obtenido las resoluciones aprobatorias del mismo. b) La resolucin social que aprob el compromiso previo. Los requisitos de esta revocacin son: que la misma se adopte por las mismas mayoras que son necesarias para la modificacin del estatuto o contrato social, que no se haya otorgado el instrumento definitivo, que no se causen perjuicios a las sociedades, los socios y terceros. Rescisin: justos motivos. Art. 87: Cualquiera de las sociedades interesadas puede demandar la rescisin del acuerdo definitivo de fusin por justos motivos hasta el momento de su inscripcin registral. La demanda deber interponerse en la jurisdiccin que corresponda al lugar en que se celebr el acuerdo. Escisin: La escisin ocurre cuando una sociedad destina una parte de su patrimonio para integrar el capital de otra ya existente o bien para constituir una nueva sociedad. La escisin importa para la sociedad una reduccin proporcional de su capital. La diferencia con la fusin, radica que en la escisin no se produce la disolucin de ninguna sociedad, sino solo la reduccin de su capital. Art. 88: Hay escisin cuando: 1. Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para fusionarse con sociedades existentes o para participar con ellas en la creacin de una nueva sociedad. Escisin propiamente dicha. 2. Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para constituir una o varias sociedades nuevas. Escision-fusion. 3. Una sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir con la totalidad de su patrimonio nuevas sociedades. Escision-division. Requisitos de la escisin: La escisin exige el cumplimiento de los siguientes requisitos: 1. Resolucin aprobatoria de la escisin, del contrato o estatuto de la sociedad escisionaria, de la reforma del contrato o estatuto de la escindente en su caso y del balance especial que debe confeccionarse a tal efecto, el cual no podr se anterior a 3 meses de la resolucin social. La Ley remite, para el ejercicio del derecho de receso y para las preferencias a lo establecido por los arts. 78 y 79. 2. La resolucin aprobatoria debe incluir la atribucin de las partes sociales o acciones de la sociedad escisionaria a los socios de la escindente, en proporcin a sus participaciones en aqulla, las que se cancelaran en caso de reduccin del capital. 3. La publicacin de un aviso por 3 das en el diario de publicaciones legales y en uno de los diarios de mayor circulacin, el que deber contener: a) La razn social o denominacin, sede social y los datos de inscripcin en el Registro de la sociedad escindente. 103

b) La valuacin del activo y pasivo de la sociedad escindente con indicacin de la fecha a cual se refieren. c) La valuacin del activo y pasivo que componen el patrimonio destinado a la sociedad escisionaria, la razn social o denominacin, tipo y domicilio que tendr. 4. Los acreedores tendrn derecho de oposicin de acuerdo al rgimen de fusin. Vencidos los plazos correspondientes, se otorgarn los instrumentos de constitucin de la sociedad escisionaria y de modificacin de la sociedad escindente, practicndose las inscripciones registrales. Cuando se trate de escisin-fusin se aplicarn las disposiciones de los artculos 83 a 87.

2-Participaciones societarias. Rgimen legal. Sociedades por acciones: Incapacidad. Art 30: Las sociedades annimas y en comandita por acciones solo pueden formar parte de sociedades por acciones. En general la doctrina considera vlida esta disposicin, avalada en razones de orden pblico como es evitar que por medio de participaciones de sociedades no fiscalizadas, los entes societarios eludan la normativa de los artculos 299 y 301. Tambin podemos justificar esta norma al observar el inconveniente que ocasionara a los socios tener relacin con otro tipo de sociedades con responsabilidad ilimitada, en atencin a la extensin de la quiebra. Participaciones en otra sociedad: Limitaciones. Art 31: Ninguna sociedad excepto aquellas cuyo objeto sea exclusivamente financiero o de inversin puede tomar o mantener participacin en otra u otras sociedades por un monto superior a sus reservas libres y a la mitad de su capital y de las reservas legales. Se excepta el caso en que el exceso en la participacin resultare del pago de dividendos en acciones o por la capitalizacin de reservas. Quedan excluidas de estas limitaciones las entidades reguladas por la Ley N 18.061. El Poder Ejecutivo Nacional podr autorizar en casos concretos el apartamiento de los lmites previstos. Las participaciones, sea en partes de inters, cuotas o acciones, que excedan de dicho monto debern ser enajenadas dentro de los seis (6) meses siguientes a la fecha de aprobacin del balance general del que resulte que el lmite ha sido superado. Esta constatacin deber ser comunicada a la sociedad participada dentro del plazo de diez (10) das de la aprobacin del referido balance general. El incumplimiento en la enajenacin del excedente produce la prdida de los derechos de voto y a las utilidades que correspondan a esas participaciones en exceso hasta que se cumpla con ella. El legislador ha tenido en cuenta en el artculo 31, la proteccin del objeto social, evitando que por medio de un sistema de participaciones, este fuera burlado, en desmedro de la sociedad y los terceros. Participaciones recprocas: Nulidad. Art 32: Es nula la constitucin de sociedades o el aumento de su capital mediante participaciones recprocas, an por persona interpuesta. La infraccin a esta prohibicin har responsable en forma ilimitada y solidaria a los fundadores, administradores, directores y sndicos. Dentro del trmino de tres (3) meses deber procederse a la reduccin del capital indebidamente integrado, quedando la sociedad en caso contrario, disuelta de pleno derecho. Tampoco puede una sociedad controlada participar en la controlante ni en sociedad controlada por esta por un monto superior, segn balance, ni de sus reservas, excluida la legal. Los legisladores de la ley fundamentaron su prohibicin: Principalmente debe protegerse el capital social si se requiere tutelar los intereses que convergen en las sociedades tipificadas. Las participaciones reciprocas no son sino una forma tpica del aguamiento del capital y en consecuencia de la desvirtuacion de su intangibilidad. Se tiende a evitar que por medio de cruzamientos se practiquen reintegros de capital o reservas legales, en contradiccin con la economa de la ley. La prohibicin se impuso con carcter riguroso, a fin de no posibilitar ninguna clase de maniobras. 104

Holding: Sociedad cuyo principal objeto resulta de adquirir tantas acciones en otra u otras compaas como para darle la necesaria mayora o el poder de control operativo en estas, y as formar con propsitos prcticos una organizacin en cadena sin afectar la identidad de cada eslabn. Clases: 1. Holdings puros: La sociedad se constituye con ese propsito, sea ejercer el Holding. 2. Holdings impuros: Cuando no ha sido constituida esencialmente con ese fin, es decir que el objeto financiero coexiste con otras actividades comerciales e industriales. En nuestro pas no hay legislacin especfica. Es aplicable la ley de defensa de la competencia cuando las actividades del holding llegan a configurar conductas o figuras delictivas previstas en la ley. Pool: En lugar de formarse grupos de sociedades o de accionistas se hacen acuerdos tendientes a dominar una rama de la industria, del comercio o actividades afines y complementarias. Son formas de coalicin monopolistas mediante la divisin del mercado o de la produccin entre las personas participantes. Cada una de ella conserva su propia individualidad. Procedimientos usados: 1. Distribucin de los mercados por zonas entre las empresas. 2. Limitacin de la produccin mediante asignacin de cuotas. 3. Realizacin en comn de ciertos servicios. 4. Fijacin de precios mnimos. El cartells suele organizar un comit integrado por representantes de la empresa asociada para ejercer control. Trust: Es una institucin por el cual se transfieren ciertos bienes de la empresa a un tercero, quienes los administran en beneficio de quien se desprendi de su propiedad. El administrador adquiere el poder de decisin sobre el patrimonio que se le confo. Ejerce la direccin y fija la poltica a seguir, segn su criterio. Cuando tienen forma de consorcio los accionistas de diversas sociedades entregan sus acciones a los administradores o fiduciarios para que estos ejerzan todos sus derechos sociales con sujecin a los acuerdos celebrados entre aquellos, de tal manera que frente a las diversas sociedades vinculadas y a los terceros, el fiduciario aparecer como verdadero titular de los derechos sociales. Los verdaderos titulares por su parte, acreditan su calidad de tales mediante ciertos certificados que son negociables, pueden elegir fideicomisarios para controlar la actuacin de los fiduciarios y cobrar los dividendos. Se la entiende como la asociacin de capitales, coligados con el propsito de ejercer un monopolio de hechos en el mercado suprimiendo la competencia. Se la utiliza para dominar el mercado e imponer precios y condiciones de ventas, constituyen una negacin de la libertad econmica, al acaparar una serie de productos, como medios para arruinar a los pequeos capitalistas y de concluir o terminar con la pequea industria. Monopolio: Se considera como monopolio la existencia de una empresa (productora o comercializadora), que goza de una posicin dominante en el mercado de un producto, bien, recurso especfico y diferenciado, y que por lo general es nica oferente o una de pocas oferentes existentes, circunstancia que le permite controlar los diferentes aspectos del mercado a que tiene acceso por su especial condicin frente al consumidor y a los otros posibles oferentes. La existencia del monopolio se ve favorecida cuando en un determinado mercado no existen productos sustitutivos, que permitan reemplazar el bien o servicio que se encuentra monopolizado, y mientras ese producto sea la nica alternativa para la satisfaccin de una necesidad de la sociedad, el monopolio persistir. 105

Competencia desleal. Ley 22.262. Art. 1: Estn prohibidos y sern sancionados de conformidad con las normas de la presente ley, los actos o conductas relacionados con la produccin e intercambio de bienes o servicios, que limiten, restrinjan o distorsionen la competencia o que constituyan abuso de una posicin dominante en un mercado, de modo que pueda resultar perjuicio para el inters econmico general. Art. 2: A los efectos de esta ley se entiende: a) Que una persona goza de una posicin dominante en un mercado cuando para un determinado tipo de producto o servicio es la nica oferente o demandante dentro del mercado nacional o, cuando sin ser la nica, no est expuesta a una competencia sustancial. b) Que dos o ms personas gozan de posicin dominante en un mercado cuando para un determinado tipo de producto o servicio no existe competencia efectiva entre ellas, o sustancial por parte de terceros, en todo el mercado nacional o en una parte de l. El estado por medio de sus rganos competentes establece las reglas imperativas a las que deben ajustarse los operadores econmicos, tanto en la organizacin de su estructura jurdica como en su actividad negocial, bajo el apercibimiento de sufrir las penalidades pertinentes. Estas normas disciplinan la actuacin de aquellos dentro de los criterios de poltica econmica adoptada por el poder pblico. Competencia desleal: La competencia desleal comercial consiste en el empleo de medios incorrectos para el trfico mercantil con el fin de influir a los consumidores o afectar la produccin o capacidad de produccin de un competidor. Los medios a travs de los cuales se realiza la competencia desleal son: Publicidad emulativa y difamatoria, denigrante, referida a un competidor o categora de competidores. Violacin de secretos de produccin de la competencia. Desvo de empleado. Cooperacin en la violacin de contratos. Imitacin servil de productos. La ley 22.262 tiene por finalidad la proteccin de la libre concurrencia y evitar la actividad monopolista y oligoplica que es la base fundamental de la economa de mercado que caracteriza nuestro rgimen econmico. El destinatario final de la tutela que brinda la ley es en definitiva el consumidor. 3-Resolucion parcial: Es la extincin del vnculo contractual respecto de uno o ms socios que pierden su condicin de tales, si afectar la existencia de la sociedad como contrato y como sujeto de derecho, pero implica una disminucin del capital. La resolucin parcial es aplicable casi exclusivamente en aquellas sociedades donde tiene importancia la personalidad del socio. No tendra sentido aplicarla en Sociedades Annimas, ya que en estas lo importante es la inversin realizada por los accionistas y no la personalidad de cada uno de ellos. La resolucin parcial es la anttesis de la disolucin y constituye un medio eficaz para evitarlo. Clases: Los casos de resolucin parcial bsicamente son tres: 1. La muerte. 2. La exclusin. 3. El retiro voluntario. Art 89: Los socios pueden prever en el contrato constitutivo causales de resolucin parcial y de disolucin no previstas en esta ley. Renuncia del socio: 106

La ley de sociedades no trae disposiciones sobre renuncia del socio, por lo que cabe remitirse a los principios generales y estar a lo establecido en el contrato para ejercer este derecho. El retiro de un socio ha de instrumentarse del mismo modo que se exige para cualquier reforma del contrato de la sociedad, debiendo inscribirse en el RPC y publicarse para que sea oponible a terceros. Muerte de un socio: Art 90: En las sociedades colectivas, en comandita simple, de capital e industria y en participacin, la muerte de un socio resuelve parcialmente el contrato. En las sociedades colectivas y en comandita simple, es lcito pactar que la sociedad contine con sus herederos. Dicho pacto obliga a stos sin necesidad de un nuevo contrato, pero pueden ellos condicionar su incorporacin a la transformacin de su parte en comanditaria. Sociedades colectivas, sociedades en comandita simple, sociedades de capital e industria y en las accidentales y en participacin: se debe cuantificar y pagar la participacin del causante a sus herederos, quienes no se incorporan a la sociedad (salvo pacto en contrario). En la SRL la muerte del socio no produce la resolucin parcial, y se aplica la norma del art. 155. En las SA la muerte de un socio no produce la resolucin parcial, por lo tanto el vinculo mantenido con el causante continuar con sus herederos (salvo que el estatuto prevea que no lo mismos no se incorporarn, en cuyo caso las acciones que correspondan al causante sern adquiridas por los restantes accionistas o por la sociedad, y se pagar su valor a los herederos. Exclusin de socios: Art 91: Cualquier socio en las sociedades mencionadas en el artculo anterior, en los de responsabilidad limitada y los comanditados de las de en comandita por acciones, puede ser excluido si mediare justa causa. Es nulo el pacto en contrario. Justa causa. Habr justa causa cuando el socio incurra en grave incumplimiento de sus obligaciones. Tambin existir en los supuestos de incapacidad, inhabilitacin, declaracin en quiebra o concurso civil, salvo en las sociedades de responsabilidad limitada. Extincin del derecho. El derecho de exclusin se extingue si no es ejercido en el trmino de noventa (90) das siguientes a la fecha en la que se conoci el hecho justificativo de la separacin. Accin de exclusin. Si la exclusin la decide la sociedad, la accin ser ejercida por su representante o por quien los restantes socios designen si la exclusin se refiere a los administradores. En ambos supuestos puede disponerse judicialmente la suspensin provisoria de los derechos del socio cuya exclusin se persigue. Si la exclusin es ejercida individualmente por uno de los socios, se sustanciar con citacin de todos los socios. (Este artculo no se aplica a las SA ni en las comanditas por acciones respecto de los socios comanditarios). La exclusin del socio no la hace efectiva la sociedad ni los restantes socios, sino que la misma requiere interposicin de una demanda judicial de exclusin y se exige justa causa (siendo nula toda disposicin en contrario) cuya verificacin de existencia quedar supeditada a la decisin del magistrado. Exclusin en sociedad de dos socios: Art. 93: En las sociedades de dos socios procede la exclusin de uno de ellos cuando hubiere justa causa, con los efectos del artculo 92; el socio inocente asume el activo y pasivo sociales, sin perjuicio de la aplicacin del (artculo 94, inciso 8 Por reduccin a uno del nmero de socios, siempre que no se incorporen nuevos socios en el trmino de tres (3) meses. En este lapso el socio nico ser responsable ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales contradas). Disolucin: Consiste en el acto o hecho jurdico que previsto en la ley o el contrato con tales efectos, detiene la existencia normal de la sociedad y abre su proceso liquidatorio, para llegar a la extincin de la sociedad como contrato y como persona jurdica. 107

Causales: La disolucin, abre el camino a la liquidacin de la sociedad, pero no importa el cese repentino de sus actividades ni la extincin de la personalidad jurdica, que debe mantenerse precisamente a los fines liquidatorios. Art. 94: Son causales de disolucin: 1- La decisin de los socios. 2- La expiracin del trmino. 3- El cumplimiento de la condicin a la cual subordino su existencia. 4- La consecucin del objeto por el cual se formo o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo. 5- La prdida del capital social (En el caso de prdida del capital social, la disolucin no se produce si los socios acuerdan su reintegro total o parcial del mismo o su aumento.). 6- La declaracin de quiebra. 7- La fusin. 8- Por reduccin a uno del nmero de socios, siempre que no se incorporen nuevos socios en el trmino de tres (3) meses. En este lapso el socio nico ser responsable ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales contradas. 9- Por sancin firme de cancelacin de oferta pblica o de la cotizacin de sus acciones. La disolucin podr quedar sin efecto por resolucin de asamblea extraordinaria reunida dentro de los sesenta (60) das, de acuerdo con el artculo 244, cuarto prrafo. 10- Por resolucin firme de retiro de la autorizacin para funcionar cuando leyes especiales la impusieren en razn del objeto. La enumeracin prevista por el art. 94, no es de manera alguna taxativa, ya que en el propio art. 89 ha tenido en cuenta la posibilidad de que los socios prevean otras causales de disolucin. Efectos: La disolucin implica el paso automtico al procedimiento liquidatorio y surte efectos frente a la sociedad y sus socios desde que tuvo lugar su causa generadora, por lo que los administradores responden desde ese momento por los actos exorbitantes al trmite liquidatorio. Por el contrario, frente a terceros, solo surte efectos desde su inscripcin registral, previa publicacin en su caso, salvo vencimiento de duracin en las sociedades regularmente constituidas. Prorroga. Requisitos. Reconduccin: Art. 95: La prrroga de la sociedad requiere acuerdo unnime de los socios, salvo pacto en contrario y lo dispuesto para las sociedades por acciones de responsabilidad limitada. La prrroga deber resolverse y la inscripcin solicitarse antes del vencimiento del plazo de duracin de la sociedad. Reconduccin. Con sujecin a los requisitos del primer prrafo puede acordarse la reconduccin mientras no se haya inscripto el nombramiento del liquidador, sin perjuicio del mantenimiento de las responsabilidades dispuestas por el artculo 99. Todo ulterior acuerdo de reconduccin debe adoptarse por unanimidad, sin distincin de tipos. El contrato social o el estatuto deben prever el plazo de vigencia de la sociedad. Antes de producirse el vencimiento del plazo, los socios pueden resolver ampliando el plazo de vigencia de la sociedad. La decisin debe tomarse con el qurum y la mayora exigido para cada tipo social, pudiendo los socios disidentes ejercer el derecho de receso. Importante es que la prorroga (que implica la modificacin del contrato social o el estatuto) y el inicio del trmite de inscripcin correspondiente debe presentarse antes de producirse el vencimiento contractual. De esta manera se evitar la disolucin y ello con independencia del tiempo que tome la inscripcin, lo que bien puede terminarse tiempo despus de haber vencido el plazo contractual ahora modificado. Producido el vencimiento del plazo sin haber resuelto la prorroga o resuelta sin que se haya iniciado el trmite respectivo, la sociedad se disuelve y solo podr ser reconducida o reactivada.

