Cuadernillo - Concurso de Ingreso Al Poder Judicial Provincia de Entre Rios

CONCURSO DE INGRESO AL PODER JUDICIAL
PODER JUDICIAL DE LA PROVINCIA DE ENTRE ROS
CONCURSO DE INGRESO PARA EMPLEADOS

TEMAS
TEMA I
Nociones Jurdicas Generales y Principales leyes provinciales.
1. La pregunta "qu es el Derecho?" Diversas posiciones. 2. Fuentes del Derecho. Constitucin Nacional. Tratados Internacionales, ley, decreto, sentencia judicial. La costumbre y su relacin con la ley. Reglas de solucin de los conflictos de normas. 3. Ramas del Derecho. Derecho Pblico y Privado. Derecho Internacional e Interno. Derecho Constitucional, Civil, Comercial, Laboral, Procesal, Penal, Administrativo, de Menores. 4. Los Derechos Humanos. Pactos en la materia ratificados por la Repblica Argentina. Tribunales Internacionales competentes. 5. El orden normativo provincial. Constitucin Provincial. Principales leyes provinciales: Ley de Jurado de Enjuiciamiento (9283); Ley de Procedimientos Constitucionales (8369); Ley de Procedimiento Administrativo (7061); Ley Orgnica del Ministerio Pblico de Entre Ros (9544); Ley Orgnica del Poder Judicial de la Provincia de Entre Ros (6902); Leyes de Procedimiento Civil y Comercial, Penal y Laboral.
1- La pregunta "qu es el Derecho?" Diversas posiciones Comenzaremos por abordar uno de los temas ms complejos de la ciencia jurdica: la pregunta "qu es el Derecho?".Al respecto, debe comprenderse que, a lo largo de la historia, se han ido brindando mltiples respuestas a este interrogante, no siendo actualmente una cuestin definida y clausurada, sino un tema en continuo desarrollo. Y previo a entrar de lleno en el estudio de la cuestin, debemos advertir que, posiblemente, las diversas posiciones existentes obedezcan a la dificultad de la comunicacin generada por la multivocidad lingstica. Tal fenmeno nos indica que cada vocablo referir a diferentes objetos y a diferentes aspectos de cada objeto, dando lugar a no pocos equvocos en el proceso comunicacional. Bajo esta ptica, la palabra "Derecho" referir, para cada autor, a diversos objetos de estudio, siendo entendida de mltiples maneras, y no obedeciendo a un nico significado preciso. Diversas posiciones: Entre las tantas clasificaciones de las escuelas jurdicas que se han realizado, hay quizs una que ha acompaado el desarrollo de la teora jurdica desde sus orgenes hasta la actualidad, nos referimos a la que distingue entre el positivismo jurdico y el no-positivismo jurdico. Mientras que el iuspositivismo sostiene que no hay otro derecho que el puesto por los hombres como tal, el no-positivismo postula que hay algo jurdico que vale como tal aunque no haya sido reconocido como derecho por los hombres o por las autoridades de esa sociedad. Esta juridicidad "indisponible" ha recibido distintos nombres, quizs el ms extendido sea el de "derecho natural", pero tambin se ha hablado de la justicia, de los derechos humanos, de valores jurdicos, de los principios jurdicos, de bienes jurdicos bsicos, etc. Esa clasificacin tiene diferentes consecuencias importantes, as por ejemplo en cuanto a la validez de una norma jurdica, pues sobre el particular el anlisis iuspositivista responde afirmativamente a esa pregunta cuando la norma jurdica ha sido sancionada por la autoridad competente, por el procedimiento previsto y sin violar la norma superior, pero el anlisis nopositivista para responder a la misma pregunta incluye saber si la norma bajo estudio ha contradicho la "juridicidad indisponible" y para el supuesto de que esta afectacin sea grave o extrema ello producir que la norma en cuestin carecer de validez jurdica y, en consecuencia, no obligar a sus destinatarios. Sin perjuicio de lo expuesto, existen posiciones que entienden que el Derecho est asociado a las diversas conductas que los operadores jurdicos realizan en el decurso de su actividad. Y en funcin de tal enfoque, estas posiciones optan por identificar el objeto de estudio de la Ciencia Jurdica con las categoras sociolgicas que buscan explicar las premencionadas conductas. Por otra parte, hay otros autores que entienden que el objeto de estudio de la Ciencia Jurdica debe buscarse en el horizonte de las normas que el Estado dicta a los fines de regular las relaciones entre las personas. As, el Derecho estara integrado slo por normas de carcter positivo. Es ms, hay quienes sostienen que no habra otro derecho que el creado por el
legislador con la forma de normas legales. Para este tipo de posturas los problemas jurdicos y las consiguientes soluciones son establecidas exclusivamente por el legislador. Tambin existen escuelas que asumen que el objeto de estudio de la Ciencia del Derecho, tiene estrecha vinculacin con los valores implicados, con especial referencia al valor Justicia. En fin, se han ensayado respuestas que combinan algunos o todos los elementos que previamente hemos indicado. En este sentido hay diversos planteos que amplan el mbito regulatorio de las conductas con los valores, de modo que para establecer si una determinada conducta est prohibida, permitida y obligada segn del derecho, no slo corresponde recurrir a las normas y a principios, sino que cabe la remisin a valores. Asimismo hay escuelas que si bien entienden al derecho como una prctica social especfica, creen que hay que aceptar en la misma la influencia de otras disciplinas (la moral, la poltica, la economa, la sociologa) y que el operador del derecho no puede dejar de tener en cuenta. Debido a ello es quizs, la primer pregunta: qu es el derecho? es la que mayor dificultad provoca entre los juristas. 2. Fuentes del Derecho. Constitucin Nacional. Tratados Internacionales, ley, decreto, sentencia judicial. La costumbre y su relacin con la ley. Reglas de solucin de los conflictos de normas En la ciencia del derecho, la palabra "fuente" se utiliza para designar el origen, la procedencia de lo que llamamos Derecho. Algunos autores, inclusive, prefieren utilizar la denominacin "medios de expresin del Derecho". 2.1. La palabra fuente admite en su utilizacin, dos diferentes sentidos: a) fuente en sentido material: hace referencia a la conducta humana descripta en la norma jurdica. Por ejemplo: la conducta del Presidente que firma un decreto. b) fuente en sentido formal: alude a la formalizacin escrita de la conducta. Por ejemplo: la norma constitucional que autoriza al Presidente a emitir decretos sobre determinados temas. En este sentido es que hablaremos de fuentes en el presente trabajo. En la Repblica Argentina existe un orden definido de jerarqua de las fuentes formales. Por encima de todo, se ubica la Constitucin Nacional junto a los tratados internacionales con jerarqua constitucional. Le siguen los tratados internacionales sin jerarqua constitucional (con rango infraconstitucional) de carcter supralegal (por encima de la ley). Luego la ley, y con inferioridad, los decretos del poder ejecutivo. En fin, sobre la base, encontraremos la sentencia judicial. Bajo el esquema denominado "Pirmide de Kelsen", la descripcin anterior se vera de la siguiente manera:
Constitucin Nacional y Tratados internacionales Con jerarqua constitucional
Restantes Tratados Internacionales

(con jerarqua supralegal e infraconstitucional)
Ley Decretos del Poder Ejecutivo Sentencia Judicial
2.2. Las diferentes especies de fuentes del Derecho son:.. 2.2.1. La Constitucin Nacional: es la ley suprema de la Nacin, a la cual todas las restantes normas deben adecuarse (art. 31, CN), no obstante cualquier disposicin en contrario que contengan las leyes o constituciones provinciales. Fue sancionada en 1853, habiendo sido reformada en sucesivas ocasiones: 1860, 1866, 1898, 1949, 1957 y, la ltima, en el ao 1994. Previo a continuar, deberemos aclarar que el vocablo "constitucin" admite ser utilizado con dos posibles alcances: a) Por constitucin en sentido material se entiende la realidad social como fuente material de la constitucin. Se alude as a la convivencia real en una comunidad estatal determinada, a efecto de averiguar quines son los que mandan y con qu criterios llevan a cabo sus conductas. Esta concepcin de "constitucin" como realidad social se la debemos a Ferdinand Lasalle quien expuso en 1862, en su conferencia "Qu es una constitucin?", que la constitucin real no es la constitucin escrita, sino "la constelacin real de los factores de poder en un pas en un momento histrico dado". b) Por constitucin en sentido formal se entiende, en cambio, la fuente formal, la ley constitucional, la Carta Magna de un Estado determinado (por ejemplo, la Constitucin Nacional argentina de 1853). Las constituciones en sentido formal, generalmente se componen de dos partes: una refiere a los derechos y garantas ( parte dogmtica); la otra contiene el esquema de la organizacin de las autoridades supremas (parte orgnica). El clebre artculo
16 de la Declaracin de los derechos del hombre de 1789, estatuye que "cualquier sociedad en la cual la garanta de los derechos no est asegurada, ni determinada la separacin de los poderes (la llamada "forma republicana"), no tiene constitucin alguna". La Constitucin de la Nacin argentina tiene las dos partes requeridas. En la primera encontraremos las "declaraciones, derechos y garantas", y en la segunda, la organizacin del Estado (bajo el ttulo "Autoridades de la Nacin"). En cuanto a las especificidades de la Constitucin de la Nacin Argentina, diferiremos su exposicin para ms adelante, en ocasin de tratar, entre las ramas del Derecho, al Derecho Constitucional. 2.2.2. Los Tratados Internacionales han recibido consagracin constitucional en la ltima reforma del ao 1994. En aquella oportunidad, se incluy como facultad del Congreso de la Nacin el "aprobar o desechar tratados concluidos con las dems naciones y con las organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede" (art. 75, inc. 22, CN). El artculo citado estableci que, como regla general, los tratados y concordatos tienen jerarqua superior a las leyes (supralegal) e inferior a la Constitucin (infraconstitucional). Pero en relacin a un grupo de tratados que est especficamente enumerado en el texto del artculo, todos los cuales versan sobre derechos humanos, se decidi que tienen jerarqua constitucional, no derogando artculo alguno de la primera parte de la Constitucin, sino entendindose complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos. Y se dio la opcin de elevar otros tratados a la jerarqua constitucional, mediante la aprobacin de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara. 2.2.3. La ley: puede definirse como una "norma escrita sancionada por la autoridad pblica competente ". Fruto de la organizacin federal de nuestro pas, existen leyes nacionales (emanadas del Congreso de la Nacin) y leyes provinciales (emanadas, en nuestro caso, de la Legislatura). Cada una de ellas recibe un nmero que las identifica, que es correlativo en cada uno de los rdenes citados. 2.2.3.1. El trmite de formacin y sancin de leyes est previsto en los artculos 77 a 84 de la Constitucin Nacional, siendo oportuno destacar la necesaria aprobacin por las dos Cmaras del Congreso de la Nacin y la posterior reglamentacin (promulgacin) por decreto del Poder Ejecutivo. 2.2.3.2. En cuanto al mbito temporal de aplicacin: la ley est pensada para regir hacia el futuro, teniendo como objeto, por ende, una serie de casos que van a ser captados con
posterioridad a la entrada en vigencia de la norma. Dispone el Cdigo Civil que "las leyes no son obligatorias sino despus de su publicacin, y desde el da que determinen. Si no designan tiempo, sern obligatorias despus de los ocho das siguientes al de su publicacin oficial" (art. 2, CC). Se aclara que por "publicacin oficial" se entiende la publicacin en el Boletn Oficial de la Repblica Argentina. Pero las leyes tambin se aplican a las consecuencias actuales de hechos ya sucedidos, siempre que no haya afectacin de derechos amparados por garantas constitucionales (art. 3 Cdigo Civil: A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplicarn an a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. No tienen efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, salvo disposicin en contrario. La retroactividad establecida por la ley en ningn caso podr afectar derechos amparados por garantas constitucionales. A los contratos en curso de ejecucin no son aplicables las nuevas leyes supletorias. (Segn Ley 17711)). En fin, por disposicin expresa pueden tener efecto hacia el pasado, a situaciones ya ocurridas. Este ltimo fenmeno es conocido como la retroactividad de la ley, siendo muy excepcional en el mbito del derecho. 2.2.3.3. En referencia al mbito espacial, las leyes son obligatorias para todos los que habitan el territorio de la Repblica, sean ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transentes (art. 1 Cdigo Civil: Las leyes son obligatorias para todos los que habitan el territorio de la Repblica, sean ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transentes). 2.2.4. El decreto es una clase de norma dictada por el Presidente de la Nacin, a tenor de lo expuesto en el artculo 99, CN. Dentro de esta tipologa, tenemos dos clases diferenciadas para indicar: a) el decreto reglamentario, que el Poder Ejecutivo utiliza para promulgar (reglamentar) una ley sancionada por el Poder Legislativo; y , b) el decreto de necesidad y urgencia, admitido "solamente cuando circunstancias excepcionales hicieran imposible seguir los trmites ordinarios previstos por esta Constitucin para la sancin de las leyes, y no se trate de normas que regulen materia penal, tributaria, electoral o el rgimen de los partidos polticos" (art. 99, inc. 3, CN). Estos decretos sern dictados por el Presidente de la Nacin, previa decisin en acuerdo general de ministros, que debern refrendarlos, conjuntamente con el jefe de gabinete de ministros. El jefe de gabinete de ministros, personalmente y dentro de los diez das, someter la medida a consideracin de la Comisin Bicameral Permanente, que elevar al plenario de cada Cmara su despacho a los fines de su expreso tratamiento.
