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Informativo 522 STJ Mrcio Andr Lopes Cavalcante

Obs: no foram includos neste informativo esquematizado os julgados de menor relevncia para concursos pblicos ou aqueles decididos com base em peculiaridades do caso concreto. Caso seja de seu interesse conferi-los, os acrdos excludos foram os seguintes: REsp 1.353.016-AL; REsp 1.336.213-RS; REsp 1.360.212-SP; REsp 1.201.635-MG; CC 111.230-DF; REsp 1.331.033-SC; REsp 1.339.432-MS; AgRg no AREsp 150.390-SP; REsp 1.104.377-SP.

DIREITO ADMINISTRATIVO
Concurso pblico e incio do prazo do MS na hiptese de aprovao por fora de questo anulada
Na hiptese em que houver, em ao autnoma, o reconhecimento da nulidade de questes de concurso pblico, o termo inicial do prazo para que o candidato beneficiado impetre mandado de segurana objetivando sua nomeao no cargo pblico ser a data do trnsito em julgado da deciso judicial. Isso porque o candidato favorecido pela deciso judicial somente passa a ter direito lquido e certo nomeao a partir da referida data. Comentrios Imagine a seguinte situao hipottica: Joo fez determinado concurso pblico, tendo ficado com 69 pontos, segundo o resultado final divulgado em 02/02/2011, sendo que a nota de corte foi 70 pontos. Diante disso, ingressou com ao buscando a anulao de uma questo objetiva (que era absurda), tendo a demanda sido julgada procedente, com trnsito em julgado em 02/02/2013. Com a anulao, Joo passou a ter pontos suficientes para ser aprovado dentro do nmero de vagas e nomeado. Apesar disso, no foi chamado. Vale ressaltar que a nomeao do ltimo candidato aprovado dentro do nmero de vagas ocorreu em 02/02/2012. Em 02/04/2013, Joo impetrou mandado de segurana pedindo sua nomeao e posse. A Fazenda Pblica contestou, afirmando que houve decadncia, considerando que o MS deveria ter sido impetrado em at 120 dias contados do resultado final (02/02/2011) ou, ento, da data em que foi nomeado o ltimo candidato aprovado (02/02/2012). A tese da Fazenda Pblica foi acolhida pelo STJ? NO. Segundo decidiu o STJ, na hiptese em que houver, em ao autnoma, o reconhecimento da nulidade de questes de concurso pblico, o termo inicial do prazo para que o candidato beneficiado impetre mandado de segurana objetivando sua nomeao no cargo pblico ser a data do trnsito em julgado da deciso judicial. Isso porque o candidato favorecido pela deciso judicial somente passa a ter direito lquido e certo nomeao a partir da referida data. Processo
STJ. 1 Turma. AgRg no REsp 1.284.773-AM, Rel. Min. Benedito Gonalves, julgado em 23/4/2013.

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Concurso pblico e p torto congnito bilateral

Os candidatos que tenham "p torto congnito bilateral" tm direito a concorrer s vagas em concurso pblico reservadas s pessoas com deficincia. A mencionada deficincia fsica enquadra-se no disposto no art. 4, I, do Dec. 3.298/1999. Comentrios Apenas a ttulo de curiosidade, segue abaixo as definies dos diversos tipos de deficincia (no preciso que voc saiba isso!): Art. 4 considerada pessoa portadora de deficincia a que se enquadra nas seguintes categorias: I - deficincia fsica - alterao completa ou parcial de um ou mais segmentos do corpo humano, acarretando o comprometimento da funo fsica, apresentando-se sob a forma de paraplegia, paraparesia, monoplegia, monoparesia, tetraplegia, tetraparesia, triplegia, triparesia, hemiplegia, hemiparesia, ostomia, amputao ou ausncia de membro, paralisia cerebral, nanismo, membros com deformidade congnita ou adquirida, exceto as deformidades estticas e as que no produzam dificuldades para o desempenho de funes; II - deficincia auditiva - perda bilateral, parcial ou total, de quarenta e um decibis (dB) ou mais, aferida por audiograma nas frequncias de 500HZ, 1.000HZ, 2.000Hz e 3.000Hz; III - deficincia visual - cegueira, na qual a acuidade visual igual ou menor que 0,05 no melhor olho, com a melhor correo ptica; a baixa viso, que significa acuidade visual entre 0,3 e 0,05 no melhor olho, com a melhor correo ptica; os casos nos quais a somatria da medida do campo visual em ambos os olhos for igual ou menor que 60o; ou a ocorrncia simultnea de quaisquer das condies anteriores; IV - deficincia mental funcionamento intelectual significativamente inferior mdia, com manifestao antes dos dezoito anos e limitaes associadas a duas ou mais reas de habilidades adaptativas, tais como: a) comunicao; b) cuidado pessoal; c) habilidades sociais; d) utilizao da comunidade; d) utilizao dos recursos da comunidade; e) sade e segurana; f) habilidades acadmicas; g) lazer; e h) trabalho; V - deficincia mltipla associao de duas ou mais deficincias. Processo
STJ. 1 Turma. RMS 31.861-PE, Rel. Min. Srgio Kukina, julgado em 23/4/2013.

Convocao de candidato por DO sendo que as chamadas anteriores foram tambm pela internet
A convocao de candidato para a fase posterior de concurso pblico no pode ser realizada apenas pelo dirio oficial na hiptese em que todas as comunicaes anteriores tenham ocorrido, conforme previso editalcia de divulgao das fases do concurso, tambm pela internet. Comentrios Joo estava prestando concurso para Policial Militar. Todas as comunicaes e convocaes desse certame eram feitas por Dirio Oficial e tambm por meio da internet. Aps ter sido aprovado nas etapas anteriores, Joo foi convocado para o exame mdico por meio apenas do Dirio Oficial. Desse modo, ao contrrio das outras convocaes, o chamado para o exame mdico no foi feito tambm pela internet. O candidato no compareceu ao exame mdico, tendo sido eliminado do concurso.

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Outros julgados

A Administrao Pblica agiu corretamente nesse caso? NO. Segundo decidiu o STJ, a convocao de candidato apenas pelo Dirio Oficial no atende adequadamente ao princpio da publicidade, especialmente se houver previso no edital de que as etapas do concurso devem ser tambm divulgadas pela rede mundial de computadores (internet). O dirio oficial no tem o mesmo alcance de outros meios de comunicao, no sendo razovel exigir-se que os candidatos aprovados em concurso pblico o acompanhem. Ademais, como todas as fases anteriores do concurso foram divulgadas pela internet, isso gerou para os candidatos a justa expectativa de que as demais comunicaes do certame seguiriam esse padro. Apesar do acrdo no ter mencionado isso, pode-se dizer que houve, no caso, uma espcie de surrectio, ou seja, o surgimento de um direito do candidato de ser convocado tambm pela internet, em consequncia da prtica reiterada dessa forma de comunicao. Sobre o tema convocao de candidato aprovado vejamos tambm este outro entendimento consolidado do STJ: Viola o princpio da razoabilidade a convocao para determinada fase de concurso pblico ou para nomeao de candidato aprovado apenas mediante publicao do chamamento em Dirio Oficial quando passado muito tempo entre a realizao ou a divulgao do resultado da etapa imediatamente anterior e a referida convocao, uma vez que invivel exigir que o candidato acompanhe, diariamente, com leitura atenta, as publicaes oficiais. STJ. 2 Turma. AgRg no RMS 35.494-RS, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 20/3/2012.
STJ. 2 Turma. AgRg no RMS 33.696-RN, Rel. Min. Eliana Calmon, DJe 22/4/2013.

Processo

No h direito nomeao se foram criados novos cargos, mas no h dotao oramentria

Ainda que sejam criados novos cargos durante a validade do concurso, a Administrao Pblica no poder ser compelida a nomear candidato aprovado fora do nmero de vagas oferecidas no edital de abertura do certame na hiptese em que inexista dotao oramentria especfica. Comentrios SITUAO 1 Regra: Candidato aprovado dentro do nmero de vagas: direito subjetivo O candidato aprovado dentro do nmero de vagas previstas no edital do concurso pblico possui direito subjetivo de ser nomeado e empossado dentro do perodo de validade do certame. Posio pacfica do STJ e STF. Excees: O STF, ao analisar o tema em sede de repercusso geral, identificou hipteses excepcionais em que a Administrao pode deixar de realizar a nomeao de candidato aprovado dentro do nmero de vagas, desde que se verifique a ocorrncia de uma situao com as seguintes caractersticas (RE 598.099/MS, Pleno, DJe de 3.10.2011): a) supervenincia: os eventuais fatos ensejadores de uma situao excepcional devem ser necessariamente posteriores publicao do edital do certame pblico; b) imprevisibilidade: a situao deve ser determinada por circunstncias extraordinrias, imprevisveis poca da publicao do edital; c) gravidade: os acontecimentos extraordinrios e imprevisveis devem ser extremamente graves, implicando onerosidade excessiva, dificuldade ou mesmo impossibilidade de cumprimento efetivo das regras do edital; d) necessidade: a soluo drstica e excepcional de no cumprimento do dever de nomeao deve ser extremamente necessria, de forma que a Administrao somente pode adotar tal medida quando absolutamente no existirem outros meios menos gravosos para lidar com a situao excepcional e imprevisvel.

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SITUAO 2: Regra: Se o candidato foi aprovado fora do nmero de vagas (o concurso no previa cadastro de reserva), mas durante o prazo de validade do concurso foram criados novos cargos, ele ter direito subjetivo nomeao? No necessariamente. O candidato aprovado fora do nmero de vagas, em princpio, no tem direito subjetivo nomeao, mesmo que surjam ou sejam criadas vagas durante o prazo de validade do concurso. Assim, o fato de terem sido criados novos cargos enquanto ainda vigente o concurso no obriga, por si s, a Administrao a nomear o candidato aprovado fora do nmero de vagas: A mera criao de novos cargos enquanto ainda vigente o concurso no garante, por si s, o direito do candidato aprovado, mas no classificado dentre as vagas ofertadas, nomeao. Tampouco obriga, a princpio, a administrao a prorrogar o prazo de validade do concurso, ato discricionrio, submetido ao juzo de oportunidade e convenincia administrativas. (AgRg no REsp 1263916/PR, Rel. Min. Castro Meira, Segunda Turma, julgado em 14/08/2012, DJe 24/08/2012) (STJ AgRg no REsp 1263916/PR). Exceo: O candidato aprovado fora do nmero de vagas do edital adquire direito subjetivo nomeao caso consiga comprovar que: a) surgiram novas vagas durante o prazo de validade do concurso pblico; e b) existe interesse da Administrao Pblica em preencher essas vagas. SITUAO 3: Regra: Se o candidato foi aprovado fora do nmero de vagas, mas dentro do cadastro de reserva previsto no edital e durante o prazo de validade do concurso surgiram novos cargos, ele ter direito subjetivo nomeao? Em regra sim. Segundo vem decidindo o STJ, a aprovao do candidato dentro do cadastro de reserva, ainda que fora do nmero de vagas inicialmente previstas no edital do concurso pblico, confere-lhe o direito subjetivo nomeao para o respectivo cargo, se, durante o prazo de validade do concurso, houver o surgimento de novas vagas, seja em razo da criao de novos cargos mediante lei, seja em virtude de vacncia decorrente de exonerao, demisso, aposentadoria, posse em outro cargo inacumulvel ou falecimento. (RMS 38443/AC, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, 2 Turma, julgado em 02/04/2013). Excees Existem excees? Em outras palavras, existem casos em que o candidato foi aprovado fora do nmero de vagas, mas dentro do cadastro de reserva, e que ele no ter direito subjetivo nomeao mesmo tendo surgido novas vagas? SIM, so as mesmas excees previstas na situao 1. Assim, o candidato aprovado dentro do cadastro de reservas poder deixar de ser nomeado mesmo que tenham surgido novos cargos caso se verifique uma situao superveniente, imprevisvel, grave e necessria. Exemplo: no haver direito subjetivo nomeao do candidato aprovado dentro do cadastro de reservas mesmo que tenham surgido vagas na hiptese em que no houver dotao oramentria para a realizao de nomeaes. O reconhecimento da existncia de necessidade de servidores no garante, por si s, a nomeao de candidatos, se o oramento desse ano no suporta o acrscimo de despesas. Processo
STJ. 2 Turma. RMS 37.700-RO, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 4/4/2013.

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Desapropriao (indenizao proposta pelo arrendatrio)

A Unio parte legtima para figurar no polo passivo de ao em que o arrendatrio objetive ser indenizado pelos prejuzos decorrentes da desapropriao por interesse social, para a reforma agrria, do imvel arrendado. Comentrios Antnio possua um imvel rural e o arrendou a Joo (contrato de arrendamento rural). A Unio realizou a desapropriao do imvel rural por interesse social, para fins de reforma agrria, nos termos do art. 184 da CF/88 e da Lei n. 8.629/93. O contrato de arrendamento teve que ser extinto por fora da desapropriao. Joo alega que teve prejuzos com o fim do ajuste. Ele poder ajuizar uma ao de indenizao contra a Unio? SIM. A desapropriao resolve o contrato de arrendamento. Como o arrendatrio no titular de um direito real (mas sim pessoal), no h a subrogao do seu direito no valor indenizatrio (art. 31 do Decreto-Lei n. 3.365/41). Em outros termos, a Unio no fica isenta de indenizar o arrendatrio pelo simples fato de j ter pago a indenizao pelo imvel. Logo, o arrendatrio faz jus indenizao a ser paga pela Unio, desde que prove ter sofrido prejuzos com a resoluo do contrato por fora da desapropriao. O pedido indenizatrio no pode ser formulado nos autos do processo de desapropriao, mas em ao autnoma, j que se trata de matria alheia transferncia do bem, que constitui o objeto da ao expropriatria. (CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de direito administrativo. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010, p. 941). Processo
STJ. 2 Turma. REsp 1.130.124-PR, Rel. Min. Eliana Calmon, julgado em 4/4/2013.

DIREITO ADMINISTRATIVO MILITAR

(obs: este julgado somente interessa a quem presta concursos que exijam esta matria)

Promoo de anistiado poltico militar

No possvel a promoo de anistiado poltico (art. 6 da Lei 10.559/2002) para carreira militar diversa da que ele integra. Comentrios No possvel a promoo de anistiado poltico (art. 6 da Lei 10.559/2002) para carreira militar diversa da que ele integra. De fato, ao anistiado poltico foram asseguradas, na forma do art. 8 do ADCT, as promoes a que teria direito se na ativa estivesse, em observncia ao disposto no art. 6, 3 e 4, da Lei 10.559/2002. Essa prerrogativa, contudo, restrita s promoes da carreira qual o anistiado pertence. STJ. 1 Seo. REsp 1.357.700-RJ, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em 12/6/2013. Processo

Reforma de militar temporrio por incapacidade

No tem direito reforma o militar temporrio no caso de incapacidade definitiva para o servio castrense causada por evento que no guarde relao com o exerccio da funo. Comentrios No tem direito reforma o militar temporrio no caso de incapacidade definitiva para o servio castrense causada por evento que no guarde relao com o exerccio da funo. Isso porque aos militares temporrios somente garantida a reforma no caso de incapacidade definitiva para o servio ativo das Foras Armadas se for comprovado que a leso decorre de circunstncia inerente ao exerccio da funo.