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Reconducir significa que la misma sociedad continuar con su giro social y tiene por efecto revertir o dejar sin efecto hacia futuro, los efectos de la disolucin acaecida; retomando los derechos, obligaciones y responsabilidades propias del tipo social de que se trate. En cuanto a las mayoras, rigen las necesarias para modificar el contrato social o estatuto, y siempre y cuando no se haya inscripto el nombramiento del liquidador. Si la reconduccin se decide una vez inscripto el liquidador, dicho acuerdo solo podr adoptarse si existe unanimidad, sin distincin de tipos sociales. La reconduccin puede resolverse hasta la cancelacin de la inscripcin en el RPC. El instituto de la reconduccin se aplica ante la disolucin de la sociedad, con independencia de si responde a una causal diferente del vencimiento del plazo, en tanto la misma permita la aplicacin del instituto. Liquidacin: Es el procedimiento mediante el cual los liquidadores debern vender los bienes que componen el activo social, pagar las deudas, as como los gastos de liquidacin, para posteriormente, y en caso de resultar saldo favorable, reembolsar el capital oportunamente aportado por los socios y distribuir entre ellos su remanente. Designacin de liquidador. Art.102: La liquidacin de la sociedad est a cargo del rgano de administracin, salvo casos especiales o estipulacin en contrario. En su defecto el liquidador o liquidadores sern nombrados por mayora de votos dentro de los treinta (30) das de haber entrado la sociedad en estado de liquidacin. No designados los liquidadores o si stos no desempearen el cargo, cualquier socio puede solicitar al juez el nombramiento omitido o nueva eleccin. Inscripcin. El nombramiento del liquidador debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio. Remocin. Los liquidadores pueden ser removidos por las mismas mayoras requeridas para designarlos. Cualquier socio, o el sndico en su caso, puede demandar la remocin judicial por justa causa. La designacin del liquidador podr ser: legal, contractual, por los socios o con intervencin judicial. Facultades: Art 105: Los liquidadores ejercen la representacin de la sociedad. Estn facultados para celebrar todos los actos necesarios para la realizacin del activo y cancelacin del pasivo 1. Debe confeccionar un inventario y balance dentro de los 30 das de asumir el cargo. 2. Debe confeccionar balances anuales, si la liquidacin se prolonga por ms de 1 ao. 3. Debe informar trimestralmente a los socios sobre la marcha de la liquidacin. Instrucciones de los socios. Se hallan sujetos a las instrucciones de los socios, impartidas segn el tipo de sociedad, so pena de incurrir en responsabilidad por los daos y perjuicios causados por el incumplimiento. Actuacin. Actuarn empleando la accin social o denominacin de la sociedad con el aditamento "en liquidacin". Su omisin lo har ilimitada y solidariamente responsable por los daos y perjuicios. Contribuciones debidas: Art.106: Cuando los fondos sociales fueran insuficientes para satisfacer las deudas, los liquidadores estn obligados a exigir de los socios las contribuciones debidas de acuerdo con el tipo de sociedad o del contrato constitutivo. Obligaciones y responsabilidades: Art.108: Las obligaciones y la responsabilidad de los liquidadores se rigen por las disposiciones establecidas para los administradores, en todo cuanto no est dispuesto en esta Seccin. 109

Balance final y distribucin: Art.109: Extinguido el pasivo social, los liquidadores confeccionarn el balance final y el proyecto de distribucin: reembolsarn las partes de capital y, salvo disposicin en contrario del contrato, el excedente se distribuir en proporcin a la participacin de cada socio en las ganancias. Cancelacin de la Inscripcin. Art. 112: Terminada la liquidacin se cancelar la inscripcin del contrato social en el Registro Pblico de Comercio Conservacin de libros y papeles. En defecto de acuerdo de los socios el Juez de Registro decidir quin conservar los libros y dems documentos sociales. Con la cancelacin de la inscripcin termina el proceso liquidatorio y se extingue la persona jurdica. Terminada la liquidacin se cancela la inscripcin como contrato social en el RPC, lo que por similitud con las personas fsicas equivale a su acta de defuncin. 4-Contratos de colaboracin empresaria. Caracterizacin. Art 367: Las sociedades constituidas en la Repblica y los empresarios individuales domiciliados en ella pueden, mediante un contrato de agrupacin, establecer una organizacin comn con la finalidad de facilitar o desarrollar determinadas fases de la actividad empresarial de sus miembros o de perfeccionar o incrementar el resultado de tales actividades. No constituyen sociedades ni son sujetos de derecho. Los contratos, derechos y obligaciones vinculados con su actividad se rigen por lo dispuesto en los artculos 371 y 373. Las sociedades constituidas en el extranjero podrn integrar agrupaciones previo cumplimiento de lo dispuesto por el artculo 118, tercer prrafo. Finalidad. 1. No puede perseguir fines de lucro. Las ventajas econmicas que genere su actividad deben recaer directamente en el patrimonio de las empresas agrupadas o consorciadas. 2. La agrupacin no puede ejercer funciones de direccin sobre la actividad de sus miembros. 3. Duran 10 aos, pudiendo prorrogarse antes de su vencimiento por decisin unnime de los socios. 4. La direccin y administracin debe estar a cargo de una o ms personas fsicas designadas en el contrato o posteriormente por resolucin de los participantes, siendo de aplicacin el artculo 221 del Cdigo de Comercio. 5. En caso de ser varios los administradores y si nada se dijera en el contrato, se entiende que pueden actuar indistintamente. 6. Las resoluciones se adoptan por mayora de los votos de los participantes, salvo disposicin en contrario. 7. La responsabilidad ser ilimitada y solidaria respecto de terceros. 8. La disolucin se produce por: incapacidad, muerte, quiebra, etc., de un participante, a menos que el contrato prevea que los dems participantes decidan por unanimidad su continuacin. 9. Sin perjuicio de lo establecido en el contrato, cualquier participante puede ser excluido, por decisin unnime, cuando contravenga habitualmente sus obligaciones o perturbe el funcionamiento de la agrupacin. Consorcios y uniones temporales: Cuando hablamos de consorcios y uniones temporales no siempre tenemos claridad respecto a lo que diferencia una organizacin de la otra. Y es que el tratamiento contable, tributario y laboral del consorcio y de la unin temporal, son iguales, no hay diferencia entre ellos. Tanto un consorcio como una unin temporal, resultan de la unin de dos o ms personas naturales o jurdicas que conjuntamente presentan una propuesta o desarrollan una actividad o negocio, sin que esa unin o colaboracin constituyan una entidad jurdica, sino que en ambos casos, los miembros del consorcio o de la unin temporal mantienen su independencia, su autonoma en todos los sentidos. 110

Pero hay una sutil e importante diferencia entre el consorcio y la unin temporal, y es la que define el grado de responsabilidad de los miembros que los componen. En el consorcio, todos los consorciados responden solidariamente por los incumplimientos y perjuicios que causaren a terceros. En la unin temporal, cada integrante responde a prorrata de su participacin, y ninguno es solidario por las responsabilidad que le corresponde a otro integrante segn su participacin, lo que hace que los intereses individuales de cada integrante estn mucho ms protegidos que en el consorcio. En lo dems aspectos relacionados con los consorcios y uniones temporales, el tratamiento que se debe dar es exactamente igual, incluso hasta en la forma de constitucin, puesto que los dos se pueden constituir con un simple documento privado.

UNIDAD 12: 1-Sociedades colectivas: La ley 19.550 no define a la sociedad colectiva. La sociedad colectiva es caracterizada en el Art 125 como aquella en que los socios contraen responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria por las obligaciones sociales. Siendo inoponible a terceros el pacto en contrario. Tres son sus notas caractersticas: 1. Su fuerte acento personal. 2. La responsabilidad de los socios asumida en forma solidaria e ilimitada, aunque subsidiaria. 3. La divisin del capital social en partes de inters. Debe entenderse que los socios no responden juntamente con la sociedad, como lo hacen los integrantes de de las sociedades irregulares o de hecho, sino que gozan del beneficio de excusin y que consiste en exigir a los acreedores de la sociedad, que ejecuten prioritariamente los bienes sociales, antes de enderezar su accin contra cualquiera de los socios. Instrumentacin: El contrato constitutivo debe ajustarse a los siguientes requisitos de fondo y forma: Son requisitos de forma: 1. Redactarse por instrumento pblico o privado. Cualquiera sea el monto del capital y naturaleza de los bienes aportados Art 4 y 38. La instrumentacin por acto privado es licita, cualquiera que se la naturaleza del bien que integre el aporte de alguno o algunos de los socios as sea un inmueble u otro bien que deba transferirse por instrumento publico u otras formalidades. 2. La inscripcin del contrato constitutivo en el registro pblico de comercio, conforme al Art 7 de la ley. Esta inscripcin es constitutiva. Si el acto constitutivo se otorg por instrumento privado requiere la previa autenticacin de las firmas que los suscriben, excepto cuando sean autenticadas por escribano pblico u otro funcionario competente. El Art. 39 da eficacia retroactiva a la inscripcin a la fecha del contrato, si se presenta en trmino. Requisitos de fondo: Son requisitos de fondo, los establecidos en el Art. 11, complementados por los arts. 125 y SS. El instrumento de constitucin debe contener, sin perjuicio de lo establecido para ciertos tipos de sociedad: 1. El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y nmero de documento de identidad de los socios. 2. La razn social o la denominacin, y el domicilio de la sociedad. 3. La designacin de su objeto, que debe ser preciso y determinado. 4. El capital social, que deber ser expresado en moneda argentina, y la mencin del aporte de cada socio. 5. El plazo de duracin, que debe ser determinado. 6. La organizacin de la administracin de su fiscalizacin y de las reuniones de socios. 7. Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas. 111

8. Las clusulas necesarias para que puedan establecerse con precisin los derechos y obligaciones de los socios entre s y respecto de terceros. 9. Las clusulas atinentes al funcionamiento, disolucin y liquidacin de la sociedad. Caracteres: Intuito personae: Se constituye tomando en cuenta la calidad personal de todos los socios. Auto-organicismo en metera de administracin, resolucin y fiscalizacin. Posibilidad de llevar razn social o denominacin. La responsabilidad es solidaria, ilimitada y subsidiaria. Es partes de inters: Es el aporte de cada uno de los socios en el capital de la sociedad colectiva. Presenta los siguientes caracteres: 1- Desigualdad: Las partes de inters de cada socio pueden ser de distinto monto. 2- Derechos que otorga. 3- No circulan: Las partes de inters no son susceptibles de circular, si pudiera hacerlo, su transferencia convertira en fungible la persona del socio e importara la sustitucin de un socio por otro. 4- No pueden, ser enajenadas ni an mediante ejecucin judicial. 5- Embargabilidad: Si bien la parte del socio no puede ser ejecutada puede ser embargada con los alcances que le otorga al Art. 51.

Denominacin: Art 126: La denominacin social se integra con las palabras "sociedad colectiva" o su abreviatura. Si acta bajo una razn social, sta se formar con el nombre de alguno, algunos o todos los socios. Contendr las palabras "y compaa" o su abreviatura si en ella no figuren los nombres de todos los socios. Modificacin. Cuando se modifique la razn social, se aclarar esta circunstancia en su empleo de tal manera que resulte indubitable la identidad de la sociedad. Sancin. La violacin de este artculo har al firmante responsable solidariamente con la sociedad por las obligaciones as contradas. La ley de sociedades permite la utilizacin de la razn social o la denominacin societaria: en este ltimo caso, la exigencia de integrarla con la palabra sociedad colectiva o su abreviatura SC. En caso de que se utilice la razn social y no conformarla con el nombre de todos los socios, ella se deber integrar con las palabras y compaa o su abreviatura y Ca.. Responsabilidad de los socios: Segn el art. 125 Los socios contraen responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria, por las obligaciones sociales. El pacto en contrario no es oponible a terceros. Ilimitada: Responden con todo su patrimonio. Solidaria: Se puede ejecutar a uno de los socios por el todo. Subsidiaria: Gozan del beneficio de excusin y por lo tanto, los acreedores deben ejecutar primero los bienes de la sociedad y despus los bienes particulares de los socios. La sociedad colectiva es ms rigurosa en materia de responsabilidad pues es el nico tipo societario en que todos los socios responden con su patrimonio por deudas sociales, sin beneficio de divisin entre ellos. Alcances: El acreedor debe demandar a la sociedad y no a los socios: Los socios no estn solidariamente obligados con la sociedad, sino que la solidaridad es entre ellos una vez excutidos intilmente los bienes sociales. 112

El acreedor de la sociedad no puede demandar a los socios personalmente: La responsabilidad de los socios es subsidiaria.

Administracin: facultades. En la sociedad colectiva la administracin puede estar a cargo de socios o terceros. Aquellos que cumplan con la funcin de administradores, sern tambin representantes de la sociedad. 1- Silencio del contrato: Art 127. Si el contrato no regula un rgimen concreto de administracin, todos los socios y en forma indistinta tienen derecho a administrarla y representarla. 2- Administracin indistinta. Art 128. Si se encarga la administracin a varios de los socios sin determinar sus funciones, ni expresar que uno no podr obrar sin el otro, se entiende que pueden realizar indistintamente cualquier acto de administracin. 3- Administracin conjunta. Art 128. Si se ha estipulado que nada puede hacer un administrador sin el otro, ninguno de ellos puede obrar individualmente, en tal supuesto la sociedad no es responsable por las obligaciones contradas por uno solo. Designacin: Puede hacerse en el contrato constitutivo o en acto posterior, pero debe inscribirse junto con el contrato, en el registro pblico de comercio. Remocin: Art. 129: El administrador, socio o no, aun designado en el contrato social, puede ser removido por decisin de mayora en cualquier tiempo sin invocacin de causa, salvo pacto en contrario. Cuando el contrato requiera justa causa, conservar su cargo hasta la sentencia judicial, si negare la existencia de aquella, salvo su separacin provisional por aplicacin de la Seccin XIV del Captulo I. Cualquier socio puede reclamarla judicialmente con invocacin de justa causa. Los socios disconformes con la remocin del administrador cuyo nombramiento fue condicin expresa de la constitucin de la sociedad, tienen derecho de receso. Del presente artculo sacamos las siguientes conclusiones: 1- Se admite la administracin a cargo de un tercero no socio, eliminando cualquier duda al respecto. 2- Estamos en presencia del principio general que para estos casos emana de la ley de sociedades, es decir, el de la revocabilidad ad nunc del administrador, sin expresin de fundamentacin aunque se requiere la adopcin por simple mayora en la reunin de socios y existiendo causa, podr cualquier socio solicitar la remocin del administrador. 3- Al no definirse qu es justa causa queda librado a la apreciacin judicial. Al requerirse justa causa para la remocin, los socios solo pueden resolver la accin de promocin pero no el alejamiento al cargo cuando el administrador niegue los cargos imputados. Va de suyo que el administrador carece de voto en la reunin en que se resuelve la necesidad de proveer dicha accin. Renuncia: Art. 130: El administrador, aunque fuere socio, puede renunciar en cualquier tiempo, salvo pacto en contrario, pero responde de los perjuicios que ocasione si la renuncia fuere dolosa o intempestiva. El administrador puede renunciar sin expresin de causa debiendo cuidar que la misma no afecte a la sociedad, siendo responsable por eventuales daos y perjuicios, por lo expuesto, la misma no puede ser dolosa, maliciosa o intempestiva. La renuncia debe publicarse e inscribirse ante el organismo de contralor. Cesin de cuotas: Aun cuando la cuota parte social es un bien incorporado al patrimonio individual del socio, este no goza de la libertad de cederlo a un tercero: a este efecto se requiere el consentimiento de todos los consocios. Es una consecuencia del carcter intuito personae de este tipo de sociedad 113

Mayoras: Art. 131: Toda modificacin del contrato, incluso la transferencia de la parte a otro socio, requiere el consentimiento de todos los socios, salvo pacto en contrario. Art. 132: Por mayora se entiende, en esta Seccin, la mayora absoluta de capital, excepto que el contrato fije un rgimen distinto. Ya sea en porcentaje de capital necesario para resolver, o bien cualquier otro rgimen, siempre que respete el derecho que tienen todos los socios a intervenir en las resoluciones de esa naturaleza. El artculo se refiere al capital social de la sociedad y no al presente en la reunin. La mayora absoluta es el 50% ms un voto (no confundir con la mitad mas uno).

2-Sociedades en comandita simple: La ley de sociedades no define a este tipo societario. El Art 134 determina que La Sociedad en Comandita Simple se caracteriza por tener dos categoras de socios: los comanditados y los comanditarios. Es una especie de sociedad por inters o de personas, toda vez que la parte de los socios comanditados (parte de inters), como las cuotas de capital de los socios comanditarios, es normalmente transmisible, salvo pacto en contrario. Caracteres: 1- Existencia de dos categoras de socios, comanditados y comanditarios cuya diferencia radica en el rgimen de responsabilidad de cada uno. 2- El o los socios comanditados responden por las obligaciones sociales como los socios de las sociedades colectivas, es decir en forma solidaria e ilimitada aunque subsidiaria. 3- Los socios comanditarios, slo responden con el capital que se obliguen a aportar. 4- El capital social en que participen los socios comanditarios no se divide en acciones ni se presenta en ttulos circulatorios, a diferencia de su homnima por acciones. 5- La administracin y representacin slo puede ser ejercida por los socios comanditados o terceros que se designen. Constitucin: Rigen para la constitucin los mismos requisitos formales que para las Sociedades Colectivas. Clases de socios y responsabilidades: Puede observarse 2 clases de socios, comanditarios y comanditados. Ambas clases de socios tienen derechos y obligaciones, pero existen derechos que la ley reconoce a los comanditados pero no a los comanditarios. El o los socios comanditados responden por las obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva (ilimitada, solidaria y subsidiariamente). Responsabilidad: Personal, ilimitada y solidaria. Aportes: Obligaciones de dar (excluidas prestaciones de industrias o trabajo personal a cargo de los mismos). El o los socios comanditarios slo responden con el capital que se obligaron a aportar (responsabilidad limitada al capital suscripto). Salvo que transgreda la prohibicin de intervenir en la administracin: Si su intervencin es en un acto aislado, la responsabilidad se extender a aquellos actos en los que ha intervenido. Si su intervencin es habitual, su responsabilidad se extender aun a los actos en que no hubiera intervenido. La sancin consiste en tomarlo responsable solidaria e ilimitadamente. Aportes: Todo tipo de aportes de dar o hacer, en propiedad, uso o goce. Ello basado en su responsabilidad. Administracin: Art. 136: La administracin y representacin de la sociedad es ejercida por los socios comanditados o terceros que se designen, y se aplicarn las normas sobre administracin de las sociedades colectivas 114

La administracin y representacin es ejercida por los socios comanditados o terceros que se designen y se aplicarn, en caso de administracin plural, las normas sobre administracin de las sociedades colectivas. El legislador ha prohibido al socio comanditario intervenir en la administracin y representacin, bajo pena de ser responsable ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales. Bajo las mismas penalidades, se les ha prohibido ser mandatarios de la sociedad. La prohibicin no se extiende al examen, inspeccin, vigilancia, verificacin, opinin o consejo, respecto de la gestin societaria. En caso de quiebra, muerte, incapacidad o inhabilitacin de todos los socios comanditados, el socio comanditario puede realizar los actos urgentes que requiera la gestin de los negocios, mientras se regulariza la situacin planteada, sin incurrir en responsabilidad ilimitada y solidaria. La sociedad se disuelve si no se regulariza la situacin o transforma en el trmino de 3 meses. Reuniones sociales: El gobierno de la sociedad es ejercida por los socios, quienes pueden adoptar resoluciones que se refieren a la marcha de los negocios sociales, nombramiento y remocin de administradores, reforma del contrato social o disolucin anticipada de la sociedad. En la sociedad en comandita simple, la ley no exige la organizacin de asambleas para la adopcin de resoluciones, de modo que cabe remitirse a lo que el contrato prevea, atento a lo expuesto en el art. 11 inc., segn el cual el instrumento constitutivo debe establecer la organizacin de las reuniones sociales. El socio comanditario tiene el mismo derecho que el socio comanditado para intervenir y votar las decisiones que se refieren a la marcha de la sociedad y modificacin del contrato social, salvo cuando se trate de actos que importen violar las prohibiciones impuestas por la ley a esa clase de socios. Los socios votan en proporcin a sus respectivas partes de capital, aunque el contrato puede establecer un modo distinto, como podra ser un voto por socio. Mayoras: Son de aplicacin los arts. 131 y 32. -Socios comanditados: Toda modificacin de contrato o transferencia de parte a otro socio requiere el consentimiento de todos los socios, salvo pacto en contrario. Las dems decisiones son por mayora absoluta. -Socios comanditarios: Los comanditarios pueden votar para designacin de administradores y aprobacin de estados contables.

3-Sociedad de capital e industria: La ley no la define. Podemos definirla como aquella en la cual dos o ms personas, integrando dos categoras inconfundibles de socios, los capitalistas (con responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria) y los industriales (que responden solo hasta la concurrencia de las ganancias no percibidas, es decir, hasta la efectiva distribucin de utilidades, momento a partir del cual no corresponde exigir su distribucin, salvo dolo o fraude), y apoyndose en el elemento intuito personae como sustento de su calidad personalista, se obligan a realizar aportes consistentes en obligaciones de dar (socios capitalistas) y de hacer (socios industriales) para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes y servicios, participando de los beneficios y soportando las perdidas. Instrumentacin: Esta sociedad puede constituirse por instrumento pblico o privado. El acto constitutivo debe cumplirse con los requisitos exigidos por el Art. 11 de la ley 19.550. La sociedad debe inscribirse en el Registro pblico de Comercio. No necesita publicarse. Caracteres:

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Se caracterizan por la existencia de dos tipos de socios, diferenciados en el rgimen de responsabilidad y principalmente por la naturaleza de las aportaciones efectuadas. As a los socios capitalistas les est permitido slo efectuar prestaciones de dar, mientras que los industriales slo aportan su industria u obligaciones de hacer. 1- Son sociedades auto-organicistas. 2- Puede tener razn social o denominacin. 3- Son sociedades intuito personae. 4- El capital se divide en partes de inters. 5- Son sujeto de derecho. Tipos de socios y responsabilidad: Socio capitalista: -Responsabilidad: subsidiaria, solidaria e ilimitada por las obligaciones sociales, a las cuales se le extiende la quiebra de la sociedad. -Aporte: dinero o bienes en especie, pudiendo aportarse en forma complementaria su trabajo personal, siempre y cuando exista otro socio que aporte exclusivamente su trabajo. Socio industrial: -Responsabilidad: responden hasta la concurrencia de la ganancia no percibida. -Aportes: exclusivamente trabajo persona. El aporte del socio industrial puede consistir en actividades manuales, intelectuales, artsticas, cientficas, profesionales, artesanales, o simple trabajo material.