2.2.5. La sentencia judicial es entendida por algunos autores como el "acto mediante el cual el juez decide el fondo de las cuestiones controvertidas en aqul, y cuyos efectos trascienden al proceso en que fue dictada, pues lo decidido por ella no puede ser objeto de revisin en ningn otro proceso". Pero, a la par del referido acto, nos encontramos con la gnesis de una nueva norma, porque, mediante la sentencia, "el juez crea una norma jurdica individual que constituye una nueva fuente de regulacin de la situacin jurdica controvertida en el proceso". Mediante este acto que genera la citada norma, se pone fin al litigio. 2.2.6. Durante el siglo XIX, en razn del predominio que adquiri la escuela francesa llamada "de la Exgesis", la nica fuente que se admita era la ley: el Derecho era la ley. Actualmente, otras fuentes han ganado importantes espacios y es por ello que aqu las estudiaremos. La costumbre, es la forma espontnea de expresin del Derecho. Histricamente, la costumbre ha precedido a la ley en la organizacin jurdica de los pueblos: las sociedades primitivas se rigen por la costumbre y no conocen la ley escrita. Podemos decir que la costumbre consiste en la "observancia constante y uniforme de un cierto comportamiento por los miembros de una comunidad social, con la conviccin de que responde a una necesidad jurdica". En referencia a las clases de costumbre, atendiendo a su relacin con la ley, se distinguen tres especies: - La costumbre secundum legem, es la norma consuetudinaria que deriva su vigencia de una disposicin de la ley. En este caso, la costumbre se dirige a secundar a la ley. Por ejemplo: baste mencionar que existe una costumbre generalizada de obedecer a las indicaciones del semforo, independientemente de que seamos vigilados por la autoridad, en funcin de considerarlo socialmente valioso. - La costumbre prter legem, por su parte, es la que se observa en ocasin de una situacin no prevista por la ley. Por ejemplo: con anterioridad a la sancin de la ley de nombres, nada se prescriba sobre el apellido de la mujer casada. Sin embargo, era costumbre que sta adicionara a su propio apellido el del marido, precedido de la preposicin "de". - La costumbre contra legem, en fin, es la constituida en contradiccin con la ley, propiciando, en caso de generalidad y constancia, el desuso de la ley. Por ejemplo: durante la vigencia de la anterior ley de cheques, estaba prohibida la utilizacin del cheque "postdatado" o "a fecha". A pesar de ello, era costumbre comercial generalizada la utilizacin de esta figura a los fines de financiar actividades comerciales. En relacin a este tema, el Cdigo Civil contiene una disposicin que, en su primitiva redaccin, obra de Dalmacio Vlez Sarsfield, deca: "Las leyes no pueden ser derogadas en todo o en parte, sino por otras leyes. El uso, la costumbre o prctica no pueden crear
derechos, sino cuando las leyes se refieren a ellos" (art. 17, CC, redaccin originaria). De esto se desprende que, en la concepcin del redactor del Cdigo Civil, la nica costumbre que poda admitirse era la costumbre secundum legem. No otra cosa puede pensarse en funcin del giro "cuando las leyes se refieren a ellos". Y hay casos en que la ley, especficamente, remite a la costumbre para conocer el modo de resolucin de un conflicto. Por ejemplo: en el mbito del Derecho Comercial, cuando en el contrato se hubiese omitido alguna clusula necesaria para su ejecucin y hubiese desinteligencia entre las partes, la ley presume que se han sujetado a lo que es de uso y prctica en tales casos entre los comerciantes en el lugar de la ejecucin (art. 219, CCom.). En el ao 1968, la ley 17.711 vino a reformar este artculo, dejando la redaccin en estos trminos: "Los usos y costumbres no pueden crear derechos sino cuando las leyes se refieran a ellos o en situaciones no regladas legalmente" (art. 17, CC, texto segn ley 17.711). Ello implic una variante que es oportuno analizar. As, a la costumbre secundum legem se le adicion la costumbre praeter legem. La interpretacin es lgica, en tanto es la costumbre praeter legem la que existe "en situaciones no regladas legalmente". Y la relevancia surge clara: esas costumbres crearn derechos, se constituirn en fuente de Derecho. Concretamente, se utilizar la costumbre en ausencia de disposicin legal (laguna de Derecho) a los fines de integrar el ordenamiento normativo, como regla de solucin del caso. Es claro que la costumbre contra legem no tiene legitimidad alguna para el ordenamiento normativo, que entonces no la reconoce como fuente de Derecho. 2.3. Reglas de solucin de los conflictos de normas. 2.3.1. El orden de prelacin antedicho obedece a una serie de razones (que no analizaremos aqu en funcin de los objetivos que persigue este trabajo) y nos indica varias cosas. 2.3.1.1. Por un lado, ciertas relaciones de produccin establecidas entre las fuentes. As, la fuente relativamente inferior debe producirse con arreglo al procedimiento establecido en la fuente de rango superior. De este modo, el cultor del Derecho puede conocer si est en presencia de una fuente vlida o no. As, no sera vlida una "ley" que no hubiera transitado previamente por la sancin de las Cmaras que conforman el Congreso, en tanto se habra violado el procedimiento de produccin establecido en la fuente de rango superior (la Constitucin Nacional). 2.3.1.2. Por otra parte, encontraremos tambin las relaciones de contenido entre las normas; y veremos que la fuente relativamente inferior debe adecuar su contenido a lo estatuido en la fuente de rango superior. En caso de no ser as, ello puede ser denunciado. La declaracin de
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inconstitucionalidad de una ley no es otra cosa que la indicacin de que se ha violado una relacin de contenido, en tanto el contenido de la ley no se adecua a lo que la constitucin indica. 2.3.2. De lo antedicho, y en relacin a los conflictos que se pudieran generar entre las diversas fuentes se desprende lo siguiente:.. 2.3.2.1. Cada vez que aparezca un determinado conflicto entre normas de diversa clase (constitucin, tratado internacional, ley, decreto, sentencia), el mismo deber ser resuelto siempre a favor de la norma relativamente superior en la escala. 2.3.2.2. Y en relacin al conflicto que pudiera surgir entre normas de la misma clase, existen algunos principios que lo resuelven: As, generalmente, la ley posterior deroga a la anterior. Esto suceder an en caso de que la ley posterior no lo determine expresamente (derogacin tcita), habida cuenta de la posible existencia de incompatibilidad entre lo reglado por una y otra ley. Pero lo dicho tiene una excepcin: la ley posterior general no deroga a la ley anterior especial. Ello porque se entiende que la especificidad de un rgimen especial debe ser resguardada ante un cambio que no contempla la institucin sino de modo genrico. Por ejemplo: en una reforma del Cdigo Procesal Penal de la Nacin no se incluy ninguna norma sobre extradicin. Y exista una ley anterior sobre el tema. De acuerdo a lo que venimos explicando, si bien el Cdigo nuevo era ley posterior, al tratarse de una ley general no derog a la ley anterior especial y continuaron vigentes las dos normas a la vez. 3. Ramas del Derecho. Derecho Pblico y Privado. Derecho Internacional e Interno. Derecho Constitucional, Civil, Comercial, Laboral, Procesal, Penal, Administrativo, de Menores El Derecho es susceptible de ser dividido en varias "ramas", que han ido surgiendo por la mayor especificidad que se ha ido generando. Se ha justificado tal proceder en las diferentes autonomas de cada rama jurdica. As, hay una autonoma material (la materia sobre la que versa la rama justifica un tratamiento cientfico diferenciado), una autonoma legislativa (cdigos especficos sobre la materia), una autonoma pedaggica (divisin de la carrera de Derecho en diferentes asignaturas), una autonoma judicial (fueros diferenciados con jueces que entienden en materias diversas), etc. 3.1. Derecho Pblico y Derecho Privado: La divisin ms importante dentro del marco del ordenamiento normativo es la divisin entre Derecho Pblico y Derecho Privado. Tal distincin
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tiene origen remoto y carcter clsico. Se han ensayado tres teoras sobre el criterio terico de la misma: a) Teora de los intereses: se remonta hasta la ciencia jurdica de la Roma antigua. Todo depende del precepto a clasificar, pues si contempla el inters particular, estamos en presencia de una disposicin de Derecho Privado, mientras que nos encontramos con una prescripcin de Derecho Pblico si ella enfoca el inters comn. b) Doctrina de los sujetos: considera que el carcter de Derecho Pblico o de Derecho Privado de una determinada relacin jurdica, estar dado por la existencia o no de intervencin del Estado como poder pblico. De esta manera, en cuanto el Estado interviene como tal, hay relacin de Derecho Pblico, siendo de Derecho Privado en el caso contrario. c) Tercera opinin: abandona los conceptos de Derecho Privado y Derecho Pblico como conceptos clasificatorios, retenindolos a la manera de meros principios regulativos, a cuya luz se pueden contemplar todas las relaciones jurdicas, las que ofrecen, entonces, sin excepcin, simultneamente un aspecto privado y otro pblico. 3.2. Derecho Internacional e Interno: 3.2.1. En lo que a este tema atae, existe una discusin doctrinaria que seguidamente trataremos. Para la teora monista, el ordenamiento normativo es nico, con diferentes partes comprendidas dentro de su seno (ordenamientos normativos "partiales"). En funcin de lo antedicho, el orden internacional y el orden interno, formaran parte de un nico ordenamiento normativo mundial. Para la teora dualista, por el contrario, hay un ordenamiento normativo internacional y tantos ordenamientos normativos internos como estados hay en el mundo. Son ordenamientos normativos diferentes, y cada uno tiene su propio objeto y sistema de fuentes. Ahora bien, cualquiera sea la teora que tomemos, lo cierto es que podemos referir que existe un mbito internacional y un mbito interno (ya se traten de partes de un ordenamiento nico o de varios ordenamientos separados). En el mbito internacional encontraremos un Derecho Internacional que reglar las relaciones entre Estados, mientras que en el mbito interno, encontraremos un Derecho Interno que regir las relaciones entre gobierno y particulares y las relaciones entre particulares. 3.2.2. Como al Derecho Interno lo trataremos in extenso ms adelante, dedicaremos esta parte a referir algunas nociones sobre el Derecho Internacional Pblico.