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Observe-se que o critrio de concesso de reforma para militar temporrio diferente daquele considerado para militar estvel. Com efeito, para a concesso de reforma de militar temporrio, so consideradas duas informaes: a extenso da incapacidade para o trabalho e a relao de causalidade da leso com a atividade militar. Quanto extenso da incapacidade para o trabalho, o Estatuto dos Militares (Lei 6.880/1980) a distingue em dois tipos: uma chamada de incapacidade definitiva para o servio ativo nas Foras Armadas (que abrange exclusivamente as atividades militares, no considerando as atividades laborais civis) e a invalidez (conceito que engloba todas as atividades, castrenses ou civis). Quanto ao nexo causal da leso incapacitante com o exerccio da funo militar, se comprovado, o militar temporrio ter direito reforma independentemente de sua extenso (incapacidade definitiva ou invalidez). Contudo, se o evento incapacitante no guardar relao com a funo castrense, o militar temporrio somente ter direito reforma no caso de invalidez. Processo
STJ. 2 Turma. REsp 1.328.915-RS, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 4/4/2013.

DIREITO CIVIL
Correo monetria sobre o valor das parcelas pagas no caso de resciso de contrato
No caso de resciso de contrato de compra e venda de imvel, a correo monetria do valor correspondente s parcelas pagas, para efeitos de restituio, incide a partir de cada desembolso. Comentrios Imagine a seguinte situao hipottica: Joo celebrou um contrato de promessa de compra e venda de unidade imobiliria (apartamento) em construo com determinada imobiliria, ficando acertado que o promitente comprador pagaria o bem em 60 prestaes mensais. Aps ter pago 10 parcelas, as obras do prdio foram paralisadas por conta de dificuldades empresariais da imobiliria. Diante disso, Joo ajuizou ao pleiteando a resciso do contrato e a devoluo das parcelas pagas, acrescidas de correo monetria e juros moratrios. A ao foi julgada procedente. Diante disso, indaga-se: Na devoluo das prestaes, a correo monetria ser contada considerando o dia em que a imobiliria foi citada ou a data em foram realizados os pagamentos? O termo inicial da correo ser a data dos respectivos pagamentos de cada parcela. Segundo a jurisprudncia do STJ, em caso de resciso de contrato de promessa de compra e venda de imvel, a correo monetria das parcelas pagas, para efeitos de restituio, incide a partir de cada desembolso realizado pelo ento comprador. Ex: em 10/10/2010, Joo pagou uma parcela de 3 mil reais. Logo, a imobiliria, que foi citada para a ao em 05/05/2012, dever devolver os 3 mil reais com correo monetria contada a partir de 10/10/2010. A segunda parcela foi paga em 10/11/2010, data a partir da qual ser calculada a correo monetria quanto a esse valor e assim sucessivamente. A correo monetria no constitui acrscimo pecunirio dvida, mas apenas fator que garante a restituio integral do valor devido, fazendo frente aos efeitos erosivos da passagem do tempo. Dessa forma, para que a devoluo se opere de modo integral, a incidncia da correo monetria deve ter por termo inicial o momento dos respectivos desembolsos, quando aquele que hoje deve restituir j podia fazer uso das importncias recebidas. Processo
STJ. 4 Turma. REsp 1.305.780-RJ, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 4/4/2013.

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Responsabilidade civil em caso de adultrio

Trs concluses sobre este julgado: I O cmplice (amante) da esposa no tem o dever de indenizar o marido trado. Em que pese o alto grau de reprovabilidade da conduta daquele que se envolve com pessoa casada, o cmplice da esposa infiel no responsvel a indenizar o marido trado, pois ele no era obrigado, por lei ou contrato, a zelar pela incolumidade do casamento alheio. II A esposa infiel no tem o dever de restituir ao marido trado os alimentos pagos por ele em favor de filho criado pelo casal, ainda que a adltera tenha ocultado do marido o fato de que a referida criana era filha biolgica sua e de seu cmplice (amante). III A esposa que traiu pode ser condenada a indenizar por danos morais o marido trado em hipteses excepcionais, como o caso julgado pelo STJ, no qual, alm de a traio ter ocorrido com um amigo do cnjuge, houve o nascimento de uma criana registrada erroneamente como descendente do marido, mas que era filho biolgico do amante. Na hiptese, a esposa ocultou do ex-marido por anos aps a separao, o fato de que a criana nascida durante o matrimnio e criada como filha biolgica do casal era, na verdade, filha sua e de seu cmplice. Comentrios A situao ftica, com algumas adaptaes, foi a seguinte: Dr. Bento Santiago (Bentinho) era casado com Maria Capitolina Santiago (mais conhecida por Capitu) e, durante a relao, nasceu Ezequiel, registrado como filho do casal. A relao entre Bentinho e Ezequiel sempre foi excelente, tendo sido desenvolvido um intenso vnculo de afeto. Bentinho e Capitu decidiram se separar. No entanto, a relao entre pai e filho permaneceu forte, sendo certo que Bentinho realizava inmeras despesas com o sustento, educao e lazer de Ezequiel. Anos mais tarde, Bentinho descobriu, por meio de exame de DNA, que no era pai biolgico de Ezequiel, sendo este filho de Escobar, amigo do casal, fruto de um relacionamento adulterino que manteve com Capitu na poca. Ao de indenizao Diante dessa terrvel revelao, Bentinho ajuizou ao de indenizao contra Capitu e Escobar, cobrando o ressarcimento de todas as despesas que realizou com Ezequiel, alm de uma reparao por danos morais em virtude de ter sido humilhado em seu crculo social pela torpeza da ex-mulher e do suposto amigo. Escobar (o amigo/amante) tem o dever de indenizar Bentinho? NO. Em que pese o alto grau de reprovabilidade da conduta daquele que se envolve com pessoa casada, o STJ, recentemente, entendeu que o cmplice da esposa infiel no solidariamente responsvel a indenizar o marido trado, pois tal fato no constitui ilcito civil ou penal. Em outras palavras, o cmplice (amante) no obrigado, por lei ou contrato, a zelar pela incolumidade do casamento alheio ou a revelar ao marido trado que est mantendo relacionamento extraconjungal com a sua esposa (3 Turma. REsp 922.462-SP, Rel. Min. Ricardo Villas Bas Cueva, julgado em 4/4/2013). Alm do entendimento manifestado nesse julgado, o STJ j possua outro precedente no mesmo sentido. Confira: (...) O cmplice de cnjuge infiel no tem o dever de indenizar o trado, uma vez que o conceito de ilicitude est imbricado na violao de um dever legal ou contratual, do qual resulta dano para outrem, e no h no ordenamento jurdico ptrio norma de direito pblico ou privado que obrigue terceiros a velar pela fidelidade conjugal em casamento do qual no faz parte. (...)

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O ru estranho relao jurdica existente entre o autor e sua ex-esposa, relao da qual se origina o dever de fidelidade mencionado no art. 1.566, inciso I, do Cdigo Civil de 2002. (REsp 1.122.547/MG, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, Quarta Turma, julgado em 10/11/2009) Assim, a conduta de Escobar, ainda que moralmente reprovvel, no gera dever de indenizar o trado por eventuais danos materiais ou morais que ele tenha sofrido. Capitu (a ex-esposa) dever pagar indenizao por danos materiais a Bentinho? Em outros termos, ela dever restituir as despesas que ele fez com o sustento, educao e lazer de Ezequiel, criado como filho do casal? NO. Entre Bentinho e Ezequiel foram desenvolvidos laos de afeto, configurando-se verdadeira paternidade socioafetiva, motivo pelo qual resta vedada a pleiteada repetio da verba alimentar paga durante o perodo em que perdurou o convvio com o ento filho. Alm disso, o fato de um dos cnjuges no ter cumprido o dever de fidelidade, inerente ao casamento, no pode servir para prejudicar a criana e a relao de paternidade socioafetiva que foi gerada. Ressalte-se que a jurisprudncia do STJ afirma que a filiao socioafetiva deve ser reconhecida e amparada juridicamente (REsp 1.244.957/SC, Rel. Min. Nancy Andrighi, Terceira Turma, julgado em 07/08/2012). Vale ressaltar, por fim, que o valor pago para suprir as necessidades do filho, ainda que erroneamente registrado, irrepetvel, considerando que se trata de verba alimentar. Capitu (a ex-esposa) dever pagar indenizao por danos morais a Bentinho? SIM. Em um caso concreto, envolvendo essas peculiaridades, o STJ entendeu que era devida a indenizao por danos morais. Mas ateno: no se est afirmando que o cnjuge adltero (mulher ou homem) sempre ter a obrigao de indenizar o seu consorte por danos morais em caso de traio. O que se est dizendo que, no caso concreto, o STJ considerou devida a indenizao considerando que, alm da traio, houve um outro fato muito relevante: durante anos, a ex-esposa escondeu de seu ex-marido que o filho que ele criava no era seu descendente biolgico, mas sim de seu amigo. Dessa forma, diante desses dois fatos, naquele caso concreto, o STJ entendeu que era cabvel o pagamento de reparao por danos morais. Vamos explicar melhor os principais argumentos utilizados pelo STJ no julgado: Segundo ponderou, o Min. Ricardo Villas Bas Cueva, atualmente, o direito no mais d importncia em identificar o culpado pelo fim de uma relao afetiva. Isso ficou ainda mais claro com o fim da separao judicial, operacionalizada pela EC 66/2010. Esse desprezo atual do direito pela investigao de quem culpado representa um enorme avano no tratamento do tema considerando que deixar de amar o cnjuge ou companheiro uma circunstncia de cunho estritamente pessoal, no podendo ser taxado de ato ilcito apto a ensejar indenizao. Assim, a dor sentida pelo cnjuge/companheiro abandonado pelo fim de uma relao NO apta, em regra, a ensejar danos morais. Alm disso, a violao dos deveres impostos por lei para o casamento (art. 1.566 do CC) e para a unio estvel (art. 1.724 do CC) NO constitui, por si s, ofensa honra e dignidade do consorte, apta a ensejar a obrigao de indenizar. Em suma, em regra, o cnjuge/companheiro que descumpre os seus deveres NO tem obrigao de pagar indenizao.

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No porque houve o desrespeito a um dos deveres do casamento ou da unio estvel que haver, necessariamente, o dever de indenizar. No h como se impor o dever de amar. No se pode transformar a desiluso pelo fim dos vnculos afetivos em obrigao indenizatria. Todavia, no possvel ignorar que a vida em comum impe restries que devem ser observadas, destacando-se o dever de fidelidade nas relaes conjugais. O descumprimento a esse dever pode, diante de peculiaridades do caso concreto, acarretar danos morais, como na situao analisada pelo STJ, em que, de fato, restou demonstrado o abalo emocional do marido pela traio da ento esposa, alm da notcia de que seu suposto descendente no era seu filho biolgico. Dessa forma, no caso concreto, restou configurado o dano moral, considerando que a exmulher traiu a vtima com seu amigo, fazendo-o, ainda, acreditar que tinha tido um filho biolgico que era do outro. Na situao em anlise, outro ponto a ser ainda destacado que o STJ afastou a defesa apresentada pela ex-esposa de que somente traiu o homem pelo fato de ele no manter com ela relaes sexuais. Segundo explicou o Ministro Relator, no h compensao de culpas no Direito de Famlia, sendo a fidelidade um dever incondicionado de ambos os cnjuges. Foi arbitrado o valor da indenizao por danos morais em 200 mil reais. Processo
STJ. 3 Turma. REsp 922.462-SP, Rel. Min. Ricardo Villas Bas Cueva, julgado em 4/4/2013.

DIREITO EMPRESARIAL
Responsabilidade da sociedade incorporadora
A sucesso, por incorporao, de empresas, determina a extino da personalidade jurdica da incorporada, com a transmisso de seus direitos e obrigaes incorporadora. Logo, luz do instituto jurdico da incorporao, deve-se reconhecer que a incorporadora detm legitimidade passiva para responder pelos atos da sociedade incorporada. Comentrios Incorporao Incorporao a operao por meio da qual uma ou mais sociedades so absorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e obrigaes (art. 227 da LSA) (art. 1.116 do CC). Ex: a sociedade empresria Telesc foi incorporada pela Brasil Telecom S/A. Isso significa que a Telesc deixou de existir e passou a fazer parte da Brasil Telecom S/A. Conforme disciplina a Lei n. 6.404, de 15.12.1976 (Lei das Sociedades por Aes), a incorporao - operao pela qual uma ou mais sociedades so absorvidas por outra enseja a extino da personalidade jurdica da sociedade incorporada, equiparando-se, para efeitos legais, morte da pessoa fsica ou natural. (AgRg no REsp 895.577/RS, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, Segunda Turma, julgado em 19/10/2010). Regramento Se a incorporao envolver uma sociedade institucional (annima ou comandita por aes), a Lei que ir disciplinar esta operao a Lei n. 6.404/76 (Lei das Sociedades Annimas). Se a incorporao envolver outras espcies societrias, aplicam-se as regras previstas no Cdigo Civil.

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Responsabilidade De quem a responsabilidade pelas dvidas da sociedade incorporada? Como a sociedade incorporada deixa de existir, quem responder pelas suas dvidas a sociedade incorporadora. (STJ REsp 645.455/TO). O Min. Paulo de Tarso Sanseverino aponta que a incorporao caracteriza-se, essencialmente, por dois requisitos: a) absoro total do patrimnio da incorporada pela incorporadora (todos os direitos e obrigaes); b) extino da personalidade jurdica da incorporada. Assim, quando da incorporao da Telesc pela Brasil Telecom S/A, aquela, na qualidade de incorporada, teve extinta sua personalidade jurdica, e esta, na qualidade de incorporadora, absorveu todos os direitos e obrigaes da primeira. Logo, luz do instituto jurdico da incorporao, deve-se reconhecer que a Brasil Telecom S/A detm legitimidade passiva para responder pelos atos da antiga Telesc. Processo
STJ. 2 Seo. REsp 1.322.624-SC, Rel. Ministro Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 12/6/2013.

