4.Poderes da Administrao.

Alguns doutrinadores criticam a expresso poderes da

administrao, pois na realidade o que existem so poderes-deveres ou mesmo deveres-poderes. Com efeito, no h propriamente poderes no exerccio das atividades estatais, mas sim o exerccio de uma funo. Seja como for, pacfico o carter instrumental dos poderes da administrao: eles s existem e somente podem ser utilizados para a consecuo do interesse pblico. Caracterizam prerrogativas de potestade pblica: a presuno de legitimidade de seus atos, a exigibilidade e a imperatividade. Vejamos, assim, quais so os poderes da Administrao: Poder vinculado. No poder vinculado fica evidenciado o carter de dever-poder da Administrao. Para a prtica de atos administrativos em que mnima a liberdade de atuao do agente pblico, utilizado o poder vinculado ou se diz que o poder de praticar o ato vinculado. Quando a lei impuser ou descrever as exigncias para a prtica de um ato administrativo, que ser um ato vinculado, estaremos diante do poder vinculado. Nesse caso, todos os elementos do ato administrativo (competncia, forma, finalidade, motivo e objeto) sero vinculados, isto , previstos na lei. O Poder vinculado impe ao agente pblico o dever (!) de praticar o ato, sem maiores possibilidades de tecer maiores consideraes a respeito da convenincia e oportunidade quanto a prtica desse ato. Poder discricionrio. Trata-se do poder conferido Administrao para escolha quanto a prtica de atos considerados discricionrios, isto , atos em que o agente pblico dispe de uma razovel liberdade de atuao, podendo decidir quanto a oportunidade e convenincia da prtica do ato, avaliando a existncia do

motivo e escolhendo qual deve ser seu objeto (contedo). Evidentemente, no pode o poder discricionrio ser utilizado de forma arbitrria, no podendo incidir nos elementos vinculados do ato (competncia, forma e finalidade), nem extrapolando os limites da discricionariedade, sob pena de anulao pelo Judicirio ou pela prpria Administrao. Evidentemente, errado dizer que As dvidas sobre a margem de discricionariedade administrativa devem ser dirimidas pela prpria administrao, jamais pelo Poder Judicirio. Poder hierrquico. Costuma-se dizer, com acerto, que no Executivo existe hierarquia. A hierarquia constitui a existncia de subordinao entre os diversos agentes da Administrao. Com base no poder hierrquico, pode existir distribuio de poderes e funes entre os diversos rgos e agentes. conseqncia do poder hierrquico a possibilidade dos rgos superiores determinar, supervisionar, coordenar, corrigir e avocar as atividades dos rgos e agentes inferiores. O que avocao? A avocao, que decorre do poder hierrquico, consiste na possibilidade de o superior chamar para si a prtica de atos originariamente conferida a um subordinado. Trata-se de medida temporria, justificados. errado afirmar que No regime da Lei n 9.784/99, que regula o processo administrativo federal, no ser permitida a avocao temporria de competncia atribuda a rgo hierarquicamente inferior, pois o art. 15 prev que ser permitida, em carter excepcional e por motivos relevantes devidamente justificados, a avocao temporria de competncia atribuda a rgo hierarquicamente inferior. Os agentes pblicos tm o dever de cumprir as ordens dos superiores hierrquicos. No mbito federal, os subordinados somente podem deixar de cumprir as ordens manifestamente ilegais. Evidentemente, deve o excepcional e deve ter motivos relevantes devidamente

subordinado ter absoluta certeza da ilegalidade do ato, pois caso contrrio responder por insubordinao. Por esse motivo, a lei federal somente permite que se deixe de cumprir uma ordem se ela for manifestamente ilegal. Mas o poder hierrquico tambm constitui deveres para os rgos e agentes superiores, que devem supervisionar os atos dos subordinados e, se for o caso, determinar a correo ou mesmo avoc-los. Chama-se reviso hierrquica o ato praticado pelo superior que, de ofcio ou mediante provocao do interessado, aprecia os atos praticados pelos subordinados, podendo mant-lo ou reform-lo, salvo se ele j produziu direito adquirido pelo particular e exauriu seus efeitos, hiptese em que a reviso no mais possvel. pelo poder hierrquico que pode ser feita a delegao de funes no mbito interno da administrao. Consiste a delegao na atribuio ao subordinado de competncia para a prtica de determinado ato de competncia do agente superior. No mbito federal, a Lei n 9.784/99 estabeleceu que a regra geral pela possibilidade de delegao de parte da competncia de um rgo a outros rgos ou titulares, ainda que estes no lhe sejam hierarquicamente subordinados. Afirmou ainda a lei que no podem ser objeto de delegao: edio de atos de carter normativo; deciso de recursos administrativos; competncia exclusiva do rgo ou

matrias de autoridade.