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3.2.2.1. ste requiere para su existencia de dos condiciones: Estados independientes respetuosos de la independencia de los dems; y relaciones econmicas y culturales entre ellos, lo bastante ntimas como para hacer necesaria una reglamentacin jurdica. 3.2.2.2. En la antigedad no se daban estas dos condiciones. Con el Imperio Romano se malogr el germen del Derecho Internacional Pblico, en tanto tal organizacin, lejos de respetar la independencia de los dems Estados, a todos ellos los incorpor a su propio organismo. Pese a ello, la vinculacin econmica y cultural que haba entre las diferentes partes del Imperio persisti, favoreciendo luego la aparicin del segundo requisito que hemos anotado. En la Edad Media la situacin no cambi, ya que el Imperio Romano fue relevado por el Sacro Imperio Romano de la Nacin Alemana. En el siglo XVI se cristalizaron los Estados independientes, vindose presentes, por primera vez, las dos condiciones de existencia del Derecho Internacional Pblico. Fue all cuando aparecieron diversas obras cientficas que cimentaron los orgenes de la rama jurdica que nos ocupa. As, desde el mbito del Derecho Natural, deben destacarse las obras de Francisco de Vitoria y de Francisco Surez. Otro autor que debemos destacar es el holands Hugo Grocio, quien en 1625 public su obra "Del derecho de la guerra y de la paz". El problema de la Edad Moderna consisti, por tanto, en encontrar una base comn a todos los pueblos, con independencia de la religin catlica y del imperio, principios ambos que acababan de perder su fuerza aglutinante. 3.2.2.3. El Derecho Internacional Pblico trata numerosos temas, habiendo comenzado slo por el problema del derecho de la guerra y de la paz (con temas conexos que luego se desarrollaron, como la legtima defensa ante la agresin, el trato a los prisioneros de guerra, la limitacin de los ataques a poblaciones civiles y zonas utilizadas por organizaciones humanitarias, la institucin de la neutralidad, etc.). Posteriormente, con el paso del tiempo fueron surgiendo otras problemticas que se han ido incorporando, y as, actualmente, tal rama estudia: el derecho del mar (soberana de los mares, explotacin pesquera y mineral, problemas relativos a las plataformas continentales, problemas relativos a la apropiacin de las aguas, etc.), la subjetividad internacional (reconocimiento de Estados y de gobiernos, creacin y funcionamiento de organizaciones internacionales tales como la Sociedad de Naciones y la Organizacin de las Naciones Unidas, reconocimiento de subjetividad internacional a entidades humanitarias como la Cruz Roja Internacional, a entidades religiosas como la Iglesia y a organizaciones capitalistas multinacionales como el Banco Mundial y el Fondo Monetario Internacional, etc.), los
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fenmenos de integracin y el Derecho Comunitario (Mercosur, ALCA, ALALC, ALADI, Pacto Andino, Unin Europea, etc.), el Derecho de los Tratados Internacionales y Convenciones (validez, vigencia, representacin, denuncia, etc.), y el Derecho de legacin (establecimientos diplomticos y agencias consulares, envo de embajadores y ministros plenipotenciarios a Estados extranjeros, etc.). 3.3. Ramas del Derecho Interno En relacin al Derecho Interno, su constante evolucin permite realizar una clasificacin en funcin de la diversa autonoma que cada rama ha adquirido. Debe hacerse notar que tal clasificacin es meramente provisoria. As, en la actualidad, se discute mucho sobre la posible aparicin de verdaderas nuevas ramas del Derecho, entre las que se encontraran el Derecho Informtico, el Bioderecho, el Derecho de la Ancianidad, etc. 3.3.1. Derecho Constitucional En tanto la Argentina es un Estado federal, que comprende al Estado Nacional coexistiendo con Estados provinciales autnomos, nos encontramos con un Derecho Constitucional Nacional, y tantos Derechos Constitucionales Provinciales como provincias hay. Si bien en todo pas siempre hay quienes mandan y quienes obedecen, lo cierto es que el Derecho Constitucional existe slo desde el triunfo del liberalismo poltico, o sea, desde las postrimeras del siglo XVIII: fue desde entonces que se organiz el mando con miras a la proteccin del individuo contra el grupo. 3.3.1.1. El Derecho Constitucional enfoca, en primer trmino, el tema de los derechos fundamentales del individuo, que tienen por fin su fortalecimiento como base del carcter instrumental del Estado. As, se reconoce que cada persona humana individual es una realidad sustancial que tiene valor de fin en s misma, mientras que el Estado no es ms que una realidad ordenada como fin al bien de las personas individuales. Los derechos constitucionales de los individuos disfrutan de proteccin especial (garantas). El derecho individual que goza de un amparo especialmente enrgico es el derecho a la libertad fsica. La garanta especial se denomina tradicionalmente hbeas corpus, teniendo su fundamento en el artculo 18, CN, al estatuir que nadie puede ser arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente, y siendo tratada en el artculo 43 de la CN que dice que "cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la libertad fsica, o en caso de agravamiento ilegtimo en la forma o condiciones de detencin o en el de desaparicin forzada de personas, la accin de hbeas corpus podr ser interpuesta por el afectado o por cualquiera en su favor y el juez resolver de inmediato, an durante la vigencia del estado de sitio".
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Para los otros derechos amparados constitucionalmente, se establece la accin de amparo que, en el citado artculo 43 de la CN est regulada de la siguiente manera: "toda persona puede interponer accin expedita y rpida de amparo, siempre que no exista otro medio judicial ms idneo, contra todo acto u omisin de autoridades pblicas o de particulares, que en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantas reconocidos por esta Constitucin, un tratado o una ley. En el caso, el juez podr declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisin lesiva. Podrn interponer esta accin contra cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinar los requisitos y formas de su organizacin". En fin, para la proteccin de los datos personales que obran en las bases de datos, se ha prescripto la institucin del hbeas data, que est regulada en el artculo citado, cuando indica que "toda persona podr interponer esta accin para tomar conocimiento de los datos a ella referidos y de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos pblicos, o los privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o discriminacin, para exigir la supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin de aqullos. No podr afectarse el secreto de las fuentes de informacin periodstica". Todas estas garantas funcionan correctamente durante pocas de normalidad constitucional. Pero tambin existen otras pocas denominadas "de emergencia". Estas ltimas se caracterizan por la declaracin del estado de sitio, que puede ser consecuencia de un ataque exterior o de una conmocin interior, siempre que pongan en peligro el ejercicio de la Constitucin Nacional. Las principales orientaciones acerca de la incidencia que la vigencia del estado de sitio tiene en la libertad de los individuos, pueden sintetizarse en las siguientes tesis (ntese que, atento a la actual y expresa redaccin de la Constitucin Nacional, el hbeas corpus procedera an durante la vigencia del estado de sitio): a) Una tesis sostiene que el estado de sitio suspende todas las garantas individuales: la inviolabilidad del domicilio, de la correspondencia, de la propiedad, del hbeas corpus, de los derechos de peticin, reunin y asociacin, la libertad de imprenta, la de locomocin, etc. b) Una segunda tesis admite la suspensin amplia de todas las garantas constitucionales, pero reserva al poder judicial el control de la razonabilidad de los actos de ejecucin de las medidas. c) La tercera teora, predica la suspensin de aquellos derechos y garantas cuyo ejercicio puede resultar incompatible con la preservacin del orden constitucional. Esta posicin coincide con la anterior en cuanto asigna a los jueces la facultad de apreciar razonablemente
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en cada caso las restricciones del derecho o de la garanta que se dice afectado, para decidir si corresponde o no dictar un auto de hbeas corpus o de amparo; pero discrepa en cuanto admite el control de razonabilidad con referencia a la causa constitucional del estado de sitio o sea, a la conmocin interior o al ataque exterior-, mas no a los motivos concretos que como factores iniciales han dado origen a la declaracin de la medida. d) El estado de sitio, segn la cuarta teora, no suspende la totalidad de las garantas ni los derechos sino solamente la garanta de la libertad fsica , no suspendiendo, segn otro autor, ni siquiera el hbeas corpus. 3.3.1.2. El Derecho Constitucional aborda, en segundo lugar, la estructura fundamental de un Estado determinado, poniendo de realce quines son los que dirigen un pas y de acuerdo a qu criterios. La Argentina es un Estado federal, lo cual significa que las provincias tienen facultades legislativas originarias: a la Nacin no le corresponden sino las materias cuya reglamentacin le ha sido encomendada por la Constitucin. Por otra parte, el gobierno federal slo interviene en el territorio de las provincias para garantizar la forma republicana de gobierno, o repeler invasiones exteriores, y a pedido de sus autoridades constituidas para sostenerlas o restablecerlas, si hubiesen sido depuestas por la sedicin, o por invasin de otra provincia. Debe destacarse que, adems del federalismo, la Nacin Argentina adopta para su gobierno la democracia (que busca el respeto de la voluntad mayoritaria del pueblo) representativa (el pueblo no delibera ni gobierna sino a travs de sus representantes), y republicana (con sistema de divisin de poderes). Cabe destacar, en relacin al gobierno representativo, que la Constitucin Nacional prev algunas instituciones democrticas directas, como ser: el plebiscito, y la iniciativa popular. En relacin a la forma republicana, sta hace que el gobierno est organizado en tres mbitos diferenciados: - Por un lado, tenemos el Poder Ejecutivo, que est encabezado por el Presidente de la Nacin, bajo la direccin del cual se encuentra el jefe de gabinete, el gabinete de ministros, y toda la administracin pblica nacional. Este poder se dedica, en principio, a promulgar y ejecutar las normas dictadas por el Congreso de la Nacin. - Por otro lado est el Poder Legislativo, que es bicameral, conformado por una cmara de diputados (que representan al pueblo de la Nacin), y una cmara de senadores (que representan a las provincias). Este poder dicta, en principio, la legislacin. - Y el Poder Judicial de la Nacin, representado por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, que juzga y decide las causas sometidas a su competencia. 3.3.1.3. Dentro del objeto de estudio del Derecho Constitucional, tambin debe incluirse toda la