DIREITO PROCESSUAL CIVIL

Conflito de competncia
possvel a existncia de conflito de competncia entre juzo estatal e cmara arbitral. Isso porque a atividade desenvolvida no mbito da arbitragem tem natureza jurisdicional. STJ. 2 Seo. CC 111.230-DF, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 8/5/2013. Processo

Intimao do representante da Fazenda Pblica Nacional

vlida a intimao do representante judicial da Fazenda Pblica Nacional por carta com aviso de recebimento quando o respectivo rgo no possuir sede na comarca em que tramita o feito. Comentrios Os Procuradores da Fazenda Nacional possuem a prerrogativa de serem intimados pessoalmente dos atos processuais? SIM, conforme previsto no art. 20 da Lei n. 11.033/2004: Art. 20. As intimaes e notificaes de que tratam os arts. 36 a 38 da Lei Complementar n. 73, de 10 de fevereiro de 1993, inclusive aquelas pertinentes a processos administrativos, quando dirigidas a Procuradores da Fazenda Nacional, dar-se-o pessoalmente mediante a entrega dos autos com vista. Se a causa tramitar em um Municpio do interior onde no exista sede da PFN, como poder ser feita esta intimao? Neste caso, ser vlida a intimao do representante judicial da Fazenda Pblica Nacional por carta com aviso de recebimento. Para o STJ, no caso de inexistncia de rgo de representao judicial na comarca em que tramita o feito, admite-se a intimao pelos Correios, luz do art. 237, II, do CPC, aplicvel subsidiariamente s execues fiscais: Art. 237. Nas demais comarcas aplicar-se- o disposto no artigo antecedente, se houver rgo de publicao dos atos oficiais; no o havendo, competir ao escrivo intimar, de todos os atos do processo, os advogados das partes:

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(...) II - por carta registrada, com aviso de recebimento quando domiciliado fora do juzo. Vale ressaltar que o prprio legislador adotou esta soluo nos casos de intimaes a serem concretizadas fora da sede do juzo (art. 6, 2, da Lei 9.028/1995): Art. 6 A intimao de membro da Advocacia-Geral da Unio, em qualquer caso, ser feita pessoalmente. (...) 2 As intimaes a serem concretizadas fora da sede do juzo sero feitas, necessariamente, na forma prevista no art. 237, inciso II, do Cdigo de Processo Civil. Processo
STJ. 1 Seo. REsp 1.352.882-MS, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em 12/6/2013 (recurso repetitivo).

Honorrios sucumbenciais em caso de renncia ou desistncia para aderir ao REFIS da crise

(obs: este julgado somente interessa para os concursos federais mais difceis) So devidos honorrios advocatcios sucumbenciais na hiptese de renncia ao direito ou desistncia de ao com o objetivo de aderir ao regime de parcelamento tributrio institudo pela Lei n. 11.941/2009 (REFIS da crise). Comentrios A Lei n. 11.941/2009 previu a possibilidade de parcelamento de dbitos oriundos de tributos federais. Para receber o parcelamento, contudo, o sujeito passivo deveria desistir de eventual ao judicial em curso que estivesse discutindo tais dbitos e, alm disso, renunciar ao direito sobre o qual se funda a ao (art. 269, V, do CPC) (Portaria Conjunta PGFN/RFB n. 6/2009). Em caso de desistncia ou renncia, aquele que desistiu ou renunciou dever pagar os honorrios de sucumbncia outra parte? SIM. Esta a regra geral prevista no art. 26 do CPC: Art. 26. Se o processo terminar por desistncia ou reconhecimento do pedido, as despesas e os honorrios sero pagos pela parte que desistiu ou reconheceu. Assim, em regra, quem desistiu da ao e renunciou ao direito sobre o qual ela se funda para aderir ao parcelamento da Lei n. 11.941/2009 dever pagar honorrios de sucumbncia. Exceo: A Lei n. 11.941/2009 prev uma nica exceo e afirma que se a ao judicial que estava tramitando tinha como objetivo o restabelecimento de sua opo ou a sua reincluso em outros parcelamentos, neste caso a parte estar dispensada de pagar os honorrios mesmo tendo desistido e renunciado. o que diz o art. 6, 1: Art. 6 O sujeito passivo que possuir ao judicial em curso, na qual requer o restabelecimento de sua opo ou a sua reincluso em outros parcelamentos, dever, como condio para valer-se das prerrogativas dos arts. 1, 2 e 3 desta Lei, desistir da respectiva ao judicial e renunciar a qualquer alegao de direito sobre a qual se funda a referida ao, protocolando requerimento de extino do processo com resoluo do mrito, nos termos do inciso V do caput do art. 269 da Lei n. 5.869, de 11 de janeiro de 1973 Cdigo de Processo Civil, at 30 (trinta) dias aps a data de cincia do deferimento do requerimento do parcelamento. 1 Ficam dispensados os honorrios advocatcios em razo da extino da ao na forma deste artigo.

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Resumindo: Os honorrios advocatcios s so dispensados do sujeito passivo tributrio (contribuinte) que desistir de ao judicial em que requeira o restabelecimento de sua opo ou a sua reincluso em outros parcelamentos ( 1 do art. 6). Nas demais hipteses (aes que tenham outro objetivo), aplica-se o art. 26, caput, do CPC, que determina o pagamento dos honorrios advocatcios pela parte que desistiu do feito. Processo
STJ. 1 Seo. REsp 1.353.826-SP, Rel. Ministro Herman Benjamin, julgado em 12/6/2013.

Concesso de benefcio previdencirio diverso do requerido na petio inicial

O juiz pode conceder ao autor benefcio previdencirio diverso do requerido na inicial, desde que preenchidos os requisitos legais atinentes ao benefcio concedido. Isso porque, tratando-se de matria previdenciria, deve-se proceder, de forma menos rgida, anlise do pedido. Assim, nesse contexto, a deciso proferida no pode ser considerada como extra petita ou ultra petita. Comentrios Princpio da congruncia, correlao ou adstrio Segundo esse princpio, o juiz: no poder conceder algo a mais ou diferente do que foi pedido; no poder fundamentar o veredito em causa de pedir diferente daquela que foi exposta; e dever julgar a demanda em relao a todas as partes da lide, no podendo atingir terceiros que no participaram do processo. Previso do princpio da congruncia O princpio da congruncia est previsto em dois dispositivos do CPC: Art. 128. O juiz decidir a lide nos limites em que foi proposta, sendo-lhe defeso conhecer de questes, no suscitadas, a cujo respeito a lei exige a iniciativa da parte. Art. 460. defeso ao juiz proferir sentena, a favor do autor, de natureza diversa da pedida, bem como condenar o ru em quantidade superior ou em objeto diverso do que lhe foi demandado. Violao ao princpio da congruncia Quando o juiz viola o princpio da congruncia, a deciso, em regra, incidir em um dos seguintes vcios: a) Sentena extra petita: ocorre quando a deciso concede algo diferente do que foi pedido pelo autor. Ex: em uma ao em que se pede a declarao de falsidade do documento X, ser extra petita a sentena se o juiz, sem analisar o pedido de declarao de falsidade do documento X, declarar a falsidade do documento Y, no pretendida pelo autor (exemplo fornecido por Vallisney de Souza); b) Sentena ultra petita: ocorre quando a deciso concede alm do que foi pedido. Na sentena ultra petita, o juiz concede ao autor a tutela jurisdicional pedida, o gnero do bem da vida pretendido, mas extrapola a quantidade indicada pelo autor. (NEVES, Daniel Amorim Assumpo. p. 484). Ex: em uma ao em que se pede a declarao de falsidade do documento X, ser ultra petita a deciso que, alm de declarar a falsidade do documento X, avanar para declarar tambm a falsidade do documento Y; c) Sentena citra petita (infra petita): ocorre quando a deciso fica aqum do pedido do autor ou deixa de enfrentar e decidir causa de pedir ou alegao de defesa apresentada pelo ru. No aspecto subjetivo citra petita a deciso que no resolve a demanda para todos os sujeitos processuais (NEVES, Daniel. ob. cit., p. 485).

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Feitas as observaes acima, imagine a seguinte situao: Joo ajuza uma ao contra o INSS pedindo a concesso de seu auxlio-doena, alegando que possui uma incapacidade total, mas temporria, para o exerccio de suas funes. Durante a instruo, a percia conclui que o segurado possui uma incapacidade total e permanente. Logo, Joo no faz jus ao auxlio-doena e sim aposentadoria por invalidez (esta ltimo benefcio que ele no pediu, nem mesmo subsidiariamente). Diante disso, o juiz poder conceder a aposentadoria por invalidez mesmo que o autor, na petio inicial, tenha requerido somente o auxlio-doena? SIM. Segundo o STJ, o juiz pode conceder ao autor benefcio previdencirio diverso do requerido na inicial, desde que preenchidos os requisitos legais atinentes ao benefcio concedido. Isso porque, tratando-se de matria previdenciria, deve-se proceder, de forma menos rgida, anlise do pedido. Assim, nesse contexto, a deciso proferida no pode ser considerada como extra petita ou ultra petita. DIDIER JR., Fredie; BRAGA, Paulo Sarno; OLIVEIRA, Rafael. Curso de Direito Processual Civil. Vol. 2. Salvador: Juspodivm, 2013. NEVES, Daniel Amorim Assumpo. Manual de Direito Processual Civil. So Paulo: Mtodo, 2010. OLIVEIRA, Vallisney de Souza. Nulidade da sentena e o princpio da congruncia. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 270.
STJ. 2 Turma. AgRg no REsp 1.367.825-RS, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 18/4/2013.

Obras consultadas

Processo

Ao rescisria 1
No possvel a resciso de sentena com fundamento no inciso VII do art. 485 do CPC na hiptese em que, alm de no existir comprovao acerca dos fatos que justifiquem a ausncia de apresentao do documento em modo e tempo oportunos, este se refira a fato que no tenha sido alegado pelas partes e analisado pelo juzo no curso do processo em que se formara a coisa julgada. Comentrios Conceito Ao rescisria uma ao que tem por objetivo desconstituir uma deciso judicial transitada em julgado. Natureza jurdica A ao rescisria uma espcie de ao autnoma de impugnao (sucedneo recursal externo). Ateno: a ao rescisria NO um recurso. O recurso uma forma de impugnar a deciso na pendncia do processo, enquanto que a ao rescisria somente pode ser proposta quando h trnsito em julgado, ou seja, quando o processo j se encerrou. Competncia A ao rescisria sempre julgada por um tribunal (nunca por um juiz singular). Quem julga a rescisria sempre o prprio tribunal que proferiu a deciso rescindenda. Hipteses O CPC prev as hipteses em que a ao rescisria cabvel: Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser rescindida quando: I - se verificar que foi dada por prevaricao, concusso ou corrupo do juiz;

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II - proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente; III - resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida, ou de coluso entre as partes, a fim de fraudar a lei; IV - ofender a coisa julgada; V - violar literal disposio de lei; VI - se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo criminal ou seja provada na prpria ao rescisria; VII - depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja existncia ignorava, ou de que no pde fazer uso, capaz, por si s, de lhe assegurar pronunciamento favorvel; VIII - houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou transao, em que se baseou a sentena; IX - fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da causa; 1 H erro, quando a sentena admitir um fato inexistente, ou quando considerar inexistente um fato efetivamente ocorrido. 2 indispensvel, num como noutro caso, que no tenha havido controvrsia, nem pronunciamento judicial sobre o fato. Anlise da hiptese do inciso VII (documento novo) O inciso VII do art. 485 prev o seguinte: Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser rescindida quando: VII - depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja existncia ignorava, ou de que no pde fazer uso, capaz, por si s, de lhe assegurar pronunciamento favorvel; O que novo? Inicialmente, cumpre esclarecer que documento novo no aquele que foi constitudo posteriormente ao julgamento da causa. O documento j existia na poca em que a deciso rescindenda foi prolatada. A lei chama o documento de novo porque ele no existia no processo originrio. Dito de outra forma: documento novo aquele que j havia no mundo dos fatos, mas que no existia no processo. Requisitos do documento novo para fins de rescisria O Min. Paulo de Tarso, em seu voto, elenca quatro requisitos que devem ser preenchidos para que o documento novo possa ser utilizado como fundamento para ao rescisria baseada no inciso VII do art. 485 do CPC: a) O documento deve ser contemporneo prolao da deciso rescindenda (como explicamos acima, o documento j existia na poca em que a deciso foi prolatada; ele no havia sido juntado ao processo originrio); b) O documento deve ser apto a, por si s, sustentar julgamento favorvel ao postulante (se o documento for de menor importncia, no h razo lgica para se reabrir a discusso sobre o caso transitado em julgado); c) O documento novo era ignorado pela parte que o aproveita ou ela at sabia da sua existncia, mas estava impossibilidade de apresent-lo por algum motivo justificado; e d) O documento deve estar relacionado diretamente com o(s) fato(s) alegado(s) no processo em que se formou a coisa julgada que se pretende desconstituir. Com base nesse quarto requisito, o STJ decidiu que, para que o documento novo seja admitido como apto a abrir a via da ao rescisria, necessrio que a prova que se deseja ver agora apreciada se refira a fato alegado pelas partes e analisado pelo juzo no curso do processo em que se formara a coisa julgada.

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A inteno do legislador em prever o documento novo como uma das hipteses que autoriza o uso da ao rescisria no foi a de ajudar aquele que exerceu mal o seu direito de defesa. O objetivo foi de permitir que a parte possa apresentar, na rescisria, um documento que comprove aquilo que ela alegou durante o processo, mas que no juntou tal documento pelo fato de no saber que ele existia, ou mesmo sabendo, estar impossibilitada de apresent-lo (ex: o documento estava extraviado). Em outras palavras, a hiptese do art. 485, VII, do CPC no serve para que a parte possa trazer novos argumentos ao processo j encerrado. A finalidade do dispositivo que a parte possa juntar um novo documento para comprovar os argumentos velhos (ou seja, que j tinham sido alegados). Exemplo hipottico: Joo prope uma ao de cobrana contra Antnio. A nica defesa do ru foi a de que ele nunca manteve nenhum contrato com o autor e, por isso, essa dvida nunca existiu. Entretanto, Joo conseguiu provar que houve sim o dbito, razo pela qual a sentena foi procedente. Houve apelao, tendo a deciso sido confirmada, ocorrendo o trnsito em julgado. Um ano mais tarde, Antnio descobre que o autor da ao tinha em seu poder um documento que prova ter ele quitado o dbito com Joo. Diante disso, Antnio ajuza uma ao rescisria fundada no art. 485, VII, alegando que a dvida realmente existiu, mas que ela foi paga conforme o documento novo que ele agora dispe e que estava na posse do credor, motivo pelo qual no pode anexar em sua defesa no processo originrio. No ser cabvel a ao rescisria nesse caso, considerando que a prova que se deseja ver agora apreciada se refere a fato no alegado pelo ru (quitao) e que, portanto, no foi analisado pelo juzo no curso do processo em que se formara a coisa julgada. Fredie Didier explica bem essa circunstncia: O documento novo deve, enfim, referir-se a fato alegado no processo originrio, no contendo serventia aquele que diga respeito a fato no invocado no feito em que proferida a deciso rescindenda. (...) os fatos no alegados oportunamente no processo originrio so alcanados pelo efeito preclusivo da coisa julgada. (DIDIER JR., Fredie; CUNHA, Leonardo Carneiro da. Curso de Direito Processual Civil. Vol. 3., 11 ed., Salvador: Juspodivm, 2013, p. 452). Processo
STJ. 3 Turma. REsp 1.293.837-DF, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 2/4/2013.

