FACULDADE DE DIREITO SANTO AGOSTINHO DIREITO PENAL II 4 PERODO NOTURNO PROF.

WILLIAM ACADMICA: JULIANE RIBEIRO ROCHA PRINCPIO DA LEGALIDADE Art. 1 No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia cominao legal. Princpio: Nullum crimen, nulla poena sine praevia lege. Base constitucional: Constituio Federal, art. 5, XXXIX. Princpio da legalidade: A maioria dos nossos autores considera o princpio da legalidade sinnimo de reserva legal, afirmando serem equivalentes as expresses. Heleno Cludio Fragoso, referindo-se ao disposto no art. 1 do Cdigo Penal, afirma: Essa regra bsica denomina-se princpio da legalidade dos delitos e das penas ou princpio da reserva legal , e representa importante conquista de ndole poltica, inscrita nas Constituies de todos os regimes democrticos e liberais35. Na mesma linha, Alberto Silva Franco assevera que o princpio da legalidade, em matria penal (CF, art. 5, XXXIX,), equivale, antes de mais nada, reserva legal . A doutrina, portanto, orienta-se maciamente no sentido de no haver diferena conceitual entre legalidade e reserva legal. Dissentindo desse entendimento, pensamos que princpio da legalidade gnero que compreende duas espcies: reserva legal e anterioridade da lei penal. Com efeito, o princpio da legalidade corresponde aos enunciados dos arts. 5, XXXIX, da Constituio Federal e 1 do Cdigo Penal (no h crime sem lei ante anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal) e contm, nele embutidos, dois princpios diferentes: o da reserva legal, reservando para o estrito campo da lei a existncia do crime e sua correspondente pena (no h crime sem lei que o defina, nem pena sem cominao legal), e o da ante prioridade, exigindo que a lei esteja em vigor no momento da prtica da infrao penal (lei anterior e prvia cominao). Assim, a regra do art. 1, denominada princpio da legalidade, compreende os princpios da reserva legal e da anterioridade. (CAPEZ, 2011 p.56)

1) Princpio da reserva legal: somente a lei, em seu sentido mais estrito, pode definir crimes e cominar penalidades, pois a matria penal deve ser expressamente disciplinada por uma manifestao de vontade daquele poder estatal a que, por fora da Constituio, compete a faculdade de legislar, isto , o poder legislativo. (CAPEZ, 2011 p. 60) 2) Princpio da anterioridade da lei penal: necessrio que a lei j esteja em vigor na data em que o fato praticado. Dado o princpio da reserva legal, a relao jurdica definida pela lei vigente data do fato. Tempus regit actum. Um dos efeitos decorrentes da anterioridade da lei penal a irretroatividade, pela qual a lei penal editada para o futuro e no para o passado. A proibio da retroatividade no se restringe s penas, mas a qualquer norma de natureza penal, ainda que da Parte Geral do Cdigo Penal. Como regra, podemos estabelecer o seguinte: toda e qualquer norma que venha a criar, extinguir, aumentar ou reduzir a satisfao do direito de punir do Estado deve ser considerada de natureza penal. Do mesmo modo, as normas de execuo penal que tornem mais gravoso o cumprimento da pena, impeam ou acrescentem requisitos para a progresso de regime no podem retroagir para prejudicar o condenado, porque aumentam a satisfao do jus punitionis. A irretroatividade no atinge somente as penas, como tambm as medidas de segurana, uma vez que o art. 75 da antiga Parte Geral no foi repetido pela Lei n. 7.209/84. (CAPEZ, 2011 p. 65 ) PRINCPIO DA PESSOALIDADE Significa que a punio em matria penal no deve ultrapassar a pessoa do delinqente. Trata-se de outra conquista do direito penal moderno, impedindo que terceiros inocentes e totalmente alheios ao crime possam pagar pelo que no fizeram, nem contriburam para que fosso realizado. A famlia do condenado, por exemplo, no deve ser afetado pelo crime cometido, por isso prev a Constituio no Art. 5, XLV que, nenhuma pena passar da pessoa do condenado. Isso no significa que no haja possibilidade de garantir vtima do delito a indenizao civil ou que o Estado no possa confiscar o produto do crime. (NUCCI, 2011 p.86) 2