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legislacin complementaria de la Constitucin Nacional, por ejemplo: las leyes de acefala, amparo, expropiaciones, ciudadana y naturalizacin, sancin de actos discriminatorios, Defensora del Pueblo, iniciativa legislativa popular, Consejo de la Magistratura y Jurado de enjuiciamiento de los Magistrados, Ministerio Pblico, tica de la funcin pblica, electoral, estatuto de los partidos polticos, ministerios, etc. 3.3.2. Derecho Civil El Cdigo Civil argentino, se dict en 1869, bajo la presidencia de Domingo Faustino Sarmiento, para regir a partir del 01 de enero de 1871, habindose aprobado por el Congreso el proyecto de Dalmacio Vlez Sarsfield. El Derecho Civil ha sido histricamente el Derecho madre, del cual se han ido disgregando las restantes ramas del Derecho Privado. As, ha conservado en su seno todo lo que es realmente fundamental del Derecho Privado; ha seguido siendo la fuente comn a la cual es preciso remontarse ante el silencio de los textos de otras ramas del Derecho; y sigue siendo el Derecho comn. Puede definrselo como el derecho que rige al hombre como tal, sin consideracin de sus actividades o profesiones particulares; que regla sus relaciones con sus semejantes, y con el Estado (cuando ste acta en su carcter de simple persona jurdica), y en tanto esas relaciones tengan por objeto satisfacer necesidades de carcter genricamente humano. Se ocupa, por consiguiente, del sujeto de derecho, sea la persona natural o la jurdica, pero considerando esta ltima tan slo en cuanto es una expresin del derecho de asociacin sin fines de lucro, pues si los tiene est regida por el derecho comercial; se ocupa, asimismo, de la familia y establece los deberes y derechos que nacen del parentesco; del objeto de los derechos, o sea, de los bienes y las cosas; de los actos jurdicos; de los derechos patrimoniales y, en particular, de la propiedad; y de las sucesiones. El Derecho Civil se divide, conforme lo sostiene el gran jurista Savigny, en cinco partes: 3.3.2.1. Parte General. Refiere a los siguientes temas: concepto y divisin del Derecho; fuentes del Derecho; clases de normas jurdicas; averiguacin y aplicacin del Derecho y mbito de imperio de las normas jurdicas; concepto y clases de los derechos; sujetos jurdicos: personas naturales (se consideran tales desde la concepcin en el seno materno) y personas jurdicas (Sociedad Civil, Asociacin, Fundacin); objetos jurdicos (cosas, bienes, patrimonio); etc. 3.3.2.2. Derecho de las Obligaciones. Suele dividirse en dos asignaturas: Obligaciones y Contratos. - La parte general del Derecho Obligacional aborda los siguientes aspectos: esencia y
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contenido de la obligacin; nacimiento de las obligaciones (debidas al contrato y al hecho ilcito); modificacin de obligaciones; extincin de las obligaciones; transferencia del crdito y asuncin de la deuda; pluralidad de acreedores o deudores; etc. - La parte especial del Derecho Obligacional analiza las relaciones obligacionales especiales: Los contratos de compraventa, donacin, arrendamiento, prstamo, comodato, depsito, permuta, mandato, sociedad, fianza, etc. A este respecto rige la autonoma de la voluntad para crear nuevos contratos no tipificados especialmente. Pero tambin trata esta parte de las obligaciones no contractuales (obligacin de indemnizar) nacidas de delitos (hechos daosos cometidos con intencin), y cuasidelitos (hechos daosos cometidos con negligencia, imprudencia e impericia). 3.3.2.3. La parte consagrada a los Derechos Reales suele iniciarse con el anlisis de la posesin. A continuacin es preciso describir los rasgos esenciales a la propiedad (o dominio) tanto inmobiliario como referente a muebles (debe destacarse aqu que la posesin de buena fe de una cosa mueble no registrable, crea en favor del poseedor la presuncin de tener la propiedad de ella, salvo que la cosa fuera robada o perdida, a tenor de lo normado por el art. 2412, CC).Luego se exponen los derechos reales limitados, como las servidumbres, la hipoteca, la prenda, la enfiteusis, la superficie, el uso, el usufructo, etc. En relacin a los derechos reales, ntese que su creacin es slo por la ley, establecindose un nmero cerrado (numerus clausus) de derechos reales en nuestro Cdigo Civil, y vedndose a los particulares a que los creen por s. 3.3.2.4. El Derecho de Familia trata: En primer lugar, del matrimonio (su celebracin, sus efectos personales y patrimoniales, su suspensin por separacin, o extincin por muerte o divorcio vincular). En segundo lugar, se ocupa de la patria potestad y de sus diversos orgenes (filiacin matrimonial, filiacin extramatrimonial reconocida o forzosamente impuesta, legitimacin, adopcin) y por ltimo de la reglamentacin de la tutela sobre menores y de la curatela sobre mayores incapaces. 3.3.2.5. La ltima parte ahonda en el Derecho Sucesorio y expone: - La sucesin ab intestato (o sea, aquella que se origina si el fallecido no ha dispuesto nada vlidamente al efecto). En este caso, la ley establece una serie de rdenes de prelacin entre las distintas personas que instituye como herederos , a los fines de la asignacin de la herencia. - La sucesin testamentaria (que es la que tiene por base una disposicin vlida de ltima voluntad). El Cdigo Civil distingue tres clases de testamento: el olgrafo (de puo y letra del testador); por sobre cerrado; y por escritura pblica.
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3.3.3. Derecho Comercial 3.3.3.1. El comercio es, por esencia, intermediacin en los cambios. Pero al lado de esa actividad intermediadora se desarrollan otras ms o menos vinculadas con sta. Y justamente por esa vinculacin, el legislador ha considerado necesario o conveniente someterlas a un rgimen jurdico comn. Podemos decir que el Derecho Comercial es la rama del Derecho que regla las relaciones de los comerciantes y las consecuencias jurdicas de los actos de comercio. De esta rama se ha diseado, cada vez con mayor vigor, la segregacin del llamado Derecho de la navegacin, que atae al comercio y transporte martimo y areo. 3.3.3.2. Un Derecho Comercial en sentido propio, como rama distinta del Derecho, en cuanto sabemos, no se encuentra an entre algunos pueblos orientales, y slo se encuentra en germen en la antigedad clsica y entre los germanos. Durante la Edad Media, aparece la legislacin estatutaria (como estatuto slo aplicable a la clase de los comerciantes, con carcter profesional), surgiendo la jurisdiccin de la corporacin, a los fines de suplir la insuficiencia del Derecho Privado y judicial comn; es decir, nace y se afirma el Derecho Comercial como derecho autnomo. 3.3.3.3. Los temas que esta parte del Derecho trata, son: el acto de comercio, la figura del comerciante individual; la sociedad comercial (con todas sus tipologas estatuidas: Sociedad Annima, Sociedad de Responsabilidad Limitada, Sociedad en Comandita simple y por acciones, Sociedad Colectiva, etc.); la intermediacin bancaria (y todos los contratos bancarios); el problema de la insolvencia (especficamente, con las instituciones del concurso y la quiebra); y el Derecho Cambiario (cheque, pagar, letra de cambio). 3.3.4. Derecho Laboral El Derecho Laboral nace, como rama autnoma, con el advenimiento de la Revolucin Industrial. Fue all que se percat el ser humano de la imposibilidad de someter la relacin de trabajo a las reglas establecidas para el Derecho Privado general. Podemos dividir al tratamiento del Derecho Laboral en varios temas: a) Por una parte, el Derecho que trata la relacin individual entre empleador y empleado (reglado en la Ley de Contrato de Trabajo y su legislacin complementaria), con todos los aspectos que a ella ataen (iniciacin, despido, vacaciones, salarios, sueldo anual complementario, jornada laboral, etc.). b) Por otra parte, el Derecho Colectivo del Trabajo, que contiene todas las regulaciones en torno a la representacin sindical, el derecho de huelga, los Convenios Colectivos de Trabajo,
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etc. c) Tambin el rgimen de Riesgos de Trabajo, que se ocupa de los accidentes y enfermedades causadas en ocasin del desempeo laboral, y de la legislacin sobre Asociaciones de Riesgos de Trabajo, indemnizaciones, etc. d) En fin, muchos autores incluyen aqu tambin al Derecho Previsional (jubilaciones, pensiones). En esta rama del Derecho, es oportuno subrayar que no nos encontraremos con contratantes en perfecto pie de igualdad (como asume el Derecho Civil), sino que el trabajo en relacin de dependencia implica subordinacin tcnica, econmica y jurdica del empleado con respecto a su empleador. Es por ello que las normas laborales propenden a tutelar los derechos del trabajador, tomndose como regla de interpretacin que, en caso de duda, se estar a lo que sea ms favorable al trabajador.(INDUBIO PRO OPERARIO) 3.3.5. Derecho Procesal El Derecho Procesal es la rama del Derecho que estudia el fenmeno jurdico llamado proceso y los problemas que le son conexos. Y por proceso entenderemos el mtodo de debate dialctico y pacfico entre dos personas actuando en pie de perfecta igualdad ante un tercero que ostenta el carcter de autoridad. En cuanto a los diversos sistemas que existen en relacin al Derecho Procesal y sus derivaciones (v. gr.: dispositivo o acusatorio, e inquisitivo), remitimos a lo que ms adelante se dir en torno al Derecho Procesal Civil y Comercial (tema V) y al Derecho Procesal Penal (tema VI). Los protagonistas que intervienen en el proceso son, por una vertiente, el juez, y por la otra, las partes. En relacin al primero, debe ser imparcial (no estar interesado en el proceso), impartial (no revestir el carcter de parte), e independiente (no estar sometido a la voluntad de alguna de las dos partes). En la legislacin procesal existen varias vas para asegurar las caractersticas que se describen. En relacin a las segundas, por regla deben estar representadas por letrados (abogados) en la mayora de los casos. 3.3.6. Derecho Penal Se suele definir al Derecho Penal como el conjunto de las normas que enlazan al delito con la pena. Es la rama del derecho constituida por las normas referentes al delito como ente jurdico, su autor, su punibilidad y sus consecuencias jurdicas. pena retributiva o medida de seguridad" (Roberto Teran Lomas en Derecho Penal Parte General, Tomo 1).-
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El Derecho Penal es pblico, normativo, valorativo, finalista, regulador de hechos externos y slo judicialmente realizable.-Para Soler el derecho penal es regulador de actos externos. 3.3.6.1. Por delito, entendemos a toda conducta tpica, antijurdica y culpable. Es decir todo delito requiere de una conducta tpica (plasmada en la ley), antijurdica (contraria a Derecho) y culpable (imputable al sujeto). Y cuando hablamos de conducta voluntaria que configura delito debemos entender comprendidas tanto a la accin como a la omisin. Nuestro Cdigo Penal reconoce las siguientes agrupaciones de delitos: contra las personas, contra el honor, contra la moral sexual, contra el estado civil, contra la libertad, contra la propiedad, contra la seguridad pblica, contra el orden pblico, contra la seguridad de la Nacin, contra los poderes pblicos y el orden constitucional, contra la administracin pblica y contra la fe pblica.