Ao rescisria 2
Em regra, se a parte j possua o documento antes da propositura da ao original (o documento era preexistente), no tendo sido juntado por desdia, no ser permitido, em regra, que ajuze a ao rescisria trazendo esta prova como documento novo. De forma excepcional, o STJ entendeu que possvel ao tribunal, na ao rescisria, analisar documento novo para efeito de configurao de incio de prova material destinado comprovao do exerccio de atividade rural, ainda que esse documento seja preexistente propositura da ao em que proferida a deciso rescindenda referente concesso de aposentadoria rural por idade. Nesse caso, irrelevante o fato de o documento apresentado ser preexistente propositura da ao originria, pois devem ser consideradas as condies desiguais pelas quais passam os trabalhadores rurais, adotando-se a soluo pro misero. Comentrios Como vimos, o inciso VII do art. 485 prev o seguinte: Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser rescindida quando: VII - depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja existncia ignorava, ou de que no pde fazer uso, capaz, por si s, de lhe assegurar pronunciamento favorvel;

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Segundo a doutrina, a parte, para valer-se da ao rescisria fundada em documento novo, deve demonstrar que no conhecia tal documento durante o processo originrio ou, se o conhecia, a ele no teve acesso. Na hiptese de a parte deixar de juntar aos autos o documento por desdia ou por culpa sua, no poder, posteriormente, intentar a rescisria fundada no inciso VII do art. 485 do CPC. (DIDIER JR., Fredie; CUNHA, Leonardo Carneiro da. Curso de Direito Processual Civil. Vol. 3., 11 ed., Salvador: Juspodivm, 2013, p. 452). Assim, se a parte j possua o documento antes da propositura da ao (o documento era preexistente), no tendo sido juntado por desdia, no ser permitido, em regra, que ajuze a ao rescisria trazendo esta prova como documento novo. Exceo no caso de ao proposta para aposentadoria rural De forma excepcional, o STJ entende que possvel ao tribunal, na ao rescisria, analisar documento novo para efeito de configurao de incio de prova material destinado comprovao do exerccio de atividade rural, ainda que esse documento seja preexistente propositura da ao em que proferida a deciso rescindenda referente concesso de aposentadoria rural por idade. Nesse caso, irrelevante o fato de o documento apresentado ser preexistente propositura da ao originria, pois devem ser consideradas as condies desiguais pelas quais passam os trabalhadores rurais, adotando-se a soluo pro misero. Ex: Maria props uma ao contra o INSS com o objetivo de obter aposentadoria rural. Ocorre que a autora no conseguiu provar, com documentos, que exercia atividade rural, tendo a demanda sido julgada improcedente. Aps o trnsito em julgado, Maria, por intermdio da DPU, ajuizou ao rescisria, com fundamento no art. 485, VII, do CPC, juntando, como documento novo, a certido de nascimento dos seus filhos,b onde consta que ela era lavradora quando eles nasceram. Vale ressaltar que essa certido j estava disponvel quando Maria props a primeira ao. Logo, tecnicamente, no se trata de documento novo. Em uma situao assim, em regra, o STJ afirma que no cabe ao rescisria. No entanto, nos casos de trabalhadores rurais, tem sido adotada a soluo pro misero para admitir a anlise do documento, como novo, ainda que ele fosse anterior ao originria e j estivesse disponvel para que a parte o tivesse apresentado. Didier, com a genialidade que lhe peculiar, j havia apontado a existncia de tal exceo: No caso de aposentadorias rurais, o conceito de documento novo deve ser alargado, admitindo-se a prova documental que, mesmo existente quando ainda em curso o processo originrio e ainda que acessvel ao trabalhador rural e dele conhecida, pode ser utilizada para ajuizamento da ao rescisria, que, nesse caso, deve ser admitida e, at mesmo, acolhida. (ob. cit., p. 455). Processo
STJ. 3 Seo. AR 3.921-SP, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 24/4/2013.

Execuo fiscal
Na execuo fiscal, o executado no tem direito subjetivo de que a Fazenda Pblica aceite o bem por ele nomeado penhora se esta indicao estiver em desacordo com a ordem estabelecida no art. 11 da Lei n. 6.830/80 na hiptese em que no tenha apresentado elementos concretos que justifiquem a incidncia do princpio da menor onerosidade (art. 620 do CPC). Comentrios Execuo fiscal a ao judicial proposta pela Fazenda Pblica (Unio, Estados, DF, Municpios e suas respectivas autarquias e fundaes) para cobrar do devedor crditos (tributrios ou no tributrios) inscritos em dvida ativa.

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A execuo fiscal regida pela Lei n. 6.830/80 (LEF) e, subsidiariamente, pelo CPC. Qual o procedimento da execuo fiscal at chegar penhora? 1) Petio inicial da execuo (art. 6); 2) Despacho do juiz deferindo a inicial e determinando a citao do executado (art. 7); 3) Citao do executado para, em 5 dias, pagar a dvida ou garantir a execuo (art. 8); 4) Executado pode: a) pagar; b) garantir a execuo; c) no pagar nem garantir; 5) Se pagar, extingue-se a execuo; 6) Se garantir a execuo (art. 9), poder opor embargos execuo; 7) Se no pagar nem garantir a execuo, o juiz determinar a penhora de bens (art. 10): Penhora o ato pelo qual so apreendidos bens do devedor que sero utilizados para satisfazer o crdito executado. Antes de o juiz determinar a penhora, o prprio executado poder se antecipar e oferecer bens a serem penhorados? SIM. Esta possibilidade est prevista no art. 9, III, da LEF: Art. 9 - Em garantia da execuo, pelo valor da dvida, juros e multa de mora e encargos indicados na Certido de Dvida Ativa, o executado poder: III - nomear bens penhora, observada a ordem do artigo 11; Existe alguma ordem de preferncia que o executado dever obedecer ou ele poder oferecer qualquer espcie de bem penhora? A Lei prev uma ordem de preferncia para penhora, ou seja, existem bens que devem ser oferecidos penhora antes que outros. Esta lista de prioridades est prevista no art. 11 da LEF: Art. 11. A penhora ou arresto de bens obedecer seguinte ordem: I - dinheiro; II - ttulo da dvida pblica, bem como ttulo de crdito, que tenham cotao em bolsa; III - pedras e metais preciosos; IV - imveis; V - navios e aeronaves; VI - veculos; VII - mveis ou semoventes; e VIII - direitos e aes. Em regra, somente podero ser penhorados os bens do inciso II se no houver do inciso I e assim sucessivamente. No se pode penhorar um carro, por exemplo, se o executado tiver uma pedra preciosa. O devedor ir indicar os bens a serem penhorados por meio de petio dirigida ao juzo ou diretamente ao oficial de justia no prazo de 5 aps ter sido citado da execuo. Imagine agora que Joo esteja sendo executado pela Unio e que ele possua diversos imveis e veculos. Joo indicou para penhora um veculo em detrimento dos imveis, alegando que a execuo deve ser feita do meio menos gravoso para o devedor (art. 620 do CPC) e que, para ele, melhor perder o carro que o imvel. Logo, o meio menos gravoso a penhora do veculo. A tese desenvolvida pelo executado correta? O bem indicado pelo devedor penhora deve ser obrigatoriamente aceito pela Fazenda Pblica (exequente) ainda que exista outro que seja preferencial?

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NO. Na execuo fiscal, o executado no tem direito subjetivo de que a Fazenda Pblica aceite o bem por ele nomeado penhora se esta indicao estiver em desacordo com a ordem estabelecida no art. 11 da Lei n. 6.830/1980 na hiptese em que no tenha apresentado elementos concretos que justifiquem a incidncia do princpio da menor onerosidade (art. 620 do CPC). nus do devedor comprovar que, naquele caso concreto, extremamente necessrio afastar-se a ordem legal dos bens penhorveis. Assim, para que se afaste a regra do art. 11 no basta a mera invocao genrica do art. 620 do CPC. Exige-se, para a superao da ordem legal, que estejam presentes circunstncias fticas especiais que justifiquem a prevalncia do princpio da menor onerosidade para o devedor. Desse modo, a Fazenda Pblica no obrigada a aceitar bens nomeados penhora fora da ordem legal insculpida no art. 11 da Lei n. 6.830/80, pois o princpio da menor onerosidade do devedor, preceituado no art. 620 do CPC, tem que estar em equilbrio com a satisfao do credor. Processo
STJ. 1 Seo. REsp 1.337.790-PR, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em 12/6/2013.

Inqurito civil e denncia annima

possvel a instaurao e o prosseguimento de inqurito civil com a finalidade de apurar possvel incompatibilidade entre a evoluo patrimonial de vereadores e seus respectivos rendimentos, ainda que o referido procedimento tenha se originado a partir de denncia annima, na hiptese em que realizadas administrativamente as investigaes necessrias para a formao de juzo de valor sobre a veracidade da notcia. Ressalte-se que o art. 13 da Lei de Improbidade obriga os agentes pblicos a disponibilizarem periodicamente informaes sobre seus bens e evoluo patrimonial. Vale destacar que os agentes polticos sujeitam-se a uma diminuio na esfera de privacidade e intimidade, de modo que se mostra ilegtima a pretenso de no revelar fatos relacionados evoluo patrimonial. Comentrios Imagine a seguinte situao adaptada: O Ministrio Pblico, por meio de sua pgina na internet, recebeu uma denncia annima relatando que determinados vereadores tiveram uma evoluo patrimonial incompatvel com seus rendimentos. O Promotor de Justia determinou a instaurao de inqurito civil baseado apenas nessa denncia annima e requisitou dos investigados inmeras informaes, dentre elas fontes de renda que possuem, alm da remunerao recebida do Municpio. O que um inqurito civil? O inqurito civil um procedimento administrativo, investigativo, de natureza inquisitorial, instaurado pelo membro do Ministrio Pblico com a finalidade de apurar fatos que podem ser objeto de uma ao civil pblica. Caractersticas: procedimento administrativo; investigativo; inquisitorial (para a maioria, no existe contraditrio e ampla defesa); unilateral; no obrigatrio (facultativo); pblico; exclusivo do Ministrio Pblico (s ele pode instaurar).

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Regulamentao Art. 129, III, da CF/88; Art. 8 da Lei n. 7.347/85 (Lei de Ao Civil Pblica); Art. 6 da Lei n. 7.853/89 (pessoas com deficincia); Art. 201, V, da Lei n. 8.069/90 (ECA); Art. 6, VII, da LC n. 75/93 (Lei do MPU); Art. 25, IV, da Lei n. 8.625/93 (Lei orgnica do MP); Art. 74, I, da Lei n. 10.741/2003 (Estatuto do Idoso); Resoluo n. 23/2007-CNMP. Fases: so trs as fases do inqurito civil: instaurao, instruo e concluso. Instaurao O inqurito civil poder ser instaurado: I de ofcio; II em face de requerimento ou representao formulada por qualquer pessoa ou comunicao de outro rgo do Ministrio Pblico, ou qualquer autoridade. Obs: o requerimento ou representao pode ser formulada inclusive verbalmente, situao em que o MP reduzir a termo as declaraes. A falta de formalidade, por si s, no implica indeferimento do pedido de instaurao de inqurito civil. III por designao do Procurador-Geral de Justia, do Conselho Superior do Ministrio Pblico, Cmaras de Coordenao e Reviso e demais rgos superiores da Instituio, nos casos cabveis. Forma: a instaurao do inqurito civil se d por meio de portaria. Denncia annima vlida para a instaurao de IC? SIM. A jurisprudncia do STJ admite a atuao investigatria do Ministrio Pblico, no mbito administrativo, em caso de denncia annima. certo que a CF/88 veda o anonimato (art. 5, IV). No entanto, essa previso deve ser harmonizada, com base no princpio da concordncia prtica, com o dever constitucional imposto ao Ministrio Pblico de promover o Inqurito Civil e a Ao Civil Pblica para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos (art. 129, III). Nos termos do art. 22 da Lei n. 8.429/1992, o Ministrio Pblico pode, mesmo de ofcio, requisitar a instaurao de inqurito policial ou procedimento administrativo para apurar qualquer ilcito previsto no aludido diploma legal. Se pode de ofcio, nada impede que o faa mediante uma denncia annima. Assim, ainda que a notcia da suposta discrepncia entre a evoluo patrimonial de agentes polticos e seus rendimentos tenha decorrido de denncia annima, no se pode impedir que o membro do Parquet tome medidas proporcionais e razoveis, como no caso dos autos, para investigar a veracidade do juzo apresentado por cidado que no se tenha identificado. Vale ressaltar que o 3 do art. 2 da Resoluo n. 23/2007-CNMP autoriza a instaurao de inqurito civil mesmo em caso de manifestao annima, desde que obedecidos os mesmos requisitos para as representaes em geral, isto , desde que existam, por meios legalmente permitidos, informaes sobre o fato e seu autor.

