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VLBL N 70049249469 2012/CVEL EMBARGOS DE DECLARAO. EXECUO DE SENTENA. AUSNCIA DE INCLUSO DOS JUROS MORATRIOS NA PLANLHA DE CLCULO QUANDO DA PROPOSITURA DA AO DE EXECUO. JUROS MORATRIOS QUE, RECONHECIDOS EM SENTENA, FORAM RECEPCIONADOS EM APELAO POR FORA DO ART. 512 DO CPC. COISA JULGADA. PRINCPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL. RENNCIA TCITA. RECURSO ESPECIAL EM QUE O STJ DETERMINOU EXPRESSAMENTE O EXAME DE QUESTES PONTUAIS QUE RESTARAM OMISSAS E QUE NO FORAM ACLARADAS EM EMBARGOS DECLARATRIOS ANTECEDENTES. PRECLUSO TEMPORAL DE FACULDADE PROCESSUAL. Ao de execuo promovida pela extinta CAIXA ECONMICA ESTADUAL, sucedida pelo ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL, em que a petio inicial instruda com clculo do dbito, levado a efeito por aquela instituio financeira, sem contemplar os juros moratrios reconhecidos em processo de conhecimento. Juros esses que foram expressamente deferidos em sentena e depois recepcionados pela colenda 2 Cmara Cvel, por fora do disposto no art. 512 do CPC. Resta, assim, afastada a tese da coisa julgada, em que o banco embargante pretende que a ausncia de manifestao a respeito dos juros moratrios no acrdo, signifique o afastamento daquela verba. Sendo possvel o requerimento para complementao do clculo do montante devido, incluindo-se os juros de mora que no constaram da planilha que instruiu a petio inicial da execuo, resta afastada a alegada violao do princpio do devido processo legal, mxime ante o teor da Smula n 254 do STF. Deciso do STJ que determina o exame da questo pertinente precluso e que diz com a ausncia de pleito oportuno quantos aos juros moratrios. Julgamento dos embargos declaratrios que ensejaram a interposio destes, em que no examinada a precluso temporal apontada no recurso especial. No h contradio no acrdo embargado to-s por haver feito referncia Smula n 254 do STF, consignando, ao depois, que no houve liquidao de sentena para apurao do montante devido. Deciso embargada que no se revela contraditria ou omissa no tocante aos vcios

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VLBL N 70049249469 2012/CVEL apontados na Instncia Superior, exceo da precluso em face do pleito oportuno para requerer a incluso dos juros de mora. Limitao temporal para o exerccio do direito de requer-los. Preclui a faculdade processual de requerer a incluso dos juros moratrios, se no postulados dentro do prazo prescricional previsto em lei. EMBARGOS DE DECLARAO PARCIAL PROVIDOS, MAS SEM ALTERAO NO RESULTADO DO JULGAMENTO, VENCIDO, EM PARTE, O EMINENTE RELATOR.

EMBARGOS DE DECLARAO N 70049249469 BANCO INDUSTRIAL E COMERCIAL SA ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL

DCIMA NONA CMARA CVEL COMARCA DE PORTO ALEGRE EMBARGANTE EMBARGADO

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos os autos. Acordam os Magistrados integrantes da Dcima Nona Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado, unanimidade, em dar parcial provimento aos embargos de declarao, mas sem alterao no resultado do julgamento, vencido, em parte, o eminente relator. Custas na forma da lei. Participaram do julgamento, alm do signatrio, os eminentes Senhores DES. MYLENE MARIA MICHEL E DES. EDUARDO JOO LIMA COSTA. Porto Alegre, 09 de outubro de 2012. 2

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DR. VICTOR LUIZ BARCELLOS LIMA, Relator.

RELATRIO
DR. VICTOR LUIZ BARCELLOS LIMA (RELATOR)

Trata-se de embargos de declarao interpostos por BANCO INDUSTRIAL E COMERCIAL S/A., em face da deciso desta Cmara que julgou os Embargos de declarao n 70032076366, nos autos do recurso de Agravo de Instrumento n 70028370153, este ltimo interposto contra deciso do MM. Juiz de Direito, Dr. Pedro Luiz Pozza, da 5 Vara da Fazenda Pblica, que desacolheu pretenso do ora embargante, consistente no afastamento dos juros moratrios no includos no clculo do crdito exeqendo em favor do ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL. Consigno que, julgado o recurso de agravo de instrumento, o devedor agravante, e agora embargante, interps embargos de declarao que foram desacolhidos pela Cmara, o que ensejou a interposio de recurso especial ao Superior Tribunal de Justia. Naquele Superior Tribunal, em deciso da lavra do eminente Min. Arnaldo Esteves Lima, foi acolhida a inconformidade do banco recorrente, reconhecendo a existncia de omisso no acrdo que julgou o recurso de agravo, in verbis: Evidente, portanto, a omisso pelo Tribunal de origem acerca dos pontos tratados no recurso especial (precluso pela ausncia de pleito oportuno de juros moratrios, no includos no ttulo executivo formado pelo Tribunal de origem em substituio quele resultante de sentena monocrtica; invocao da Smula 254/STF, segunda liquidao e conseqncias jurdicas: renncia tcita, do efeito substitutivo, da coisa 3