Poder disciplinar. O poder disciplinar no se confunde de nenhum modo com o poder hierrquico, embora se possa dizer que entre eles existe uma relao. Trata-se da possibilidade de punir, no mbito administrativo, as infraes cometidas pelos agentes pblicos subordinados. No h, no mbito administrativo disciplinar, uma perfeita relao de pena e fato tpico tal como existe no direito penal. Ao contrrio, incumbe ao

superior a valorao da infrao cometida e a pena que deve ser aplicada, dentre as diversas previstas na lei. Deve o superior ponderar a natureza e a gravidade da infrao cometida, os danos sofridos pela Administrao e pela sociedade, as circunstncias agravantes ou atenuantes da conduta e os antecedentes funcionais do agente. Feito isso, deve o superior escolher qual a pena adequada ao caso, dentre as penas legalmente possveis. Para a Administrao Federal, assim dispe o art. 132 da Lei n 8.112/90: Art. 127. So penalidades disciplinares: I - advertncia; II - suspenso; III - demisso; IV - cassao de aposentadoria ou disponibilidade; V - destituio de cargo em comisso; VI - destituio de funo comissionada.

Por esse motivo, tem-se afirmado que o poder disciplinar teria um grau maior de discricionariedade. At certo ponto, isso verdade, especialmente considerando que o Poder Judicirio no deve adentrar no mrito do ato, mas limitando sua atuao na verificao da observncia dos requisitos legais do processo administrativo disciplinar, bem como de eventual violao a dispositivo de lei que regule o fato concreto ou mesmo violao ao princpio da razoabilidade ou da proporcionalidade: fatos que no se afigurem to graves no podem ensejar pena de demisso. Foi correto dizer que O ato disciplinar vinculado, deixando a lei pequenas margens de discricionariedade administrao, que no pode demitir ou aplicar quaisquer penalidades contrrias lei, ou em desconformidade com suas disposies. E assim exatamente porque no se confunde discricionariedade com arbtrio: no pode o administrador fazer o que bem deseja apenas porque o processo administrativo disciplinar tramitou de forma correta: preciso verificar se no h violao a princpios ou normas jurdicas acolhidas no nosso ordenamento.

Vimos que tanto a exonerao como a demisso acarretam a perda do cargo pblico, mas a demisso medida punitiva, e a exonerao no tem esse carter. A demisso e demais medidas elencadas no art. 127 acima transcrito so sanes. De acordo com o art. 143 da Lei n 8.112/90, a autoridade que tiver cincia de irregularidade no servio pblico obrigada a promover a sua apurao imediata, mediante sindicncia ou processo administrativo disciplinar, assegurada ao acusado ampla defesa. correto dizer que Nos termos da lei federal que dispe sobre o regime jurdico dos servidores pblicos civis da Unio, a apurao da responsabilidade do servidor pela infrao praticada no exerccio de suas atribuies deve ser feita por meio de processo disciplinar em que sejam garantidos ao servidor o contraditrio e a ampla defesa. O processo deve ser conduzido por uma comisso composta de trs servidores estveis designados pela autoridade competente, entre eles, o presidente da comisso, que dever ser ocupante de cargo efetivo superior ou de mesmo nvel, ou ter nvel de escolaridade igual ou superior ao do indiciado. O prazo para concluso do processo no deve exceder sessenta dias, admitida a sua prorrogao por igual prazo. De acordo com o art. 146 da Lei n 8.112/90, aplicvel apenas para servidores civis da Unio, sempre que o ilcito praticado pelo servidor ensejar a imposio de penalidade de suspenso por mais de 30 (trinta) dias, de demisso, cassao de aposentadoria ou disponibilidade, ou destituio de cargo em comisso, ser obrigatria a instaurao de processo disciplinar. O processo disciplinar, tambm conhecido como PAD Processo Administrativo Disciplinar, o instrumento utilizado pela Administrao para a aplicao de penalidades por infraes mais graves. No mbito federal h casos em que a lei estabelece hipteses de pena para certos atos. Confira-se o inteiro teor do art. 132 da Lei n 8.112/90: Art. 132. A demisso ser aplicada nos seguintes casos:

I - crime contra a administrao pblica; II - abandono de cargo; III - inassiduidade habitual; IV - improbidade administrativa; V - incontinncia pblica e conduta escandalosa, na repartio; VI - insubordinao grave em servio; VII - ofensa fsica, em servio, a servidor ou a particular, salvo em legtima defesa prpria ou de outrem; VIII - aplicao irregular de dinheiros pblicos; IX - revelao de segredo do qual se apropriou em razo do cargo; X - leso aos cofres pblicos e dilapidao do patrimnio nacional; XI - corrupo; XII - acumulao ilegal de cargos, empregos ou funes pblicas; XIII - transgresso dos incisos IX a XVI do art. 117.