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Confira dois precedentes recentes nesse sentido: (...) O STJ reconhece a possibilidade de investigar a veracidade de denncia annima em Inqurito Civil ou Processo Administrativo (...) (RMS 38.010/RJ, Rel. Min. Herman Benjamin, Segunda Turma, julgado em 02/05/2013) (...) 2. A Lei n. 8.625/1993, lei orgnica do Ministrio Pblico, e a Resoluo n. 23/2007 do Conselho Nacional do Ministrio Pblico autorizam a atuao investigatria do parquet, no mbito administrativo, em caso de denncia annima. (...) (RMS 37.166/SP, Rel. Min. Benedito Gonalves, Primeira Turma, julgado em 09/04/2013) Os investigados poderiam alegar o direito intimidade para se recusarem a prestar informaes sobre sua evoluo patrimonial? NO. O art. 13 da Lei de Improbidade Administrativa (Lei n. 8.429/92) obriga os agentes pblicos a disponibilizarem periodicamente informaes sobre seus bens e evoluo patrimonial. Segundo j decidiu o STJ, os agentes polticos sujeitam-se a uma diminuio na esfera de privacidade e intimidade, de modo que se mostra ilegtima a pretenso de no revelar fatos relacionados evoluo patrimonial (RMS 38.010/RJ). Qual o instrumento jurdico cabvel por meio do qual os investigados podem questionar a instaurao de um inqurito civil abusivo? Algumas leis orgnicas de Ministrios Pblicos estaduais preveem a existncia de um recurso administrativo contra a instaurao. Os investigados podero tambm impetrar mandado de segurana. cabvel a impetrao de habeas corpus nesse caso? NO. O habeas corpus no meio hbil para questionar-se aspectos ligados quer ao inqurito civil pblico, quer ao civil pblica, porquanto, nesses procedimentos, no se faz em jogo, sequer na via indireta, a liberdade de ir e vir. (HC 90378, Rel. Min. Marco Aurlio, Primeira Turma, julgado em 13/10/2009) Processo
STJ. 2 Turma. RMS 38.010-RJ, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em 4/4/2013.

DIREITO PENAL
Confisso espontnea e reincidncia
No caso de concurso de agravantes e atenuantes (art. 67 do CP), a reincidncia prevalece sobre a confisso espontnea? 1 corrente: SIM. A reincidncia prevalece (STF). 2 corrente: NO. A confisso e a reincidncia se compensam (STJ). Comentrios O que acontece se o juiz, ao sentenciar, perceber que existe, ao mesmo tempo, agravantes e atenuantes aplicveis quele caso concreto? Ex: o ru praticou o crime por relevante valor moral (o que uma atenuante), mas cometeu contra seu irmo (o que configura uma agravante) Neste caso, dizemos que existe um concurso de agravantes e atenuantes. O Cdigo Penal prev o que o magistrado deve fazer em tais situaes: Art. 67. No concurso de agravantes e atenuantes, a pena deve aproximar-se do limite indicado pelas circunstncias preponderantes, entendendo-se como tais as que resultam dos motivos determinantes do crime, da personalidade do agente e da reincidncia.

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Se compararmos a agravante e a atenuante existentes e nenhuma delas for preponderante em relao outra, dizemos que elas so equivalentes (igualmente preponderantes). Neste caso, uma ir neutralizar a eficcia da outra, de forma que no haver aumento nem diminuio nesta fase. A isso a doutrina chama de equivalncia das circunstncias. Explicado isso, indaga-se: Caso o ru tenha confessado a prtica do crime (o que uma atenuante), mas seja reincidente (o que configura uma agravante), qual dessas circunstncias ir prevalecer? Existem duas correntes sobre o tema: 1) A reincidncia prevalece. Posio do STF a posio do STF: A teor do disposto no art. 67 do Cdigo Penal, a circunstncia agravante da reincidncia, como preponderante, prevalece sobre a confisso. (HC 96061, Rel. Min. Teori Zavascki, Segunda Turma, julgado em 19/03/2013) 2) Reincidncia e confisso se compensam. Posio do STJ. a posio do STJ: (...)devem ser compensadas a atenuante da confisso espontnea e a agravante da reincidncia por serem igualmente preponderantes. (...) (STJ 3 Seo. EREsp 1.154.752-RS, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, j. em 23/5/2012).

O art. 67 do CP menciona motivos, personalidade e reincidncia. Onde est prevista a confisso como fator preponderante? Para a 2 corrente, a confisso est prevista no rol das circunstncias preponderantes, considerando que um aspecto relacionado com a personalidade do agente. Resumindo o tema: No caso de concurso de agravantes e atenuantes (art. 67 do CP), a reincidncia prevalece sobre a confisso espontnea? 1 corrente: SIM. A reincidncia prevalece (STF). 2 corrente: NO. A confisso e a reincidncia se compensam (STJ). A novidade que o tema foi decidido agora pelo STJ sob a sistemtica do recurso repetitivo. Processo
STJ. 3 Seo. REsp 1.341.370MT, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 10/4/2013 (recurso repetitivo).

DIREITO PROCESSUAL PENAL

Exceo da verdade e competncia
A exceo da verdade oposta em face de autoridade que possua prerrogativa de foro pode ser inadmitida pelo juzo da ao penal de origem caso verificada a ausncia dos requisitos de admissibilidade para o processamento do referido incidente. Comentrios Calnia O art. 138 do Cdigo Penal prev o delito de calnia: Art. 138. Caluniar algum, imputando-lhe falsamente fato definido como crime: Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa. Ex: Pedro afirma que Joo (desembargador) vendeu deciso favorvel no processo X. Se esta afirmao for falsa e Pedro souber disso, ele comete calnia.

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Exceo da verdade S existe calnia se o fato que o autor imputou a algum for falso. Se o fato criminoso imputado for verdadeiro, no h calnia. Assim, se Joo realmente vendeu a deciso, no h calnia na declarao prestada por Pedro. Justamente por conta disso, uma das defesas que a pessoa acusada de calnia pode formular a exceo (= defesa) da verdade, ou seja, o ru defende-se da acusao de calnia provando que sua declarao no falsa. Ao penal Em regra, no caso de calnia, a ao penal privada. Em outras palavras, se o agente praticar calnia contra determinada pessoa, esta ter que ajuizar uma queixa-crime contra o ofensor. Em regra, o MP no ser o autor desta ao penal. No caso da calnia praticada contra funcionrio pblico, em razo de suas funes (art. 141, II, do CP), a ao ser: Ao penal privada; ou Ao penal pblica condicionada representao. Trata-se de uma hiptese de legitimao concorrente, ou seja, a vtima poder optar entre oferecer queixa-crime (ao penal privada) ou, ento, oferecer uma representao para que o MP denuncie o acusado (ao penal pblica condicionada). Veja o que diz a Smula 714 do STF: Smula 714-STF: concorrente a legitimidade do ofendido, mediante queixa, e do Ministrio Pblico, condicionada representao do ofendido, para a ao penal por crime contra a honra de servidor pblico em razo do exerccio de suas funes. Voltemos ao nosso exemplo Pedro afirma que Joo (desembargador) vendeu deciso favorvel no processo X. Inconformado, Joo decide tomar providncias penais contra Pedro. Joo poder oferecer uma representao ao Ministrio Pblico, narrando o que Pedro declarou e pedindo que o Parquet oferea denncia contra este. Como outra opo, Joo poder, ele prprio, por intermdio de advogado, ajuizar queixa-crime contra Pedro. Competncia para julgar a eventual calnia praticada por Pedro Imaginemos que Joo tenha ajuizado uma queixa-crime. A ao penal privada proposta por Joo (desembargador) contra Pedro dever ser julgada pelo juzo de 1 instncia, considerando que o ru no tem foro por prerrogativa de funo. Em nosso exemplo, quem tem foro por prerrogativa de funo Joo, mas ele no ru e sim autor. Pedro deseja provar que suas declaraes so verdadeiras O querelado (Pedro) quer se defender provando que as declaraes por ele proferidas so verdadeiras. Logo, ele dever oferecer uma defesa chamada de exceo da verdade (exceptio veritatis). A exceo da verdade um incidente processual. Provando que Joo, de fato, vendeu a deciso, no haver crime contra a honra, considerando que s existe calnia se o fato imputado for falso. Personagens e nomenclatura Joo: autor da ao penal (querelante) / demandado na exceo da verdade (excepto); Pedro: ru na ao penal (querelado) / demandante na exceo da verdade (excipiente).

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Quem dever julgar a exceo da verdade? Em regra, quem julga a exceo da verdade o prprio juiz competente para a ao penal privada. No entanto, se o excepto for uma autoridade que possua foro por prerrogativa de funo, a competncia para julgar a exceo ser do Tribunal competente para julgar o excepto. Ex: como Joo desembargador, caso ele pratique algum crime, dever ser julgado pelo STJ (seu foro privativo no STJ). Logo, a exceo da verdade contra ele proposta dever ser tambm julgada pelo STJ. Por que a exceo da verdade dever ser julgada pelo mesmo Tribunal que for competente para julgar criminalmente o excepto? Porque se a exceo da verdade for julgada procedente, isso significa que ficou provado que o fato imputado verdadeiro, ou seja, restou demonstrado, indiretamente, que aquela autoridade praticou um crime. E s quem pode reconhecer que a autoridade praticou um delito o Tribunal competente. O juiz de 1 instncia no tem competncia para reconhecer, ainda que indiretamente, que um Desembargador cometeu um crime. Previso legal Apesar da redao do dispositivo no ser muito clara, o que foi explicado acima est previsto no art. 85 do CPP: Art. 85. Nos processos por crime contra a honra, em que forem querelantes as pessoas que a Constituio sujeita jurisdio do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais de Apelao, quele ou a estes caber o julgamento, quando oposta e admitida a exceo da verdade. Juzo de admissibilidade, processamento e instruo da exceo so feitos pelo juzo de 1 instncia Vale ressaltar que apenas o julgamento da exceo ser de competncia do Tribunal. Assim, a admisso da exceo, o processamento e os atos de instruo so realizados em 1 instncia. Somente depois que a exceo estiver recebida e instruda pelo juzo de 1 instncia que ela ser encaminhada ao Tribunal competente apenas para julgamento do mrito da exceo. Desse modo, em nosso exemplo, Pedro dever oferecer a exceo da verdade perante o juzo de 1 instncia. Este ir fazer um juzo de admissibilidade, ou seja, verificar se, naquele caso especfico, a legislao permite a exceo da verdade. Se o juzo de admissibilidade for positivo, o juiz ir colher toda a prova produzida e remeter ao STJ. Ento o juzo de 1 instncia poder fazer um juzo negativo de admissibilidade da exceo? SIM. O juzo de 1 instncia pode realizar um juzo negativo de admissibilidade da exceptio veritatis, sem adentrar, obviamente, no mrito. A competncia por prerrogativa de foro s para o julgamento do mrito da exceo, cabendo ao juzo de origem a admissibilidade e a instruo do feito. Ex1: o juzo de 1 instncia poder negar admissibilidade exceo por esta ser intempestiva. Ex2: o juzo de 1 instncia poder negar admissibilidade em razo dos fatos que o excipiente almeja provar serem diferentes daqueles pelos quais ele est sendo acusado na ao penal privada. Processo
STJ. Corte Especial. Rcl 7.391-MT, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 19/6/2013.

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Modificao de competncia pela assuno de cargo pblico e ratificao de atos

O ru foi denunciado pelo Promotor, tendo a denncia sido recebida pelo juzo de 1 instncia. O processo prosseguia normalmente, quando o acusado foi eleito prefeito. Diante disso, foi declinada a competncia para que o TJ julgasse a causa. No Tribunal, o processo teve prosseguimento e o ru foi condenado. Nesse caso, quando o processo chegou ao TJ, no se fazia necessria a ratificao da denncia e dos atos praticados pelo juzo. Isso porque no se tratam de atos nulos, mas sim vlidos poca em que praticados, cabendo ao Tribunal apenas prosseguir no julgamento do feito a partir daquele instante. Comentrios Imagine a seguinte situao: O ru foi denunciado pelo Promotor de Justia, tendo a denncia sido recebida pelo juzo de 1 instncia. O processo prosseguia normalmente, quando o acusado foi eleito prefeito. Diante disso, considerando que os prefeitos possuem foro por prerrogativa de funo no Tribunal de Justia (art. 29, X, da CF/88), o juiz de 1 instncia declinou da competncia a partir do momento da diplomao. No TJ, o processo teve prosseguimento e o ru foi condenado. Aps a condenao, a defesa alegou que houve nulidade, tendo em vista que o ProcuradorGeral de Justia, que atuou no processo no TJ, precisaria ter ratificado a denncia quando o processo foi para l deslocado. O STJ concordou com esse argumento? NO. Quando a denncia foi oferecida e recebida pelo juiz, o ru no era detentor de foro privativo. Logo, na poca, tanto o Promotor de Justia possua atribuio para ajuizar, como o juzo de 1 instncia era competente para conhecer da ao penal. O ru somente passou a ostentar foro privativo no curso da instruo processual, ocasio em que os autos foram encaminhados ao TJ. Desse modo, no h que se falar em necessidade de ratificao da pea inaugural, tampouco da deciso que a acolheu, uma vez que no se tratam de atos nulos, mas vlidos poca em que praticados, cabendo ao TJ prosseguir no julgamento do feito a partir daquele instante, tal como de fato procedeu. Ademais, h que se ressaltar que assim que os autos foram remetidos ao TJ, o Desembargador Relator abriu vista ao Procurador-Geral de Justia que, aps analisar a denncia ofertada e os demais atos praticados no juzo inicialmente competente, no vislumbrou qualquer irregularidade ou mcula que pudesse contamin-los, opinando pelo prosseguimento da ao, o que demonstra que, ainda que implicitamente, concordou com os termos da denncia apresentada. Em suma, tratando-se de incompetncia superveniente, permanecem vlidos os atos praticados pelas autoridades inicialmente competentes. Processo Outra situao
STJ. 5 Turma. HC 202.701-AM, Rel. Ministro Jorge Mussi, julgado em 14/5/2013.

Veja esta situao um pouco diferente envolvendo um caso no qual a denncia ainda no havia sido recebida pelo juzo de 1 instncia: Exemplo hipottico: O Procurador Geral de Justia (Ministrio Pblico estadual) ofereceu denncia, no Tribunal de Justia, contra X (prefeito). Deve-se lembrar que os Prefeitos possuem foro por prerrogativa de funo no Tribunal de Justia (art. 29, X, da CF/88). Antes que a denncia fosse recebida, X foi eleito e diplomado Governador do Estado. A competncia para processar e julgar os Governadores pela prtica de infraes penais comuns do STJ (art. 105, I, a, da CF/88). Logo, o TJ perdeu a competncia para analisar se deveria ou no receber a denncia, devendo remeter o processo ao STJ.