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julgada, do devido processo legal), eis que cruciais para o justo deslinde da controvrsia j que capazes de alterar o curso da tutela jurisdicional. (fl. 1164, in fine). Dessa deciso, houve interposio de agravo regimental pelo ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL, ao qual foi negado provimento unanimidade pela colenda Primeira Turma do Superior Tribunal de Justia, retornando os autos a esta Instncia para exame e cumprimento da deciso daquela Corte Superior. Nas razes dos embargos declaratrios, sob exame, s fls. 1188 e seguintes, sustenta o banco embargante que a deciso que examinou e julgou os embargos de declarao, a despeito do que determinado expressamente pelo STJ, no firmou juzo acerca da prescrio dos juros moratrios, depois de transcorridos dez (10) anos da primeira liquidao, do enriquecimento sem causa, da coisa julgada, e da renncia tcita, fazendo remisso disposio do art. 151 do CC de 1916. Refere haver contradio no acrdo embargado, quando este faz aluso Smula n 254 do STF (que determina a incluso dos juros moratrios na liquidao), e concomitantemente nega a existncia de qualquer liquidao nos autos da execuo. Faz referncia primeira liquidao em 08.05.98, e segunda liquidao em 31.07.08, e salienta que a prescrio, no caso concreto, se deu tanto pelo decurso do prazo de 5 anos a que se refere o art. 178, 10, III, do CC de 1916, como tambm pelo decurso do prazo de 3 anos previsto no art. 206, 3, III e IV, do CC vigente. Na questo atinente ao enriquecimento sem causa, traz a lume a deciso dada em sede de apelao interposta pela CAIXA ECONMICA ESTADUAL, e que foi provida nos termos da deciso de fls. 154 e 155, onde a Segunda Cmara Cvel entendeu haver verdadeiro enriquecimento sem 4

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causa na soluo dada pela sentena. Com isso, assevera que o prazo prescricional para a respectiva ao de ressarcimento pelo enriquecimento sem causa, de 3 anos, nos termos do art. 206, 3, IV do CC. A prescrio alegada pelo banco embargante no foi apreciada pelo acrdo embargado, quer em face da legislao civil em vigor, quer diante da legislao civil pretrita. Assim como no foram apreciadas as questes que dizem respeito renncia tcita e violao do devido processo legal, quando o acrdo limita-se a referir que tais questes no prosperam. Por fim, refere tambm haver omisso na deciso, quanto coisa julgada decorrente do julgamento do recurso de apelao. No se conforma o banco embargante quanto ao fundamento do acrdo para negar a incidncia de prescrio na espcie, ao dizer o Colegiado que Os juros no se sujeitam precluso at que tenha sido expressamente rejeitada ou acolhida a possibilidade de sua aplicao. Esse fundamento, no entender do embargante, sobre no indicar a norma jurdica incidente, no atenta para os princpios da legalidade e da fundamentao das decises judiciais. Pede sejam sanados os vcios de contradio e omisso, ainda que isso importe na modificao do julgamento. o relatrio.

VOTOS
DR. VICTOR LUIZ BARCELLOS LIMA (RELATOR)

1. Conforme deciso do Superior Tribunal de Justia, ao dar provimento ao recurso especial, a fim de que este Tribunal examine

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questes sobre as quais se omitiu, expressamente referiu aquela Corte Superior os seguintes pontos a serem elucidados: a) precluso pela ausncia de pleito oportuno de juros moratrios no includos no ttulo executivo formado pelo Tribunal em substituio quele resultante de sentena monocrtica; b) invocao da Smula 254/STF, segunda liquidao e conseqncias jurdicas: renncia tcita, do efeito substitutivo, da coisa julgada, do devido processo legal.

No que diz respeito coisa julgada, no h omisso na deciso embargada a ser sanada atravs dos presentes embargos declaratrios. Com efeito, diz o eminente relator: Relativamente ao efeito substitutivo do acrdo em face da sentena (art. 512 do CPC), impende destacar que no constitui bice incidncia de juros de mora no clculo do dbito, tendo em vista que a aplicao deles decorre de lei, ou seja, independe de prvia fixao na deciso exeqenda.. E o art. 512 do CPC dispe que o julgamento proferido pelo tribunal substituir a sentena ou a deciso recorrida no que tiver sido objeto do recurso. Logo, no sendo objeto do recurso interposto pela CAIXA ECONMICA o afastamento dos juros moratrios, ou legais como referido na sentena, dita incidncia de juros restou recepcionada no acrdo. Igualmente, no vejo contradio no que diz com a referncia feita no acrdo Smula n 254 do STF e a alegao de que no houve liquidao do crdito do Estado. No h contradio na estrutura interna da deciso, sob pena de haver-se a referida norma sumular como regra 6