Administracin: Art. 143: La representacin y administracin de la sociedad podr ejercerse por cualquiera de los socios. La administracin y representacin podr ser ejercida por cualquiera de los socios, resultando aplicable las normas que al respecto rigen en las sociedades colectivas. Si el socio industrial no ejerciere la administracin, la quiebra, muerte, incapacidad o inhabilitacin de todos los administradores habilita a aquel a realizar los actos urgentes que se requieran para la gestin de los negocios, mientras se regulariza la situacin, sin incurrir en responsabilidad solidaria e ilimitada. No obstante, sociedad se disuelve si no se regulariza o transforma en el trmino de 3 meses. Distribucin de beneficios: El contrato debe fijar la participacin en los beneficios y las reglas para su distribucin. El Art 11 inc. 7 y en caso de silencio las ganancias se distribuirn en relacin de los aportes. Para el caso del socio industrial, teniendo en cuenta las caractersticas especiales de su aporte, dicha norma general del Art. 11 Inc. 7 resulta insuficiente; por ello el Art. 144 dispone que cuando el contrato no establezca la parte que ha de corresponder al socio industrial en las ganancias, sta se fijara judicialmente. Reuniones sociales. Mayoras: Para la adopcin de resoluciones se aplica el mismo rgimen que establece el Art. 131 y 132 para la sociedad colectiva. En caso de modificacin del contrato, incluido la transferencia de la parte a otro socio, requiere el consentimiento de todos los socios, salvo pacto en contrario. Las dems resoluciones, se adoptarn por mayora; entendindose por tal, a la mayora absoluta de capital, computndose el voto del socio industrial igual al del capitalista de menor aporte salvo estipulacin en contrario. De lo contrario, ser equivalente al de su consocio. 4-Sociedad accidental o en participacin: La ley no la conceptualiza. El art. 361 expresa: "Su objeto es la realizacin de una o ms operaciones determinadas y transitorias, a cumplirse mediante aportaciones comunes y a nombre personal del socio gestor. No es sujeto de derecho y carece de 116

denominacin social; no est sometida a requisito de forma ni se inscribe en el Registro Pblico de Comercio. Su prueba se rige por las normas de prueba de los contratos. Dentro de nuestro rgimen legal solo se permite constituir vlidamente una sociedad en participacin, cuando es accidental, con lo cual resulta que nuestra ley viene a prohibir la sociedad en participacin de tipo permanente. Segn Farina son figuras conceptualmente diferentes: Hay sociedad en participacin, cuando dos o ms personas, mediante aportes destinados a constituir un fondo comn, en virtud de acuerdo privado que no trascienda a terceros, encomienda a uno de ellos llamado socio gestor, la aplicacin del fondo comn a una actividad econmica para dividirse entre s las ganancias o soportar las prdidas que resulten. Hay sociedad accidental, cuando se constituye para una o ms operaciones determinadas y transitorias, de tal modo que concluidas dichas operaciones la sociedad se disuelve. Conceptualmente, la sociedad accidental no necesita ser oculta o en participacin. Caracteres: La ley 19.550 la considera una sociedad anmala, debido a que presenta caracteres especiales que la diferencian de las dems sociedades: 1- La sociedad accidental no es sujeto de derecho y carece de personalidad jurdica. Por eso, quien contrata con los terceros no es la sociedad, sino el socio gestor a ttulo personal. 2- Al carecer de personalidad jurdica, la Sociedad Accidental no tiene patrimonio social. Los aportes realizados por los socios no estn a nombre de la sociedad, sino a nombre del socio gestor. 3- No tiene denominacin ni razn social. 4- No est sometida a requisitos de forma en su constitucin, ni debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio, 5- A falta de disposiciones especiales, son aplicables las reglas de la Sociedad Colectiva. Debido a los caracteres que presenta la Sociedad Accidental, parte de la doctrina le ha negado el carcter de sociedad, considerndola un contrato que da origen a una asociacin o un contrato de colaboracin entre los socios. Personalidad jurdica: La sociedad accidental no es sujeto de derecho y carece de personalidad jurdica. Por eso, quien contrata con los terceros no es la sociedad, sino el socio gestor a ttulo personal. Relaciones de los socios entre s y con terceros: Art. 362: Los terceros adquieren derechos y asumen obligaciones slo respecto del socio gestor. La responsabilidad de ste es ilimitada. Si acta ms de un gestor, ellos sern solidariamente responsables. Socios no gestores. El socio que no acte con los terceros no tiene accin contra stos. Hay en este tipo social dos clases de socios: -El socio gestor, que tendr a su cargo la administracin de la sociedad y del negocio, cargando con la obligacin de rendir cuentas de su actuacin y del negocio comn. -El socio participe, que no interviene en la administracin, efecta su aporte en cabeza del socio gestor y permanece oculto frente a terceros. Art. 363: Cuando el socio gestor hace conocer los nombres de los socios con su consentimiento, stos quedan obligados ilimitada y solidariamente hacia los terceros. El socio gestor contrata y se obliga a su propio nombre. Por ello, se impone la actuacin a nombre personal del socio gestor en caso de exteriorizacin. Los socios no gestores son solidaria e ilimitadamente responsables hacia terceros, cuando el socio gestor hizo conocer sus nombres con su consentimiento. Administracin: Art. 364: Si el contrato no determina el contralor de la administracin por los socios, se aplicarn las normas establecidas para los socios comanditarios. 117

Rendicin de cuentas. En cualquier caso, el socio tiene derecho a la rendicin de cuentas de la gestin Le corresponde al socio gestor. No procede la remocin ad nutum del gestor ni su renuncia, ya que importan al incumplimiento del contrato y la imposibilidad de su continuacin. Responsabilidad del socio gestor: Debe actuar ante terceros a su nombre personal, le est prohibido invocar representacin alguna de la sociedad o a los otros socios, pero cuando en su actuacin hace conocer los nombres de los socios con su consentimiento, estos quedan obligados ilimitada y solidariamente. El socio gestor asume la responsabilidad ilimitada y compromete todos los bienes que ha recibido en concepto de aportes en propiedad, ms la totalidad de su patrimonio particular. Si acta ms de un gestor, ellos sern solidariamente responsables. Liquidacin: La liquidacin se har por el socio gestor, quien debe rendir cuentas de sus resultados a los socios no gestores.

UNIDAD 13: 1-Sociedad de Responsabilidad Limitada: La ley no define a la sociedad de responsabilidad limitada, solo da su caracterizacin en el Art. 146, pero dicha caracterizacin es insuficiente. La mayora de la doctrina sostiene que la SRL es un tipo intermedio ya que presenta algunas caractersticas de las sociedades de personas (por ejemplo cierta injerencia activa de los socios en la sociedad) y otras caractersticas de las sociedades por acciones (por ejemplo la limitacin de la responsabilidad de los socios). Otro de sus elementos diferenciadores es que su capital se divide en cuotas, no representables en ttulos negociables y cuya transferencia se opera mediante el mecanismo de la cesin de derechos. Caracteres: La doctrina ha calificado a las SRL como una sociedad de carcter mixto, en el sentido de que si bien la personalidad del socio no es esencial para su constitucin, como en la colectiva, tampoco es indiferente como sucede en las SA. 1- El capital se divide en cuotas de igual valor. 2- Los socios limitan su responsabilidad de la integracin de las que suscriban, adquieran, sin perjuicio de la garanta a que se refiere el artculo 150. 3- El nmero de socios no exceder de cincuenta. 4- La administracin y representacin est a cargo de una gerencia, que puede ser unipersonal o plural, integrada por socios o terceros. 5- Todos los socios garantizan ilimitada y solidariamente a los terceros la integracin de los aportes en dinero, as como la efectividad y valor asignado a los aportes en especie. 6- Las cuotas no pueden ser cedidas sin el acuerdo de los otros socios. Derecho supletorio aplicable: Corresponde aplicar supletoriamente las normas establecidas para las SA. Rgimen de control: Art. 158: Puede establecerse un rgano de fiscalizacin, sindicatura o consejo de vigilancia, que se regir por las disposiciones del contrato. Fiscalizacin obligatoria. 118

La sindicatura o el consejo de vigilancia son obligatorios en la sociedad cuyo capital alcance el importe fijado por el artculo 299, inciso 2). Normas supletorias. Tanto a la fiscalizacin optativa como a la obligatoria se aplican supletoriamente las reglas de la sociedad annima. Las atribuciones y deberes de stos rganos no podrn ser menores que los establecidos para tal sociedad, cuando es obligatoria. Fiscalizacin optativa: Puede ser ejercida en forma individual por cada uno de los socios o puede implementarse un rgano de fiscalizacin: sindicatura (art. 284) o consejo de vigilancia (art. 280). Fiscalizacin obligatoria: La sindicatura o consejo de vigilancia son obligatorios en la sociedad cuyo capital alcance el importe fijado en el art. 299 inc. 2, es decir, $10.000.000. 2-Capital social: El capital acta como una cifra de retencin de valores del activo, en garanta de los acreedores y de los mismos socios. La ley 19.550 no exige un capital mnimo para la constitucin, esto significa que los fundadores pueden establecer cualquier cifra como capital. Si este es irrisorio (grotesco, burlesco) se estar ante la imposibilidad de cumplir con el objeto y entonces la sociedad ser nula por tal motivo, pues le estar faltando un requisito esencial. El capital social est compuesto por cuotas. La ley tampoco establece un capital mximo. Caracteres: 1. Las cuotas son iguales: Todas ellas poseen el mismo valor, representando idntica parte alcuota del capital social y que atribuyen en la misma medida idnticos derechos. Tendrn un valor de diez pesos o sus mltiplos. 2. Las cuotas son acumulables, un mismo socio puede ser titular de varias. 3. La indivisibilidad de las cuotas presupone que no pueden dividirse en partes de valor inferior. 4. Las cuotas se identifican parcialmente con las acciones y todo lo que ellas representan para el capital social. 5. Cada una otorga derecho a un voto, no pudiendo haber cuotas sin derecho a voto. 6. A su integracin se limita la responsabilidad del socio. 7. No estn representadas cartularmente y su titularidad resulta del contrato social. Suscripcin e integracin: Art. 149: El capital debe suscribirse ntegramente en el acto de constitucin de la sociedad. Aportes en dinero. Los aportes en dinero deben integrarse en un veinticinco por ciento (25 %), como mnimo y completarse en un plazo de dos (2) aos. Su cumplimiento se acreditar al tiempo de ordenarse la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, con el comprobante de su depsito en un banco oficial. Aportes en especie. Los aportes en especie deben integrarse totalmente y su valor se justificar conforme al artculo 51. Si los socios optan por realizar valuacin por pericia judicial, cesa la responsabilidad por la valuacin que les impone el artculo 150. No se establece un capital social mnimo (como en las SA), tampoco uno mximo. No obstante, el capital social debe ser suficiente y permitir el cumplimiento del objeto social. Al constituirse la sociedad, los socios deben suscribir la totalidad del capital social, lo que significa la adquisicin de todas las cuotas que representen ese capital y el compromiso de realizar en contraprestacin- su integracin. El capital social debe permanecer suscripto en su totalidad durante la vigencia del ente, motivo por el cual todo aumento de capital debe ser suscripto tambin en su integridad. La suscripcin de cuotas otorga al suscriptor la calidad de socio, en los trminos del contrato. El aporte puede ser en dinero o de bienes. En el primer caso la integracin ser del 100% al momento de la inscripcin. Sin embargo, el contrato social podr establecer que la integracin de cada socio sea como mnimo legal- del 25% y que el 75% restante sea integrado dentro de un plazo que no podr exceder de 2 aos. La integracin del capital se acredita ante el RPC, como requisito previo a la inscripcin del contrato social, mediante la presentacin de la boleta de depsito, efectuado en un banco habilitado a tales fines. Inscripta la sociedad, el depsito es devuelto. 119

En relacin con el plazo de dos aos, se cuenta desde la fecha que disponga el contrato, en su defecto, desde la fecha de su inscripcin ante el RPC. Si se tratara del aporte de bienes, estos deben ser determinados, susceptibles de ejecucin forzada y en propiedad. Asimismo la integracin debe ser del 100% al momento de la constitucin (no admiten integraciones parciales). Para la transferencia de la propiedad de los bienes habr que estar a la naturaleza de los mismos. Si hubiera integracin en dinero y bienes, puede establecerse que la primera se haga en un 25% y la segunda, necesariamente en un 100%. Los aportes en bienes deben ser valuados, de manera de verificar que coincidan con el monto que representan las cuotas suscriptas. La valuacin se puede hacer: 1. Por los socios, en el contrato social, indicando los antecedentes justificativos de la misma, es decir los criterios tenidos en cuenta para realizar la valuacin. En este caso los socios son responsables solidarios e ilimitados frente a terceros, por el valor asignado, en caso de insolvencia o quiebra de la sociedad y por un periodo de 5 aos de haberse realizado el aporte. 2. Por peritos designados por el juez de la inscripcin, en cuyo caso los acreedores no podrn impugnar la misma (liberando a los socios de responsabilidad) sin perjuicio que lo puede hacer el socio afectado por la misma. Divisin en cuotas y el valor de las mismas: Art. 148: Las cuotas sociales tendrn igual valor, el que ser de pesos diez ($ 10) o sus mltiplos. Garanta de los aportes: Art. 150: Los socios garantizan solidaria e ilimitadamente a los terceros la integracin de los aportes. Sobrevaluacin de aportes en especie. La sobrevaluacin de los aportes en especie, al tiempo de la constitucin o del aumento de capital, har solidaria e ilimitadamente responsables a los socios frente a los terceros por el plazo del artculo 51, ltimo prrafo En el primer prrafo se prev la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios frente a terceros, garantizando la integracin efectiva de los aportes comprometidos (efectivo o bienes), pero hasta el valor de las mismas, no mas all. De manera que no son responsables solidarios por los daos y perjuicios que el incumplimiento del aporte haya generado. En este caso la responsabilidad ser individual de quien incumpli el aporte. En el segundo prrafo, se establece la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios por sobrevaluacin de los aportes en especie, por un plazo de 5 aos de realizados. Esta responsabilidad cesa si la valuacin fue por peritos. Cuotas suplementarias: Art. 151: El contrato constitutivo puede autorizar cuotas suplementarias de capital, exigibles solamente por la sociedad, total o parcialmente, mediante acuerdo de socios que representen ms de la mitad del capital social. Integracin. Los socios estarn obligados a integrarlas una vez que la decisin social haya sido publicada e inscripta. Proporcionalidad. Deben ser proporcionadas al nmero de cuotas de que cada socio sea titular en el momento en que se acuerde hacerlas efectivas. Figurarn en el balance a partir de la inscripcin. Las cuotas suplementarias tienen como funcin permitir a la sociedad aumentar su capital social para satisfacer su evolucin comercial, sin tener que adoptar las resoluciones mediante las mayoras dispuestas para tal modificacin del contrato. Esto resulta viable en los casos en que el contrato autoriza las cuotas suplementarias de capital. Cuando esto no prevea el rgimen de mayoras para las resoluciones sociales, se requiere a falta de regulacin- el voto de partes del capital social, sin embargo, podr aumentarse el capital por medio de aquellas cuotas, mediante un acuerdo que represente ms de la mitad del capital social, siempre que se contemple en el contrato. El art. 151 establece que el contrato constitutivo puede autorizar cuotas suplementarias de capital, exigibles solamente por la sociedad total o parcialmente, mediante acuerdo de socios que representen ms de la mitad del capital social. Reservas: 120

Art. 70: Las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por acciones, deben efectuar una reserva no menor del cinco por ciento (5 %) de las ganancias realizadas y lquidas que arroje el estado de resultados del ejercicio, hasta alcanzar el veinte por ciento (20 %) del capital social. Cuando esta reserva quede disminuida por cualquier razn, no pueden distribuirse ganancias hasta su reintegro. 3-Cesion de cuotas: Art. 152: Las cuotas son libremente transmisibles, salvo disposicin contraria del contrato. La transmisin de la cuota tiene efecto frente a la sociedad desde que el cedente o el adquirente entreguen a la gerencia un ejemplar o copia del ttulo de la cesin o transferencia, con autentificacin de las firmas si obra en instrumento privado. La sociedad o el socio solo podrn excluir por justa causa al socio as incorporado, procediendo con arreglo a lo dispuesto por el artculo 91, sin que en este caso sea de aplicacin la salvedad que establece su prrafo segundo. La transmisin de las cuotas es oponible a los terceros desde su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, la que puede ser requerida por la sociedad; tambin podrn peticionarla el cedente o el adquirente exhibiendo el ttulo de la transferencia y constancia fehaciente de su comunicacin a la gerencia. Limitaciones a la transmisibilidad de las cuotas: Art. 153: El contrato de sociedad puede limitar la transmisibilidad de las cuotas, pero no prohibirla. Son lcitas las clusulas que requieran la conformidad mayoritaria o unnime de los socios o que confieran un derecho de preferencia a los socios o a la sociedad si sta adquiere las cuotas con utilidades o reservas disponibles o reduce su capital. Para la validez de estas clusulas el contrato debe establecer los procedimientos a que se sujetar el otorgamiento de la conformidad o el ejercicio de la opcin de compra, pero el plazo para notificar la decisin al socio que se propone ceder no podr exceder de treinta (30) das desde que ste comunic a gerencia el nombre del interesado y el precio. A su vencimiento se tendr por acordada la conformidad y por no ejercitada la preferencia. El contrato social puede limitar la transmisibilidad de las cuotas, estableciendo (como requisito de validez) el procedimiento a que se someter el procedimiento de conformidad, pero no prohibirlas (sea en forma expresa o al establecer un mecanismo de restriccin que en los hechos represente una restriccin). La restriccin puede referirse tanto a la cesin de todas o parte de las cuotas de un socio, y cuando la cesin se quiera realizar a terceros o a otros socios o a cualquiera de ellos. La restriccin puede figurar en el contrato, desde su acto constitutivo o por una modificacin posterior, debidamente inscripta. El artculo prev dos formas de restriccin (la enumeracin no es taxativa): 1. Que la cesin requiera la conformidad mayoritaria o unnime de los socios. En este caso, el cedente deber notificar a la gerencia su intencin de ceder, indicando el nombre del interesado, el precio y dems condiciones que permitan a los requeridos manifestarse por la conformidad o la oposicin fundada en justa causa. La gerencia debe requerir a los restantes socios, la toma de una resolucin social. Los socios deben resolver dentro del plazo fijado en el contrato o el mximo legal de 30 das de notificada a la gerencia la intencin de ceder. El contrato deber fijar cual es la mayora requerida. Si no se adopta la resolucin dentro de ese plazo se configura la conformidad tacita y el cedente podr transferir sin restriccin alguna. La oposicin de los restantes socios deber ser por justa causa. Si le fuera negada la conformidad para la cesin el que propone ceder podr recurrir ante el juez quien, con audiencia de la sociedad, autorizar la cesin si no existe justa causa para la oposicin. Si existe, se sustanciar el proceso jurisdiccional. 2. Clausulas que confieren un derecho de preferencia para la adquisicin de las cuotas en los mismos trminos econmicos, a favor de los restantes socios o a la sociedad. En esta caso, el interesado en transferir debe comunicar si intencin a la gerencia, quien lo informar a los restantes socios, quienes dentro del plazo de 30 das deben manifestar si ejercen su derecho de adquisicin preferente. Si dos o ms socios quieren ejercer simultneamente el derecho de preferencia, lo harn en la forma que convengan, o en su defecto, en la cantidad que les permita mantener a cada uno de ellos, el mismo porcentaje dentro del capital social. La sociedad est en las mismas condiciones que los socios. Vencido el plazo sin que ninguno de los socios haya ejercido el derecho de preferencia, podr transferirlas sin inconveniente. Otras alternativas, son que la cesin est condicionada a la conformidad de la gerencia, a la cualidad del cesionario, que solo se pueda ceder a ttulo gratuito entre los socios y no a terceros, que la cesin no est restringida para los herederos de los socios pero si a terceros, etc. 121