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Chegando o processo ao STJ, a denncia oferecida pelo Ministrio Pblico Estadual somente poder ser examinada por aquela Corte se for ratificada pelo Procurador-Geral da Repblica (ou por um dos Subprocuradores-Gerais que atue por delegao), em homenagem ao princpio do promotor natural. Isso porque o rgo ministerial que tem legitimidade para atuar no STJ o Procurador-Geral da Repblica (ou um Subprocurador-Geral, mediante delegao do Procurador-Geral). Nesse sentido, confira o art. 48, II, da LC n. 75/93: Art. 48. Incumbe ao Procurador-Geral da Repblica propor perante o Superior Tribunal de Justia: (...) II - a ao penal, nos casos previstos no art. 105, I, "a", da Constituio Federal. Pargrafo nico. A competncia prevista neste artigo poder ser delegada a SubprocuradorGeral da Repblica. Assim, se o Ministrio Pblico estadual oferece uma denncia na Justia estadual contra o ru e esta posteriormente encaminhada ao STJ, tal denncia somente poder ser processada e julgada se for ratificada pelo Procurador-Geral da Repblica ou por um dos Subprocuradores-Gerais. A partir do momento em que houve modificao de competncia para o processo e julgamento do feito, a denncia oferecida pelo parquet estadual somente poder ser examinada pelo STJ se for ratificada pelo MPF, rgo que tem legitimidade para atuar nas aes penais de competncia originria do Tribunal da Cidadania. STJ. Corte Especial. APn 689-BA, Rel. Min. Eliana Calmon, julgada em 17/12/2012.
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Reconsiderao da deciso de recebimento da denncia aps a defesa do ru

O fato de a denncia j ter sido recebida no impede o juzo de primeiro grau de, logo aps o oferecimento da resposta do acusado, prevista nos arts. 396 e 396-A do CPP, reconsiderar a anterior deciso e rejeitar a pea acusatria, ao constatar a presena de uma das hipteses elencadas nos incisos do art. 395 do CPP, suscitada pela defesa. Comentrios Vejamos algumas etapas do procedimento penal comum (ordinrio e sumrio):

Defensoria

Recebimento

Citao
Ru citado p/ responder acusao em 10 dias.

Defesa preliminar
(art. 396-A)

Absolvio sumria (art. 397)

Rejeio da absolvio sumria e designao de audincia

Denncia
Rejeio
(art. 395, CPP)

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Por quais motivos o juiz pode rejeitar a denncia? Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada quando:

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Assim, aps o MP oferecer a denncia, o juiz ir decidir se ela dever ser recebida ou rejeitada. A denncia recebida, portanto, antes do ru ter sido citado e de ter apresentado sua defesa.

I - for manifestamente inepta; II - faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal; ou III - faltar justa causa para o exerccio da ao penal. Essas hipteses de rejeio da denncia so analisadas pelo juiz sem a possibilidade de que o ru tenha exercido o contraditrio, ou seja, a nica verso que tem nos autos, por enquanto, a do MP. Recebida a denncia, o ru citado e apresenta, no prazo de 10 dias, a sua resposta escrita, isto , a sua primeira defesa no processo. Recebendo a defesa preliminar*, de acordo com o texto da lei, o juiz tem apenas duas opes: a) Absolver sumariamente o ru (art. 397 do CPP). b) Rejeitar a absolvio sumria e designar audincia. Por quais motivos o juiz pode absolver sumariamente o ru? So as mesmas hipteses da rejeio da denncia? NO. So hipteses diferentes. Os motivos pelos quais o juiz pode absolver sumariamente o ru esto previstos no art. 397: Art. 397. Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e pargrafos, deste Cdigo, o juiz dever absolver sumariamente o acusado quando verificar: I - a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato; II - a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo inimputabilidade; III - que o fato narrado evidentemente no constitui crime; ou IV - extinta a punibilidade do agente. Imagine agora a seguinte situao: O MP ajuizou uma ao penal. O juiz, analisando a pea acusatria, em um primeiro momento, no vislumbrou nenhuma hiptese pela qual ela poderia ser rejeitada (art. 395 do CPP), razo pela qual a denncia foi recebida. Ocorre que o ru apresentou uma excelente resposta escrita (defesa preliminar), demonstrando claramente que falta um pressuposto processual. A ausncia de pressuposto processual no se enquadra em nenhuma das hipteses do art. 397, de forma que o juiz no pode absolver sumariamente o ru com base nesse motivo. A falta de pressuposto processual, contudo, causa de rejeio da pea acusatria (art. 395, I). Ocorre que esta denncia j foi recebida. Diante dessa lacuna da lei, o que o magistrado poder fazer? O juiz poder voltar atrs e reconsiderar a deciso que recebeu a pea acusatria, proferindo nova deciso, agora rejeitando a denncia. Segundo decidiu o STJ, o fato de a denncia j ter sido recebida no impede o juzo de primeiro grau de, logo aps o oferecimento da resposta do acusado (arts. 396 e 396-A), reconsiderar a anterior deciso e rejeitar a pea acusatria, ao constatar a presena de uma das hipteses elencadas nos incisos do art. 395 do CPP, suscitada pela defesa. Nos termos do art. 396, se no for verificada de plano a ocorrncia de alguma das hipteses do art. 395, a pea acusatria deve ser recebida e determinada a citao do acusado para responder por escrito acusao. Em seguida, na apreciao da defesa preliminar, segundo o art. 397, o juiz deve absolver sumariamente o acusado quando verificar uma das quatro hipteses descritas no dispositivo. Contudo, nessa fase, o juiz no pode ter a sua cognio

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limitada s hipteses de absolvio sumria (art. 397 do CPP), devendo ser permitido que o magistrado possa, alm de absolver sumariamente o acusado, fazer tambm um novo exame sobre o recebimento da denncia. O prprio art. 396-A, ao tratar sobre a resposta escrita, esclarece que o ru poder arguir, em sua defesa, preliminares. Ora, nenhuma das hipteses de absolvio sumria (art. 397) trata sobre preliminares. Em verdade, caso o juiz acate uma preliminar (ex: falta de condio da ao), dever fundamentar sua deciso nas situaes de rejeio da denncia (art. 395, II). Seria desarrazoado que o juiz constatasse, por exemplo, que falta uma condio da ao e, mesmo assim, continuasse a instruo processual simplesmente porque j havia proferido deciso recebendo a denncia. Haveria uma violao aos princpios da economia e celeridade processuais. Alm de todos os argumentos que j foram acima expostos, o magistrado poderia, ainda, fundamentar sua deciso no art. 267, 3, CPC, aplicvel ao processo penal por analogia, segundo o qual o juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, das matrias de ordem pblica. * Uma observao terminolgica: A resposta apresentada pelo art. 396-A do CPP no tem uma nomenclatura pacfica. O CPP fala em resposta escrita. Boa parte da doutrina e da jurisprudncia chama de resposta preliminar ou defesa preliminar. Processo
STJ. 6 Turma. REsp 1.318.180-DF, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 16/5/2013.

Medida de segurana
O inimputvel submetido medida de segurana de internao em hospital de custdia e tratamento psiquitrico no poder cumpri-la em estabelecimento prisional comum, ainda que sob a justificativa de ausncia de vagas ou falta de recursos estatais. Comentrios Sano penal a resposta dada pelo Estado pessoa que praticou uma infrao penal. Existem duas espcies de sano penal: a) Pena; b) Medida de segurana. Medida de segurana a modalidade de sano penal com finalidade exclusivamente preventiva, e de carter teraputico, destinada a tratar inimputveis e semi-imputveis portadores de periculosidade, com o escopo de evitar a prtica de futuras infraes penais. (MASSON, Cleber. Direito Penal esquematizado. So Paulo: Mtodo, 2012, p. 815). Existem duas espcies de medida de segurana (art. 96 do CP): DETENTIVA RESTRITIVA Consiste na internao do agente em um Consiste na determinao de que o agente hospital de custdia e tratamento se sujeite a tratamento ambulatorial. psiquitrico. Obs: se no houver hospital de custdia, a internao dever ocorrer em outro estabelecimento adequado. chamada de detentiva porque representa O agente permanece livre, mas tem uma uma forma de privao da liberdade do restrio em seu direito, qual seja, a obrigao agente. de se submeter a tratamento ambulatorial.

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Neste julgado, o STJ reafirmou o entendimento de que o inimputvel submetido medida de segurana de internao em hospital de custdia e tratamento psiquitrico NO poder cumpri-la em estabelecimento prisional comum (presdio, cadeia pblica etc.), ainda que sob a justificativa de ausncia de vagas ou falta de recursos estatais. Isso porque no pode o agente ser submetido a situao mais gravosa do que aquela definida judicialmente. Processo
STJ. 5 Turma. HC 231.124-SP, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 23/4/2013.

DIREITO TRIBUTRIO
Requisitos para a instituio de contribuio de melhoria
A instituio de contribuio de melhoria depende de lei prvia e especfica, bem como da ocorrncia de efetiva valorizao imobiliria em razo da obra pblica, cabendo ao ente tributante o nus de realizar a prova respectiva. Comentrios Conceito de contribuio de melhoria Contribuio de melhoria um tributo cobrado dos proprietrios de bens imveis como forma de contraprestao pelo fato de o poder pblico ter realizado uma obra que ocasionou a valorizao desses imveis. Previso CF/Art. 145. A Unio, os Estados, o DF e os Municpios podero instituir os seguintes tributos: III - contribuio de melhoria, decorrente de obras pblicas. CTN/Art. 81. A contribuio de melhoria cobrada pela Unio, pelos Estados, pelo Distrito Federal ou pelos Municpios, no mbito de suas respectivas atribuies, instituda para fazer face ao custo de obras pblicas de que decorra valorizao imobiliria, tendo como: * limite total a despesa realizada e * como limite individual o acrscimo de valor que da obra resultar para cada imvel beneficiado. Decreto-Lei n. 195, de 24 de fevereiro de 1967 Dispe sobre a cobrana da Contribuio de Melhoria. Diferena entre contribuio de melhoria, taxa e imposto
Contribuio de melhoria Pressupe uma obra pblica que gere valorizao do bem imvel do contribuinte. O princpio justificador a atribuio da mais-valia imobiliria gerada pela obra pblica. Tributo bilateral, sinalagmtico ou contraprestacional. Taxa Pressupe a utilizao de um servio pblico (que diferente de obra pblica) ou de poder de polcia. O princpio justificador a retribuio ou remunerao dos servios pblicos ou do poder de polcia. Tributo bilateral, sinalagmtico ou contraprestacional. Imposto No pressupe nenhuma contraprestao por parte do estado. O princpio norteador a capacidade contributiva do contribuinte. Tributo unilateral, sinalagmtico ou contraprestacional. no no

Competncia para instituir contribuies de melhoria Trata-se de tributo de competncia comum, ou seja, pode ser institudo pela Unio, Estados/DF e Municpios.

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Fato gerador O fato gerador da contribuio de melhoria a valorizao imobiliria decorrente de uma obra pblica, tambm chamado de mais valia. Desse modo, o FG = obra pblica + valorizao imobiliria Deixando ainda mais claro: necessrio que tenha havido uma obra pblica que tenha produzido uma valorizao e que esta mais-valia tenha recado sobre um imvel do contribuinte. O pagamento deve ser feito aps a obra ter sido concluda e desde que o ente tributante comprove ter ocorrido a efetiva valorizao imobiliria em razo da obra pblica (REsp 1.326.502-RS, Rel. Min. Ari Pargendler, julgado em 18/4/2013). Requisitos previstos no CTN: Art. 82. A lei relativa contribuio de melhoria observar os seguintes requisitos mnimos: I - publicao prvia dos seguintes elementos: a) memorial descritivo do projeto; b) oramento do custo da obra; c) determinao da parcela do custo da obra a ser financiada pela contribuio; d) delimitao da zona beneficiada; e) determinao do fator de absoro do benefcio da valorizao para toda a zona ou para cada uma das reas diferenciadas, nela contidas; II - fixao de prazo no inferior a 30 (trinta) dias, para impugnao pelos interessados, de qualquer dos elementos referidos no inciso anterior; III - regulamentao do processo administrativo de instruo e julgamento da impugnao a que se refere o inciso anterior, sem prejuzo da sua apreciao judicial. 1 A contribuio relativa a cada imvel ser determinada pelo rateio da parcela do custo da obra a que se refere a alnea c, do inciso I, pelos imveis situados na zona beneficiada em funo dos respectivos fatores individuais de valorizao. 2 Por ocasio do respectivo lanamento, cada contribuinte dever ser notificado do montante da contribuio, da forma e dos prazos de seu pagamento e dos elementos que integram o respectivo clculo. Esta lei de que trata o art. 82 do CTN dever ser: prvia (anterior obra pblica); especfica (dever ser editada uma lei para cada obra pblica). Processo
STJ. 1 Turma. REsp 1.326.502-RS, Rel. Min. Ari Pargendler, julgado em 18/4/2013.

Constituio do crdito tributrio com base em confisso de dvida e decadncia

No possvel a constituio de crdito tributrio com base em documento de confisso de dvida tributria apresentado, para fins de parcelamento, aps o prazo decadencial previsto no art. 173, I, do CTN. Comentrios Imagine a seguinte situao hipottica: A empresa Y deixou de pagar um tributo federal, que venceu em setembro/1995. Vale ressaltar que esse tributo era sujeito a lanamento de ofcio. Isso significa que a Receita Federal tinha 5 anos para fazer esse lanamento, iniciando-se o prazo em 1 de janeiro de 1996, conforme prev o art. 173 do CTN:

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Art. 173. O direito de a Fazenda Pblica constituir o crdito tributrio extingue-se aps 5 (cinco) anos, contados: I - do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado; Em outras palavras, em 01/01/1996 iniciou o prazo decadencial para que a Fazenda Pblica fizesse o lanamento do tributo. Esse prazo se encerrou em 01/01/2001 sem que houvesse o lanamento. Logo, nessa data, houve a decadncia, que uma causa de extino do crdito tributrio (art. 156, V, do CTN). Pedido de parcelamento depois da extino do crdito tributrio Suponha agora que a empresa Y, no conhecendo bem a legislao tributria, no sabia que o crdito tributrio j estava extinto e, ento, formulou, em 01/02/2001, um pedido de parcelamento do referido tributo. No ato do parcelamento, a Administrao Tributria, como comum, exigiu que a empresa contribuinte assinasse um documento confessando que possua realmente aquele dbito tributrio e que renunciava ao direito de questionar a dvida judicialmente. Esse documento chamado, usualmente, de termo de confisso de dvida tributria. Empresa deixa de pagar o parcelamento Alguns meses depois, a empresa contratou uma consultoria jurdica e o advogado percebeu que o parcelamento celebrado referia-se a uma obrigao tributria que sequer se constituiu em crdito tributrio, porquanto houve a decadncia antes do lanamento. Em palavras simples, no houve constituio do crdito tributrio e o Fisco perdeu o prazo decadencial para faz-lo. Diante disso, a recomendao do advogado foi para que a empresa deixasse de pagar o parcelamento. Execuo fiscal Como j era esperado, a Fazenda ajuizou execuo fiscal contra a empresa. O tema jurdico discutido o seguinte: O documento de confisso de dvida tributria firmado pelo devedor tem o poder de constituir o crdito tributrio mesmo tendo sido celebrado aps o prazo decadencial que o Fisco tinha para fazer o lanamento (art. 173, I, do CTN)? NO. A decadncia uma forma de extino do crdito tributrio (art. 156, V, do CTN). Sendo assim, uma vez extinto o direito, no pode ser reavivado por qualquer sistemtica de lanamento ou autolanamento, seja ela via documento de confisso de dvida, declarao de dbitos, parcelamento ou de outra espcie qualquer. Segundo o STJ, se o crdito j estava extinto (pela decadncia), no havia mais o que ser confessado sob o ponto de vista jurdico. Alm disso, no se pode conferir confisso de dbitos eficcia superior quela prpria do lanamento de ofcio (arts. 145 e 149, do CTN). Se o crdito est extinto pela decadncia, isso significa que a Administrao Tributria no pode mais lanar o tributo. Logo, tambm no poder haver a constituio desse tributo pela confisso. Em suma, a confisso de dvida para fins de parcelamento no tem efeitos absolutos, no podendo reavivar crdito tributrio j extinto. Processo
STJ. 1 Seo. REsp 1.355.947SP, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 12/6/2013.