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absurda a admitir a incidncia de juros moratrios to-somente nos crditos que dependem de liquidao. Por outro lado, o art. 603 do CPC manda proceder-se liquidao sempre que a sentena no determinar o valor ou no individuar o objeto da condenao. Assim, a deciso que no determinar o valor lquido do montante da condenao, est sujeita, do ano de 1994 em diante, com o advento da Lei n 8898/94, liquidao mediante clculo aritmtico a ser apresentado pelo prprio credor (art. 604, caput, do CPC). Liquidao essa que est sujeita ao princpio do contraditrio, e, portanto, atividade cognitiva do juiz, valendo-se se for o caso, inclusive do exame do clculo por profissional habilitado. Alis, o que se infere do 2 do art. 604 que impe ao juiz, antes mesmo de determinar a citao, de ofcio, ouvir o contador do juzo, quando a memria de clculo aparentemente no se coadunar com os limites da deciso exeqenda. A alegada contradio referida pelo embargante, portanto, refere-se a uma desconformidade essencialmente semiolgica, que, juridicamente, se mostra irrelevante e que no configura contradio a ser sanada em embargos declaratrios. Como a apelao recepcionou a sentena na ao de cobrana, no que diz com os juros de mora (ou juros legais como expressamente consta da deciso do juiz singular), resta afastada a tese da coisa julgada, esta havida pelo banco embargante como se a deciso na apelao pela 2 Cmara Cvel tivesse afastado a incidncia dos juros moratrios e que esse provimento estivesse agora sob o manto da imutabilidade pela coisa julgada. Nenhuma aplicao tem, no caso dos autos, o disposto no art. 151 do CC de 1916. Na obrigao do banco embargante frente ao crdito do ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL, no se perquire vcio que possa tornla anulvel, nem se cogita de ratificao expressa pelo devedor ou de 7

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cumprimento voluntrio da referida obrigao. Nenhuma relao de ordem lgica guarda essa disposio legal com o conflito entre as partes, no que tange aos juros moratrios, se devidos ou no, se possvel ou no sua incluso em acrscimo ao clculo original, dez anos depois. A legislao civil, ao disciplinar a prescrio para as aes de ressarcimento por enriquecimento sem causa, trata, a toda evidncia, de processo de conhecimento. Pois, uma vez obtida a tutela jurisdicional do Estado, com o acolhimento do pedido, no h mais se falar em direito ao ressarcimento, mas sim de ttulo judicial que autoriza a execuo forada. No h, por conseguinte, como se fazer qualquer ilao entre a regra legislativa que trata da prescrio dessa ao de conhecimento, e o incidente que se deu na execuo e que se refere pretenso do credor em acrescer juros moratrios no postulados. No que concerne alegada renncia tcita pelo ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL ao crdito decorrente de juros moratrios, para espancar qualquer dvida, h de se observar o que dispe a regra hermenutica do art. 114 do CC. Dispe o artigo: Os negcios jurdicos benficos e a renncia interpretam-se estritamente. No se conforma com a referida regra a interpretao dada pelo banco embargante de que o ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL tacitamente renunciou ao direito de crdito no que diz com os juros, to-s porque no os incluiu em sua planilha de clculo dez anos antes. No h, portanto, renncia tcita, em razo da disposio legislativa antes citada que no admite interpretao extensiva acerca da renncia ao crdito. Dito isso, e dirimidas as dvidas subjetivas, despidas de concretude diante do teor da deciso embargada, e que so apontadas pela parte embargante, tenho que os presentes embargos de declarao merecem provimento parcial para atender questo posta pelo colendo 8

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Superior Tribunal de Justia no que tange precluso por no haver o credor postulado a insero dos juros moratrios no tempo oportuno.

2. A precluso como perda de uma faculdade processual, seja ela lgica, temporal ou consumativa, no se confunde com a prescrio que a perda da ao relativamente proteo do direito da parte. No obstante a distino entre a precluso e a prescrio, tais institutos encontram-se intimamente ligados, e, no caso dos autos, o prazo prescricional serve de parmetro para esclarecer-se o que seja o oportuno tempore a que se refere a Corte Superior. Com efeito, ao julgar o Recurso Especial, o STJ entendeu evidente a omisso do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, quanto precluso pela ausncia de pleito oportuno de juros moratrios, no includos no ttulo executivo formado pelo Tribunal de origem em substituio quele resultante de sentena monocrtica . clara a deciso, portanto, de que este Tribunal deve pronunciar-se acerca de questo preclusiva, referente ausncia de pedido, no seu devido tempo, quanto aos juros moratrios que no integravam at ento a demanda executiva. Ao examinar os autos para sanar a omisso apontada pelo STJ, o nclito Relator assim se expressa: ...omissis... a incidncia de juros de mora matria que no se sujeita precluso at que tenha sido expressamente rejeitada ou acolhida a possibilidade de sua aplicao. Dessa forma, nada havendo nos autos acerca de expressa manifestao judicial a respeito da impossibilidade de sua incidncia, sendo esta decorrncia legal, no vejo bice para sua incluso no presente momento processual, no havendo falar em violao ao devido processo legal, na medida em que oportunizado o contraditrio e a ampla defesa ao 9