Poder regulamentar. O poder regulamentar consiste na competncia de que dispe a Administrao Pblica para expedir atos administrativos explicando o contedo das leis para que elas sejam cumpridas. A Constituio Federal diz que competncia do Presidente da Repblica a expedio de decretos e regulamentos para a fiel execuo das leis. No mbito estadual, do Distrito Federal e dos municpios, o poder regulamentar funciona nos mesmos moldes, sendo de competncia de governadores e prefeitos. Alguns doutrinadores dizem que os decretos regulamentadores complementam a lei. certo que para os decretos regulamentadores (note-se bem: regulamentadores) o fundamento imediato de validade de suas disposies a lei regulamentada. pacfico, igualmente, que o decreto no pode inovar, no pode alterar ou mesmo restringir o comando da lei. Em certos casos, a lei permite que o decreto restrinja o seu alcance: o caso de estabelecer a lei mais de uma opo para seu cumprimento, na forma em que for estabelecida por decreto. Fora dessas

hipteses em que a possibilidade de restrio explcita, no pode o decreto reduzir o alcance da lei. O decreto regulamentador materializa a interpretao dada pelo Chefe do Executivo lei, vinculando todos os rgos, agentes e demais servidores desse Poder. O deve fazer o decreto regulamentador aclarar os aspectos obscuros da norma e, quanto aos aspectos genricos, dizer especificamente o que pode e o que no pode ser feito. Ao lado dos decretos regulamentadores, existem os decretos que materializam outras competncias do Chefe do Executivo. Com efeito, alm de poder regulamentar leis, o Chefe do Executivo tem diversas outras competncias. H controvrsia na doutrina se nossa Constituio Federal acolhe o chamado decreto autnomo. Ateno: este texto pertence ao site www.concursos.brunosilva.adv.br se voc no obteve este texto nesse site, significa que algum o reproduziu de forma no autorizada e voc deve denunciar quem copiou indevidamente este material. Independente da posio que se queira adotar, certo que h decretos que no regulamentam leis, mas sim materializao atos polticos emanados do Poder Executivo com fundamento imediato em leis ou at mesmo na prpria Constituio Federal (ex. nomeao de Ministro de Estado, art. 84, I, da CF). A doutrina costuma dizer que o poder regulamentar uma competncia do Chefe do Executivo. certo que para regulamentar leis a competncia do Chefe do Poder Executivo. Contudo, ampla a possibilidade de edio de atos normativos por outras autoridades administrativas (ex. Ministro de Estado, Secretrio-Executivo, Secretrio, Diretor de Programa, Coordenador-Geral etc), que especificam os comandos mais genricos do ato editado pelo superior imediato. Exemplo: a Portaria do Ministro regulamenta o Decreto do Presidente. Poder de polcia. Dispe a Administrao Pblico do poder de polcia, que a possibilidade de limitar, restringir ou condicionar o exerccio de direitos, o uso

da propriedade privada e as atividades dos particulares, sempre que houver colidncia entre os direitos individuais e os interesses pblicos. O poder de polcia exercido em todos os nveis da Federao (Unio, Estado, Distrito Federal, Municpio), de acordo com as competncias constitucionalmente estabelecidas. O poder de polcia pode ensejar o pagamento de taxa Unidade da Federao competente para a fiscalizao. O poder de polcia pode ser exercido de forma preventiva ou repressiva. No primeiro caso, ele atua por meio de edio de atos normativos (com caractersticas de generalidade, abstrao e impessoalidade) de condutas que possam afetar o interesse pblico. J no segundo caso a atuao ocorre por meio de atos concretos: verificando a existncia de infrao, a autoridade impor sano ao particular, que poder consistir em multa, interdio de estabelecimento, apreenso de mercadorias etc. H tambm a possibilidade de edio de atos concretos fora das hipteses de infrao: ocorre quando o particular solicita uma autorizao para prtica de um ato (ex. pedido de alvar para construo de uma casa). possvel a cobrana de taxa em razo do exerccio do poder de polcia. errado afirmar que lcito que ato administrativo institua tarifa para remunerar o poder de polcia, pois o poder de polcia deve ser remunerado por taxa, que por ser tributo, deve ser estabelecida por lei. O poder de polcia indelegvel. errado dizer que O poder de polcia da administrao, conforme entendimento do STF, pode ser delegado a particulares. Assim, errado dizer que possvel que lei estadual autorize, mediante procedimento licitatrio prvio, a outorga de concesso de servio para fiscalizar as condies de segurana de veculos registrados no Departamento de Trnsito local.

O poder de polcia tem os seguintes atributos:

discricionariedade. A doutrina costuma dizer que a discricionariedade um atributo do poder de polcia, pois a Administrao dispe de uma razovel liberdade de atuao, podendo ponderar a oportunidade e convenincia da prtica do ato de polcia (ex. escolha de quais estabelecimentos sero fiscalizados em determinado dia). Na realidade isso deve ser visto com reservas, pois h casos em que continua...