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DIREITO PREVIDENCIRIO
Aposentadoria rural por idade e comprovao de atividade rural
Para a concesso de aposentadoria rural, a certido de nascimento dos filhos que qualifique o companheiro como lavrador deve ser aceita como incio de prova documental do tempo de atividade rurcola da companheira. Comentrios Para ter direito aposentadoria rural, a pessoa pode comprovar o exerccio de atividade rurcola com base apenas em testemunhas? NO. Existe at mesmo uma smula afirmando isso. Smula 149-STJ: A prova exclusivamente testemunhal no basta comprovao da atividade rurcola, para efeito da obteno de benefcio previdencirio. Assim, a prova exclusivamente testemunhal insuficiente para comprovao da atividade laborativa do trabalhador rural, sendo indispensvel que ela venha corroborada por razovel incio de prova material, conforme exige o art. 55, 3, da Lei n. 8.213/1991: Art. 55 (...) 3 A comprovao do tempo de servio para os efeitos desta Lei, inclusive mediante justificao administrativa ou judicial, conforme o disposto no art. 108, s produzir efeito quando baseada em incio de prova material, no sendo admitida prova exclusivamente testemunhal, salvo na ocorrncia de motivo de fora maior ou caso fortuito, conforme disposto no Regulamento. Incio de prova material Considera-se incio de prova material, para fins de comprovao da atividade rural, documentos que contm a profisso ou qualquer outro dado que evidencie o exerccio da atividade rurcola e seja contemporneo ao fato nele declarado. Na prtica previdenciria, o mais comum a certido de casamento em que conste a profisso de lavrador; atestado de frequncia escolar em que conste a profisso e o endereo rural; declarao do Tribunal Regional Eleitoral; declarao de ITR; contrato de comodato etc. (AMADO, Frederico. Direito e processo previdencirio sistematizado. Salvador: Juspodivm, 2013, p. 566). O segurado pode apresentar prova material de apenas uma parte do tempo de servio e se valer de testemunhas para comprovar o restante? SIM. Pode haver a apresentao de prova material de apenas parte do lapso temporal, de forma que a prova material complementada por prova testemunhal idnea. Segundo o STJ, no imperativo que o incio de prova material diga respeito a todo o perodo de carncia estabelecido pelo art. 143 da Lei n 8.213/91, desde que a prova testemunhal amplie sua eficcia probatria, vinculando-o, pelo menos, a uma frao daquele perodo (AgRg no REsp 1326080/PR, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, Segunda Turma, julgado em 06/09/2012). No mesmo sentido entende a TNU: Smula 14-TNU: Para a concesso de aposentadoria rural por idade, no se exige que o incio de prova material corresponda a todo o perodo equivalente carncia do benefcio. Pgina Qual o rol de documentos hbeis comprovao do exerccio de atividade rural? Essa relao encontra-se prevista no art. 106 da Lei n. 8.213/91.

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Esse rol de documentos taxativo ou o requerente pode se valer de outros tipos de documento? Trata-se de rol meramente exemplificativo, e no taxativo, sendo admissveis, portanto, outros documentos alm dos previstos no mencionado dispositivo. Certido de nascimento dos filhos onde consta a profisso de lavrador Neste julgado o STJ decidiu que a certido de nascimento dos filhos que qualifique o companheiro como lavrador deve ser aceita como incio de prova documental do tempo de atividade rurcola da companheira para fins de concesso de aposentadoria rural. Ex: Maria quer a aposentadoria rural. Ela poder juntar a cpia da certido de nascimento dos seus filhos onde consta que seu companheiro, Joo, era lavrador. Isso ser considerado como incio de prova material. Esse entendimento do STJ vai ao encontro da posio tambm defendida na TNU: Smula 06-TNU: A certido de casamento ou outro documento idneo que evidencie a condio de trabalhador rural do cnjuge constitui incio razovel de prova material da atividade rurcola. Processo
STJ. 3 Seo. AR 3.921-SP, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 24/4/2013.

Benefcios previdencirios recebidos indevidamente no podem ser inscritos em dvida ativa

No possvel a inscrio em dvida ativa de valor correspondente a benefcio previdencirio indevidamente recebido e no devolvido ao INSS. Comentrios Imagine a seguinte situao hipottica: Joo segurado do INSS e recebe um benefcio no valor de 1 salrio mnimo. Em uma determinado ms, a autarquia, por equvoco, depositou 2 salrios mnimos na conta do beneficirio. Constatado o erro, Joo foi chamado at a agncia do INSS, sendo solicitado que ele devolvesse os valores percebidos, pedido este recusado pelo segurado. O INSS poder inscrever estes valores em dvida ativa e, com isso, ajuizar uma execuo fiscal contra Joo? NO. Para o STJ, no possvel a inscrio em dvida ativa de valor correspondente a benefcio previdencirio indevidamente recebido e no devolvido ao INSS. Isso porque a inscrio em dvida ativa de valor decorrente de ilcito extracontratual deve ser fundamentada em dispositivo legal especfico que a autorize expressamente, o que no o caso. Se o legislador quisesse que o recebimento indevido de benefcio previdencirio ensejasse a inscrio em dvida ativa, teria previsto expressamente na Lei n. 8.212/1991 ou na Lei n. 8.213/1991, o que no fez. No se pode aplicar por analogia o que est previsto no 1 do art. 47 da Lei n. 8.112/1990 porque seria uma analogia em matria de restrio de direitos: Art. 47. O servidor em dbito com o errio, que for demitido, exonerado, ou que tiver sua aposentadoria ou disponibilidade cassada, ou ainda aquele cuja dvida relativa a reposio seja superior a cinco vezes o valor de sua remunerao ter o prazo de sessenta dias para quitar o dbito. 1 A no quitao do dbito no prazo previsto implicar sua inscrio em dvida ativa. O que o INSS dever fazer para reaver os valores pagos indevidamente?

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Se Joo ainda estiver recebendo benefcio do INSS: A autarquia poder descontar do prprio benefcio que ainda ser pago em perodos posteriores e, nos casos de dolo, fraude ou m-f, a lei prev a restituio de uma s vez (descontando-se do benefcio) ou mediante acordo de parcelamento (art. 115, II e 1, da Lei n. 8.213/1991 e art. 154, II e 2, do Dec. 3.048/1999). Se no for possvel efetuar os descontos: Na impossibilidade da realizao desses descontos, seja porque o beneficirio deixou de s-lo (suspenso ou cessao), seja porque seu benefcio insuficiente para a realizao da restituio de uma s vez ou, ainda, porque a pessoa que recebeu os valores o fez indevidamente, jamais tendo sido a real beneficiria, a lei no prev a inscrio em dvida ativa. Nessas situaes, por falta de lei especfica que determine a inscrio em dvida ativa, torna-se necessrio que o INSS ajuze uma ao de repetio de indbito pleiteando o ressarcimento. Ateno ao Decreto n. 3.048/99: O Decreto n. 3.048/99 prev a possibilidade de inscrio em dvida ativa nessa hiptese. No entanto, tal previso no considerada vlida porque os benefcios previdencirios indevidamente recebidos, qualificados como enriquecimento ilcito, no se enquadram no conceito de crdito tributrio ou no tributrio previsto no art. 39, 2, da Lei 4.320/1964. Logo, fica reforado que inexiste previso legal para a sua inscrio em dvida ativa. Processo
STJ. 1 Seo. REsp 1.350.804-PR, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 12/6/2013.

Ao rescisria por documento novo e comprovao de atividade rural

Em regra, se a parte j possua o documento antes da propositura da ao original (o documento era preexistente), no tendo sido juntado por desdia, no ser permitido, em regra, que ajuze a ao rescisria trazendo esta prova como documento novo. De forma excepcional, o STJ entendeu que possvel ao tribunal, na ao rescisria, analisar documento novo para efeito de configurao de incio de prova material destinado comprovao do exerccio de atividade rural, ainda que esse documento seja preexistente propositura da ao em que proferida a deciso rescindenda referente concesso de aposentadoria rural por idade. Nesse caso, irrelevante o fato de o documento apresentado ser preexistente propositura da ao originria, pois devem ser consideradas as condies desiguais pelas quais passam os trabalhadores rurais, adotando-se a soluo pro misero. Comentrios Para maiores informaes, vide julgado indexado na seo de Direito Processual Civil. STJ. 3 Seo. AR 3.921-SP, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 24/4/2013. Processo

EXERCCIOS DE FIXAO
Julgue os itens a seguir: 1) vlida a intimao do representante judicial da Fazenda Pblica Nacional por carta com aviso de recebimento quando o respectivo rgo no possuir sede na comarca em que tramita o feito. ( ) 2) O juiz pode conceder ao autor benefcio previdencirio diverso do requerido na inicial, desde que preenchidos os requisitos legais atinentes ao benefcio concedido. ( ) 3) (DPE/RR 2013 CESPE) O recente pronunciamento dos tribunais superiores consolidou-se no sentido da impossibilidade de o julgador, na aplicao da pena, compensar a agravante da reincidncia com a atenuante da confisso espontnea. ( )

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4) (MP/RO 2010 CESPE) O inqurito civil constitui procedimento de instaurao obrigatria pelo MP, destinado a coligir provas e quaisquer outros elementos de convico, de forma a viabilizar o exerccio responsvel da ao civil pblica. ( ) 5) (MP/MS 2013) A abertura de inqurito civil no condio preliminar ao ajuizamento de ao civil pblica. ( ) 6) (DPE/AC 2012 CESPE) obrigatria a observncia, no inqurito civil, dos princpios do contraditrio e da ampla defesa. ( ) 7) (MP/RO 2010 CESPE) O inqurito civil, em que no h, em regra, a necessidade de se atender aos princpios do contraditrio e da ampla defesa, constitui procedimento meramente informativo, que visa investigao e apurao de fatos. ( ) 8) (DPE/AM 2013 FCC) Nos termos da Lei da Ao Civil Pblica, dentre os legitimados ativos para a sua propositura, somente o Ministrio Pblico pode instaurar inqurito civil. ( ) 9) (DPE/MS 2012) De acordo com a Lei Federal n. 7.347/1985, o inqurito civil pblico facultativo e de titularidade exclusiva do Ministrio Pblico. ( ) 10) (Juiz TJBA 2012 CESPE) O defensor pblico deve, antes de ajuizar qualquer demanda, instaurar inqurito civil pblico, a fim de investigar os fatos. ( ) 11) (Juiz TJES 2012 CESPE) O defensor pblico deve, antes de ajuizar qualquer demanda, instaurar inqurito civil pblico, a fim de investigar os fatos narrados pelos consumidores por ele atendidos. ( ) 12) (MP/SP 2012) Quando houver representao, o inqurito civil no poder ser instaurado enquanto no for identificado o representante, ainda que o fato seja determinado. ( ) 13) (MP/SP 2012) A representao para instaurao do inqurito civil dever ser apresentada por escrito, no devendo o Promotor de Justia aceit-la se for de outra forma. ( ) 14) (MP/SP 2012) A representao poder ser indeferida sem necessidade de motivao, quando apcrifa. ( ) 15) (Juiz TJPA 2012 CESPE) No configura constrangimento ilegal o recolhimento em presdio comum, pelo prazo superior a um ano, de sentenciado submetido a medida de segurana que consista em internao em hospital de custdia e tratamento psiquitrico, caso seja comprovada a falta de vagas nesse tipo de estabelecimento. ( )