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executado ...omissis.... Com a devida vnia do eminente relator da deciso embargada, no h, nesse ponto, enfrentamento da questo de modo a sanar a omisso, de acordo com o que fora anteriormente determinado pelo Superior Tribunal de Justia. O banco embargante, j no agravo de instrumento, suscita, quanto matria prescricional, duas espcies de prescrio: a prescrio propriamente dita e a prescrio intercorrente (fl. 49, primeiro pargrafo), sendo esta ltima a que se d no curso do processo de execuo. Ao examinar a questo da prescrio intercorrente, na deciso que julgou o recurso de agravo de instrumento, o ento Relator, Des. Jos Francisco Pellegrini, esclarece ser entendimento sedimentado do STJ que, para ocorrncia de prescrio intercorrente necessria a comprovao de desinteresse ou desdia por parte do credor, o que no se constata nos autos. Tanto a deciso embargada como tambm a deciso que julgou o recurso de agravo de instrumento, aquela por no ver bice execuo dos juros, por fora do que dispe a Smula n 254 do STF, e esta diante da ausncia de desinteresse ou desdia do credor a caracterizar a prescrio intercorrente, no do soluo questo temporal e respectiva oportunidade de o ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL postular a incluso dos juros moratrios, conforme expressamente apontado no Recurso Especial, em razo do que os autos baixaram para exame. O direito aos juros moratrios, como dito antes,

inquestionvel em face da disposio da Smula n 254 do STF. Entretanto o exerccio desse direito est sujeito limitao no tempo. Com razo o STJ, quando declara omissa a deciso embargada, por no examinar a questo do tempo e da oportunidade de postulao quanto incluso dos juros moratrios a que faz jus o credor. O direito de executar os juros moratrios 10

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devidos no eterno, e no sendo eterno, h de se buscar na legislao a limitao temporal para o exerccio do direito de requer-los. Partindo desse entendimento, mostra-se inafastvel o que dispem os arts. 178 do CC de 1916 e o art. 206 do CC em vigor, este estabelecendo prazo de trs anos para a cobrana de juros, e aquele o prazo de cinco anos. Ainda que mais favorvel ao credor a disposio do art. 178 do CC de 1916, que estabelece em cinco anos o prazo prescricional para ao de cobrana de juros, houve, entre a propositura da ao de execuo e o pedido de incluso desses juros, um lapso temporal muito superior ao do prazo prescricional. Logo, quanto ao pedido de incluso dos juros moratrios, decorridos mais de dez anos entre o primeiro clculo apresentado pelo credor e o segundo clculo, h de se haver como precluso o requerimento. E no que tange ao processo de execuo e sua demora, ante os inmeros recursos interpostos, nada disso pode ser havido como obstculo ao credor para requerer os juros moratrios que tinha direito, no s pela sentena que julgou o processo de conhecimento, como tambm pela deciso na apelao interposta pela CAIXA ECONMICA ESTADUAL que recepcionou os juros de mora, como algures referido. O direito, por conseguinte, de o ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL requerer a incluso dos juros moratrios, foi fulminado pela precluso, por no haver sido requerido dentro do prazo prescricional previsto pela legislao civil pertinente espcie, para a cobrana de juros. Alm disso, proposta a ao de execuo pela CAIXA ECONMICA ESTADUAL, no contendo em sua planilha os juros de mora, de acordo com o texto do art. 741, V, do CPC, h possibilidade de, nos embargos, o devedor alegar excesso de execuo, inclusive no que diz com os juros moratrios pretendidos se houvesse o credor postulado a execuo dessa verba. Ou seja, abre-se ao devedor a via dialtica do contraditrio, 11

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facultando-se-lhe a discusso acerca do valor na execuo por quantia certa. Vale lembrar que o art. 614 do estatuto processual impe ao credor instruir a execuo com o demonstrativo do dbito atualizado at a data da propositura da ao. Ora, no havendo no clculo (doc. de fl. 251, 2 Vol.) que instruiu a petio inicial da ao de execuo, a insero dos juros moratrios, o crdito respectivo no constitua objeto da ao, no comportando, por conseguinte, discusso nem mesmo em embargos do devedor. Embora constitudo o crdito relativo aos juros de mora, previstos expressamente na sentena e depois recepcionados neste Tribunal pela 2 Cmara Cvel, no havendo desistncia tcita, nem coisa julgada, e no se confundindo a pretenso executiva com ao de conhecimento indenizatria por enriquecimento sem causa, a verdade que a CAIXA ECONMICA ESTADUAL no postulou a execuo dos juros moratrios a que tinha direito, e o clculo do contador judicial tambm no os incluiu. Assim, indissociadas a precluso e a prescrio intercorrente ante o transcurso do prazo prescricional, e a no insero dos juros na planilha de clculo, encontra-se irremediavelmente precluso o pedido de insero dos juros de mora no processo de execuo, nos termos dos fundamentos j expendidos. Diante do exposto, acolho, em parte, aos presentes embargos de declarao, para o efeito de reconhecer a incidncia de precluso temporal no tocante aos juros de mora, sanando assim a omisso do acrdo embargado, e, por via de conseqncia prover, tambm em parte, o agravo de instrumento, extinguindo a execuo dos juros moratrios.