3.3.6.2. Por pena, para Zaffaroni, la pena conlleva una pretensin tica, porque "aspira a evitar la comisin y repeticin de acciones que afectan en forma intolerable los bienes jurdicos penalmente tutelados" La pena se impone por razn y a medida del delito (con proporcionalidad). Las penas establecidas por nuestro Cdigo Penal son: la reclusin, la prisin, la multa y la inhabilitacin. Hay varias teoras que tratan de justificar la imposicin de penas. Entre ellas, podemos destacar: a) las teoras absolutas, para las cuales las penas tienen un fin retributivo producido; y b) las relativas, para las cuales la finalidad de la pena consiste en la prevencin de nuevos delitos. Se distingue tambin entre la prevencin especial (que busca evitar que el criminal vuelva a delinquir) y prevencin general (quiere disuadir a los dems ciudadanos para evitar la comisin de otros delitos Como la imposicin de una pena afecta gravemente la libertad de los ciudadanos, se comprende que las Constituciones traten el asunto. El artculo 18, CN, declara en consecuencia que: ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso ; que quedan abolidos para siempre la pena de muerte por causas polticas, toda especie de tormento y los azotes; y establece que las crceles sern sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ellas. El citado artculo contiene dos principios que importa destacar: - Por una parte el que sostiene que ningn castigo puede ser impuesto si no es dentro de un del dao
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debido proceso legal. He aqu una importante diferencia entre el Derecho Civil y el Derecho Penal. Por ms que el acusado se presentara voluntariamente a las autoridades y solicitase castigo, tal cosa no es posible si no a travs de un juicio penal previo. - El segundo, llamado principio de legalidad, exige que el castigo se base en una ley anterior que declare la conducta imputada delictuosa y determine la pena a infligir por su causa (nullum crimen, nulla poena sine lege previa, stricta, scripta et certa). Por otra parte, existe el principio de irretroactividad de la ley penal excepto que, la ley penal sea ms favorable al imputado, y el que indica que los jueces no podrn aplicar por analoga las incriminaciones legales ni interpretar extensivamente la ley en contra del imputado, debiendo estarse, en caso de duda, siempre a lo ms favorable al procesado (in dubio pro reo). Ello as pues el principio de reserva, segn la redaccin constitucional, reza que "las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn slo reservadas a Dios y exentas de la autoridad de los magistrados. Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe" (art. 19, CN). Debemos tambin destacar, en trminos de Csar Beccaria en su obra "De los delitos y de las penas" (1763) que "para que toda pena no constituya un acto violento de un individuo, o de muchos, contra un ciudadano particular, dicha pena debe ser esencialmente pblica, inmediata, necesaria, la mnima de las posibles, proporcionada al delito y prescripta por las leyes". 3.3.7. Derecho Administrativo
3.3.7.2. El Derecho Administrativo contiene el conjunto de normas positivas y de principios de derecho pblico de aplicacin concreta a la institucin y funcionamiento de los servicios pblicos y al consiguiente contralor jurisdiccional de la administracin pblica. En sentido autntico, la rama jurdica en estudio supone la divisin de Poderes. Tanto es as que se ha llegado a definir la administracin como aquella actividad del Estado que no fuera ni legislacin ni justicia. Segn el artculo 99, inc.1, es el presidente de la Nacin quien tiene a su cargo la administracin general del pas. 3.3.7.3. Desde hace dcadas se ha establecido la constante prctica de desglosar del tronco de la administracin central importantes asuntos y de encomendar su gestin a personas jurdicas de Derecho Pblico creadas especialmente a este efecto. La descentralizacin administrativa tiene as el fin tcnico de agilizar la administracin y de evitar su entorpecimiento por excesiva acumulacin de trabajo en una sola instancia. En rigor, hay que distinguir entre: 22
- Reparticiones meramente descentralizadas, en las que la descentralizacin se manifiesta en un aumento de facultades del jefe de la reparticin, pero no revistiendo personalidad jurdica propia; - Entes autrquicos, que disfrutan, en algunos casos, de gran independencia administrativa, ostentando personalidad jurdica propia (como es, por ejemplo, la Administracin General de Puertos); y - Entidades autnomas, que tienen poder legislador y no slo administrativo (como son las provincias argentinas). 3.3.7.4. En relacin al acto administrativo, puede decirse que es una manifestacin de la voluntad de la autoridad administrativa realizada frente al administrado, determinadora de una situacin jurdica individualizadora. Como caracteres del acto administrativo se seala la legitimidad, que implica emanar de autoridad competente con arreglo al procedimiento establecido y, guardando las formalidades sealadas por l; la oportunidad y la ejecutoriedad, agregando la revocabilidad por nuevas circunstancias de hecho, de vicio intrnseco formal o sustancial. En el estado de Derecho no son revocables los actos que han creado derechos adquiridos, salvo el caso en que ello se haga para favorecer al administrado o en que pueda darse al derecho adquirido adecuado resarcimiento, o cuando hay renuncia del interesado. Tampoco es revocable cuando se ocasionara dao a terceros, salvo resarcimiento, o cuando la revocacin creara dao pblico. El acto administrativo puede ser reglado, o discrecional. El acto reglado debe llevarse a efecto conforme a determinadas condiciones establecidas en la ley; mientras que el acto discrecional se lleva a cabo segn el prudente arbitrio de la autoridad administrativa. Contra los actos administrativos caben varias clases de remedios: judiciales (el particular puede interponer demandas contra el Estado); administrativos (recursos frente a la Administracin); y polticos (juicio poltico al funcionario de la Administracin). 3.3.7.5. En numerosos casos la Administracin llega a celebrar contratos con los particulares. Estos contratos, a causa del papel preponderante que desempea la Administracin, muestran una configuracin particular, teniendo el Estado prerrogativas que el Derecho Privado no tolera en las contrataciones que regla. Lo que sucede es
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que, en el Derecho Administrativo, tales privilegios estn plenamente justificados por el diverso carcter jurdico que revelan las partes contratantes.
Los contratos administrativos ms importantes son: el de concesin de servicios pblicos, el de obras pblicas, el de suministro y el de funcin pblica. 3.3.8. Derecho del Nio El Derecho del Nio es la rama del Derecho Privado cuyas normas, de marcadas connotaciones garantistas, a partir de la sancin de la Ley Nacional 26.061 y la Ley Provincial 9861, refiranse a todo lo concerniente con la persona y los intereses del nio. 3.3.8.1 El Derecho del Nio se ocupa de la proteccin del nio y los adolescentes en las relaciones civiles y de familia (parentesco, filiacin, relacin paterno filial, adopcin, tutela, curatela, matrimonio de menores), en las relaciones de trabajo, y del problema del menor que delinque. An cuando sus disposiciones se dirigen a toda la minoridad, debemos destacar la relevancia que para esta materia posee el estudio del menor en situacin de vulneracin de sus derechos como sujeto del ordenamiento jurdico, desterrando los anteriores conceptos de desproteccin o abandono. Es por ello que, sin descuidar la situacin legal del menor que pertenece a un mbito familiar, el Derecho del nio particulariza su atencin en aquellas personas, que contando con un Rgimen Jurdico especialsimo, deben superar situaciones carenciales en el goce de sus derechos humanos.Recibe el nombre de Ministerio Pupilar el conjunto de funcionarios pertenecientes al Ministerio Pblico que tienen a su cargo funciones legalmente establecidas de representacin y asistencia del menor. El funcionario que ejerce este cargo es denominado Defensor de pobres y menores. El Patronato del Estado como funcin social que el Estado asuma y ejercitaba en cumplimiento de su deber de proteccin de los sectores ms dbiles, tutelando a los menores de edad por intermedio de los funcionarios designados a tal fin, fue derogado de pleno derecho con la sancin de la Ley Nacional 26061, que puso fin a tal instituto y consagr legislativamente el Instituto de la Proteccin Integral de Nios, Nias y Adolescentes, colocando a la Justicia de Menores en un lugar de garanta de los derechos y atribuyendo al Organo tcnico Administrativo COPNAF la potestad de fijar las polticas publicas comprometidas de la niez y la adolescencia.3.3.8.2. Tampoco puede soslayarse que, desde la reforma de la Constitucin Nacional operada en 1994, la Convencin sobre los Derechos del Nio ha pasado a tener jerarqua constitucional dentro de nuestro ordenamiento normativo (a tenor de lo expresado por el
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artculo 75, inc. 22, CN). A los fines de la Convencin, se entender por nio todo ser humano desde el
momento de su concepcin y hasta los 18 aos de edad
(la reserva de la
Repblica Argentina al art. 1E de la Convencin ha perdido vigencia la mayora de edad se adquira en nuestro pas a los 21 aos de edad- a partir de la sancin de la Ley 26.579, modificatoria del Cdigo Civil, que establece la mayora de edad a los 18 aos cumplidos.).
El precitado instrumento internacional, tiende a garantizar a los nios la proteccin contra toda forma de discriminacin o castigo, conminando a las autoridades estatales a tener siempre en consideracin el inters superior del nio. Reconoce la Convencin que todo nio tiene el derecho intrnseco a la vida y a su desarrollo. Asimismo, hace respetar el derecho del nio a preservar su identidad, incluidos la nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares, de conformidad con la ley y sin injerencias ilcitas. En ese orden afirma que se velar para que el nio no sea separado de sus padres contra la voluntad de stos, excepto cuando las autoridades determinen que es por garantizar su inters superior. Consigna que los Estados partes respetarn el derecho del nio que est separado de uno o ambos padres a mantener relaciones personales y contacto directo con ellos de modo regular, salvo si ello es contrario al inters superior del nio, y que tambin adoptarn medidas para luchar contra los traslados ilcitos de nios al extranjero y su retencin ilcita. Indica la Convencin que los Estados partes garantizarn, al nio que est en condiciones de formarse un juicio propio, su derecho de expresar su opinin libremente en todos los asuntos que le afecten, tenindose debidamente en cuenta las opiniones en funcin de la edad y la madurez. Con tal fin, se dar al nio oportunidad de ser escuchado en todo procedimiento judicial o administrativo que le afecte, ya sea directamente o por medio de un representante o de un rgano apropiado. Es de destacar que el Estado velar para que el nio tenga acceso a informacin y material procedentes de diversas fuentes nacionales e internacionales, en especial la informacin y el material que tengan por finalidad promover su bienestar social, espiritual y moral, y su salud fsica y mental. Entre las distintas especificaciones, se prescribe que el Estado alentar a los medios de comunicacin a que tengan particularmente en cuenta las necesidades lingsticas del nio indgena, y que adoptar medidas para garantizar a este ltimo el derecho que le corresponde a tener su propia vida cultural, a profesar y practicar su propia religin, o a emplear su propio idioma
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4. Los Derechos Humanos. Pactos en la materia ratificados por la Repblica Argentina. Tribunales Internacionales competentes. Decir que hay "derechos humanos" o "derechos del hombre", equivale a afirmar que existen derechos fundamentales que el hombre posee por el hecho de ser hombre , por su propia naturaleza y dignidad; derechos que le son inherentes, y que, lejos de nacer de una concesin de la sociedad poltica, han de ser por sta consagrados y garantizados. 4.1. Pactos en la materia ratificados por la Repblica Argentina Hemos adelantado anteriormente que, en la reforma constitucional de 1994, se les brind, a determinados tratados internacionales, jerarqua constitucional. Se trataba especficamente de tratados con referencia a los derechos humanos. El gran desarrollo que para aquella poca haba tenido el estudio de tal tema, justific la inclusin del mismo. Los tratados con jerarqua constitucional en cuestin son: la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la Declaracin Universal de Derechos Humanos; la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (conocida como "Pacto de San Jos de Costa Rica", que fue aprobado por la Repblica Argentina previamente, mediante la ley 23.054); el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; la convencin sobre la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio; la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial; la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer; la Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; y la Convencin sobre los Derechos del Nio. 4.2. Tribunales Internacionales competentes Por jurisdicciones supraestatales entendemos los sistemas que, por sobre los Estados, erigen una instancia en la que uno o ms organismos tienen competencia en cuestiones de promocin y tutela de los derechos humanos con respecto a lo que acontece con esos derechos en la jurisdiccin interna de los Estados que estn sometidos a la correspondiente jurisdiccin supraestatal. A los efectos de este concepto, no interesa que dicha sumisin sea coactiva o consentida, como tampoco cul es el procedimiento para instar la competencia de la misma jurisdiccin supraestatal, ni la naturaleza del rgano que la inviste y ejerce. Mientras la Corte Internacional de Justicia, que integra la estructura de las Naciones Unidas, interviene en cuestiones referentes a Estados, encontramos en Amrica la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, y la Corte Interamericana de Derechos Humanos, entre cuyas competencias figura la resolucin de casos de violacin presunta a los derechos y libertades contenidos en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica), a travs de un procedimiento para cuya iniciacin se reconoce
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legitimacin a particulares y grupos no gubernamentales, mediante denuncias o quejas en contra de un Estado acusado de aquella violacin. Hay analogas con el sistema de la Convencin Europea para la Proteccin de los Derechos Humanos (Roma, 1950), en cuyo mbito funcionan una Comisin Europea de Derechos Humanos y una Corte Europea de Derechos Humanos; a la primera tambin tienen acceso demandantes individuales, grupos particulares y entidades no gubernamentales. 5. El orden normativo provincial. Constitucin Provincial. Principales leyes provinciales: Ley de Jurado de Enjuiciamiento (9283); Ley de Procedimientos Constitucionales (8369); Ley de Procedimiento Administrativo (7061); Ley Orgnica del Ministerio Pblico de Entre Ros (9544); Ley Orgnica del Poder Judicial de la Provincia de Entre Ros (6902); Leyes de Procedimiento Civil y Comercial, Penal y Laboral. En relacin a los temas que siguen, aclaramos que se tratarn extensivamente ms adelante, atento a su importancia, por lo que realizaremos las siguientes remisiones: proceso civil y comercial, Tema V; proceso penal, Tema VI; procesos laboral, contencioso administrativo, y de menores, Tema VII (Procesos especiales); Ley Orgnica del Poder Judicial, Tema III y en los mismos, se tratarn remisiones a los Cdigos Procesales , las leyes y la Constitucin de nuestra Provincia. Se debe tener presente que la ley 9283 -Ley de Jurado de Enjuiciamientoprev que los magistrados y funcionarios a los que aluden los arts. 194 y 201 de la C.N., slo podrn ser removidos de sus cargos por decisin del Jurado de Enjuiciamiento y establece un procedimiento especial. As tambin tenemos la Ley 8369 -que dentro de este temario se desarrolla en el tema VII- donde se establece el procedimiento especial para la tramitacin de la accin de amparo en la cual esta previsto que se dictar sentencia dentro del plazo de tres das, siendo todos los das y horas hbiles para la tramitacin de la accin, entendiendo en el recurso de apelacin la Sala de Procedimientos Constitucionales y Penal del Superior Tribunal de Justicia, y se ha incorporado a dicha ley el amparo ambiental. En el tema VII, se va a desarrollar el proceso contencioso administrativo que conoce y resuelve el Superior Tribunal de Justicia en pleno. Y en los distintos temas se van a incorporar conceptos previstos en nuestra Constitucin de la Provincia, que prev en forma expresamente que el Poder Judicial de la Provincia ser ejercido por un Superior Tribunal de Justicia y dems Tribunales o jurados que las leyes establezcan; y que los magistrados y funcionarios de la Justicia Federal no podrn ejercer su profesin ante la jurisdiccin provincial, as como tambin que el Superior Tribunal de Justicia tiene que nombrar y remover los empleados inferiores del Poder Judicial.