Ejecucin forzada: En la ejecucin forzada de cuotas limitadas en su transmisibilidad, la resolucin que disponga la subasta ser notificada a la sociedad con no menos de quince (15) das de anticipacin a la fecha del remate. Si en dicho lapso el acreedor, el deudor y la sociedad no llegan a un acuerdo sobre la venta de la cuota, se realizar su subasta. Pero el juez no la adjudicar si dentro de los diez (10) das la sociedad presenta un adquirente o ella o los socios ejercitan la opcin de compra por el mismo precio, depositando su importe. Respecto de la ejecucin forzada, recordar que el procedimiento establecido se aplica en caso que el contrato haya previsto restricciones para la transferencia de cuotas y no en caso que sta sea libre. Acciones judiciales: Art. 154: Cuando al tiempo de ejercitar el derecho de preferencia los socios o la sociedad impugnen el precio de las cuotas, debern expresar el que consideren ajustado a la realidad. En este caso, salvo que el contrato prevea otras reglas para la solucin del diferendo, la determinacin del precio resultar de una pericia judicial; pero los impugnantes no estarn obligados a pagar uno mayor que el de la cesin propuesta, ni el cedente a cobrar uno menor que el ofrecido por los que ejercitaron la opcin. Las costas del procedimiento estarn a cargo de la parte que pretendi el precio ms distante del fijado por la tasacin judicial. Denegada la conformidad para la cesin de cuotas que tienen limitada su transmisibilidad, el que se propone ceder podr ocurrir ante el juez quien, con audiencia de la sociedad, autorizar la cesin si no existe justa causa de oposicin. Esta declaracin judicial importar tambin la caducidad del derecho de preferencia de la sociedad y de los socios que se opusieron respecto de la cuota de este cedente. Copropiedad de cuotas, derechos reales y medidas precautorias: Art. 156: Cuando exista copropiedad de cuota social se aplicar el artculo 209. Derechos reales y medidas precautorias. La constitucin y cancelacin de usufructo, prenda, embargo u otras medidas precautorias sobre cuotas, se inscribirn en el Registro Pblico de Comercio. Se aplicar lo dispuesto en los artculos 218 y 219. Cuando exista copropiedad de cuota social se aplicar el artculo 209 (fiscalizacin estatal permanente). La ley admite la copropiedad de cuotas, pero como las cuotas de la SRL son indivisibles, los copropietarios debern unificar la representacin para ejercer los derechos y cumplir con las obligaciones sociales. El embargo de cuotas se inscribir en el RPC, la inhibicin no es necesaria. Incorporacin de los herederos: Art. 155: Si el contrato previera la incorporacin de los herederos del socio, el pacto ser obligatorio para stos y para los socios. Su incorporacin se har efectiva cuando acrediten su calidad; en el nterin actuar en su representacin el administrador de la sucesin. Las limitaciones a la transmisibilidad de las cuotas sern, en estos casos inoponibles a las cesiones que los herederos realicen dentro de los tres (3) meses de su incorporacin. Pero la sociedad o los socios podrn ejercer opcin de compra por el mismo precio, dentro de los quince (15) das de haberse comunicado a la gerencia el propsito de ceder la que deber ponerla en conocimiento de los socios en forma inmediata y por medio fehaciente. 4-Administracion de la sociedad. Gerencia. Art. 157: La administracin y representacin de la sociedad corresponde a uno o ms gerentes, socios o no, designados por tiempo determinado o indeterminado en el contrato constitutivo o posteriormente. Podr elegirse suplentes para casos de vacancia. Gerencia plural. Si la gerencia es plural, el contrato podr establecer las funciones que a cada gerente compete en la administracin o imponer la administracin conjunta o colegiada. En caso de silencio se entiende que puede realizar indistintamente cualquier acto de administracin. 122

Derechos y obligaciones. Los gerentes tienen los mismos derechos, obligaciones, prohibiciones e incompatibilidades que los directores de la sociedad annima. No pueden participar por cuenta propia o ajena, en actos que importen competir con la sociedad, salvo autorizacin expresa y unnime de los socios. Responsabilidad. Los gerentes sern responsables individual o solidariamente, segn la organizacin de la gerencia y la reglamentacin de su funcionamiento establecidas en el contrato. Si una pluralidad de gerentes particip en los mismos hechos generadores de responsabilidad, el Juez puede fijar la parte que a cada uno corresponde en la reparacin de los perjuicios, atendiendo a su actuacin personal. Son de aplicacin las disposiciones relativas a la responsabilidad de los directores cuando la gerencia fuere colegiada. Revocabilidad. No puede limitarse la revocabilidad, excepto cuando la designacin fuere condicin expresa de la constitucin de la sociedad. En este caso se aplicar el artculo 129, segunda parte, y los socios disconformes tendrn derecho de receso. La gerencia es el rgano necesario y permanente, ejercida por uno o ms gerentes que administran la sociedad, lo que significa que toman decisiones y ejecutan actos vinculados con los negocios ordinarios y el cumplimiento del objeto social. Tambin representa legalmente a la sociedad frente a terceros, adquiriendo derechos para la sociedad y coligndola con su firma, dentro de los lmites del art. 58. La designacin de los gerentes se hace en el acto constitutivo o eventualmente por eleccin posterior que hagan los socios. Es requisito para ser gerente: 1. Persona fsica, civilmente capaz. 2. No estar encuadrado dentro de los supuestos del art. 264 (fallidos, declarados en quiebra, penados, etc.). La calidad de socio no es requisito para ser gerente, y la cesin de las cuotas no implica la transferencia del cargo. La duracin en el cargo de gerente puede ser determinada (por el contrato o por los socios) o indeterminada para toda la vigencia del contrato social (a diferencia del directorio que el plazo es de 3 ejercicios) o hasta tanto el gerente renuncie, fallezca, sea removido, etc. La designacin del gerente se inscribe en el RPC, previa publicacin de edictos. La remocin del gerente es libre (no requiere justa causa) y se decide por las mayoras del art. 160. La excepcin a esta regla es que el gerente haya sido designado como condicin expresa de algn o algunos socios para la constitucin de la sociedad, en cuto caso se aplicar lo dispuesto por el art. 129, y se necesitar justa causa, pudiendo el gerente si rechaza la misma- continuar en el cargo hasta la sentencia judicial, salvo que se ordene en el proceso la separacin provisional mientras se resuelve el caso. La renuncia al cargo de gerente puede ser presentada en cualquiera momento, sin necesidad de justa causa, sin perjuicio de responsabilidad que le pudiera corresponder en caso que resultare intempestiva y con causare un dao a la sociedad. En cuanto a la organizacin, la gerencia puede ser: 1. Unipersonal: Un solo gerente ejerce la administracin y representacin social. 2. Plural: Si el contrato nada dice o si as lo establece expresamente, la actuacin de los gerentes es indistinta; por el contrario, el contrato puede establecer las funciones que a cada gerente le corresponde en la administracin; puede establecer la actuacin conjunta; eventualmente el contrato podr organizar la gerencia plural como rgano colegiado, en cuto caso se aplican las disposiciones del directorio de las sociedades annimas (presidencia, reuniones peridicas, etc.), debiendo el contrato reglamentar su constitucin y funcionamiento. En todos los casos, se puede elegir suplentes para el caso de vacancia. Los gerentes tienen los mismos derechos y obligaciones que los directores de las sociedades annimas (art. 255 a 279). En materia de responsabilidad resultan aplicables los artculos 58 y 59. La responsabilidad de los gerentes depender de la forma de organizacin de la gerencia. Si es unipersonal no hay dudas. Si es plural, hay que distinguir: Indistinta o conjunta: Son solidariamente responsables, pero si una pluralidad de gerentes participaron en los mismos hechos generadores de responsabilidad, el juez puede fijar la parte que a cada uno corresponde individual o solidaria- en la reparacin de los perjuicios, atendiendo a su actuacin personal y a la organizacin de la gerencia y la reglamentacin de su funcionamiento establecido en el contrato, siendo el rgimen de directores de sociedades annimas. Colegiada: Se aplican las disposiciones de relativas a los directores de sociedades annimas. Art. 274. Fiscalizacin interna:

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Art. 158: Puede establecerse un rgano de fiscalizacin, sindicatura o consejo de vigilancia, que se regir por las disposiciones del contrato. Fiscalizacin obligatoria. La sindicatura o el consejo de vigilancia son obligatorios en la sociedad cuyo capital alcance el importe fijado por el artculo 299, inciso 2). Normas supletorias. Tanto a la fiscalizacin optativa como a la obligatoria se aplican supletoriamente las reglas de la sociedad annima. Las atribuciones y deberes de stos rganos no podrn ser menores que los establecidos para tal sociedad, cuando es obligatoria. Fiscalizacin optativa: Puede ser ejercida de forma individual por cada uno de los socios (art. 55) o puede implementarse un rgano de fiscalizacin: sindicatura (art. 284) o consejo de vigilancia (art.280). Fiscalizacin obligatoria: La sindicatura o el consejo de vigilancia son obligatorias en la sociedad cuyo capital alcance el importe fijado por el art. 299 inc. 2, es decir, $10.000.000. Normas supletorias: Tanto a la fiscalizacin optativa como a la obligatoria se aplican supletoriamente las reglas de la sociedad annima. Las atribuciones y deberes de stos rganos no podrn ser menores que los establecidos para tal sociedad, cuando es obligatoria.

5-Resoluciones sociales: Art. 159: El contrato dispondr sobre la forma de deliberar y tomar acuerdos sociales. En su defecto son vlidas las resoluciones sociales que se adopten por el voto de los socios, comunicando a la gerencia a travs de cualquier procedimiento que garantice su autenticidad, dentro de los Diez (10) das de habrseles cursado consulta simultnea a travs de un medio fehaciente; o las que resultan de declaracin escrita en la que todos los socios expresan el sentido de su voto. Asambleas. En las sociedades cuyo capital alcance el importe fijado por el artculo 299, inciso 2) los socios reunidos en asamblea resolvern sobre los estados contables de ejercicio, para cuya consideracin sern convocados dentro de los Cuatro (4) meses de su cierre. Esta asamblea se sujetar a las normas previstas para la sociedad annima, reemplazndose el medio de convocarlas por la citacin notificada personalmente o por otro medio fehaciente. Domicilio de los socios. Toda comunicacin o citacin a los socios debe dirigirse al domicilio expresado en el instrumento de constitucin, salvo que se haya notificado su cambio a la gerencia. En cuanto a la forma de tomar decisiones, hay tres opciones: 1. La que fije el contrato: generalmente consiste en una reunin de socios, que delibera y resuelve mediante un sistema de emisin de votos, establecindose la forma de convocatoria, lugar de celebracin, etc. Esta reunin de socios resulta obligatoria y se denomina asamblea de socios cuando el capital social de la sociedad de responsabilidad limitada alcanza los $10.000.000, y se consideran los estados contables y de ejercicio. 2. Sistema de consulta: donde la gerencia cursa una consulta a los socios por cualquier medio fehaciente-, quienes deben responder dentro de los 10 das (o el mayor que fije el contrato) de recibida la consulta. El voto no puede ser condicionado, siempre ser por la afirmativa, la negativa o la abstencin, la falta de contestacin o la contestacin extempornea, se considera abstencin. 3. Sistema de declaracin escrita: lo esencial es que requiere la firma de todos los socios, del acta que se labre, para la decisin se considere vlidamente tomada. Mayoras: Art. 160: El contrato establecer las reglas aplicables a las resoluciones que tengan por objeto su modificacin. La mayora debe representar como mnimo ms de la mitad del capital social. En defecto de regulacin contractual se requiere el voto de las Tres Cuartas (3/4) partes del capital social. Si un solo socio representare el voto mayoritario, se necesitar adems, el voto del otro. 124

La transformacin, la fusin, la escisin, la prrroga, la reconduccin, la transferencia de domicilio al extranjero, el cambio fundamental del objeto y todo acuerdo que incremente las obligaciones sociales o la responsabilidad de los socios que votaron en contra, otorga a stos derecho de receso conforme a lo dispuesto por el artculo 245. Los socios ausentes o los que votaron contra el aumento de capital tienen derecho a suscribir cuotas proporcionalmente a su participacin social. Si no lo asumen, podrn acrecerlos otros socios y, en su defecto, incorporarse nuevos socios. Las resoluciones sociales que no conciernan a la modificacin del contrato, la designacin y la revocacin de gerentes o sndicos, se adoptarn por mayora del capital presente en la asamblea o participe en el acuerdo, salvo que el contrato exija una mayora superior. Resoluciones que modifican el contrato social: La mayora necesaria la determina el contrato social, la que debe representar como mnimo ms de la mitad del capital social. En defecto de regulacin contractual se requiere el voto de las partes del capital social. Si un solo socio representare el voto mayoritario, se necesitar, adems, el voto favorable del otro. En este supuesto el cmputo se hace sobre todo el capital social, presente o no en la reunin. Resoluciones que no modifican el contrato social, nombramiento y remocin de gerentes y sndicos: En este caso se requiere como mnimo (salvo que el contrato establezca una mayora superior) ms de la mitad del capital social presente en la reunin. Los socios pueden ejercer el derecho de receso en los supuestos establecidos en la norma. Respecto del aumento de capital, la decisin que lo adopta implica un incremento en las obligaciones asumidas originariamente por los socios, sin embargo la norma en estudio no les otorga la posibilidad de ejercer el derecho de receso, sino la de suscribir el capital social en proporcin a su participacin social. Actas: Art. 162: Las resoluciones sociales que no se adopten en asamblea constarn tambin en el libro exigido por el artculo 73, mediante actas que sern confeccionadas y firmadas por los gerentes dentro del quinto da de concluido el acuerdo. En el acta debern constar las respuestas dadas por los socios y su sentido a los efectos del cmputo de los votos. Los documentos en que consten las respuestas debern conservarse por Tres (3) ao. Se debe dejar constancia de las resoluciones que se adopten en un libro de actas, rubricado por el RPC. El libro no lo tienen que firmar todos los socios que votaron, sino solo el gerente, a cuyos fines tiene un plazo de perentorio de 5 das del acuerdo, dejando constancia del sentido del voto de cada socio, cualquiera sea el sistema adoptado: reunin, consulta o declaracin escrita. Los socios pueden pedir copia de los mismos.

UNIDAD 14: 1-Sociedad annima: Caracteres especficos. 1. Su capital social se representa en acciones y los socios limitan su responsabilidad a la integracin de las acciones suscriptas. 2. Las acciones se representan en ttulos libremente negociables. 3. Sus rganos se encuentran totalmente diferenciados y especficamente reglamentados por la ley. Su gobierno corresponde a la asamblea de accionistas, su administracin al directorio y su representacin al presidente del directorio, finalmente la fiscalizacin esta otorgada a un rgano permanente y especfico, que puede ser la sindicatura o el consejo de vigilancia. 4. Es una sociedad de capital o intuite rei: se manifiesta en la fcil transmisibilidad de la calidad de socio. 125

5. Carece de razn social solo puede tener denominacin. Otros caracteres: Requisitos de forma: Constitucin por instrumento pblico. Conformidad de la autoridad administrativa de fiscalizacin permanente. Publicidad e inscripcin en el RPC, ordenada por el juez del registro. Requisitos de fondo: Capital y su representacin por acciones negociables. Administracin de la sociedad por un directorio. Decisin de los socios en asamblea. Fiscalizacin de la administracin, sea por la sindicatura o por el consejo de vigilancia, sea por ambos. Importancia social y econmica: La importancia de las SA, radica en que sirven como instrumento de concentracin de capitales para la realizacin de empresas de gran envergadura y, por tal motivo, son necesarias para el desarrollo de la economa capitalista Las SA comienzan a surgir en la edad moderna por: La necesidad de que los socios limiten su responsabilidad (cosa que no suceda en las sociedades colectivas. La necesidad de que los socios participen en mayor medida en las decisiones de la sociedad. Los primeros antecedentes de la SA los encontramos en las Compaas de Indias, de 1602. Ante la irrestricta limitacin de responsabilidad de los accionistas, cualquier emprendimiento mercantil por pequeo que sea, se realiza a travs de este tipo de sociedades, pensadas y legisladas para la gran empresa. Es mal utilizada porque puede constituir un formidable instrumento de fraude y perjuicios para terceros. Al ser accesible el mnimo de capital exigido para este tipo, se contribuye a la proliferacin de sociedades Infra capitalizadas y a su natural y trgica consecuencia que es, el abarrotamiento de compaas en bancarrota y de pasivos insatisfechos. Otro factor importante es la irrisoria suma que se exige como garanta por parte de los miembros del directorio al asumir sus funciones, permitiendo a los administradores que acten con desparpajo y desapego a la lealtad y diligencia que deben observar como administradores de patrimonio ajeno. El fortalecimiento de los derechos de los accionistas y las correspondientes sanciones que deben adoptarse contra quienes desvirtan y abusan del tipo, contribuiran a una mayor credibilidad en las sociedades annimas y el desarrollo de nuestra economa. Controles estatales: fundamentos. La sociedad annima ha ido observando una relacin cambiante con el Estado, lo cual configura tres sistemas distintos: a) El de privilegio; b) El de autorizacin; c) El de la reglamentacin legal. El primero constituye una categora histrica pues ya no tiene aplicacin en el derecho contemporneo. Los otros dos sistemas si bien reflejan el resultado de una evolucin histrica, coexisten actualmente en el derecho comparado; aunque el sistema reglamentarista en la mayora de los pases, constituyendo una excepcin en los pases que an continan aferrados el rgimen do la autorizacin. a) El rgimen del privilegio: Es llamado as por cuanto en sus orgenes la SA naca en virtud de un privilegio concedido por el Estado, y por consiguiente, como institucin de derecho pblico. b) Luego se pasa al sistema de la autorizacin: Segn este sistema tanto la creacin como los estatutos de la sociedad necesitan una autorizacin expresa del Estado y las sociedades que reciben esta concesin quedan sometidas a fiscalizacin permanente del Estado. e) El tercer sistema es el de la reglamentacin legal: La constitucin de la sociedad no se subordina ya a la autorizacin del Estado sino que es libre aunque sujeta a la reglamentacin establecida por la ley. Es por eso que el Estado a tal efecto dicta disposiciones a cuya observancia queda condicionada la creacin de la sociedad y se considera a la sociedad como no regularmente constituida cuando no cumple los requisitos. Reglamentacin especial en razn del objeto: 126

Las SA se clasifican en: 1. Privadas y con participacin estatal mayoritaria. 2. Abiertas y cerradas: Las SA abiertas son aquellas que estn autorizadas para hacer oferta pblica de sus acciones: Tienen un control estatal permanente que se suma al control interno que ejerce el rgano de fiscalizacin obligatorio. Su funcionamiento lo controla la Comisin Nacional de Valores. Las SA cerradas son aquellas cuyas acciones no se venden a travs del mecanismo de la oferta pblica de valores: No tienen control para su funcionamiento. Sus acciones se adquieren por compraventa privada. 3. Creadas por acto nico o por suscripcin pblica.