o voto. 12

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DES. MYLENE MARIA MICHEL Solicitei vista dos autos para melhor me situar na controvrsia instalada quanto cobrana dos juros moratrios incidentes sobre o dbito. Foram suscitadas vrias questes em sede de embargos. O acrdo embargado, de relatoria do eminente

desembargador Voltaire Lima Moraes, no foi, em absoluto, omisso relativamente arguio de coisa julgada, nem incorreu em contradio no cotejo entre o enunciado sumular n.254 do colendo STF e a afirmao de que no houve liquidao do crdito do Estado nestes autos, sujeitando-se, a apurao do montante devido, a simples clculo aritmtico formulado pelo credor. Inexistiu procedimento de liquidao de sentena no processo. Quanto ao afastamento da tese da renncia tcita ao direito, e ao afastamento da incidncia do art.151 do Cdigo Civil de 1916, que de nenhuma aplicao no caso em comento, estou aderindo integralmente ao percuciente voto do eminente relator, Dr. Victor Luis Barcelos Lima, evitando fazer, aqui, desnecessria argumentao. Quanto prescrio da pretenso, a qual, no mbito do processo executivo, transmuda-se em prescrio intercorrente, a tese j fora expressamente afastada por esta Cmara, em 11 de agosto de 2009, no acrdo que apreciou o presente agravo de instrumento, de relatoria do eminente desembargador Jos Francisco Pellegrini, assim:
Quanto alegada prescrio intercorrente, no caso de acolhimento do recurso. Inicialmente, cumpre salientar que entendimento sedimentado no STJ de que para a ocorrncia da prescrio intercorrente necessria a comprovao

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VLBL N 70049249469 2012/CVEL de desinteresse ou desdia por parte do credor, o que no se constata nos autos. Pelo contrrio, os elementos trazidos ao recurso indicam que houve manifestao do exeqente, impulsionando a execuo, no caracterizado, portanto a prescrio intercorrente.

A matria relativa prescrio, ou prescrio intercorrente, justamente por j ter sido superada, no foi devolvida pelo colendo STJ, que reputou pendentes de anlise os seguintes pontos tratados no recurso especial: - precluso pela ausncia de pleito oportuno de juros moratrios, no includos no ttulo executivo formado pelo Tribunal de origem em substituio quele resultante de sentena monocrtica; invocao da Smula 254/STF, segunda liquidao e conseqncias jurdicas: renncia tcita, do efeito substitutivo, da coisa julgada, do devido processo legal. Superados, a esta altura, os argumentos recursais respeitantes a todos os demais tpicos acima elencados, como bem colocado pelo eminente relator, ressalvo, como objeto de divergncia no presente voto, a questo atinente precluso, cujo reconhecimento, antecipo desde j, reputo incabvel. De incio, ressalto que, por conta do tema precluso, a infringncia ao julgado atribuda no voto do eminente relator haveria de ser antecedida, e no o foi, da necessria manifestao, ou oportunidade de manifestao, parte adversa, no caso, o Estado do Rio Grande do Sul, cuja ltima interveno nos autos ocorreu em sede de contrarrazes ao recurso especial e em agravo regimental interposto em face do resultado deste. Dal em diante, no foi dada ao embargado a oportunidade de falar nos autos. Feita a ressalva, estou superando o que caracterizaria uma quebra da isonomia processual entre os litigantes, mediante a aplicao da 14