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TEMA II
1. La funcin jurisdiccional del Estado. Nociones generales. Gnesis y evolucin de la funcin jurisdiccional.
2. Delimitacin con las otras funciones del Estado, especialmente entre jurisdiccin y administracin.
3. Principios ms importantes de la funcin jurisdiccional: independencia de los magistrados judiciales, imparcialidad de los jueces, inamovilidad de los rganos jurisdicentes, seguridad en la remuneracin, distinta composicin y jerarqua de los oficios jurisdiccionales.
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1. La funcin jurisdiccional del Estado. Nociones generales. Gnesis y evolucin de la funcin jurisdiccional. Histricamente, todas las sociedades desarrollaron distintas instituciones y procedimientos para resolver los conflictos que se suscitaban entre los individuos que las componan. As, las contiendas entre sujetos eran resueltas por el jefe de la tribu, el sacerdote, los ancianos, los jefes militares, el "pater familiae", entre otros, y siguiendo distintos procedimientos ("consejos", ordalas, etc.). En cambio, la nocin de "funcin jurisdiccional del Estado" tal como hoy la conocemos surge con el advenimiento del Estado moderno y con la consolidacin del denominado principio de la "divisin de poderes". Al igual que nosotros los particulares, el Estado es una "persona jurdica"; pero mientras nosotros somos personas jurdicas de existencia visible (es decir mientras nosotros somos "personas fsicas"), el Estado, en cambio, es una "persona jurdica de existencia ideal". Lo que ahora debemos tener en cuenta es que tanto el Estado como nosotros los particulares, somos "personas", y, como tales, perseguimos "fines". Pues bien, para satisfacer estos fines, tanto el Estado como nosotros los particulares ejercemos distintas "funciones". Entre las funciones que ejerce el Estado y las funciones que normalmente ejercemos los particulares hay una clara distincin, que es consecuencia de los distintos intereses que persigue aqul y nosotros. Mientras los particulares normalmente tendemos a la satisfaccin de nuestros propios intereses: los intereses privados; el Estado, en cambio, tiende a la satisfaccin del inters de la colectividad, es decir al inters pblico. Es por eso que las funciones que el Estado ejerce son "funciones pblicas". A travs de las funciones pblicas se desarrolla toda la accin estatal, la que, a su vez, se desenvuelve en tres direcciones fundamentales dando lugar a: la funcin legislativa la funcin ejecutiva, la funcin jurisdiccional.
Todas tienen algo en comn: son pblicas y, como tales, tienden, cada una a su manera, a la satisfaccin del genrico inters pblico. Pero lo ms importante es que estas "funciones" constituyen una manifestacin directa del "Poder" del Estado. Por lo tanto resultan inherentes a la naturaleza y a la existencia misma del Estado. Un Estado para ser tal debe necesariamente desarrollar estas "funciones". La funcin jurisdiccional constituye, pues, una funcin pblica, esencial del Estado, que consiste, bsicamente, en resolver las contiendas que se susciten entre los individuos por violaciones que se hayan cometido contra el ordenamiento jurdico de ese Estado, restableciendo y aplicando dicho ordenamiento.
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No puede concebirse una sociedad y mucho menos un Estado que no posea de una forma u otra, un servicio de justicia. Ello sobre todo si consideramos que el Estado moderno reivindica para s en forma privativa la funcin de administrar justicia. Est abolida la justicia privada porque hay un inters pblico y legtimo en que los individuos resuelvan sus conflictos y pretensiones dentro de la esfera del poder estatal (Bidart Campos, Germn, "Tratado Elemental de Derecho Constitucional Argentino", Ediar, Bs. As., 1995, T. II, pg. 410). De esta manera, la funcin jurisdiccional del Estado tiene como finalidad primordial la erradicacin del uso de la fuerza ilegtima en el grupo social, para asegurar el mantenimiento de la paz y de la adecuada convivencia (cfr.: Alvarado Velloso, Adolfo, "Introduccin al Estudio del Derecho Procesal", Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2000, pg. 19 y siguientes). 2. Delimitacin con las otras funciones del estado, especialmente entre jurisdiccin y administracin Como se dijo en el punto precedente, a travs de las funciones pblicas que identificamos fundamentalmente como legislativa, ejecutiva y jurisdiccional se desarrolla y desenvuelve toda la accin estatal. Siguiendo a Paolo Biscaretti di Ruffia ("Derecho Constitucional", Tecnos, Madrid, 1973, pg. 213 y siguientes) podemos afirmar que la delimitacin de estas funciones puede hacerse desde, por lo menos, tres puntos de vista: a) Material y objetivo: es decir, segn el contenido. b) Orgnico o subjetivo: es decir, segn el rgano o, en su caso, el sujeto que ejerce la funcin; y, c) Formal: es decir, segn la forma en que se exterioriza la funcin. Desde este punto de vista, todos los actos emanados del ejercicio de una misma funcin (es decir, de un mismo Poder del Estado), adoptan una forma tpica y adquieren al mismo tiempo una eficacia formal propia. Veamos, en primer lugar, las tres funciones del Estado desde el punto de vista: a)material: mediante la funcin legislativa el Estado constituye su propio ordenamiento jurdico, o sea sus propias normas jurdicas, mandatos de carcter general, abstractos, preventivos, obligatorios, que innovan el derecho positivo vigente y atribuyen a uno o ms hechos carcter jurdico. Dicho en modo ms simple, esta funcin consiste en la elaboracin de las "leyes", normas destinadas a regir las conductas de los particulares -y tambin de los rganos pblicosde manera general y abstracta. La funcin ejecutiva, en cambio, es la multiforme, compleja, constante e ininterrumpida actividad que despliega el Estado para alcanzar sus fines inmediatos y concretos. En palabras ms sencillas, es la funcin que desarrolla el Estado cuando realiza actividades materiales y concretas tales como prestar servicios pblicos, construir obras pblicas, proveer a la seguridad pblica, asegurar la educacin pblica, etc.. Asimismo, mediante esta funcin se asegura el estricto cumplimiento de las normas que dicta el Poder Legislativo. En el mbito de la funcin ejecutiva tambin es necesario precisar dos aspectos: la funcin administrativa y la
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funcin de gobierno o poltica. La funcin jurisdiccional es la actividad estatal que se encamina a comprobar y hacer valer concretamente, en los casos particulares, el ordenamiento jurdico del Estado, resolviendo las contiendas que se suscitan entre los individuos como consecuencia de las violaciones a ese ordenamiento, y evitando que las partes hagan justicia por mano propia. Tambin se la ha definido como la funcin de administrar justicia en un caso concreto aplicando las normas del derecho objetivo. En nuestro sistema constitucional a la funcin jurisdiccional tambin le corresponde el control de constitucionalidad sobre los actos de los otros Poderes. Por ello, los jueces, al resolver un caso concreto, pueden, si comprueban fehacientemente una contradiccin entre un decreto o una ley con la Constitucin (nacional o provincial), declarar la inconstitucionalidad de tal ley o tal decreto y dejar de aplicarlos en ese caso. Veamos, en segundo lugar, las tres funciones del Estado desde el punto de vista b) orgnico o subjetivo: La funcin legislativa es la ejercida por el rgano del Estado predispuesto para dicho ejercicio como funcin propia: el Poder Legislativo. La funcin ejecutiva es la ejercida por el rgano del Estado predispuesto para dicho ejercicio como funcin propia: el Poder Ejecutivo. La funcin jurisdiccional es la ejercida por el rgano del Estado predispuesto para dicho ejercicio como funcin propia: el Poder Judicial. Veamos, en tercer y ltimo lugar, las tres funciones del Estado desde el punto de vista c) formal. En gran medida se identifica con el punto de vista orgnico o subjetivo, puesto que, normalmente, todo Poder realiza sus propios actos con una forma tpica: la ley formal, para el Poder Legislativo; el decreto, para el Poder Ejecutivo; y, por ltimo, la sentencia, para el Poder Judicial. Si bien es cierto que el principio rector es el de "separacin de poderes" o, en un sentido tcnico ms estricto, "distincin de funciones", tambin lo es que, en los hechos, las funciones tienen a entremezclarse siendo a veces ejercidas por varios de los Poderes estatales. As, el Poder Legislativo realiza funciones administrativas cuando nombra asesores o contrata empleados, o realiza funciones jurisdiccionales cuando, dentro de sus atribuciones constitucionales, la Cmara de Senadores de la Nacin juzga mediante juicio poltico al Presidente, o al Vice, a los Ministros o a Miembros de la Corte Suprema de Justicia. Tambin el Poder Ejecutivo realiza funciones legislativas no slo cuando, dentro de sus atribuciones constitucionales, dicta decretos con carcter obligatorio general y abstracto (llamados "reglamentos") sino tambin cuando interviene en el proceso legislativo a travs de la iniciativa y de la promulgacin o incluso cuando ejerce su poder de veto total o parcialmente; y realiza funciones jurisdiccionales cuando acta resolviendo controversias suscitadas entre la Administracin Pblica y los particulares.