2-Constitucin: Distintas formas. La ley de sociedades prev dos procedimientos para de constitucin: Art. 165: La sociedad se constituye por instrumento pblico y por acto nico o por suscripcin pblica. El art. 4 de la LS encuentra una excepcin en el art. 165, que impone el recaudo del instrumento pblico para el acto constitutivo de las sociedades annimas, formalidad extensiva a las sociedades en comandadita por acciones. La modificacin del estatuto puede hacerse por instrumento privado, salvo que en el contrato constitutivo se exija que las modificaciones tambin deban hacerse por escritura pblica. La constitucin puede realizarse por acto nico, en donde los constituyentes y fundadores acuerdan en el mismo acto la constitucin societaria por suscripcin pblica, o la segunda, de poca utilizacin, que es la suscripcin por oferta pblica, con programa previo y escalonado. Es decir que los sistemas son: por acto nico por instrumento pblico o por suscripcin pblica. 1. Por acto nico: Art. 166: Si se constituye por acto nico, el instrumento de constitucin contendr los requisitos del artculo 11 y los siguientes: Capital. 1) Respecto del capital social: la naturaleza, clases, modalidades de emisin y dems caractersticas de las acciones, y en su caso, su rgimen de aumento; Suscripcin e integracin del capital. 2) La suscripcin del capital, el monto y la forma de integracin y, si corresponde, el plazo para el pago del saldo adeudado, el que no puede exceder de dos (2) aos. Eleccin de directores y sndicos. 3) La eleccin de los integrantes de los rganos de administracin y de fiscalizacin, fijndose el trmino de duracin en los cargos. Todos los firmantes del contrato constitutivo se consideran fundadores. Esta es la forma ms usual en la que se constituye este tipo de sociedades. El instrumento de constitucin debe contener los requisitos indispensables, que son: Contenido del instrumento constitutivo: El instrumento constitutivo, en este caso debe ser celebrado por escritura pblica, deber contener entre otros temas: - El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y nmero de documento de identidad de los socios. - La razn social o denominacin- y el domicilio de la sociedad. Si en el contrato constare solamente el domicilio (jurisdiccin), la direccin deber inscribirse mediante peticin por separado suscripta por el rgano de administracin. Se tendrn por validas y vinculantes para la sociedad todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta. 127

La designacin de su objeto, que debe ser preciso y determinado. El capital social, que deber ser expresado en moneda argentina, y la mencin del aporte de cada socio. Deber contemplar la naturaleza, clases, modalidades de emisin, derechos que otorgan y dems caractersticas de las acciones y, en su caso, su rgimen de aumento. Se debern considerar las cuestiones relativas a la suscripcin e integracin del capital (monto y forma de integracin y, de corresponder, el plazo para integrar el saldo adeudado, el que no puede exceder de dos aos). - El plazo de duracin, que debe ser determinado. - La organizacin de la administracin, de su fiscalizacin y de las reuniones sociales, con el trmino de duracin de los cargos. - Las reglas para distribuir las ganancias y soportar las perdidas. En caso de silencio, ser en proporcin de los aportes. Si se prev solo la forma de distribucin de las utilidades, se aplicar para soportar las perdidas, y viceversa. - Las clausulas necesarias para que puedan establecerse con precisin los derechos y obligaciones de los socios entre si y respecto de terceros. - Las clausulas atinentes al funcionamiento, disolucin y liquidacin de la sociedad. La sociedad slo se considera regularmente constituida con su inscripcin en el RPC u organismo que cumpla su funcin. Acreditacin de la integracin de capital: El capital debe suscribirse en forma integra en el acto de constitucin de la sociedad. Aportes en dinero: Los aportes en dinero deben integrarse en un 25% como mnimo, y completarse en un plazo de 2 aos. Su cumplimiento se acreditar al tiempo de ordenarse la inscripcin en el RPC, con el comprobante de su depsito en un banco oficial. Aportes en especie: Los aportes en especie deben integrarse totalmente y su valor se justificar indicando en el contrato los antecedentes justificativos de su valuacin. Los socios podrn optar por la valuacin de pericia judicial o por peritos de plaza. En las sociedades annimas y en comandita por acciones, la valuacin debe ser aprobada por el RPC. Publicacin: Las sociedades annimas deben publicar por un da en el diario de publicaciones legales correspondiente, un aviso que deber contener: 1. Nombre, edad, nacionalidad, profesin, estado civil, domicilio, nmero de documento de identidad de los socios. 2. Fecha de instrumento de constitucin. 3. La razn social o denominacin de la sociedad. 4. Domicilio de la sociedad. 5. Objeto social. 6. Composicin de los rganos de administracin y fiscalizacin, nombres de sus miembros y, en su caso, duracin de los cargos. 7. Organizacin de la representacin social. 8. Fecha de cierre del ejercicio. 2. Constitucin por suscripcin pblica: (o escalonada) Esta forma casi no se utiliza en la prctica. En este caso, los interesados en crear la sociedad (llamados promotores, que luego pueden convertirse en accionistas o no) recurren al pblico para reunir el capital necesario. Para ello, redactan un programa de fundacin (efectuado por instrumento pblico o privado) en el cual establecen las bases de la futura sociedad y designan un banco que actuara como intermediario en la colocacin de las acciones entre el pblico. El Banco deber celebrar los contratos de suscripcin con los interesados, cobrando por ello, una comisin. Una vez suscriptas las acciones, se celebrar la asamblea constitutiva (deber celebrarse en un plazo no mayor a 2 meses desde el vencimiento del periodo de suscripcin) para fijar las pautas de funcionamiento de la sociedad. Finalmente se publicar e inscribir el contrato constitutivo en el RPC, dando nacimiento a la sociedad. Recursos contra las decisiones administrativas: 128

Art. 169: Las resoluciones administrativas del artculo 167 as como las que se dicten en la constitucin por suscripcin pblica, son recurribles ante el Tribunal de apelacin que conoce de los recursos contra las decisiones del juez de Registro. La apelacin se interpondr fundada, dentro del quinto da de notificada la resolucin administrativa y las actuaciones se elevarn en los cinco (5) das posteriores.

4-Capital social: Suscripcin e integracin. Suscripcin total. Capital mnimo: Art. 186: l capital debe suscribirse totalmente al tiempo de la celebracin del contrato constitutivo. No podr ser inferior a $12.000. Este monto podr ser actualizado por el Poder Ejecutivo, cada vez que lo estime necesario. Terminologa. En esta Seccin, "capital social" y "capital suscripto" se emplean indistintamente. Contrato de suscripcin. En los casos de aumentos de capital por suscripcin, el contrato deber extenderse en doble ejemplar y contener: 1. El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y nmero de documento de identidad del suscriptor o datos de individualizacin y de registro o de autorizacin tratndose de personas jurdicas. 2. La cantidad, valor nominal, clase y caractersticas de las acciones suscriptas. 3. El precio de cada accin y del total suscripto; la forma y las condiciones de pago. 4. Los aportes en especie se individualizarn con precisin. En los supuestos que para la determinacin del aporte sea necesario un inventario, ste quedar depositado en la sede social para su consulta por los accionistas. En todos los casos el valor definitivo debe resultar de la oportuna aplicacin del artculo 53. Se exige a diferencia de las otras sociedades- un capital social mnimo que, a la fecha, es de $12.000. Sin perjuicio de ello, el rgano contralor puede exigir que el capital se incremente en funcin del objeto social o tambin para evitar una infra capitalizacin originaria. Al momento de de constituirse la sociedad el capital debe estar totalmente suscripto. Integracin mnima en efectivo. Aportes no dinerarios. Art. 187: La integracin en dinero efectivo no podr ser menor al veinticinco por ciento (25 %) de la suscripcin: su cumplimiento se justificar al tiempo de ordenarse la inscripcin con el comprobante de su depsito en un banco oficial, cumplida la cual, quedar liberado. Aportes no dinerarios. Los aportes no dinerarios deben integrarse totalmente. Solo pueden consistir en obligaciones de dar y su cumplimiento se justificar al tiempo de solicitar la conformidad del artculo 167. La integracin consiste en transmitir la propiedad de los aportes comprometidos al suscribir el capital social. La integracin puede ser en dinero o en especie. En el primer caso, el estatuto puede prever que cada accionista integre como mnimo- el 25% del capital suscripto y remanente, dentro de un plazo mximo de dos aos, a contar desde la inscripcin en el RPC. Si nada prev el estatuto, la integracin en dinero deber ser del 100% del capital suscripto. La integracin del 25% se realiza mediante un deposito en entidad bancaria autorizada y el comprobante ante el RPC, quien ordenar su entrega a la sociedad, una vez inscripta la misma. En el segundo caso, aporte de bienes, la integracin debe ser siempre del 100%, lo que debe ser acreditado al tiempo de presentar el estatuto ante la autoridad de contralor. Bienes aportables: Art. 38: Los aportes pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, salvo para los tipos de sociedad en lo que se exige que consistan en obligaciones de dar. Forma de aporte. El cumplimiento del aporte deber ajustarse a los requisitos impuestos por las leyes de acuerdo a la distinta naturaleza de los bienes. 129

Inscripcin preventiva. Cuando para la transferencia del aporte se requiera la inscripcin en un registro, sta se har preventivamente a nombre de la sociedad en formacin. Art. 39: En las sociedades de responsabilidad limitada y por acciones, el aporte debe ser de bienes determinados, susceptibles de ejecucin forzada. Segn cual fuera la naturaleza de los bienes que se aportan, la transferencia de los mismos deber ajustarse a las normas especificas que lo regulan: Inmuebles (escritura + inscripcin), muebles (tradicin + titulo), bienes registrables (titulo + tradicin + registro), derechos (contrato de cesin), ttulos (entrega o cesin + endoso), fondo de comercio (ley 11.687), etc. Desde el acto constitutivo y la inscripcin de la sociedad ante el RPC, existe un periodo durante el cual, el bien registral se aporta en propiedad queda fuera del patrimonio personal del socio ajeno a sus acreedores- e inscripto en forma preventiva a nombre de la sociedad en formacin, a la espera de su inscripcin en el RPC, para su posterior registracin definitiva. Valuacin: Los aportes en especie deben integrarse totalmente y su valor se justificar indicando en el contrato los antecedentes justificativos de la valuacin. Los socios podrn optar por realizar la valuacin por pericia judicial (o podr ser reemplazada por informes de reparticiones estatales o bancos oficiales, a juicio del registro), o bien de acuerdo a los precios establecidos en plaza. En las sociedades annimas y en comandita por acciones, la valuacin debe ser aprobada por la Autoridad de Aplicacin, es decir el RPC. Se debe tener en cuenta que se admitirn los aportes cuando se efecten por un valor inferior a su valuacin, pero se exigir la integracin de la diferencia. El aportante tendr derecho de solicitar reduccin del aporte al valor resultante de la valuacin, siempre que se cuente con socios que representen del capital, no computado el interesado, y acepten esa reduccin. Aumento de capital: Art. 188: El estatuto puede prever el aumento del capital social hasta su quntuplo. Se decidir por la asamblea sin requerirse nueva conformidad administrativa. Sin perjuicio de lo establecido en el artculo 202, la asamblea solo podr delegar en el directorio la poca de la emisin, forma y condiciones de pago. La resolucin de la asamblea se publicar e inscribir. En las sociedades annimas autorizadas a hacer oferta pblica de sus acciones, la asamblea puede aumentar el capital sin lmite alguno ni necesidad de modificar el estatuto. El directorio podr efectuar la emisin por delegacin de la asamblea, en una o ms veces, dentro de los dos (2) aos a contar desde la fecha de su celebracin. La modificacin del capital salvo para las sociedades que cotizan en bolsa (abiertas) importan siempre reforma de estatutos. El estatuto puede prever el aumento del capital social hasta su quntuplo y, en ese caso, la decisin social correspondiente puede ser adoptada por asamblea ordinaria (234, 19.550) y en este caso, los accionistas disconformes carecen de receso. En las sociedades annimas autorizadas a hacer oferta pblica de sus acciones (cerradas), la asamblea puede aumentar el capital social sin lmite alguno ni necesidad de modificar el estatuto. Todo aumento del capital social requiere un procedimiento complejo, donde intervienen todos los rganos de la sociedad. El directorio solo resuelve la necesidad de aumentar el capital social, sugiriendo a la asamblea de accionistas el monto del mismo y justificando su necesidad, este ser el rgano encargado de resolver el aumento o no del capital (rgano de gobierno), si el aumento no supera el quntuplo de su valor ser en asamblea ordinaria, de lo contraria en asamblea extraordinaria. El aumento del capital social no siempre requiere nuevos aportes o desembolsos dinerarios por parte de los socios o accionistas, pues el incremento del capital puede producirse por capitalizacin de cuentas de balance. Luego de decidido el aumento del capital por la asamblea de accionistas, viene la etapa de ejecucin, la cual tiene variantes, segn como el aumento haya sido efectuado: a- Si el aumento fue mediante la capitalizacin de fondos del balance, los accionistas recibirn directamente las acciones sin desembolsar un solo peso. b- Si el aumento es mediante nuevos desembolsos, la asamblea puede delegar en el directorio la poca de la emisin de las nuevas acciones, as como la forma y condiciones de pago de las mismas por parte de los accionistas (mximo 2 aos). Como el aumento de capital no perjudica a terceros (todo lo contrario), la 19550 solo incluye normas de proteccin a los accionistas en este procedimiento: a- Si se capitalizan cuentas del balance, el directorio debe respetar la proporcin accionaria de cada accionista (189, 19550). 130

b- Si es aumento de capital con efectivo desembolso, cuentan con el derecho de preferencia para conservar su proporcin en el capital social. Si el accionista no puede o no quiere realizar nuevos desembolsos dinerarios puede ejercer derecho de receso -245, 19550- (si el aumento supera el quntuplo del capital social y est previsto en el estatuto). La decisin asamblearia que aumenta el capital social finalmente debe ser inscripta en el RPC para su oponibilidad a terceros. En las relaciones intersocietarias la decisin asamblearia que aumento el capital es plenamente oponible desde la clausura de la asamblea. Disminucin del capital: A diferencia de lo que ocurre con el aumento, la disminucin compromete el inters de los terceros, pues reduce la garanta que la cifra les ofrece. Ello justifica que cuando la sociedad resuelve reducir voluntariamente el capital, los acreedores sociales cuenten con el derecho de oposicin, con lo cual la reduccin slo podr llevarse a cabo si tales acreedores son desestimados o suficientemente garantizados. Este derecho de los acreedores no podr ser ejercido cuando la reduccin se opere por amortizacin de acciones integradas y se realice con ganancias o reservas libres, ya que en tal caso no se afecta el capital. La reduccin debe ser siempre resuelta por la asamblea extraordinaria, y si esta es voluntaria debe mediar informe fundado del sndico. La reduccin puede ser efectuada por incurrir la sociedad en prdidas, a los fines de restablecer el equilibrio entre capital y patrimonio, siendo obligatoria si las prdidas insumen las reservas y el 50% del capital. Reservas: clases. Art. 70: Las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por acciones, deben efectuar una reserva no menor del cinco por ciento (5 %) de las ganancias realizadas y lquidas que arroje el estado de resultados del ejercicio, hasta alcanzar el veinte por ciento (20 %) del capital social. Cuando esta reserva quede disminuida por cualquier razn, no pueden distribuirse ganancias hasta su reintegro. Otras reservas. En cualquier tipo de sociedad podrn constituirse otras reservas que las legales, siempre que las mismas sean razonables y respondan a una prudente administracin. En las sociedades por acciones la decisin para la constitucin de estas reservas se adoptar conforme al artculo 244, ltima parte, cuando su monto exceda del capital y de las reservas legales: en las sociedades de responsabilidad limitada, requiere la mayora necesaria para la modificacin del contrato. Est prevista la formacin de la reserva obligatoria y las reservas facultativas, representando ganancias reservadas para cubrir prdidas que puedan disminuir, en su caso, el capital social futuro. Las SRL y las sociedades por acciones, deben efectuar una reserva no menor al 5% de las ganancias (realizadas y liquidas) que surja del estado de resultados del ejercicio, hasta llegar al 20% del capital social; cuando quede disminuida por alguna razn, no pueden distribuirse utilidades hasta su reintegro. Las restantes reservas, podrn constituirse en cualquier tipo de sociedad, a condicin de que sean razonables y correspondan a una prudente administracin. Se especifica que en las sociedades por acciones y cuando su monto exceda el capital y las reservas legales, se exige el qurum de mayoras agravadas que corresponde a la denominada asamblea extraordinaria de supuestos especiales. Suscripcin preferente: Rgimen legal. Art. 194: Las acciones ordinarias, sean de voto simple o plural, otorgan a su titular el derecho preferente a la suscripcin de nuevas acciones de la misma clase en proporcin a las que posea, excepto en el caso del artculo 216, ltimo prrafo; tambin otorgan derecho a acrecer en proporcin a las acciones que haya suscripto en cada oportunidad. Cuando con la conformidad de las distintas clases de acciones expresadas en la forma establecida en el artculo 250, no se mantenga la proporcionalidad entre ellas, sus titulares se considerarn integrantes de una sola clase para el ejercicio del derecho de preferencia. Ofrecimiento a los accionistas. La sociedad har el ofrecimiento a los accionistas mediante avisos por tres (3) das en el diario de publicaciones legales y adems en uno de los diarios de mayor circulacin general en toda la Repblica cuando se tratare de sociedades comprendidas en el artculo 299. Plazo de ejercicio. 131

Los accionistas podrn ejercer su derecho de opcin dentro de los treinta (30) das siguientes al de la ltima publicacin, si los estatutos no establecieran un plazo mayor. Tratndose de sociedades que hagan oferta pblica, la asamblea extraordinaria, podr reducir este plazo hasta un mnimo de diez das, tanto para sus acciones como para debentures convertibles en acciones. Debentures convertibles en acciones. Los accionistas tendrn tambin derecho preferente a la suscripcin de debentures convertibles en acciones. Limitacin. Extensin. Los derechos que este artculo reconoce no pueden ser suprimidos o condicionados, salvo lo dispuesto en el artculo 197, y pueden ser extendidos por el estatuto o resolucin de la asamblea que disponga la emisin a las acciones preferidas El fundamento del derecho de suscripcin preferente es la necesidad de conceder al accionista la posibilidad de conservar en la sociedad la misma proporcin entre el importe nominal de sus acciones y el capital social (orden pblico). El derecho de acrecer (Art.194) tiene su fundamento en la preservacin del elenco original de los socios. Consiste el derecho de acrecer en la posibilidad que tienen todos aquellos accionistas que han ejercido el derecho de preferencia de suscribir a prorrata las acciones no suscriptas por otros accionistas, incrementando de esa manera su participacin accionaria. Para garantizar el ejercicio de esos derechos esta el siguiente procedimiento (Art.194): a- La sociedad har el ofrecimiento a los accionistas en avisos por 3 das en un diario legal y uno de los de mayor publicacin del pas. b- Los accionistas pueden ejercer su derecho de opcin en los 30 das siguientes a la ltima publicacin. c- Los suscriptores deben celebrar con la sociedad emisora un contrato de suscripcin. El derecho de preferencia puede ser suspendido o limitado pero excepcionalmente y con carcter restrictivo, solo valido ante determinadas necesidades financieras de la sociedad. La sociedad no puede privar al accionista de su derecho de preferencia, salvo los casos previstos por el 197, su violacin autoriza al accionista a: a- La accin de nulidad del acuerdo asambleario que dispuso el aumento del capital social, si la violacin del derecho de preferencia surge en ese acto. b- Exigir judicialmente la cancelacin de las suscripciones que le hubiesen correspondido, pero si por tratarse de acciones entregadas a terceros de buena fe no puede proceder la cancelacin prevista, la sociedad y los directores solidariamente deben indemnizarle los daos (min: triple del valor nominal de las acciones que hubiera podido suscribir. Art.194). 5-Acciones: Art. 207: Las acciones sern siempre de igual valor, expresado en moneda argentina. Diversas clases. El estatuto puede prever diversas clases con derechos diferentes; dentro de cada clase conferirn los mismos derechos. Es nula toda disposicin en contrario. La divisin del capital en acciones es requisito esencial tipificante de las SA. La accin fija la participacin del titular en la sociedad y establece a partir de la suscripcin una situacin que presupone una compleja trama de facultades, derechos, cargas y obligaciones del socio respecto de la sociedad y viceversa. El estado de socio se adquiere desde el momento en que se suscriben las acciones, independientemente de la entrega de los ttulos al accionista. Siempre tienen el mismo valor aunque pueden tener distintos derechos, puede haber distintas clases o categoras de acciones pero dentro de cada una de estas los derechos deben ser siempre idnticos. No se impone la necesidad de emitir ttulos accionarios, el estatuto puede autorizar que todas o alguna clase de acciones no se representen en ttulos, acciones escriturales cuya emisin, transferencia, gravmenes y constitucin de derechos reales sobre las mismas debe ser llevadas a nombre de sus titulares por la sociedad emisora por bancos comerciales o de inversin o cajas de valores autorizados. Para acreditar el carcter de titular de acciones escriturales, se prev que la sociedad, entidad bancaria o caja de valores deben entregar al accionista el comprobante de la apertura de su cuenta y de todo movimiento que se inscriba en ella. Adems todo accionista tiene derecho a una constancia del saldo de su cuenta. Formas y clases: Las acciones pueden clasificarse, segn el criterio a utilizar: 1. Por la forma de transmisin: Si bien existen distintas clases, en la actualidad slo pueden emitirse acciones nominativas no endosables y escriturales: 132

Acciones al portador: Se extienden sin indicar un beneficiario y pueden ser transmitidas por la simple entrega (Actualmente estn derogadas). Acciones nominativas endosables: Se extienden a nombre de una persona determinada y pueden ser transmitidas por endoso. (Actualmente estn derogadas). Acciones nominativas no endosables: se extienden a nombre de una persona determinada (nominativas) y slo pueden transmitirse por contrato de cesin. Acciones escriturales: Estas acciones no estn representadas por ttulos, para acreditar su titularidad hay que inscribirlas en un Registro de acciones escriturales que debe llevar la sociedad. Su transmisin, por contrato de cesin, tambin debe inscribirse en dicho libro.

2. Por los derechos polticos o econmicos que otorgan: Acciones ordinarias: Cada accin da derecho a un voto y no otorga preferencias patrimoniales (cada accionista participa en las utilidades en proporcin a su aporte). Acciones privilegiadas: Otorgan un privilegio poltico porque dan derecho a ms de un voto (cada accin puede otorgar hasta 5 votos). Acciones preferidas: Otorgan una ventaja patrimonial que puede consistir en una participacin adicional en las utilidades, o en la cuota liquidatoria, etc. El privilegio poltico es incompatible con las preferencias patrimoniales. Naturaleza jurdica: Podemos sealar dos posturas: La que sostiene de un titulo valor: Argumentan que la expresin ttulos valores es un trmino genrico comprensivo de una serie de documentos con caractersticas comunes que pueden clasificarse en tres especies (ttulos de crditos, corporativos y representativos de mercaderas), todos ellos presentan como rasgo comn que son documentos constitutivos, dispositivos y legitimantes. En cuando al derecho que emerge del ttulo se le atribuye el carcter de literal y autnomo. Quienes sostienen que si bien si se trata de un titulo legitimante, no reviste la calidad de titulo valor: Son condiciones de esenciales de tales ttulos la literalidad y abstraccin. Se diferencia de los ttulos valores por: - Los ttulos valores incorporan un derecho que colocan en al poseedor en la condicin de acreedor, en tanto que la accin otorga la calidad jurdica de socio. - El titulo otorga un derecho a una prestacin determinada, y su tenedor debe desprenderse del documento entregndolo a quien cumple con dicha prestacin. En cambio la accin, siendo atributiva de la calidad de socio es un documento destinado a durar tantos aos como sea la existencia de la sociedad, es necesaria su tenencia para el ejercicio de una serie de derechos.