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regra da teoria das nulidades segundo a qual no se proclama a nulidade se ausente prejuzo a quem ela aproveitaria (art.249, 1 e 2, CPC). Tambm destaco no passar despercebido que a alegao de precluso consistiu em verdadeira inovao, apenas para fins recursais, pois no havia sido suscitada na impugnao cuja deciso foi atacada atravs deste agravo de instrumento. De fato, julgados improcedentes os embargos execuo, e aps terem sido percorridas todas as instncias recursais, com trnsito em julgado em novembro de 2007 e retorno dos autos origem (fl.990, 5 vol.), prontamente, peticionou o Estado pelo prosseguimento da execuo. Ainda, em 12 de agosto de 2008 (fl.583, 3 vol.), o credor, objetando alguns bens penhorados e requerendo a ampliao da penhora, dentre outras providncias para o prosseguimento da execuo, instruiu a petio com o clculo atualizado do montante do dbito (fl.586, 3 vol.), em conformidade com o prprio ttulo executivo (principal + correo + juros de mora). A impugnao ao clculo, pelo BIC, sobreveio na fl.635 (4 volume), acompanhada de depsito no integral do dbito, alegando o descabimento da incluso dos juros porque supostamente no previstos no ttulo executivo judicial, e porque a mora no seria atribuvel ao impugnante; ou, ainda, alternativamente, porque no poderiam incidir na base de clculo dos honorrios. Tambm alternativamente, pediu o devedor fossem ento incidentes os juros a contar do trnsito em julgado da deciso exequenda. A impugnao foi recebida com efeito suspensivo, acolhido o depsito como penhora, lavrando-se o competente termo (fl.666, 4 vol.). Portanto, sem dvida alguma, houve silncio, na impugnao, quanto tese da precluso. E a ela foi conferida ampla cognio, sem prejuzo a qualquer das partes.

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A despeito da inovao, cabvel o enfrentamento da matria relativa precluso, porquanto de ordem pblica. Mas era importante referir esse histrico processual, de modo a evidenciar que a tese da precluso deflui de um enorme esforo argumentativo da embargante, e somente a partir do insucesso obtido quanto a todas as suas teses de defesa. Pois bem. A primeira dissonncia relativa ao voto do eminente relator reside no fato de que o acrdo embargado, de relatoria do desembargador Voltaire Lima Moraes, no padece de omisso, tendo enfrentado, de forma concisa, porm clara e suficiente, a questo da precluso, nos seguintes termos(fls.1179-1182):

(....)Segundo porque a incidncia de juros de mora matria que no se sujeita precluso at que tenha sido expressamente rejeitada ou acolhida a possibilidade de sua aplicao. Dessa forma, nada havendo nos autos acerca de expressa manifestao judicial a respeito da impossibilidade de sua incidncia, sendo esta decorrncia legal, no vejo bice para sua incluso no presente momento processual, no havendo falar em violao ao devido processo legal, na medida em que oportunizado o contraditrio e a ampla defesa ao executado. Por outro lado, inaplicvel espcie o art. 183 do CPC que trata do prazo para a prtica de atos processuais, questo que no objeto do cerne da controvrsia, pois no se trata de inrcia para prtica de ato, mas eventual ausncia de pedido com relao aos juros de mora.(....).

A meu ver, a soluo acima conferida esgotou a matria. Os embargos, que no se prestam, pura e simplesmente, rediscusso do que j foi julgado, tambm no que atine precluso invocada pelos agravantes, 16

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no tm amparo em quaisquer das hipteses autorizadoras do art.535 do Cdigo de Processo Civil. Entendeu o eminente relator que o acrdo no enfrentou devidamente a questo, reexaminando-a. Quanto ao ponto, com a mais respeitosa vnia do eminente relator em seu trabalhoso voto, reputo ter havido certo entrelaamento de conceitos que, na verdade, so distintos, e at mesmo, arrisco-me a dizer, uma inafastvel incongruncia no reconhecimento da precluso. A precluso, instituto de natureza processual, no se confunde com a prescrio da ao de direito material, embora, por vezes, o seu reconhecimento possa vir, indiretamente, a ensejar a perda desse direito. Orbita, ao redor da precluso, aquilo que ela visa,

precipuamente, assegurar, como a rapidez no desenvolvimento dos atos processuais e a estabilidade da demanda, assim opondo limites temporais ao exerccio de algumas faculdades processuais, sob pena de no mais poderem ser exercidas. No que respeita s faculdades processuais, estas sofrem perda ou extino, na concepo de Chiovenda, seja por no ter sido observada a ordem legalmente estabelecida para o seu exerccio, ou por ter sido praticado ato processual com elas incompatvel, ou, ainda, por j terem sido anteriormente exercidas, de forma vlida. Segundo Manoel Caetano Ferreira Filho( in A Precluso no Direito Processual Civil, Juru, 1991, pgs.28/29), fazendo um apanhado da doutrina, A precluso tem por escopo a ordenao coordenada das atividades processuais, simplificando o processo, e, assim, possibilitandolhe o mais rpido possvel, seu ato final, em que se concretiza a certeza ou a satisfao dos direitos .