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Y, por ltimo, tambin el Poder Judicial realiza funciones administrativas cuando nombra personal o contrata suministros necesarios para su funcionamiento, o incluso, realiza funciones de naturaleza legislativa cuando, por ejemplo, la Corte Suprema de Justicia de la Provincia dicta reglamentos para el mejor desempeo del servicio de justicia. No obstante, en los casos recin mencionados, no resulta dificultoso advertir el mbito en que cada Poder realiza las funciones que le son propias, ni llegan a confundirse sus roles. A esta altura del desarrollo estamos en condiciones de efectuar una comparacin entre las distintas funciones estatales. Interesa principalmente establecer los elementos diferenciadores entre "jurisdiccin" y "administracin" habida cuenta que el Ejecutivo, y la Administracin Pblica en general, realizan, como se expuso anteriormente, una serie de actividades (por ej.: imponer sanciones administrativas, resolver reclamos y recursos administrativos, entre otras) que tienen importantes puntos de contacto con la funcin jurisdiccional. As, mientras el Poder Judicial en el desenvolvimiento de su funcin (jurisdiccional) siempre es "impartial", es decir que no es "parte" al resolver un litigio generado entre dos sujetos, la Administracin pblica siempre es "parte" en los asuntos en que interviene (lo cual significa que en la funcin administrativa no existe la "impartialidad"). La funcin administrativa se acta mediante una secuencia de actos denominada procedimiento administrativo que no tiene la misma estructura que la del proceso judicial. Entre otros aspectos es "informal" y consiste en una sucesin de actos ordenados y consecutivos que regulan una relacin dinmica entre dos sujetos: quien insta y la Administracin que recibe esa "instancia". En cambio, la funcin jurisdiccional se acta mediante la forma tpica del "proceso judicial". ste es esencialmente "formal" y se traduce en una relacin entre tres sujetos: actor, demandado (partes) y juez (tercero impartial e imparcial). Las sentencias dictadas por el Poder Judicial tienen autoridad de "cosa juzgada" adquiriendo eficacia definitiva e irretractable entre las partes. En otras palabras, la facultad de resolver controversias con alcance definitivo e irrevisable es privativa del Poder Judicial. En cambio, los actos administrativos que dictan el Poder Ejecutivo y la Administracin no gozan de la eficacia jurdica propia de la "cosa juzgada" y, en general, pueden ser revisados, siempre que se cumplan ciertos requisitos formales y materiales exigidos por la ley, por el Poder Judicial. Para una mejor comparacin entre las distintas funciones, puede resultarnos ilustrativo el siguiente cuadro comparativo:
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FUNCIN
LEGISLATIVA
General Abstracta Superpartes
EJECUTIVA
Especial Concreta Siempre es parte
En el acto administrativo prevalece la voluntad Se acta mediante una secuencia de actos denominada procedimiento administrativo. Es normalmente espontnea El acto administrativo no tiene la eficacia jurdica propia de la cosa juzgada
JUDICIAL
Especial Concreta Imparcial
En la sentencia prevalece el elemento lgico del juicio Se acta mediante la forma tpica del proceso Es normalmente provocada La sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada es definitiva e irretractable entre las partes
3. Principios ms importantes de la funcin jurisdiccional: independencia de los magistrados judiciales, imparcialidad de los jueces, inamovilidad de los rganos jurisdicentes, seguridad en la remuneracin, distinta composicin y jerarqua de los oficios jurisdiccionales. La organizacin del Poder Judicial descansa, fundamentalmente, sobre un conjunto de principios bsicos. Del cuidado y la eficacia en la aplicacin de dichos principios va a depender, sin lugar a dudas, la calidad del servicio de justicia que pueda brindar un Estado. Ahora vamos a analizar algunos de los principios de mayor trascendencia. Independencia (de los magistrados y del Poder Judicial) La especial naturaleza y las particulares caractersticas (ya sealadas) que tiene la funcin jurisdiccional hacen necesario que se asegure una plena independencia al rgano y a los sujetos que van a ejercerla. La independencia, resulta necesaria para que el juzgador pueda realmente ejercer su autoridad para procesar y sentenciar un litigio concreto, como as tambin para que todo el Poder Judicial pueda desempear efectivamente la actividad de control de constitucionalidad que en nuestro mbito se le encomienda. Por ello, en nuestro sistema constitucional, en consonancia con el principio republicano de la "divisin de poderes", tenemos que, por una parte, el conjunto de organismos o "tribunales" que ejercen al funcin jurisdiccional han sido erigidos como un Poder del Estado (tcnicamente constituye un rgano del "Gobierno") que es el Poder Judicial y, por otra parte, se ha investido
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a los individuos que desempean esa funcin de distintas garantas que tienden a preservar su independencia. Es as que el principio de independencia que estamos estudiando puede apreciarse desde dos perspectivas distintas: por una parte, desde un punto de vista "orgnico-institucional" (independencia del Poder Judicial como "Poder" del Estado) y, por otra parte, desde una perspectiva "subjetiva", teniendo en cuenta al "rgano-individuo", esto es, la independencia del juzgador al tener que resolver una determinada causa. Desde el primer punto de vista el principio de independencia importa la existencia de la administracin de justicia como un poder estatal institucionalmente "separado" y "diferenciado" de los otros poderes, con una organizacin especializada y competencias o atribuciones pblicas especficas y exclusivas. En otras palabras, por aplicacin de este principio se asciende la "jurisdiccin" a la categora de un "poder" que, como tal, integra el gobierno. Otra consecuencia que se deriva de esta "primera perspectiva" del principio de independencia viene dada por el hecho de que la funcin de administrar justicia que se asigna a los rganos judiciales, excluye tambin su arrogacin y ejercicio por el rgano ejecutivo y por el rgano legislativo, stos slo en forma excepcional ejercen funciones de tipo jurisdiccional. Ello significa que el rgano esencialmente encargado de ejercer la funcin jurisdiccional es el Poder Judicial y en el ejercicio de esa funcin goza de autonoma respecto de los otros poderes (cfr. Bidart Campos, ob. cit., T. II, pg. 411). Esto constituye una aplicacin concreta del principio de distincin o separacin de poderes que encasilla, entonces, a la administracin de justicia en el Poder judicial. Desde el punto de vista sealado en segundo lugar (subjetivo o del rgano-individuo), el principio de la independencia implica que los jueces no deben sufrir la coaccin de gobernantes, legisladores y polticos, como tampoco de otros sectores de la sociedad puesto que son los mximos garantes de la verdadera vigencia de los derechos de todos los habitantes. Por lo tanto, los jueces al momento de resolver un caso no pueden estar sujetos a rdenes del gobierno o de cualquier otro factor del poder, sea ste poltico, econmico o de cualquier otra clase. Slo la Constitucin y las leyes imponen obligaciones a los jueces. Ni siquiera los rganos judiciales de instancia superior pueden intervenir en el dictado de las sentencias o resoluciones de los de instancia inferior, excepto cuando la ley expresamente les otorga dicha facultad a travs de recursos "revisores" (cfr. Bidart Campos, ob. cit., T. II, pg. 411). Es as como la independencia orgnica y funcional del quehacer jurisdiccional se nos revela como un principio jurdico-poltico de fundamental importancia puesto que garantiza la vigencia efectiva del orden constitucional y del Estado de Derecho y la salvaguarda de las libertades, derechos y garantas.
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Inamovilidad de los rganos juridiscentes Este principio, como tambin el de "intangibilidad de remuneraciones" que luego estudiaremos, funciona como una "garanta" para asegurar la efectiva vigencia del principio de independencia antes aludido. La inamovilidad presupone que los magistrados conservarn sus empleos mientras dure su buena conducta. As lo dispone nuestra Constitucin provincial en su artculo 191 Los funcionarios letrados de la administracin de justicia sern inamovibles mientras dure su buena conducta, y los no sujetos a juicio poltico, slo podrn ser removidos por el jurado de enjuiciamiento, en la forma establecida en esta Constitucin. Es por ello que se afirma que el juez (rgano-individuo) goza de "inamovilidad" en su cargo, durante el perodo para el cual ha sido designado. De este modo, la destitucin de un magistrado slo puede darse a ttulo de excepcin y de acuerdo a un procedimiento tambin especial (por ej.: el jury de enjuiciamiento o el juicio poltico). Los miembros del Superior Tribunal de Justicia de Entre Ros slo pueden ser removidos mediante el procedimiento de "juicio poltico", mientras que los dems jueces inferiores (jueces de cmara y de primera instancia) slo pueden ser destituidos por un tribunal o "jury" de enjuiciamiento. Seguridad en la remuneracin Este principio que, como se dijo, tiende tambin a asegurar la eficacia del principio de independencia, implica que las remuneraciones de los magistrados no podrn ser disminuidas mientras permanezcan en sus funciones. Tiene primordialmente como finalidad, por una parte, impedir la "domesticacin" de la justicia por quienes elaboran el presupuesto (poderes legislativo y ejecutivo), ya que (como afirmara Hamilton, uno de los mentores de la constitucin estadounidense) un poder sobre la subsistencia de un hombre equivale a un poder sobre su voluntad y, por otra parte, proteger a los jueces de las fluctuaciones de la economa asegurndoles la tranquilidad econmica necesaria como para que puedan ejercer con plena libertad su importante funcin (Sags, Nstor Pedro, "Elementos de Derecho Constitucional", Astrea, Bs. As. 1999, T. 1, pg. 650). Esto no implica que los jueces constituyan una clase privilegiada dentro de la sociedad. En tal sentido, la fijacin de las remuneraciones judiciales tiene que atender a distintas situaciones: a) posibilidades econmicas de una sociedad; b) necesidad de atraer a la judicatura a los mejores abogados; c) proporcionar a los jueces una vida estable (Sags, ob. cit., T. 1, pg. 650). Mediante el manejo discrecional de las remuneraciones de los magistrados puede llegar a obtenerse un Poder Judicial sumiso o genuflexo, cuando no desaprensivo e, inclusive, podra llegar a trasuntar un dominio sobre la composicin de la planta del Poder Judicial, provocando xodos de magistrados no adictos mediante la baja de sus remuneraciones para luego colocar funcionarios que respondan a las directivas del poder poltico de turno.
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Imparcialidad de los jueces Vinculado directamente al tema de la independencia del Poder Judicial se encuentra el de la imparcialidad de los jueces. Sobre el particular es importante tener en cuenta que en cualquier fuero de que se trate (civil, penal, laboral, etc.), cuando determinado conflicto de intereses es sometido al conocimiento y decisin de un Juez ste debe ser imparcial. La imparcialidad, supone la equidistancia entre el Juez y las partes en un juicio. Es decir, el magistrado que resuelva el conflicto llevado a su decisin debe ser un tercero sin ningn tipo de inters en el proceso ni en su resultado. Composicin y Jerarqua de los oficios o despachos La composicin de los rganos judiciales tiene que ver con la forma en que ellos estn integrados. La jerarqua con la posicin o grado que ocupa cada uno dentro del esquema de organizacin judicial. Sin embargo, la jerarqua no implica que los rganos judiciales de instancia inferior puedan verse influenciados o subordinados por los de superior instancia, pues si bien es cierto que esos rganos superiores pueden revisar las sentencias de los inferiores siempre que se planteen los pertinentes recursos, tambin lo es que stos, en el mbito de su jurisdiccin, son completamente libres de fallar conforme a su conviccin y de acuerdo a derecho. Siguiendo con la jerarqua, cabe sealar que en nuestra organizacin judicial existe diversidad de instancias o grados de conocimiento. Por ejemplo: originado un conflicto se lo lleva a conocimiento del Poder Judicial a travs de un juicio que ser fallado por un juez de primera instancia; la sentencia que ste dicte podr ser apelada ante la Cmara de Apelaciones. Finalmente, siempre que concurran los presupuestos legales y de excepcin requeridos, el asunto podr llevarse al Superior Tribunal de Justicia de la Provincia e, incluso, a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. En lo que hace a la integracin de los rganos judiciales debemos precisar que para una mayor rapidez en la prestacin del servicio de justicia, los de inferior instancia suelen ser singulares, es decir, que el rgano estar integrado por una sola persona que atender cada despacho. Por su parte, los rganos superiores deben ser plurales o colegiados. Ello tiende a asegurar una mayor seguridad y certeza en el juzgamiento al conocer varios jueces un mismo asunto simultneamente.