Transmisibilidad: Limitaciones. Art. 217: La transmisin de las acciones es libre. El estatuto puede limitar la transmisibilidad de las acciones nominativas o escriturales, sin que pueda importar la prohibicin de su transferencia. La limitacin deber constar en el ttulo o en las inscripciones en cuenta, sus comprobantes y estados respectivos. Las acciones al portador siempre son de libre transmisibilidad. En principio son libremente transmisibles y el estatuto solo puede limitar la transferencia de las acciones nominativas o escriturales, pero no la prohibicin de su transferencia. Las clusulas de limitacin puede referirse a actos entre vivos o mortis causa (la jurisprudencia ha aceptado la posibilidad de que las sociedades puedan oponerse a la personalidad del cesionario clusulas de agrado o establecer un derecho de preferencia por los socios, etc.). En las SA (a diferencia de las SRL) la ley no ha establecido ningn rgimen para reglamentar los derechos de preferencia o de agrado. La transferencia de las acciones nominativas se perfecciona con la entrega material del ttulo, la anotacin de la misma en el registro de acciones de la sociedad emisora y la inscripcin en el respectivo titulo. Son requisitos formales de carcter constitutivo. 133

En el caso de las escriturales, la sociedad emisora o entidad que lleve el registro cursara aviso al titular de la cuenta en que se efecte un debito por transmisin de acciones, dentro de los 10 das de inscripto. La transferencia de acciones nominativas requiere del consentimiento del cnyuge del cedente (son bienes. registrables). El cedente que no completo la integracin de las acciones responde ilimitada y solidariamente por los pagos debidos a los cesionarios. Adquisicin preferente de acciones: Las acciones preferentes conceden particulares ventajas patrimoniales en relacin a los derechos otorgados por las acciones ordinarias. Esta ventaja puede consistir en una participacin adicional en las ganancias, en preferencia sobre la cuota de liquidacin, o en el derecho a un dividendo preferido, sea ste en base a un porcentaje respecto del total de las ganancias o consistente en un monto fijo por sobre el valor nominal de los ttulos. Este ltimo puede ser acumulativo o no, segn su percepcin pueda trasladarse a ejercicios posteriores acumulando lo que no se ha percibido en ejercicios que no registraron ganancias as en cambio, se limita las ganancias de cada ejercicio.

Libros de registro de acciones: Art. 213: Se llevar un libro de registro de acciones con las formalidades de los libros de comercio, de libre consulta por los accionistas, en el que se asentar: 1. Clases de acciones, derechos y obligaciones que comporten. 2. Estado de integracin, con indicacin del nombre del suscriptor. 3. Si son al portador, los nmeros; si son nominativas, las sucesivas transferencias con detalle de fechas e individualizacin de los adquirentes. 4. Los derechos reales que gravan las acciones nominativas. 5. La conversin de los ttulos, con los datos que correspondan a los nuevos. 6. Cualquier otra mencin que derive de la situacin jurdica de las acciones y de sus modificaciones. En el Art. 7 del decreto 83/86 se establecen otras inscripciones que deben efectuarse en el registro: a) Transferencias de acciones y constitucin sobre ellas de derechos reales. b) Comunicacin del acreedor prendado de haber procedido a la venta de las acciones en ejercicio de la facultad que le acuerda el artculo 585 del Cdigo de Comercio. c) Orden judicial que disponga con respecto a las acciones la transferencia, constitucin de derechos reales o medidas cautelares. En los supuestos previstos en los incisos a) y b) la inscripcin deber ser solicitada personalmente o a travs de un medio fehaciente, por el accionista o acreedor registrado, o por su mandatario o por el agente de bolsa o de mercado abierto que hubiere intervenido en la operacin. Cuando la solicitud de inscripcin no se realizare en la forma indicada precedentemente, la firma del accionista o acreedor deber estar certificada en forma judicial, notarial o bancaria. La finalidad del libro de registro de acciones es dar publicidad y oponibilidad de: La calidad de accionista. Las sucesivas transmisiones. Los derechos reales (usufructo y prenda) que graven las acciones nominativas. Cualquier otra mencin que derive de la situacin jurdica de las acciones y sus modificaciones. El libro lo lleva la propia sociedad, es de libre consulta para los socios, debe permanecer en la sede social y es el directorio quien resuelve previa comunicacin que se le haya hecho- las vicisitudes referidas a los titulares o la situacin jurdica de las acciones. Para ser considerado accionista frente a la sociedad y terceros, es necesario ser titular de la accin que figure inscripto ante dicho registro, de manera que la inscripcin ser constitutiva. Sin embarga, se debate actualmente respecto de la oponibilidad de la calidad de accionista frente a la sociedad, cuando es el mismo directorio quien, debidamente notificado, se muestra renuente a realizar el asiento en el libro, privando intencionalmente, de esta manera, que el accionista pueda ser reconocido como tal y ejercer los derechos que le asisten. 134

Indivisibilidad. Condominio: Art. 209: Las acciones son indivisibles. Si existe copropiedad se aplican las reglas del condominio. La sociedad puede exigir la unificacin de la representacin para ejercer los derechos y cumplir las obligaciones sociales. Que sea indivisible significa que los derechos que correspondan a cada accin no pueden ser fraccionados entre distintos titulares. As, dos titulares de una misma accin, no pueden ejercer medio voto cada uno, o con el nico voto que tienen, emitir dos posiciones antagnicas, o no se puede transferir determinado porcentaje de una accin y que cedente y cesionario ejerzan individual y aisladamente derechos parciales. En el caso de que dos o ms personas sean titulares simultneos de una o ms acciones, se aplicaran las reglas del condominio, debiendo los copropietarios designar un representante para ejercer los derechos y cumplir las obligaciones, que confiere la accin sujeta a condominio. Usufructo de acciones. Derecho de usufructo: Art. 218: La calidad de socio corresponde al nudo propietario. El usufructuario tiene derecho a percibir las ganancias obtenidas durante el usufructo. Este derecho no incluye las ganancias pasadas a reserva o capitalizadas, pero comprende las correspondientes a las acciones entregadas por la capitalizacin. Usufructuarios sucesivos. El dividendo se percibir por el tenedor del ttulo en el momento del pago; si hubiere distintos usufructuarios se distribuir a prorrata de la duracin de sus derechos. Derechos del nudo propietario. El ejercicio de los dems derechos derivados de la calidad de socio, inclusive la participacin de los resultados de la liquidacin, corresponde al nudo propietario, salvo pacto en contrario y el usufructo legal. Acciones no integradas. Cuando las acciones no estuvieren totalmente integradas, el usufructuario para conservar sus derechos debe efectuar los pagos que correspondan, sin perjuicio de repetirlos del nudo propietario En materia de usufructo la ley de sociedades establece su inscripcin en el RPC o, segn el caso, en el Registro de Accionistas. El titular o propietario de la accin goza de todos los derechos inherentes a la calidad de socio, tanto polticos como patrimoniales, con excepcin de de la percepcin de dividendos, que quedan en cabeza del usufructuario. El nudo propietario de las acciones es titular de todas las facultades inherentes a su condicin de socio, reteniendo para s los derechos de voto, receso, de opcin preferente, informacin, impugnacin, participacin en la liquidacin social y la percepcin de las ganancias pasadas a reserva durante el usufructo, resultando estos ltimos dos derechos transmisibles al usufructuario mediante convencin expresa entre ellos. Prenda: Art. 219: En caso de constitucin de prenda o de embargo judicial, los derechos corresponden al propietario de las acciones. Obligacin del acreedor. En tales situaciones, el titular del derecho real o embargo queda obligado a facilitar el ejercicio de los derechos del propietario mediante el depsito de las acciones o por otro procedimiento que garantice sus derechos. El propietario soportar los gastos consiguientes. La prenda confiere al acreedor prendario los siguientes derechos: a) Atribucin de los dividendos que se distribuyan y dems derechos patrimoniales que correspondan a la accin gravada, conforme al contrato. b) Respecto del derecho de voto, la ley ha resuello a favor del titular; el acreedor prendario est obligado a facilitar el ejercicio del derecho, debiendo el propietario soportar los gastos. e) Queda incluida la opcin de suscribir nuevas acciones por el derecho preferencial sobre nuevas emisiones: es un derecho que corresponde al deudor. Adquisicin de acciones por la sociedad: 135

Art. 220: La sociedad puede adquirir acciones que emiti, slo en las siguientes condiciones: 1) Para cancelarlas y previo acuerdo de reduccin del capital; 2) Excepcionalmente, con ganancias realizadas y lquidas o reservas libres, cuando estuvieren completamente integradas y para evitar un dao grave, lo que ser justificado en la prxima asamblea ordinaria; 3) Para integrar el haber de un establecimiento que adquiere o de una sociedad que incorpore. Tres supuestos: 1. La primera, dentro del proceso de reduccin de capital, como consecuencia del mismo y para cancelarlas. 2. La segunda es para evitar un dao grave a la sociedad, lo que deber ser analizado en cada caso particular, justificando y aprobado en la prxima asamblea. En este caso no hay reduccin de capital. Adems del peligro grave, las acciones deben adquirirse con ganancias realizadas y liquidas, o reservas libres que resulten de un balance aprobado y debidamente confeccionado, de manera de no afectar a los acreedores. Asimismo, las acciones que se adquieran, deben estar totalmente integradas. 3. La tercera, refiere al supuesto en que una sociedad (absorbente) incorpora por fusin a otra sociedad dentro de cuyo patrimonio figuran acciones emitidas por la propia incorporante. Amortizacin: Es un proceso de escaso uso en la prctica. Es cuando la sociedad cancela total o parcialmente las acciones en las que se divide su capital social, para adecuarlo al patrimonio de la empresa. No es una reduccin del capital social, solo puede llevarse a cabo mediante ganancias liquidas y para cancelar las acciones y no para volver a ponerlas en circulacin. El estatuto puede autorizarlo, siempre y cuando cumplan los siguientes requisitos: a) Resolucin previa de la asamblea, que fije un justo precio. b) Si se practica sorteo, ante escribano. c) Si la amortizacin fuera parcial, se asentara en los ttulos o en las cuentas de las acciones escriturales. Por qu una sociedad querra amortizar sus acciones?: Porque si lo hace, evitar tener que pagar la cuota de liquidacin que le corresponde a esas acciones, durante el proceso liquidatorio. Si la amortizacin es total, las acciones se reemplazarn con bonos de goce. Sindicacin de las acciones. Naturaleza. Ascarelli, define al convenio de sindicacin como aquel mediante el cual los accionistas se obligan recprocamente a votar en un mismo sentido o se obligan a entregar las acciones a un gerente de confianza comn con mandato irrevocable, para que lleve a cavo la actuacin acordada por los accionistas sindicados. Halpern los define como los pactos cuyo propsito es mantener a un grupo en el gobierno de la sociedad. Naturaleza Convenio colectivo concertado por accionistas de una sociedad annima. Tiene por objeto influir en la direccin de la sociedad. Podr efectuarse por instrumento pblico o privado (o sin instrumentar), con conocimiento o no de la sociedad y podr designarse o no mandatario. Normalmente condicionada la negociacin de las acciones. La doctrina en general niega validez a estos convenios cuando: a) Sean contrarios a los estatutos sociales. b) No acepten los principios generales del derecho en materia contractual. c) Cuando impliquen abuso del derecho. Dividendos: Art. 224: La distribucin de dividendos o el pago de inters a los accionistas son lcitos slo si resultan de ganancias realizadas y lquidas correspondientes a un balance de ejercicio regularmente confeccionado y aprobado. Dividendos anticipados. 136

Est prohibido distribuir intereses o dividendos anticipados o provisionales o resultantes de balances especiales, excepto en las sociedades comprendidas en el artculo 299. En todos estos casos los directores, los miembros del consejo de vigilancia y sndicos son responsables ilimitada y solidariamente por tales pagos y distribuciones. El derecho a percibir dividendos no es absoluto y est condicionado a la existencia de ganancias realizadas (que sean verdaderas, fruto de un negocio y no de ajustes contables o que se trate de ganancias ficticias) y liquidas (que estn disponibles, que no sean eventuales) resultantes de un balance confeccionado de acuerdo a la ley y el estatuto, y aprobado por la asamblea. La distribucin de dividendos anticipados o provisorios generar responsabilidad solidaria e ilimitada (frente a la sociedad y a los accionistas) de los directores, miembros del consejo de vigilancia y sndicos. Bonos: Los bonos son ttulos que emiten las sociedades, distintos de las acciones, otorgan a sus titulares el derecho de participar exclusivamente en las utilidades sociales, que se autorizan a emitir en determinados supuestos. Se clasifican de la siguiente manera: 1. Bonos de goce: Se otorgan a los titulares de acciones amortizadas, dan derecho a la participacin en las ganancias y en el producido en la liquidacin. 2. Los bonos de participacin: Se emiten a favor de los accionistas por prestaciones que no consistan en aportes de capital. Dan derecho solo a la participacin en las ganancias del ejercicio. La modificacin de las condiciones de los bonos requiere la conformidad de titulares de la mayora absoluta de los bonos de esa clase.

UNIDAD 15: 1-Organos de la sociedad annima: Directorio: Art. 255: La administracin est a cargo de un directorio compuesto de uno o ms directores designados por la asamblea de accionistas o el consejo de vigilancia, en su caso. En las sociedades annimas del artculo 299 se integrar por lo menos con tres directores. Si se faculta a la asamblea de accionistas para determinar el nmero de directores, el estatuto especificar el nmero mnimo y mximo permitido. El directorio es un rgano necesario y permanente de la sociedad, que ejercen funciones de amplias de administracin dentro de la faz interna y de representacin social frente a terceros, con las facultades y limitaciones previstas por la ley, el reglamento, el estatuto y las resoluciones de la asamblea de accionistas. Aqu la administracin esta escindida de la representacin la cual corresponde al presidente del directorio o vicepresidente en caso de ausencia, igual por va estatutaria se le puede dar tambin a uno o ms directores. Dentro de su rol de rgano de administracin, el directorio toma decisiones vinculadas al cumplimiento del objeto social, a la finalidad del ente (producir e intercambiar bienes o servicios) y a la subsistencia y desarrollo de la empresa. El directorio delibera, toma decisiones y las ejecuta. Tambin ejecuta las resoluciones adoptadas por el rgano de gobierno (Asamblea). Este rgano est integrado por uno o ms directores accionistas o no- de entre los cuales se elige al presidente del directorio que ejercer la representacin de la sociedad. Los directores son electos por la asamblea de accionistas o por el consejo de vigilancia. Los directores deben aceptar el cargo, en forma expresa o tacita. El directorio puede ser unipersonal (administracin y representacin convergen en una misma persona) o pluripersonal (dos o ms), pero tratndose de sociedades comprendidas en el art. 299 debe integrarse necesariamente y por lo menos, con tres directores. El estatuto puede prever que el directorio sea unipersonal o plural, siempre que delegue en la asamblea la posibilidad de determinar su mayor o menor nmero dentro de la cantidad que posibilita el estatuto y por decisin asamblearia. La eleccin de los integrantes del directorio debe publicarse e inscribirse en el RPC. La declaracin es declarativa (no constitutiva) y hace a su oponibilidad frente a terceros. 137

Caracteres: Es esencial: No puede ser sustituido por ningn otro y sus facultades no pueden ser cercenadas estatutariamente. Es tipificante: No se concibe una SA sin el rgano del directorio. Es permanente: Acta durante la vida de la sociedad. Es personal e indelegable su cargo.

Funciones: Tienen funciones de administracin en el sentido amplio es decir, direccin, gestin y explotacin (gestin interna). Es un rgano de administracin o poder ejecutivo encargado de ejecutar la voluntad social formada en la asamblea general de la gestin de la empresa, y de la representacin de la sociedad frente a terceros con los que establecen, en nombre de una serie de relaciones dirigidas directa o indirectamente a la consecucin del objeto y el fin de la sociedad. De los artculos surge una dependencia respecto de la asamblea y una relacin de control. Eleccin: Distintos casos. El principio general establecido por la ley consiste en su designacin por la mayora absoluta en el seno de la asamblea ordinaria, con la complementacin del voto acumulativo. Sin embargo, la ley establece tambin otros procedimientos: 1. Eleccin por categora o clase de acciones: Cuando existan diversas clases de acciones el estatuto puede prever que cada una de ellas elija uno o ms directores, a cuyo efecto reglamentar la eleccin. La remocin se har por la asamblea de accionistas de la clase, salvo los casos de los, artculo 264 y 276. 2. Por parte del consejo de vigilancia: Siempre y cuando el estatuto confiera a este rgano expresamente esa funcin, en cuyo caso la remocin deber ser efectuada por la asamblea. 3. Eleccin por acumulacin de votos: Art 263. Los accionistas tienen derecho a elegir hasta un tercio (1/3) de las vacantes a llenar en el directorio por el sistema de voto acumulativo. Procedimiento del ejercicio del voto acumulativo: 1) Tres das hbiles antes de Asamblea los que quieran usar voto acumulativo lo notifican. El accionista debe individualizar las acciones con que se ejerce ese derecho. Cumplido ese requisito aunque sea un solo accionista todos pueden utilizar el voto acumulativo. Segn Nissen no tiene sentido individualizar porque no estn ms las al portador. 2) La sociedad informa las notificaciones a los accionistas que lo soliciten y en el seno de la Asamblea se les avisa que todos pueden votar acumulativamente. 3) Antes de votar se informa el nmero de votos que corresponde a cada accionista. 4) Cada accionista que vote acumulativamente le corresponde un nmero de votos igual al que resulte de multiplicar los que normalmente le hubieren correspondido por el nmero de vacantes. Podr distribuirlos en un nmero de candidatos que no exceda del tercio de las vacantes a llenar. 5) Los que voten por el sistema ordinario y los que voten por el acumulativo compiten en la eleccin del tercio de las vacantes, aplicndose a los dos tercios restantes el sistema ordinario. Los que voten comn lo hacen por la totalidad de las vacantes a cubrir, otorgando a cada uno de los candidatos todos los votos que les corresponden. 6) Ninguno podr votar dividiendo sus acciones una parte acumulativa y otra ordinaria. 7) Todos pueden cambiar de opinin sobre cmo votar antes de la emisin del voto. 8) El resultado de la votacin se computa por persona Solo se consideraran electos los votados por el sistema ordinario si renen la mayora absoluta de los votos presentes, y los candidatos votados acumulativamente que obtengan ms votos, superando a los obtenidos por el sistema ordinario hasta completar el 1/3. 9) En caso de empate entre dos votados por el mismo sistema se hace una nueva votacin con los accionistas de ESE sistema. En caso de empate entre candidatos acumulativos en la nueva no votan los que ya obtuvieron la eleccin de su candidato.