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Tornando ao caso dos autos, est-se diante de execuo de um ttulo executivo judicial que contempla, de forma expressa, a disposio relativa aos juros moratrios sobre o dbito e seu termo inicial. Em primeiro lugar, sabe-se que s com o principal prescreve o acessrio1. E prescrio da pretenso inexistiu. J a prescrio intercorrente jamais se operou, restando indiscutivelmente afastada, como j referido, desde o primeiro acrdo proferido neste instrumento de agravo. No demais salientar que o Estado do Rio Grande do Sul nunca descurou do impulsionamento processual desta execuo iniciada no longnquo ano de 1998 (fl.338), momento em que requereu o cumprimento do julgado, com correo e juros (item 3, fl.339, 2 vol.), mas vindo a anexar simples clculo aritmtico contemplando apenas a correo monetria, certamente por um lapso. Observado o longo tempo de tramitao dos embargos, to logo julgados em definitivo, o credor requereu o prosseguimento da execuo pelo total da dvida at ento sequer parcialmente paga, juntando clculo aritmtico atualizado em conformidade com o ttulo executivo , fl.586(3 vol.) contemplando juros e correo sobre o dbito. Diante disso, adveio a competente impugnao do ora embargante, processada aos auspcios da ampla defesa e do contraditrio, ou seja, ampla cognio, com suspenso dos atos processuais at o presente momento. Parece-me por demais evidente que a precluso no incide na espcie. No houve, em absoluto, m f processual do credor no lapso decorrente do clculo aritmtico inicial, que fosse tendente a ceifar as possibilidades de defesa do devedor, ou de acrescer, extemporaneamente, em prejuzo do mesmo, o montante do dbito que j estivesse satisfeito e liquidado. Pelo contrrio, ao longo de quase uma dcada, o feito esteve
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CC/1916, art.167.

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suspenso por conta de embargos improcedentes e toda a gama de recursos de que podia se utilizar o devedor. Especialmente, no houve, por omisso ou ato processual imputvel ao Estado do Rio Grande do Sul, retardamento do processo ou afronta ao princpio da estabilidade da demanda na qual, como visto, pde o ora embargante exercer amplamente o seu direito impugnao do clculo, relativamente aos indigitados juros, em que pese plasmados na sentena transitada em julgado, no ponto em que sequer fora oposta irresignao recursal no processo de conhecimento! A matria no estava sujeita precluso, nem ocorreu violao ao devido processo legal, como bem ressaltado pelo eminente desembargador Voltaire Lima Morais. Da a razo por que entendo ter havido certo entrelaamento de conceitos distintos no voto do eminente relator, quando, afastada a prescrio e reconhecido o inquestionvel direito aos juros moratrios em face da Smula 254 do STF, veio a aplicar, sob o fundamento de que o direito de execut-los no eterno e deve sofrer limitao temporal, justamente o prazo prescricional da pretenso previsto no art.178 do Cdigo Civil de 1916. Chega o voto a referir textualmente que o direito de requerer a incluso dos juros de mora foi fulminado pela precluso, por no haver sido requerido dentro do prazo prescricional previsto pela legislao civil pertinente espcie. Pode-se compreender que haja certo estranhamento a

decorrente de se estar discutindo a incluso de juros sobre um crdito perseguido executivamente desde o ano de 1998. Porm, passada precluso no cabe falar, nem mesmo em tese. impresso inicial, por tudo o que j se colocou neste voto, conclui-se que de

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Deve-se atentar no estarmos falando de uma ao de conhecimento, em que a ausncia de incluso de determinado item no pedido inicial, em observncia aos princpios da eventualidade e da substanciao, implicaria a impossibilidade da sua obteno. Pelo contrrio, na hiptese em comento, est-se diante de uma condenao ao pagamento de quantia certa, atualizada monetariamente e acrescida de juros, repito, expressamente contemplados no ttulo. Logo, no estgio em que se encontra o processo executivo, amparado em mero clculo aritmtico, e no em antecedente procedimento de liquidao de sentena, execuo apenas garantida, em que nenhuma satisfao da dvida ocorreu, no se pode cogitar em precluso, quanto mais lastre-la em concepo e prazo prescricional, quando, sabe-se, prescrio no se perfectibilizou, matria j esgotada e sequer devolvida pela egrgia Corte Superior. Da a propriedade da considerao feita pelo eminente desembargador Voltaire no acrdo dos embargos de declarao: - inaplicvel espcie o art. 183 do CPC que trata do
prazo para a prtica de atos processuais, questo que no objeto do cerne da controvrsia, pois no se trata de inrcia para prtica de ato, mas eventual ausncia de pedido com relao aos juros de mora

Obstada a execuo em face dos embargos, cuja demora na tramitao deu-se em razo dos inmeros recursos interpostos pelo ora embargante, no era exigido do credor aquilo que a lei no lhe obriga a fazer. Por outro lado, findos os embargos, de pronto requereu o prosseguimento, acertando o clculo de acordo com o disposto expressamente no ttulo exequendo. Diante desse clculo, ampla cognio foi viabilizada a partir da impugnao especfica do ora embargante, em estrita observncia do devido processo legal, o que, em meu sentir, de plano, supera a aluso feita pelo eminente relator relativa impossibilidade da discusso do excesso pelo devedor.