INDIVIDUALIZAO DA PENA Significa que a pena no deve ser padronizada, cabendo a cada delinqente a exata medida punitiva pelo que fez. No teria sentido igualar os desiguais, sabendo-se, por certo, que a prtica de idntica figura tpica no suficiente para nivelar dois seres humanos. Assim, o justo fixar a pena de maneira individualizada, seguindo-se os parmetros legais, mas estabelecendo a cada um o que lhe devido. (NUCCI,2011 p.86) A individualizao da pena tem o significado de eleger a justa e adequada sano penal, quanto ao montante, ao perfil e aos efeitos pendentes sobre o sentenciado, tornando-o nico e distinto dos demais infratores, ainda que co-autores ou mesmo co-rus. Sua finalidade e importncia a fuga da padronizao da pena, prescindindo da figura do juiz, como ser pensante, adotando-se em seu lugar qualquer programa ou mtodo que leve pena prestabelecida, segundo um modelo unificado, empobrecido e, sem dvida. (NUCCI, 2009) Na Fase Abstrata ou Legislativa Segundo Francisco Falconi1 Na etapa legislativa, o legislador, aps descrever uma infrao, fixa os limites mnimos e mximos do preceito secundrio do tipo, bem como os regimes de cumprimento e benefcios possveis de ser concedidos ao infrator. Nesse momento, o parlamento deve agir com razoabilidade, evitando cominar penas severas para condutas pouco ofensivas ou mesmo penas insignificantes para infraes graves. Assim, embora significativa, a liberdade do legislador para cominar as penas no absoluta, pois ele deve se guiar por critrios objetivos como a natureza da infrao, o bem jurdico tutelado e a necessidade social de represso do fato. NA Fase Judicial Partindo da individualizao judiciria, temos o artigo 59 do Cdigo Penal:

http://franciscofalconi.wordpress.com/2011/09/03/breves-consideracoes-sobre-o-principio-daindividualizacao-da-pena/

Art. 59 - O juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes, conduta social, personalidade do agente, aos motivos, s circunstncias e conseqncias do crime, bem como ao comportamento da vtima, estabelecer, conforme seja necessrio e suficiente para reprovao e preveno do crime. O momento da dosimetria da pena um instante importante para a ndividualizao do indivduo, abrangendo as suas singularidades objetivas e subjetivas do caso concreto. O juiz sentencia com discricionariedade entre a aplicao da pena de privao ou de restrio de liberdade do condenado. Perante a Constituio Federal a garantia da individualizao da pena faz com que a legislao ordinria regulasse as condies de aplicabilidade do instituto em funo de cada tipo penal. Na faze Executria Na faze executria o magistrado responsvel pela Execuo Penal, vai determinar o cumprimento o cumprimento individualizado da pena aplicada. Segundo Nicci a individualizao executria aquela feita pelo juiz de execuo criminal promovendo a devida adequao da pena aplicada progresso de regime, permitindo que o sentenciado seja transferido, conforme seu merecimento, de um regime mais severo para um regime mais brando, alm de lhe proporcionar outros benefcios, como livramento condicional, bem como reconhecimento da remisso. PRINCPIO DA PROPRORCIONALIDADE DA PENA Significa que as penas devem ser harmnicas com a gravidade da infrao penal cometida, no tendo cabimento o exagero, nem tampouco a extrema liberdade na cominao das penas nos tipos legais incriminadores. No teria sentido punir um furto com elevada pena privativa de liberdade, como tambm no seria admissvel punir um homicdio qualificado com pena de multa. A constituio ao estabelecer as modalidades de penas que a lei ordinria deve adotar, consagra implicitamente a proporcionalidade, corolrio 4

natural da pena justa, que dar a cada o que seu, de por merecimento art 5, XLVI. (NUCCI, 2011 p. 89) PRINCPIO DA HUMANIDADE Significa que o Direito Penal deve pautar-se pela benevolncia , garantindo o bem estar da coletividade, incluindo-se o dos condenados. Estes no devem ser excludos da sociedade somente porque infringiram a norma penal, tratados como se no fossem seres humanos, animais ou coisas. Por isso a Constituio estipula: No haver penas: de morte (exceo feita a poca de guerra declarada, conforme previso feita no Cdigo Penal Militar); de carter perptuo; de trabalhos forados; de banimento; cruis (art. 5 XLVII); bem como dever ser assegurada a integridade fsica, moral, do preso (art 5 XLIX). (NUCCI, 2011 p. 85)

PRINCPIO DA INDERROGABILIDADE OU INEVITABILIDADE DA PENA Significa que uma vez comprovada a infrao penal o estado deve exercer seus direito de punir, atravs do poder judicirio impondo uma pena. A pena dever ser aplicada sempre que se configurar simetria perfeita entre o tipo penal e a atitude empregada pelo indivduo. Contudo, h situaes excepcionais que excluem a ilicitude, como o exerccio regular de direito (art. 23, III do CP), por exemplo. Entretanto, via de regra no pode haver extino da pena por mera liberalidade do juiz ou qualquer autoridade que intente a efetivao de tal proposta. Referncias: NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Direito Penal : Parte Gera e Parte Especial. 7.ed. So Paulo: Editora Revista do Tribunais, 2011 CAPEZ, Fernando. Curso de Direito Penal volume I parte Geral. 15.ed. So Paulo: Saraiva, 2011