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No se puede derogar este derecho en el estatuto, salvo se haya optado por sistema de eleccin por clases. Por ende se prohbe la renovacin parcial del directorio si impide el ejercicio de este derecho. Bajar el nmero de directores a uno o dos para evitar que un accionista ejerza el derecho es nulo de nulidad absoluta. Es nula tambin la suma de los votos ordinarios y acumulativos cuando recaen sobre la misma persona, quien vota en el mismo sentido que la mayora carece del derecho de multiplicar sus votos que es prerrogativa de la minora (si no la protegen). Revocacin: La designacin del director es slo revocable por la asamblea. Sin embargo cualquier socio puede demandar la remocin por va judicial, pero para ello es necesario que previamente lleve la cuestin al mbito interno de la sociedad, denunciando la presunta mala administracin e invocando las causas. La promocin de accin de remocin contra directores, sndicos o miembros del consejo de vigilancia, no exige la acreditacin de daos y perjuicios sufridos por la sociedad, salvo que se acumule a ella la accin de responsabilidad. La decisin asamblearia o judicial que remueve por justa causa a un director implica automticamente el cese de sus funciones como gerente, atento que la lealtad y diligencia es requisito indispensable para el cumplimiento de tales funciones. - Cuando es designado por categora de acciones la remocin debe hacerla la asamblea de accionistas de la clase que lo designo. - Cuando se lo designo por sistema de acumulacin la remocin debe incluir la totalidad de los directores. Remocin. Art 262 La remocin se har por la asamblea de accionistas de la clase, salvo los casos de los artculos 264 y 276 Remocin del inhabilitado. Art 265. El directorio, o en su defecto el sndico, por propia iniciativa o a pedido fundado de cualquier accionista, debe convocar a asamblea ordinaria para la remocin del director o gerente incluido en el artculo 264, que se celebrar dentro de los cuarenta (40) das de solicitada. Denegada la remocin, cualquier accionista, director o sndico, puede requerirla judicialmente. Renuncia de los directores: Art. 259: El directorio deber aceptar la renuncia del director, en la primera reunin que celebre despus de presentada siempre que no afectare su funcionamiento regular y no fuere dolosa o intempestiva, lo que deber constar en el acta pertinente. De lo contrario, el renunciante debe continuar en funciones hasta tanto la prxima asamblea se pronuncie. La renuncia debe ser presentada ante el directorio, en forma expresa e inequvoca, no necesita ser fundada. Recibida la misma el directorio debe considerarla en su prxima reunin o en anterior reunin convocada a pedido del director renunciante o de cualquier otro. La regla es que la renuncia debe ser aceptada, salvo que la misma afectare el funcionamiento regular del rgano, o si fuere dolosa, o intempestiva. El director, en cualquier caso, debe permanecer en el cargo hasta que la misma sea aceptada, sea por el directorio, o por la asamblea que se convoque al efecto. La asamblea debe aceptar la renuncia y elegir un nuevo director. La renuncia surtir efectos frente a la sociedad y socios desde que sta fue aceptada; frente a terceros desde su inscripcin en el RPC (sea de la renuncia o de la designacin de su reemplazante). Si el directorio fuera unipersonal, el nico director debe convocar a la asamblea ordinaria, para presentar su renuncia ante ella y que sea tratada en consecuencia. La aceptacin de la renuncia no implica la aprobacin de la gestin o la extincin de la eventual responsabilidad del renunciante. En caso de que el directorio omita aceptar o tratar la renuncia del director, ste tiene legitimacin para inscribir su renuncia segn el procedimiento que establece el art. 155 de la RG IGJ. Reemplazo de los directores: Art. 258: El estatuto podr establecer la eleccin de suplentes para subsanar la falta de los directores por cualquier causa. Esta previsin es obligatoria en las sociedades que prescinden de sindicatura. En caso de vacancia, los sndicos designarn el reemplazante hasta la reunin de la prxima asamblea, si el estatuto no prev otra forma de nombramiento. Si la sociedad no est comprendida dentro de las del art. 299 y prescindi de la sindicatura, la eleccin de directores suplementes es obligatoria. Por el contrario, si tiene sindicatura, la eleccin de suplementes no es obligatoria ya que en caso de 139

vacancia ser el sndico quien designar al director reemplazante hasta la reunin de la prxima asamblea, salvo que el estatuto prevea otra forma de nombramiento. En caso de que se prevea la eleccin de suplementes, estos pueden ser en igual, menor o superior nmero de los directores titulares. Es conveniente que se establezca el orden en que realizaran los reemplazos, tambin se pueden determinar los suplementes para cada director. Los directores suplementes deben ser aptos para ser directores titulares y prestar garanta. Debe dejarse constancia de la asuncin del director suplemente como titular. El director suplemente permanecer en el cargo hasta el cese de la causal que determin la ausencia o impedimento del director titular, o si es definitiva, permanecer en el cargo hasta cumplir el tiempo que le restaba al director suplido, salvo que el contrato establezca otra cosa. Prohibiciones: Art. 264: No pueden ser directores ni gerentes: 1) Quienes no pueden ejercer el comercio; 2) Los fallidos por quiebra culpable o fraudulenta hasta diez (10) aos despus de su rehabilitacin, los fallidos por quiebra casual o los concursados hasta cinco (5) aos despus de su rehabilitacin; los directores y administradores de sociedad cuya conducta se calificare de culpable o fraudulenta, hasta diez (10) aos despus de su rehabilitacin. 3) Los condenados con accesoria de inhabilitacin de ejercer cargos pblicos; los condenados por hurto, robo, defraudacin, cohecho, emisin de cheques sin fondos y delitos contra la fe pblica; los condenados por delitos cometidos en la constitucin, funcionamiento y liquidacin de sociedades. En todos los casos hasta despus de diez (10) aos de cumplida la condena; 4) Los funcionarios de la administracin pblica cuyo desempeo se relacione con el objeto de la sociedad, hasta dos (2) aos del cese de sus funciones. Prohibicin de contratar con la sociedad. Art.271: El director puede celebrar con la sociedad los contratos que sean de la actividad en que ste opere y siempre que se concierten en las condiciones del mercado. Los contratos que no renan los requisitos del prrafo anterior slo podrn celebrarse previa aprobacin del directorio o conformidad de la sindicatura si no existiese qurum. De estas operaciones deber darse cuenta a la asamblea. Si desaprobase los contratos celebrados, los directores o la sindicatura en su caso, sern responsables solidariamente por los daos y perjuicios irrogados a la sociedad. Los contratos celebrados en violacin de lo dispuesto en el prrafo segundo y que no fueren ratificados por la asamblea son nulos, sin perjuicio de la responsabilidad prevista en el prrafo tercero Inters contrario. Art. 272: Cuando el director tuviere un inters contrario al de la sociedad, deber hacerlo saber al directorio y a los sndicos y abstenerse de intervenir en la deliberacin, so pena de incurrir en la responsabilidad del artculo 59. Actividades en competencia. Art. 273: El director no puede participar por cuenta propia o de terceros, en actividades en competencia con la sociedad, salvo autorizacin expresa de la asamblea, so pena de incurrir en la responsabilidad del artculo 59 Responsabilidad de los directores: Responden solidaria e ilimitadamente hacia la sociedad, accionistas y terceros por el mal desempeo de sus funciones. La responsabilidad de los integrantes del directorio, surge as como una responsabilidad coexistente o complementaria a la de la sociedad. Sin perjuicio de lo dispuesto en el prrafo anterior, la imputacin de responsabilidad se har atendiendo a la actuacin individual cuando se hubieren asignado funciones en forma personal de acuerdo con lo establecido en el estatuto, el reglamento o decisin asamblearia. La decisin de la asamblea y la designacin de las personas que han de desempear las funciones deben ser inscriptas el Registro Pblico de Comercio como requisito para la aplicacin de lo dispuesto en este prrafo. Eximentes: Queda exento de responsabilidad el director que particip en la deliberacin o resolucin o que la conoci, si deja constancia escrita de su protesta y diera noticia al sndico antes que su responsabilidad se denuncie al directorio, al sndico, a la asamblea, a la autoridad competente, o se ejerza la accin judicial. 140

Extincin de responsabilidad: La responsabilidad de los directores y gerentes respecto de la sociedad, se extingue por aprobacin de su gestin o por renuncia expresa o transaccin, resuelta por la asamblea, si esa responsabilidad no es por violacin de la ley, del estatuto o reglamento o si no media oposicin del cinco por ciento (5 %) del capital social, por lo menos. La extincin es ineficaz en caso de liquidacin coactiva o concursal. Acciones contra los directores: Sociales (276 y 277): Corresponde a la sociedad, previa resolucin de la asamblea de accionistas, que puede ser adoptada aunque no conste en el orden del da si es consecuencia de la resolucin del asunto incluido en ste. Esta resolucin produce la remocin y obliga a su reemplazo. Tambin la puede iniciar cualquier accionista que se hubiera opuesto a la aprobacin de la gestin de los directores imputados de mal desempeo. Individual: A accionistas o terceros (279). Son acciones encaminadas a defender el patrimonio personal de aquellos por las inconductas de los directores. La jurisprudencia lo restringi al resarcimiento de los daos directos sufridos por los accionistas y no el ocasionado al valor de las acciones q tiene (error para Nissen). Las dos requieren: infraccin, perjuicio patrimonial real y efectivo y relacin de causalidad entre inconducta y dao. Diferencias: La accin social beneficia solo a la ca. La individual el tercero o accionista no acta en representacin de la sociedad, sino en inters particular. Por ende en cuanto a tasa de justicia y honorarios la social es de monto indeterminado. Si la accin social no fuera iniciada por la sociedad en 3 meses desde el acuerdo, cualquier accionista puede promoverla. En caso de quiebra de la sociedad, la accin puede ser ejercida por el representante del concurso o, por los acreedores individuales. Las acciones sociales de responsabilidad contra los directores prescriben a los 3 aos. Funcionamiento del Directorio Es colegiado. Se debe reunir cada tres meses (salvo estatuto mas reuniones y las pedidas por directores al quinto da de ser pedidas por el presidente). El directorio determina el contenido de la voluntad de la sociedad. El presidente solo declara y ejecuta las decisiones del directorio si acta sin apoyo del directorio lo pueden remover. Se encarga entre otras cosas de la delegacin de funciones (poderes), venta de bienes registrables, operaciones que exceden el giro habitual, convocar asambleas de accionistas, designar gerentes e integrantes del comit, otorgar licencias a los directores, contratar profesionales etc. El estatuto debe reglamentar su constitucin y funcionamiento. Qurum no menos que mayora absoluta. Las decisiones del directorio son impugnables de nulidad si la ley, estatuto o reglamento, afecten inters social o aprueben acuerdos que beneficie solo al grupo de control. Estn legitimados para demandar la nulidad, accionistas, directores en desacuerdo y los integrantes del rgano de fiscalizacin. Prescribe a los tres meses. Comit ejecutivo: Art. 269: El estatuto puede organizar un comit ejecutivo integrados por directores que tengan a su cargo nicamente la gestin de los negocios ordinarios. El directorio vigilar la actuacin de ese comit ejecutivo y ejercer las dems atribuciones legales y estatuarias que le correspondan. Responsabilidad. Esta organizacin no modifica las obligaciones y responsabilidades de los directores. Se encuentra integrado por directores. Tiene a su cargo nicamente la gestin de los negocios ordinarios de la sociedad. Requiere clusula estatutaria. Fundamento: agilizar la toma de decisiones en operaciones cotidianas y en relaciones internas (gobierno del personal, contabilidad, situacin impositiva etc.). El Directorio designa a los integrantes y debe vigilar y controlarlos. Como el comit est compuesto por directores, y por ello que en nada se modifica su las obligaciones y responsabilidades. 141

Gerentes: Art. 270: El directorio puede designar gerentes generales o especiales, sean directores o no, revocables libremente, en quienes puede delegar las funciones ejecutivas de la administracin. Responden ante la sociedad y los terceros por el desempeo de su cargo en la misma extensin y forma que los directores. Su designacin no excluye la responsabilidad de los directores. El directorio puede designar gerentes generales o especiales, sean o no directores, revocables libremente por el directorio en quienes se pueden delegar las funciones ejecutivas de la administracin. Ellos responden ante la sociedad y terceros por su desempeo igual que los directores (quienes tambin responden por los gerentes). Las facultades del gerente son de administracin ordinaria pero no de administracin extraordinaria ni de disposicin sin atribucin para contratar a nombre de la sociedad salvo poder especial. 2-Fiscalizacion interna: Naturaleza jurdica. El rgano de fiscalizacin privada o interna de la SA puede ser el consejo de vigilancia o la sindicatura, o el consejo de vigilancia y la sindicatura: El rgano de control privado o interno, en principio, puede estar o no, de manera tal que: - Si est, los accionistas no pueden ejercer un control individual y su derecho de informacin se canaliza a travs del mismo. - Si falta: Rige el control individual de los socios plasmado en el Art. 55 de la LSC, segn el cual stos pueden examinar los libros y papeles sociales y pedirle a los administradores los informes que estimen pertinentes. La sindicatura es reemplazada por una auditora anual contratada por el consejo de vigilancia, y su informe sobre los estados contables se somete a consideracin de la asamblea, lo cual evidencia la necesidad de que los accionistas gocen de un informe tcnico, profesional e independiente sobre los estados contables elaborados por los directores y tomen conocimiento serio de la gestin de los mismos y de la situacin econmica y financiera de la sociedad Sin embargo, en las SA incluidas en el Art. 299 de la LSC, es obligatoria la existencia de la sindicatura Sindicatura: Art. 284: Est a cargo de uno o ms sndicos designados por la asamblea de accionistas. Se elegir igual nmero de sndicos suplentes. Cuando la sociedad estuviere comprendida en el artculo 299 excepto su inciso 2.) la sindicatura debe ser colegiada en nmero impar. Cada accin dar en todos los casos derechos a un slo voto para la eleccin y remocin de los sndicos, sin perjuicio de la aplicacin del artculo 288. Es nula cualquier clusula en contrario. Prescindencia. Las sociedades que no estn comprendidas en ninguno de los supuestos a que se refiere el artculo 299, podrn prescindir de la sindicatura cuando as est previsto en el estatuto. En tal caso los socios poseen el derecho de contralor que confiere el artculo 55. Cuando por aumento de capital resultare excedido el monto indicado la asamblea que as lo resolviere debe designar sndico, sin que sea necesaria reforma de estatuto. La fiscalizacin privada est a cargo de uno o ms sndicos designados por la asamblea que tambin elegir a los suplentes. (284). Las SA que no estn en el 299 pueden prescindir de l (optativo). Si no lo tienen los socios tienen derecho de control del art. 55. Pero si al aumentar el capital social quedan en el 299 se debe designar sndico sin tener que reformar el contrato social. Eleccin y remocin: Mayora absoluta de los presentes. Cada accin tiene un voto y no hay voto mltiple. Accionistas tiene derecho a integrarlo cuando fuere plural no menos de 3, a travs del ejercicio del voto acumulativo. Si hay diversas clases de acciones pueden autorizar a que cada una corresponda a la eleccin de uno o ms sndicos. El estatuto debe poner el trmino por el cual son elegidos, no ms de tres ejercicios aunque pueden ser reelegidos. Deben permanecer en el cargo hasta ser reemplazados. 142

Por vacancia o inhabilitacin, se reemplaza por el suplente. Si el suplente no puede el directorio convoca Asamblea general para designar uno. Requisitos para desempearse como sndico 1) Ser abogado o Contador Pblico, con ttulo habilitante o sociedad civil legalmente constituida integrada solo por estos profesionales con contrato con responsabilidad solidaria. 2) Tener domicilio real en el pas. No pueden ser: los inhabilitados para ser directores: los directos, gerentes y empleados de la sociedad, o de otra y los cnyuges, parientes en lnea recta ni colateral hasta el cuarto grado etc. Si aunque sea uno de la sociedad civil tiene esa inhabilitacin se reemplaza por suplente. Producida una causal de impedimento el sndico debe cesar e informar al directorio dentro de 10 das para convocar al suplente. Problema en cuanto a prohibiciones: Cuando son al mismo tiempo contadores de la empresa y auditores o contadores certificantes de los es contables del directorio. Doctrina acepta esto para reducir costos. Segn Nissen insostenible ya que el art. 286 que prohbe a los sndicos ser empleados de la sociedad, justamente para la independencia del rgano de contralor. Finalmente la misma persona que produce los estados contables los certifica revisando su propia labor. Los sndicos tampoco pueden competir con sociedad que fiscalizan ni tener intereses en ella. Atribuciones y deberes de la sindicatura El cargo del sndico es indelegable. Art.294. derechos y deberes de la Sindicatura: 1. Fiscalizar la administracin de la sociedad: Examinar libros y documentos. (cada 3 meses por lo menos). 2. Verificar disponibilidades y ttulos valores, las obligaciones y su cumplimiento y solicitar al directorio la confeccin de balances de comprobacin. 3. Asistir con voz pero sin voto a reuniones de directorio, comit ejecutivo y asamblea (as conoce los negocios sociales y puede asumir su responsabilidad solidaria con los directores por las omisiones o hechos). 4. Controlar constitucin y subsistencia de la garanta de los directores y recabar medidas para corregir irregularidades. 5. Presentar a Asamblea ordinaria informe escritos sobre la situacin econmica, dictaminando sobre memoria, balance, inventario y de resultados. 6. Suministrar a accionistas que representen no menos del 2% del capital social informacin. De esa manera reemplaza a los accionistas en su derecho de informacin sobre la marcha de los negocios. Ese lmite del 2% no es exigible cuando el accionista necesita la informacin para ejercer el derecho al voto, por ejemplo, asamblea ordinaria que consideran balances y estados contables. Ah ellos si le pueden pedir directamente al directorio la informacin. Incumplir el deber de informar adems de causal de remocin autoriza al accionista a pedir judicialmente esos informes. 7. Convocar a asamblea extraordinaria cuando crea necesario y ordinaria o especial cuando omita hacerlo el directorio. 8. Hacer incluir en el orden del da de la asamblea los puntos que considere necesarios. 9. Vigilar que los rganos sociales den cumplimiento a la ley, estatuto, reglamento y decisiones asamblearias. Control de legalidad en el funcionamiento de la sociedad. 10. Fiscalizar la liquidacin. 11. Investigar denuncias formuladas por no menos del 2% del capital social. Convocar a asamblea si la urgencia de la cuestin as lo requiere porque el directorio no le da el tratamiento adecuado. Este tambin es un derecho del accionista de exigir adecuacin de actuacin de rganos sociales a la ley y estatuto haciendo las denuncias en caso de infraccin. Para Nissen no debera estar el lmite del 2%. Hay mas obligaciones: Hacer informe sobre conveniencia de la reduccin del capital social, impugnar decisiones de la asamblea que sean contrarias a la ley, estatuto o reglamento, convocar a asamblea cuando un director incurre en una prohibicin o inhabilitacin, o exigir intervencin de autoridad de control. Solicitar intervencin judicial: La ley no dice nada. La jurisprudencia acept en casos muy excepcionales, como la vacancia total del directorio. Duracin. Revocabilidad: 143

Art. 287: El estatuto precisar el trmino por el cual son elegidos para el cargo, que no puede exceder de tres ejercicios, no obstante, permanecern en el mismo hasta ser reemplazados. Podrn ser reelegidos. Revocabilidad. Su designacin es revocable solamente por la asamblea de accionistas, que podr disponerla sin causa siempre que no medie oposicin del cinco por ciento (5 %) del capital social. Es nula cualquier clusula contraria a las disposiciones de este artculo. El plazo mximo es de tres ejercicios (no se cuentan por aos calendarios) y debe estar establecido en el estatuto. Los sndicos pueden ser reelegidos y vencido el plazo permanecern en el cargo ejerciendo sus funciones- hasta ser reemplazados, continuando el rgimen de responsabilidad por el cumplimiento de sus obligaciones. La remocin ser decidida por la asamblea ordinaria de accionistas mayora absoluta de votos presentes que puedan emitirse en la respectiva decisin, salvo que el estatuto exija uno mayor- o por la asamblea de acciones que lo eligi. Cada accin corresponder a un voto. La remocin no requiere expresar causa, siempre que no exista oposicin de accionistas que representen el 5% del capital social. En este caso, la remocin deber ser fundada y con justa causa. La oposicin del 5% se constituye como mecanismo de proteccin de la minora, la que de esta manera puede evitar que la mayora, arbitrariamente y sin necesidad de expresar causa alguna, pueda remover a los sndicos y designar nuevos a su conveniencia. Vacancia: Art. 291: En caso de vacancia, temporal o definitiva, o de sobrevenir una causal de inhabilitacin para el cargo, el sndico ser reemplazado por el suplente que corresponda. De no ser posible la actuacin del suplente, el directorio convocar de inmediato a una asamblea general o de la clase en su caso, a fin de hacer las designaciones hasta completar el perodo. Producida una causal de impedimento durante el desempeo del cargo, el sndico debe cesar de inmediato en sus funciones e informar al directorio dentro del trmino de diez (10) das. Responsabilidad: Ilimitadamente y solidariamente responsables por incumplimientos de las obligaciones, el estatuto y reglamento y su responsabilidad se hace efectiva por decisin de la Asamblea quien tambin lo remover. Son tambin solidariamente responsables con los directores por hechos u omisiones de stos, si el dao no se hubiese producido si hubieran actuado conforme a la ley, reglamento, estatuto, o decisiones asamblearias. La responsabilidad es as para que cumplan bien su funcin de control del directorio. Los sndicos disidentes no se eximen de responsabilidad por haber votado en contario, ya que en tal caso deben actuar individualmente en el ejercicio de sus obligaciones y derechos. Consejo de vigilancia: Art. 280: El estatuto podr organizar un consejo de vigilancia, integrado por tres a quince accionistas designados por la asamblea conforme a los artculos 262 o 263, reelegibles y libremente revocables. Cuando el estatuto prevea el consejo de vigilancia, los artculos 262 y 263 no se aplicarn en la eleccin de directores si stos deben ser elegidos por aqul. Art. 281: Organizacin. El estatuto reglamentar la organizacin y funcionamiento del consejo de vigilancia. Atribuciones y deberes. Son funciones del consejo de vigilancia: a) Fiscalizar la gestin del directorio. Puede examinar la contabilidad social, los bienes sociales, realizar arqueos de caja, sea directamente o por peritos que designe; recabar informes sobre contratos celebrados o en trmite de celebracin, aun cuando no excedan de las atribuciones del directorio. Por lo menos trimestralmente, el directorio presentar al consejo informe escrito acerca de la gestin social; b) Convocar la asamblea cuando estime conveniente o lo requieran accionistas conforme al artculo 236; 144