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Por fim, diante dos memoriais apresentados pelo embargante, instrudos com acrdos do colendo STJ e deste Tribunal (RESP.1.238.219RJ e AI.70047493457), refiro que versam sobre situaes distintas da aqui examinada. No primeiro (RESP), inclusive, ocorreu procedimento de liquidao de sentena por arbitramento (percia), solvida atravs de sentena, operando-se, na verdade, a coisa julgada a obstaculizar pretenso excedente em sede executiva, o que em nada se identifica com o caso sub judice. So essas as razes, eminentes colegas, pelas quais estou divergindo em parte, ao efeito de acolher parcialmente os embargos de declarao, na forma acima enunciada, mas sem alterao no resultado do julgamento do agravo de instrumento. como voto.

DES. EDUARDO JOO LIMA COSTA Com a devida vnia, vou divergir do digno Relator em relao aos juros de mora, porquanto aos demais pontos dos embargos de declarao estou de inteiro acordo com a concluso lanado no voto. De outro lado, aps leitura detida e com a necessria reflexo do ncleo dos embargos, tenho que o voto divergente da Desembargadora MYLENE MARIA MICHEL que dever prevalecer, mormente diante da circunstncia que, em matria de precluso dos juros, inovao recursal. 21

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Todavia, em homenagem ao fato que se trata de questo de ordem pblica, h que se enfrentar e resolver o tema em debate. No vislumbro nos autos a ocorrncia da prescrio

intercorrente, uma vez que a inicial que instaurou a execuo estava instruda com planilha de clculo que, na realidade, no lanou os juros de mora (fls. 338/340; 341/342). Todavia, o demonstrativo do dbito que foi confeccionado pela Contadoria do Foro Central, em 17.08.1998, contm juros de mora de 6% ao ano, a partir de 01.05.1998 (fls. 344). Ato contnuo, expedida precatria de citao, penhora e intimao contendo o valor do principal, correo monetria e juros de mora (fls. 358/359), a qual foi cumprida em 29.12.1999 (fls. 399). Posteriormente, houve inmeras peties, no estado de So Paulo, onde era cumprida a precatria, para resolver a questo relativa ao bem ofertado como garantia do juzo. E, finalmente, o Banco Industrial e Comercial ofertou embargos execuo, em 23.03.2000, o quais foram recebidos no efeito suspensivo (fls. 727/733; 736v). Os embargos foram julgados improcedentes, em 30.05.2000, ao passo que apelao de 17.07.2000, cujos efeitos do recebimento no foram declarados pelo juzo (fls. 757). Finalmente, aps transitado os embargos execuo, em 27.11.2007 (fls. 627), o Estado do Rio Grande do Sul peticionou requerendo a incluso dos juros de mora na conta final, em 12.08.2008. E isso resultou em impugnao do embargante que motivou esse recurso em discusso. No caso em concreto, no h como se configurar a prescrio intercorrente na medida em que no clculo que instrui o mandado de citao, penhora e demais atos, h incluso dos juros de mora, no obstante se refira aos meses posteriores a 01.05.1998, ao passo que aqueles devessem ser contados desde a citao, em 05.04.1994. E, desta forma, no se poder 22

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alegar precluso que caracterize a prescrio intercorrente, quando a execuo foi instaurada em 08.07.1998, os embargos execuo ajuizados 23.03.2000 e determinada a suspenso da execuo. Ademais, prescrio intercorrente dever respeitar o comando do artigo 167 do Cdigo Civil brasileiro de 1916, ou seja, o prazo dever corresponder ao da ao principal, inclusive os juros de mora se constitui, na verdade, de mero acessrio do principal (dvida em cobrana). Ento, no essencial, no se poder aceitar a alegao, com a devida vnia ao digno procurador do embargante, que o tema est coberto pela precluso, o que Especial n. 1.238.219/RJ. Na realidade, no precedente do STJ, por maioria, compreendeu que o tema estava coberto pela coisa julgada em razo que houve prvia liquidao de sentena, o que inexistiu neste feito em debate (embargos de declarao). Logo, se o Estado nunca submeteu ao Judicirio a questo dos juros sonegados e nem houve deciso jurisdicional, no se poder falar de precluso no sentido que o dbito foi debatido e a parte esqueceu desta rubrica. E, assim, na esteira do voto vencido da Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI, admissvel a incluso dos juros de mora que esto albergados pela coisa julgada ante a circunstncia que previstos na sentena de mrito. Enfim, admissvel a incluso dos juros de mora que restou condenado o embargante, o que conduz no parcial acolhimento dos embargos de declarao aos demais pontos j explicitados no respeitvel voto do Relator. o voto. apontou em seus memoriais, na esteira do precedente do Superior Tribunal de Justia ao apreciar o Recurso

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- Presidente - Embargos de Declarao n 70049249469, Comarca de Porto Alegre: " UNANIMIDADE, DE DERAM PARCIAL MAS SEM PROVIMENTO ALTERAO AOS NO EMBARGOS RELATOR." DECLARAO,

RESULTADO DO JULGAMENTO, VENCIDO, EM PARTE, O EMINENTE

Julgador(a) de 1 Grau: PEDRO LUIZ POZZA

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