1. C 11. E

2. C 12. E

3. E 13. E

4. E 14. E

5. C 15. E

6. E

7. C

8. C

Gabarito 9. C 10. E

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JULGADOS QUE NO FORAM COMENTADOS POR SEREM DE POUCA RELEVNCIA PARA CONCURSOS PBLICOS
DIREITO ADMINISTRATIVO. GRATIFICAO DE ATIVIDADE (GAE) PAGA AOS ADVOGADOS DA UNIO. RECURSO REPETITIVO (ART. 543-C DO CPC E RES. 8/2008-STJ). A Gratificao de Atividade (GAE) instituda pela Lei Delegada 13/1992 devida aos Advogados da Unio somente at a edio da MP 2.048-26/2000, momento em que foi substituda pela Gratificao de Desempenho de Atividade Jurdica (GDAJ). A MP 2.048-26/2000 reestruturou e reorganizou carreiras, cargos e funes comissionadas tcnicas no mbito da Administrao Pblica Federal, entre as quais a de Advogado da Unio, concedendo-lhes, no art. 41, uma nova gratificao, a GDAJ. Assim, no obstante o fato de o art. 1 dessa medida provisria no ter se referido ao cargo de Advogado da Unio, devem ser interpretados, sistemtica e teleologicamente, seus arts. 41 e 59 para concluir que a GAE foi retirada de todos os cargos tratados por ela e no apenas dos relacionados s carreiras elencadas em seu art. 1 para ser substituda pela GDAJ. REsp 1.353.016-AL, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 12/6/2013. DIREITO ADMINISTRATIVO. COBRANA DE REAJUSTE INCIDENTE SOBRE PARCELA REMUNERATRIA INCORPORADA. RECURSO REPETITIVO (ART. 543-C DO CPC E RES. 8/2008-STJ). A incorporao da Parcela Autnoma do Magistrio (PAM) aos vencimentos dos professores pblicos do Estado do Rio Grande do Sul no implica, por si s, a prescrio do fundo de direito da pretenso de cobrana dos reajustes incidentes sobre a parcela incorporada institudos, antes da incorporao, pela Lei Estadual 10.395/1995. De fato, embora a PAM tenha sido incorporada aos vencimentos dos professores pblicos do Estado do Rio Grande do Sul (Lei Estadual 11.662/2001), os reajustes incidentes sobre a parcela incorporada e anteriores a esse evento repercutem continuamente na esfera jurdico-patrimonial dos servidores, gerando efeitos financeiros de trato sucessivo. Assim, no h que se falar em negativa inequvoca do direito reviso da verba incorporada ante a incorporao. Nessa situao, incide a regra da Smula 85 do STJ, segundo a qual, nas relaes jurdicas de trato sucessivo em que a Fazenda Pblica figure como devedora, quando no tiver sido negado o prprio direito reclamado, a prescrio atinge apenas as prestaes vencidas antes do quinqunio anterior propositura da ao. Precedentes citados: REsp 1.313.586-RS, Segunda Turma, DJe 4/2/2013 e AgRg no REsp 1.313.646-RS, Primeira Turma, DJe 21/9/2012. REsp 1.336.213-RS, Rel. Ministro Herman Benjamin, julgado em 12/6/2013. DIREITO PROCESSUAL CIVIL. DESNECESSIDADE DE AJUIZAMENTO DE AO ESPECFICA PARA A DISCUSSO DE ENCARGOS INCIDENTES SOBRE DEPSITOS JUDICIAIS. RECURSO REPETITIVO (ART. 543-C DO CPC E RES. 8/2008-STJ). A discusso quanto aplicao de juros e correo monetria nos depsitos judiciais independe de ao especfica contra o banco depositrio. Precedentes citados: AgRg no REsp 1.136.119-SP, Segunda Turma, DJe 30/9/2010 e AgRg no AG 522.427SP, Terceira Turma, DJe 2/10/2009. REsp 1.360.212-SP, Rel. Ministro Herman Benjamin, julgado em 12/6/2013. DIREITO TRIBUTRIO. CREDITAMENTO DE ICMS SOBRE A ENERGIA ELTRICA CONSUMIDA PELAS PRESTADORAS DE SERVIOS DE TELECOMUNICAES. RECURSO REPETITIVO (ART. 543-C DO CPC E RES. 8/2008-STJ). possvel o creditamento do ICMS incidente sobre a energia eltrica consumida pelas prestadoras de servios de telecomunicaes para abatimento do imposto devido quando da prestao de servios. O art. 19 da LC 87/1996, em mbito legal, assegura o direito no-cumulatividade para o ICMS, prevendo a compensao do que for devido em cada operao relativa circulao de mercadorias ou prestao de servios de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicao com o montante cobrado nas operaes anteriores pelo mesmo estado ou por outro. Por sua vez, o art. 33, II, b, do referido dispositivo

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legal prev a possibilidade de creditamento de ICMS relativamente aquisio de energia eltrica, na hiptese em que o estabelecimento a utilize no processo de industrializao. A propsito, por fora do Dec. 640/1962 recepcionado pela Constituio atual e compatvel com a legislao tributria posterior , os servios de comunicao so equiparados indstria. Assim, em virtude da essencialidade da energia eltrica, como insumo, para o exerccio da atividade de telecomunicaes, induvidoso se revela o direito ao creditamento de ICMS, em atendimento ao princpio da no-cumulatividade. Precedentes citados: REsp 842.270-RS, Primeira Seo, DJe 26/6/2012, e AgRg no AgRg no REsp 1.134.930-MS, Segunda Turma, DJe 19/12/2012. REsp 1.201.635-MG, Rel. Min. Srgio Kukina, julgado em 12/6/2013. DIREITO PROCESSUAL CIVIL. CONHECIMENTO DE CONFLITO DE COMPETNCIA SUSCITADO APS O OFERECIMENTO DE EXCEO DE INCOMPETNCIA. O anterior oferecimento de exceo de incompetncia no obsta o conhecimento de conflito de competncia quando o objeto deste for absolutamente distinto do objeto daquela. Isso porque no se pode interpretar a regra processual contida no art. 117 do CPC segundo o qual no pode suscitar conflito a parte que, no processo, ofereceu exceo de incompetncia de modo a gerar uma situao de impasse, subtraindo da parte meios de se insurgir contra uma situao que repute injusta, haja vista que o direito processual deve, na mxima medida possvel, estar a servio do direito material, como um instrumento para a sua realizao. CC 111.230-DF, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 8/5/2013. DIREITO PROCESSUAL CIVIL. COMPETNCIA DO JUZO ARBITRAL PARA O JULGAMENTO DE MEDIDA CAUTELAR DE ARROLAMENTO DE BENS. Na hiptese em que juzo arbitral tenha sido designado por contrato firmado entre as partes para apreciar a causa principal, ser este e no juzo estatal competente para o julgamento de medida cautelar de arrolamento de bens, dependente da ao principal, que tenha por objeto inventrio e declarao de indisponibilidade de bens. De fato, em observncia aos requisitos fixados pelo art. 857 do CPC para o deferimento da medida cautelar de arrolamento de bens demonstrao do direito aos bens e dos fatos em que funda o receio de extravio ou de dissipao dos bens , nota-se que no se trata de medida que, para ser deferida, demande cognio apenas sobre o receio de reduo patrimonial do devedor. Na verdade, trata-se de medida cujo deferimento demanda, tambm, que esteja o juzo convencido da aparncia de direito obteno desses bens, o que nada mais do que uma anlise ligada ao mrito da controvrsia, a qual, por sua vez, de competncia do juzo arbitral na hiptese em que exista disposio contratual nesse sentido. Ademais, importante ressaltar que o receio de dissipao do patrimnio no fica desprotegido com a manuteno exclusiva da competncia da corte arbitral para o julgamento da medida de arrolamento, pois os rbitros, sendo especialistas na matria de mrito objeto da lide, provavelmente tero melhores condies de avaliar a necessidade da medida. Alm disso, o indispensvel fortalecimento da arbitragem, que vem sendo levado a efeito desde a promulgao da Lei 9.307/1996, torna indispensvel que se preserve, na maior medida possvel, a autoridade do rbitro como juiz de fato e de direito para o julgamento de questes ligadas ao mrito da causa. Isso porque negar essa providncia esvaziaria o contedo da Lei de Arbitragem, permitindo que, simultaneamente, o mesmo direito seja apreciado, ainda que em cognio perfunctria, pelo juzo estatal e pelo juzo arbitral, muitas vezes com srias possibilidades de interpretaes conflitantes para os mesmos fatos. CC 111.230-DF, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 8/5/2013. DIREITO TRIBUTRIO. CREDITAMENTO DO IPI EM RELAO ENERGIA ELTRICA CONSUMIDA NO PROCESSO PRODUTIVO. O contribuinte no tem direito a crdito presumido de IPI, em relao energia eltrica consumida no processo produtivo, como ressarcimento das contribuies ao PIS/Pasep e Cofins, na forma estabelecida pelo art. 1 da Lei 9.363/1996. Isso porque a energia eltrica consumida na produo industrial no integra o conceito de matria-prima, produto intermedirio ou material de

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embalagem para efeito da legislao do IPI. Efetivamente, de se observar que os citados termos veiculam conceitos jurdicos que no se encontram diretamente definidos na legislao que instituiu o benefcio do crdito presumido, mas sim na prpria legislao do imposto, conforme remisso feita pelo pargrafo nico do art. 3 da mesma lei, o qual permite a utilizao subsidiria da legislao do IPI para o estabelecimento dos conceitos de matria-prima, produtos intermedirios e material de embalagem. Nesse contexto, o art. 82 do Dec. 87.981/1982 (RIPI) prev que os estabelecimentos industriais podero creditar-se do imposto relativo a matrias-primas, produtos intermedirios e material de embalagem, adquiridos para emprego na industrializao de produtos tributados, incluindo-se, entre as matrias-primas e produtos intermedirios, aqueles que, embora no se integrando ao novo produto, forem consumidos no processo de industrializao. De fato, a expresso "consumidos no processo de industrializao" significa consumo, desgaste ou alterao de suas propriedades fsicas ou qumicas durante a industrializao. Portanto, a legislao tributria considera como insumo aquilo que se integra, de forma fsica ou qumica, ao novo produto ou aquilo que sofre consumo, desgaste ou alterao de suas propriedades fsicas ou qumicas. Desse modo, a energia eltrica consumida no processo produtivo, por no sofrer ou provocar ao direta mediante contato fsico com o produto, no integra o conceito de "matria-prima" ou "produto intermedirio" para efeito da legislao do IPI e, por conseguinte, para efeito da obteno do crdito presumido do imposto como ressarcimento das contribuies ao PIS/PASEP e COFINS. Ainda, observe-se que esse entendimento j se encontra pacificado na seara administrativa pela Smula 12 do Segundo Conselho de Contribuintes do Ministrio da Fazenda. Precedentes citados: AgRg no REsp 1.000.848-SC, Primeira Turma, DJe 20/10/2010; e AgRg no REsp 919.628- PR, Segunda Turma, DJe 24/8/2010. REsp 1.331.033-SC, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 2/4/2013. DIREITO TRIBUTRIO. TERMO INICIAL DA CORREO MONETRIA INCIDENTE SOBRE OS CRDITOS ESPONTANEAMENTE RECONHECIDOS PELA ADMINISTRAO TRIBUTRIA. A correo monetria incide a partir do trmino do prazo de trezentos e sessenta dias, previsto no art. 24 da Lei 11.457/2007, contado da data do protocolo do pedido administrativo de ressarcimento realizado pelo contribuinte. Isso porque, conforme dispe o art. 24 da Lei 11.457/2007, obrigatrio que seja proferida deciso administrativa no prazo mximo de 360 (trezentos e sessenta) dias a contar do protocolo de peties, defesas ou recursos administrativos do contribuinte. Portanto, o Fisco somente deve ser considerado em mora a partir do trmino do referido prazo, quando, ento, estar configurada a denominada "resistncia ilegtima" prevista na Smula 411 do STJ: " devida a correo monetria ao creditamento do IPI quando h oposio ao seu aproveitamento decorrente de resistncia ilegtima do Fisco". REsp 1.331.033-SC, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, Segunda Turma, julgado em 2/4/2013. DIREITO CIVIL E AGRRIO. DIREITO DE PREFERNCIA NA AQUISIO DE IMVEL RURAL. O contrato firmado como arrendamento de pastagens, na hiptese em que no tenha havido o exerccio da posse direta da terra explorada pelo tomador da pastagem, no confere o direito de preempo previsto na Lei 4.504/1966 e no Dec. 59.566/1966 . De fato, o art. 92, 3, da Lei 4.504/1966 e o art. 45 do Dec. 59.566/1966 estabelecem o direito de preempo do arrendatrio rural na aquisio do imvel arrendado. Pode-se afirmar que o referido direito foi conferido ao arrendatrio rural como garantia do uso econmico da terra explorada por ele, no abrangendo outras modalidades de contratos agrrios por se tratar de norma restritiva do direito de propriedade. Nesse contexto, vale observar que o contrato de arrendamento rural tem como elemento essencial a posse do imvel pelo arrendatrio, que passa a ter o uso e gozo da propriedade. Dessa forma, na hiptese em que tenha sido firmado contrato de arrendamento de pastagens sem que o tomador da pastagem tenha a posse direta da terra a ser explorada, deve-se afastar a natureza do contrato de arrendamento para consider-lo como de locao de pastagem, caso em que no possvel exercer o direito de preferncia que a lei estabelece para o arrendatrio. REsp 1.339.432-MS, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 16/4/2013.

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DIREITO PROCESSUAL CIVIL. INTERESSE DE AGIR PARA O AJUIZAMENTO DE AO DE PRESTAO DE CONTAS EM FACE DE ENTIDADE DE PREVIDNCIA PRIVADA. O participante de entidade de previdncia privada tem interesse em demandar a respectiva entidade em ao de prestao de contas para esclarecimentos sobre as importncias vertidas ao fundo por ela administrado, ainda que ele no tenha esgotado a via administrava e mesmo que sejam cumpridas pela entidade as exigncias legais de divulgao anual das informaes pertinentes ao plano por ela administrado. Com efeito, mesmo com a divulgao anual das informaes referentes ao plano de benefcios conforme determinam os arts. 22 a 24 da LC 109/2001 , no afasta o interesse de participante da entidade em postular judicialmente, na forma individualizada, a prestao de contas. Alm disso, o esgotamento da via administrativa no condio para o surgimento do interesse em ajuizar a referida ao de prestao de contas. Precedentes citados: AgRg no Ag 1.163.447-DF, Quarta Turma, DJe 17/12/2010; e AgRg no REsp 888.090-DF, Terceira Turma, DJe 7/6/2010. AgRg no AREsp 150.390-SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 9/4/2013. DIREITO PROCESSUAL CIVIL. PRESTAO DE CONTAS REALIZADA POR ENTIDADE DE PREVIDNCIA PRIVADA DE FORMA DIVERSA DA MERCANTIL. O magistrado no pode desconsiderar a prestao de contas realizada por entidade de previdncia privada, ainda que de forma diversa da mercantil, na hiptese em que as contas tenham sido apresentadas de maneira clara e inteligvel. Com efeito, o magistrado deve verificar se as contas apresentadas atingem as finalidades do processo e, em caso positivo, afastar o rigor da norma inserida no art. 917 do CPC, pois o escopo da referida norma apenas a indicao pormenorizada dos dbitos e crditos, das receitas e despesas, a fim de permitir aos autores a exata compreenso da forma como se chegou ao resultado apresentado. Precedentes citados: AREsp 11.904-DF, Terceira Turma, DJe 17/2/2012; e REsp 1.171.676-DF, Terceira Turma, DJe 19/3/2012. AgRg no AREsp 150.390-SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 9/4/2013. DIREITO PROCESSUAL CIVIL. NO CONFIGURAO DE LITISCONSRCIO PASSIVO NECESSRIO NO CASO DE AO EM QUE SE OBJETIVE A RESTITUIO DE PARCELAS PAGAS A PLANO DE PREVIDNCIA PRIVADA. Na ao em que se objetive a restituio de parcelas pagas a plano de previdncia privada, no h litisconsrcio passivo necessrio entre a entidade administradora e os participantes, beneficirios ou patrocinadores do plano. Com efeito, no caso em que existam diversos titulares de direitos que derivem do mesmo ttulo ou do mesmo fato jurdico e que estejam em jogo direitos patrimoniais, cabendo a cada titular uma parcela do todo divisvel, ser, em regra, eficaz o provimento concedido a algum deles, mesmo sem a presena dos demais. Isso porque a prpria lei confere carter de excepcionalidade ao litisconsrcio necessrio, impondo-o apenas nas hipteses previstas em lei ou pela natureza da relao jurdica (art. 47 do CPC). Sendo assim, como no se trata de hiptese em que o litisconsrcio necessrio seja imposto por lei, tampouco se cuida de uma nica relao jurdica indivisvel, no h como falar, nesses casos, na configurao de litisconsrcio passivo necessrio. REsp 1.104.377-SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 18/4/2013.

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