c) Sin perjuicio de la aplicacin del artculo 58, el estatuto puede prever que determinadas clases de actos o contratos no podrn celebrarse sin su aprobacin. Denegada sta, el directorio podr someterlo a la decisin de la asamblea; d) La eleccin de los integrantes del directorio, cuando lo establezca el estatuto, sin perjuicio de su revocabilidad por la asamblea. En este caso la remuneracin ser fija y la duracin en el cargo podr extenderse a cinco (5) aos; e) Presentar a la asamblea sus observaciones sobre la memoria del directorio y los estados contables sometidos a consideracin de la misma; f) Designar una o ms comisiones para investigar o examinar cuestiones o denuncias de accionistas o para vigilar la ejecucin de sus decisiones; g) Las dems funciones y facultades atribuidas en esta ley a los sndicos. rgano de fiscalizacin colegiado, no profesional, integrado por 3-15 accionistas, cuya existencia debe estar prevista en el estatuto que deber reglamentar su organizacin y funcionamiento. Sern designados por asambleas especiales de accionistas de cada clase (si hay distintas clases de acciones) sino por asamblea general ordinaria, donde el voto acumulativo es obligatorio. La designacin es revocable pero tanto ella como el nombramiento debe inscribirse. Se rige en subsidio por las normas del Directorio (renuncia, remuneracin, prohibiciones, no competir, responsabilidad, etc.). Atribuciones y deberes del consejo: 1) Fiscalizar la gestin del directorio: Examinar contabilidad, bienes, arqueos de caja, recabar informes sobre contratos. Trimestralmente el Directorio le da informe de la gestin social. 2) Convocar Asamblea cuando quiera o cuando el 5% del capital social se lo pida. 3) Aprobar determinados actos del directorio (si esta en estatuto). Si no aprueba el directorio pide asamblea de accionistas. Igual la sociedad no puede oponer esa desaprobacin a terceros. 4) Elegir a los miembros del directorio cuando lo establezca el estatuto, sin perjuicio de su revocabilidad por la Asamblea. La remuneracin de los directores ser fija y la duracin en el cargo puede ser hasta 5 aos. 5) Presentar a Asamblea sus observaciones sobre la memoria del directorio (estados contables). 6) Designar comisiones para investigar cuestiones o denuncias o vigilar la ejecucin de sus decisiones. 7) Las dems funciones q aeda el 294 a los sndicos. Los consejeros disidentes en nmero no menor del tercio pueden convocar asamblea. El consejo puede coexistir con la sindicatura. Art. 283: Cuando el estatuto organice consejo de vigilancia, podr prescindirse de la sindicatura quien ser reemplazada por una auditoria anual contratada por el consejo y su informe sobre los estados contables lo analizar una asamblea. Esto es as porque es importante que los accionistas tengan un informe tcnico profesional e independiente estados contables. Responsabilidad y acciones judiciales. Segn dispone el Art 280, al consejo de vigilancia son de aplicacin los Art 274 a 279 que regulan el rgimen de responsabilidad de los directores y acciones judiciales.

3-Asambleas: Es la reunin de accionistas convocadas conforme a la ley y a los estatutos para resolver las cuestiones previstas en ellas o los asuntos indicados en la convocacin. Caractersticas: Es un rgano social, el rgano de gobierno de la sociedad. Deben cumplimentarse como requisito ineludible, los recaudos de convocacin, deliberacin y votacin, que la ley y el estatuto prescriban. La decisin asamblearia es la voluntad pronta y no delegada de la sociedad. Es un rgano no permanente. A diferencia del directorio, no funciona durante toda la existencia de la sociedad, sino que sus decisiones son consecuencia de una previa convocacin efectuada por quienes la ley legitima para hacerlo, seguida de una deliberacin y votacin por parte de los accionistas. 145

Sus facultades son indelegables, es decir, que la competencia que le es no puede ser suplida por decisiones de otros rganos de la sociedad.

Convocatoria: Art. 236: Las asambleas ordinarias y extraordinarias sern convocadas por el directorio o el sndico en los casos previstos por la ley, o cuando cualquiera de ellos lo juzgue necesario o cuando sean requeridas por accionistas que representan por lo menos el cinco por ciento (5 %) del capital social, si los estatutos no fijaran una representacin menor. En este ltimo supuesto la peticin indicar los temas a tratar y el directorio o el sndico convocar la asamblea para que se celebre en el plazo mximo de cuarenta (40) das de recibida la solicitud. Si el directorio o el sndico omite hacerlo, la convocatoria podr hacerse por la autoridad de contralor o judicialmente. Convocatoria. Art. 237: Las asambleas sern convocadas por publicaciones durante cinco (5) das, con diez (10) de anticipacin, por lo menos y no ms de treinta (30), en el diario de publicaciones legales. Adems, para las sociedades a que se refiere el artculo 299, en uno de los diarios de mayor circulacin general de la Repblica. Deber mencionarse el carcter de la asamblea, fecha, hora y lugar de reunin, orden del da, y los recaudos especiales exigidos por el estatuto para la concurrencia de los accionistas. Asamblea en segunda convocatoria. La asamblea en segunda convocatoria por haber fracasado la primera deber celebrarse dentro de los treinta (30) das siguientes, y las publicaciones se harn por tres (3) das con ocho (8) de anticipacin como mnimo. El estatuto puede autorizar ambas convocatorias simultneamente, excepto para las sociedades que hacen oferta pblica de sus acciones, en las que esta facultad queda limitada a la asamblea ordinaria. En el supuesto de convocatorias simultneas, si la asamblea fuere citada para celebrarse el mismo da deber serlo con un intervalo no inferior a una (1) hora de la fijada para la primera. Asamblea unnime. La asamblea podr celebrarse sin publicacin de la convocatoria cuando se renan accionistas que representen la totalidad del capital social y las decisiones que se adopten por unanimidad de las acciones con derecho a voto Asamblea ordinaria: Art. 234: Corresponde a la asamblea ordinaria considerar y resolver los siguientes asuntos: 1. Balance general, estado de los resultados, distribucin de ganancias, memoria e informe del sndico y toda otra medida relativa a la gestin de la sociedad que le competa resolver conforme a la ley y el estatuto o que sometan a su decisin el directorio, el consejo de vigilancia o los sndicos. 2. Designacin y remocin de directores y sndicos miembros del consejo de vigilancia y fijacin de su retribucin. 3. Responsabilidad de los directores y sndicos y miembros del consejo de vigilancia. 4. Aumentos del capital conforme al artculo 188. Para considerar los puntos 1) y 2) ser convocada dentro de los cuatro (4) meses del cierre del ejercicio. Asamblea extraordinaria: Art. 235: Corresponden a la asamblea extraordinaria todos los asuntos que no sean de competencia de la asamblea ordinaria, la modificacin del estatuto y en especial: 1. Aumento de capital, salvo el supuesto del artculo 188. Slo podr delegar en el directorio la poca de la emisin, forma y condiciones de pago. 2. Reduccin y reintegro del capital. 3. Rescate, reembolso y amortizacin de acciones. 4. Fusin, transformacin y disolucin de la sociedad; nombramiento, remocin y retribucin de los liquidadores; escisin; consideracin de las cuentas y de los dems asuntos relacionados con la gestin de stos en la liquidacin social, que deban ser objeto de resolucin aprobatoria de carcter definitivo. 5. Limitacin o suspensin del derecho de preferencia en la suscripcin de nuevas acciones conforme al artculo 197. 146

6. Emisin de debentures y su conversin en acciones. 7. Emisin de bonos. Asamblea ordinaria. Qurum. Mayora. Art. 243: La constitucin de la asamblea ordinaria en primera convocatoria, requiere la presencia de accionistas que representen la mayora de las acciones con derecho a voto. Segunda convocatoria. En la segunda convocatoria la asamblea se considerar constituida cualquiera sea el nmero de esas acciones presentes. Mayora. Las resoluciones en ambos casos sern tomadas por mayora absoluta de los votos presentes que puedan emitirse en la respectiva decisin, salvo cuando el estatuto exija mayor nmero Asamblea extraordinaria. Qurum. Mayora. Art.244: La asamblea extraordinaria se rene en primera convocatoria con la presencia de accionistas que representen el sesenta por ciento (60 %) de las acciones con derecho a voto, si el estatuto no exige qurum mayor. Segunda convocatoria. En la segunda convocatoria se requiere la concurrencia de accionistas que representen el treinta por ciento (30 %) de las acciones con derecho a voto, salvo que el estatuto fije qurum mayor o menor. Mayora. Las resoluciones en ambos casos sern tomadas por mayora absoluta de los votos presentes que puedan emitirse en la respectiva decisin, salvo cuando el estatuto exija mayor nmero. Supuestos especiales: Cuando se tratare de la transformacin, prrroga o reconduccin, excepto en las sociedades que hacen oferta pblica o cotizacin de sus acciones; de la disolucin anticipada de la sociedad; de la transferencia del domicilio al extranjero, del cambio fundamental del objeto y de la reintegracin total o parcial del capital, tanto en la primera cuanto en segunda convocatoria, las resoluciones se adoptarn por el voto favorable de la mayora de acciones con derecho a voto, sin aplicarse la pluralidad de voto. Esta disposicin se aplicar para decidir la fusin y la escisin, salvo respecto de la sociedad incorporante que se regir por las normas sobre aumento de capital. Derecho de receso: Art. 245: Los accionistas disconformes con las modificaciones incluidas en el ltimo prrafo del artculo anterior, salvo en el caso de disolucin anticipada y en el de los accionistas de la sociedad incorporante en fusin y en la escisin, pueden separarse de la sociedad con reembolso del valor de sus acciones. Tambin podrn separarse en los pasos de aumentos de capital que competan a la asamblea extraordinaria y que impliquen desembolso para el socio, de retiro voluntario de la oferta pblica o de la cotizacin de las acciones y de continuacin de la sociedad en el supuesto del artculo 94 inciso 9). Casos que contempla la ley. Requisitos. Transformacin. La ley ha otorgado a los recedentes el plazo de 15 das, para el ejercicio del derecho, a computarse desde el acuerdo que aprobara ese auto, trmino que puede ser modificado por va contractual o estatutaria, en ms o menos. El derecho de separacin no afecta la responsabilidad de los socios recedentes hacia los terceros para las obligaciones contradas hasta que la transformacin sea inscripta en el registro. En cuanto al reembolso de las partes de los socios recedentes, al mismo se har sobre la base del balance de transformacin. Prorroga de la Sociedad. La decisin de los socios de prorrogar el plazo de duracin de la sociedad, afecta al accionista, que habiendo tenido en cuenta el trmino de vida de aquella, ha votado negativamente. 147

 El reembolso se efectivizara a valores del ltimo balance aprobado. Reconduccin del Contrato Social. Igual que para la prorroga. Cambio fundamental del objeto. La ley autoriza al accionista a receder cuando el rgano de gobierno resuelva alterar las actividades sociales, para cuya realizacin fue constituida la sociedad, pero exige que ese cambio sea fundamental, es decir, que se sustituyan concretamente las actividades del ente. Puede efectuarse cuando: - se sustituya la actividad por otra diferente -tiene lugar la ampliacin del objeto Reintegro total o parcial del capital. De decidirse en asamblea extraordinaria el reintegro del capital, el accionista queda obligado a efectuar nuevos aportes para recomponer el capital social, sin recibir por ello nuevas acciones que aumenten el nmero de las que ya posea. Transferencia del domicilio al extranjero. Esto implica no solo someter a la sociedad a una legislacin diferente, sino aislar al socio o separarlo de su participacin societaria. Fusin: La ley admite el ejercicio del derecho de receso para los accionistas de ambas sociedades en el supuesto de llevarse a cabo la fusin propiamente dicha, y los socios de la sociedad incorporada tratndose de fisin por absorcin. Retiro de la cotizacin y oferta pblica por voluntad societaria o por sancin del rgano de contralor. Ya que esa alternativa dificulta la transferencia de las acciones de que son titulares los accionistas, por lo que la ley les acuerda el derecho de receso, evitando que el solo contine sin expectativas en cuanto a la circulacin fluida de los ttulos, conforme al precio del mercado. En el caso de que la sancin del organismo de contralor sea la que obliga a la sociedad al retiro de la oferta, el solo puede receder en el caso de que la sociedad no se disuelva. Aumento del capital social. La ley 22.903 admite expresamente el derecho de receso en el caso de resolverse el aumento del capital social, pero lo subordina a los siguientes requisitos: 1) que dicho aumento de capital social debe ser resuelto por asamblea extraordinaria de accionistas y b) que dicho aumento implique nuevos desembolsos para el accionista. El agotamiento del quntuplo como causal del derecho de receso. EL Art. 188 establece la posibilidad de prever el aumento del capital social hasta el quntuplo de su valor, y en consecuencia, hasta que no se agote el mismo, cualquier aumento de capital social resuelto dentro de esos mrgenes no debe dar lugar al derecho de receso. La inadmisibilidad del derecho de receso cesa cuando ha quedado agotado dicho quntuplo, de manera tal que cualquier aumento posterior del capital social da lugar al mismo Retiro voluntario - Puede ser ejercida en cualquier tiempo, y que el reembolso de la participacin del socio retirado se calcula a su valor real. -Es una hiptesis de resolucin parcial del contrato. Impugnacin de la decisin asamblearia. Requisitos: Art. 251: Toda resolucin de la asamblea adoptada en violacin de la ley, el estatuto o el reglamento, puede ser impugnada de nulidad por los accionistas que no hubieren votado favorablemente en la respectiva decisin y por los ausentes que acrediten la calidad de accionistas a la fecha de la decisin impugnada. Los accionistas que votaron favorablemente pueden impugnarla si su voto es anulable por vicio de la voluntad. 148

Tambin pueden impugnarla los directores, sndicos, miembros del consejo de vigilancia o la autoridad de contralor Accin judicial: La accin se promover, contra la sociedad, por ante el juez de su domicilio, dentro de los tres meses de clausurada la asamblea. El plazo se cuenta a partir del da en que se ha clausurado la asamblea. Este es relativo pues, si se ha fraguado una asamblea unnime, y por ende no ha habido publicacin de edictos, el accionista que concurri no ha tenido modo de saber que dicha supuesta asamblea se celebr, ni ha llegado a saber el acta respectiva. Entendemos que en estos casos, es decir cuando no ha existido convocatoria hecha en formas legal, el plazo debe contarse a partir del da en que el accionista toma conocimiento del acta. Revocacin de la resolucin impugnada: Una asamblea posterior podr revocar el acuerdo impugnado. Esta resolucin surtir efecto desde entonces y no proceder la iniciacin o la continuacin del proceso de impugnacin. Subsistir la responsabilidad por los efectos producidos o que sean su consecuencia directa. Responsabilidad de los accionistas: Art 254: Los accionistas que votaran favorablemente las resoluciones que se declaren nulas, responden ilimitada y solidariamente de las consecuencias de las mismas, sin perjuicio de la responsabilidad que corresponda a los directores, sndicos e integrantes del consejo de vigilancia. Nulidad de la asamblea: Son causales de nulidad. 1. Vicios en la convocatoria o de la constitucin de la asamblea 2. Carencia de competencia: pronunciarse sobre materias que incumben a los otros rganos. 3. Vicios en las causas o contenido de la decisin, violaciones legales o estatuarias que afecta los derechos de los accionistas. 4. Vicios de deliberacin: afecta el procedimiento legal obligatorio para llegar a la decisin. 4-Sociedad annima con capital estatal mayoritario: Las SA con participacin estatal mayoritario son aquellas en que el Estado, es propietario en forma individual o conjunta de acciones que representen por lo menos el 51% del capital social y sean suficientes para prevalecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias. Quedan tambin comprendidas en esta categora, aquellas sociedades en las cuales los requisitos se renan con posterioridad a su constitucin, siempre que una asamblea especialmente convocada al efecto as lo determine y no mediare oposicin expresa de algn accionista. Por ser un subtipo de las SA, estas sociedades se gobiernan por las mismas normas previstas para aquellas, a excepcin de las siguientes: 1- Se aplican las prohibiciones e incompatibilidades establecidas en el art. 264, a excepcin del inc. 4, permitindose el desempeo del cargo de director a los funcionarios pblicos cuya actuacin se relaciones con el objeto de la sociedad. 2- El estatuto puede prever la designacin por la minora de uno o ms directores y de uno o ms sndicos. Cuando el capital en manos privadas alcance el 20%, tendrn representacin proporcional en el directorio y elegirn por lo menos a uno de los sndicos, sin necesidad de aplicarse el mecanismo de voto acumulativo, pero en tal caso no podrn ser sndicos ni directores o integrantes del consejo de vigilancia por el capital privado los funcionarios pblicos. 3- No se aplica a los directores e integrantes del consejo de vigilancia los lmites de remuneracin previstos por el art. 261, por estar desempeando una funcin pblica. 149

Las normas especficas de este tipo de sociedades dejan de aplicarse cuando se alteren los requisitos de tipicidad previstos por el art. 308. Art. 308: Quedan comprendidas en esta Seccin las sociedades annimas que se constituyan cuando el Estado nacional, los estados provinciales, los municipios, los organismos estatales legalmente autorizados al efecto, o las sociedades annimas sujetas a este rgimen sean propietarias en forma individual o conjunta de acciones que representen por lo menos el Cincuenta y uno por ciento (51 %) del capital social y que sean suficientes para prevalecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias. 5-Sociedad en comandita por acciones: Concepto: Es el tipo de sociedad en la que el o los socios comanditados responden por las obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva; el o los socios comanditarios limitan su responsabilidad al capital que suscriben. Slo los aportes de los comanditarios se representan por acciones. Caracteres: - Es una sociedad de capital intuito re, es una sociedad donde no interesa la personalidad de los socios, sino el capital que ellos aportan. - En esta sociedad hay dos clases de socios, que se distinguen segn el tipo de responsabilidad, los socios comanditados y comanditarios. - El socio comanditado tiene una responsabilidad solidaria subsidiaria e ilimitada. EI socio comanditario tiene una responsabilidad limitada al aporte que suscribe a la sociedad. - En la parte comanditaria, el capital se divide en acciones y en la parte comanditada en partes de inters. - Esta sociedad es una mezcla de todas. Normas aplicables: Son aplicables a la sociedad en comandita por acciones las normas de la S.A. y supletoriamente las de la sociedad en comandita simples. Capital: Al haber un vaco legal en cuanto a los aportes, habr que dirigirse a la norma general (Art.39 En las sociedades de responsabilidad limitada y por acciones, el aporte debe ser de bienes determinados, susceptibles de ejecucin forzada.) Otros opinan que dada la existencia de dos clases de socios, en los que cada uno tiene un tipo distinto de responsabilidad, habra que asimilar a la en comandita simple entonces permitirle al socio comanditado tambin hacer aportes que no sean solo de dar en uso y goce, sino tambin de hacer. Para el socio comanditario no hay duda del aporte que tiene que es siempre de dar. Administracin: Art. 318: La administracin podr ser unipersonal, y ser ejercida por socio comanditado o tercero, quienes durarn en sus cargos el tiempo que fije el estatuto sin las limitaciones del artculo 257. Remocin del socio administrador. Art. 319: La remocin del administrador se ajustar al artculo 129 (cuando lo decida la mayora), pero el socio comanditario podr pedirla judicialmente, con justa causa, cuando represente no menos del Cinco por ciento (5 %) del capital. El socio comanditado removido de la administracin tendr derecho a retirarse de la sociedad o a transformarse en comanditario. Acefala de la administracin. Art. 320: Cuando la administracin no pueda funcionar, deber ser reorganizada en el trmino de Tres (3) meses. Administrador provisorio. 150

El sndico nombrar para este perodo un administrador provisorio, para el cumplimiento de los actos ordinarios de la administracin, quien actuar con los terceros con aclaracin de su calidad. En estas condiciones, el administrador provisorio no asume la responsabilidad del socio comanditado. Organizacin: asamblea y fiscalizacin: Art. 321: La asamblea se integra con socios de ambas categoras. Las partes de inters de los comanditados se considerarn divididas en fracciones del mismo valor de las acciones a los efectos del qurum y del voto. Cualquier cantidad menor no se computar a ninguno de esos efectos. Es una sociedad que tiene rganos diferenciados pero tambin tiene particularidades. 1. Asamblea: Se le aplica el rgimen de la SA en todo lo que sea compatible. 2. Sindico: Con todas las funciones que el sindico desempea. Cesin de la parte social: La cesin por parte del socio comanditado requiere la conformidad de la asamblea.

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