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TEMA III
Ley orgnica del Poder Judicial. Nociones Generales. actividad jurisdiccional.
Actividad Administrativa del Poder
Judicial. Atribucin de competencia judicial. Prrroga de competencia. Organos que realizan La Ley Orgnica del Poder Judicial de la Provincia de Entre Ros N 6.902 (ver ley en cuadernillo adjunto) organiza; estructura y establece los rganos jurisdiccionales y las oficinas del Poder Judicial de la Provincia.
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Dicha ley establece como rganos de la Magistratura: El Superior Tribunal de Justicia. Las Salas del Superior Tribunal. Las Cmaras Civiles y Comerciales, Penales y del Trabajo. Jueces en lo Civil y Comercial, Correccional, de Instruccin y del Trabajo. Jueces de Paz.
Y contempla que concurren a la administracin de Justicia: Los Secretarios y dems empleados que fije la Ley de Presupuesto. Los abogados, procuradores, escribanos, peritos, martilleros, defensores designados de oficio y dems auxiliares de la Justicia. Cabe en primer trmino realizar una breve resea acerca de la competencia, y as
corresponde recordar que jurdicamente se entiende por competencia a la atribucin de tareas o funciones que excluyente o concurrentemente otorgan la ley o la convencin a ciertas y determinadas personas que actan en carcter de autoridad respecto de otras ciertas determinadas o indeterminadas personas. Y es que la actividad que debe realizar el Estado para desarrollar y lograr sus fines slo puede ser cumplida en la realidad por personas fsicas a quienes se les encomienda individual o colectivamente y en forma selectiva el deber o la facultad de efectuar determinadas tareas, por ejemplo hay una competencia legislativa para sancionar leyes, hay una competencia ejecutiva para promulgar las leyes y hay una competencia judicial para sustanciar procesos con el fin de resolver litigios mediante sentencias. Se trata de una divisin de tareas que deben cumplir las distintas personas que actan en carcter de autoridad del Estado para no superponer funciones y para que exista un adecuado y republicano control de poderes. En cuanto a la competencia judicial, se puede hablar de competencia material -en razn de la materia sobre la cual versa la pretensin- y territorial -en razn del lugar. En cuanto a los grados de conocimiento: tenemos ordinario (primera instancia y segunda instancia) y un tercer grado de conocimiento extraordinario que es ante el Superior Tribunal de Justicia, y podemos hablar de un cuarto grado de conocimiento extraordinario pero que est fuera de la organizacin de la Justicia Provincial, que es ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. En cuanto a la competencia cuantitativa por el monto tenemos en los juicios ejecutivos y de cobro de pesos, de acuerdo a los montos Juzgados Civiles y Comerciales o de Paz. Asimismo se da el reparto de competencias por turno, teniendo en cuenta que pueden darse multiplicidad de jueces competentes para entender en el juicio, de ah la necesidad de establecer un turno como criterio repartidor de la labor judicial entre ellos. Configura una simple distribucin interna del trabajo con el fin de lograr una mejor y ms adecuada prestacin al
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servicio de justicia. Prrroga de Competencia: Las atributivas de competencia judicial son generalmente imperativas, razn por la cual no pueden ser dejadas de lado por la voluntad de los particulares. De tal modo ellos carecen de toda facultad para alterar esas pautas legales. Sin embargo, hay veces que el propio legislador considera necesario privilegiar el inters particular en ciertos casos para hacer ms eficiente la defensa de los derechos. Este desplazamiento de competencia se conoce con la denominacin de prrroga de competencia y consiste tcnicamente en un acuerdo de los litigantes por virtud del cual no presentan su litigio ante el nico juez que es natural e inicialmente competente, sino ante otro que no lo es. Tal acuerdo puede hacerse en forma expresa o implcita. Organos del Poder Judicial: El Superior Tribunal de Justicia se compone de nueve miembros y tiene su asiento en Paran y competencia en todo el territorio de la Provincia. Su presidente es designado por el Cuerpo, y el vicepresidente reemplaza al presidente en caso de ausencia o impedimento; en el caso de ausencia o impedimento de ambos es reemplazado por el miembro de Superior Tribunal ms antiguo. Ambos durarn en su cargo dos aos. Corresponde al Superior Tribunal de Justicia entre otras atribuciones representar al Poder Judicial; ejercer la superintendencia general y el contralor sobre la conducta de todos los miembros del Poder Judicial; enviar anualmente a los Poderes Ejecutivo y Legislativo, antes del 31 de marzo de cada ao un informe sobre el estado de la Administracin de Justicia, con indicacin de los inconvenientes notados y de las mejoras requeridas; enviar anualmente al Poder Ejecutivo el proyecto de presupuesto del Poder Judicial. Hacer saber al Poder Ejecutivo las necesidades que sealen en el ejercicio de la Administracin de Justicia, a efectos de que se solicite a la Legislatura la sancin de las leyes respectivas; conceder licencia conforme a la reglamentacin que evitar a los magistrados, funcionarios y empleados, sin perjuicio de las que, en las condiciones y por el trmino que se fije, podrn otorgar los dems magistrados y ministerios pblicos a su personal; disponer visitas de inspeccin a los organismos jurisdiccionales y oficinas bajo su dependencia; disponer feriados y asuetos judiciales, fijar el horario de oficina del Poder Judicial y suspender los plazos procesales cuando circunstancias especiales lo requieran; designar anualmente a los magistrados, funcionarios o abogados que atendern el despacho durante la feria judicial, y por sorteo a los abogados que suplirn a los miembros de los Tribunales, Jueces y Ministerios. Para los perodos de feria judicial debern designarse jueces a cargo de los juzgados; designar por sorteo anualmente a los miembros del tribunal y abogados que formarn parte del Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados y el Vocal del Superior Tribunal y el Juez de la Capital que integrarn el Tribunal Electoral; nombrar y remover previo sumario a los funcionarios y empleados del Poder Judicial, cuya designacin o
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separacin no atribuya la Constitucin a otro Poder u organismo del Estado; decidir en las cuestiones de competencia que se susciten entre sus Salas, Cmaras y Jueces de distintos fueros o que no tuvieran un superior comn; suplir a los magistrados y funcionarios judiciales en caso de impedimento o licencia por un lapso mayor de treinta das, pudiendo designar como reemplazante por el trmino de la licencia o impedimento a otro magistrado, funcionario o conjuez, sin atenerse al orden establecido en las disposiciones sobre reemplazo de magistrados y miembros del Ministerio Pblico; determinar la forma de reemplazo de magistrados y funcionarios en caso de vacancia, establecer los turnos judiciales y distribuir las causas en Cmaras y Juzgados; ordenar la ejecucin de trabajos, formalizar contratos de obras y suministros y adquirir bienes por licitacin pblica o concurso privado de precios hasta el monto de la pertinente partida presupuestaria y por compra directa, en los casos en que lo autoriza la Ley de Contabilidad; iniciar anualmente la labor judicial en acto pblico; dictar las reglamentaciones conducentes al debido ejercicio de las funciones que le acuerden las leyes y el reglamento interno del Poder Judicial; ordenar la inscripcin en la matrcula de los profesionales auxiliares de la Administracin de Justicia, siempre que tal facultad no se atribuya por ley a otra entidad o colegio; llevar a los fines de la adopcin de medidas disciplinarias un registro de las declaraciones de inhabilidad, autos de procesamiento, de prisin preventiva, condenas, suspensiones, apercibimientos y multas decretadas por los tribunales contra los magistrados y profesionales auxiliares de la Administracin de Justicia, a cuyo efecto los tribunales que hubieren ordenado tales medidas elevarn de inmediato al Superior Tribunal de Justicia la comunicacin respectiva; practicar la lista para la designacin de oficio en la primera quincena de diciembre, de los profesionales auxiliares de la Administracin de Justicia; ordenar por denuncia o de oficio la instruccin de sumarios administrativos para juzgar las faltas que se imputen a funcionarios y empleados auxiliares de la Administracin de Justicia; practicar visitas de crceles por su presidente por s o por uno o ms de sus miembros, por lo menos dos veces al ao; hacer practicar por su presidente por uno de sus miembros o por el Fiscal o Defensor de Pobres y Menores del Tribunal, visitas de inspeccin a los Tribunales por lo menos dos veces al ao; las sentencias del Superior Tribunal de Justicia y cada una de sus Salas debern ser publicadas en el Boletn Oficial de la Provincia en el trmino de diez das a partir de aqul en que quedaren firmes; dispondr la adopcin de textos uniforme para la redaccin de edictos del artculo 144 del C.P.C.C.; designar en caso de licencias a los subrogantes legales cuando stos sean magistrados y funcionarios; ejercer la polica y la autoridad del Palacio de Justicia y velar por el estricto cumplimiento de los reglamentos y acordadas; mantener bajo su inmediata inspeccin las secretaras y oficinas auxiliares de las mismas; imponer a los secretarios, funcionarios y empleados del Superior Tribunal las sanciones correctivas previstas en el art.9, inc.2 apartado a; ejercer las dems funciones propias y las facultades que le confieren las leyes y la reglamentacin que dicte; ejecutar o mandar ejecutar sus resoluciones; proponer las medidas de Superintendencia que estime oportunas; disponer en los supuestos que estime de
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estricta necesidad la modificacin o ampliacin de la competencia con carcter general de Cmara de Apelaciones o Jueces de Primera Instancia en lo Civil y Comercial, Laboral, de Instruccin y Correccional, debiendo las causas en trmite fenecer en su rgano de radicacin original. El Superior Tribunal de Justicia se divide en tres Salas: Sala N 1 de Procedimientos Constitucionales y Penal Sala N 2 en lo Civil y Comercial Sala N 3 del Trabajo
En materia Contencioso Administrativa el Superior Tribunal acta en pleno. Cada Cmara se compone de tres vocales, por Sala. Tienen su asiento en Paran, Concordia, Concepcin del Uruguay, Gualeguay y Gualeguaych. Con competencia en materia Penal; Civil y Comercial, y Laboral. Los Jueces tendrn competencia en materia Civil y Comercial, Correccional, del Trabajo, de Instruccin, de Paz, de Familia , Penal de Nios y Adolescentes, de Concursos y Quiebras y de Ejecuciones. A su vez la Ley Orgnica del Poder Judicial establece como oficinas del Poder Judicial:* Oficina de Mandamientos y Notificaciones.* Departamento Mdico Forense. Funciona en el Superior Tribunal de Justicia una Biblioteca del Poder Judicial, que desarrolla su tarea en horario matutino y vespertino. Desde el ao 1988 funciona la Mesa de Atencin Permanente que atiende las 24 hs. los 365 das del ao y depende del S.T.J. Tambin funciona un Servicio de Gentica Forense ; una Oficina Pericial; y una Oficina de Informtica.Disposiciones comunes a todo integrante del Poder Judicial. El empleado Judicial. Para el ingreso del personal al Poder Judicial son condiciones: a) ser argentino nativo o naturalizado; b) tener como mnimo 18 aos de edad; c) acreditar buena salud; d) poseer buenos antecedentes de conducta; e) someterse a un curso de antecedentes y/o de oposicin, conforme a la reglamentacin que dicte el Superior Tribunal de Justicia . El personal que desempee tareas para las cuales se requiera ttulo profesional universitario o de nivel terciario, deber contar con el ttulo habilitante respectivo. El personal que desempee tareas tcnicas para las cuales se requiera ttulo o habilitacin especial, deber contar con el respectivo ttulo o habilitacin. El personal administrativo deber tener aprobada la enseanza media completa en cualquiera de sus especialidades. Los nombramientos para el ingreso al Poder Judicial se harn con el carcter de provisorios y por el plazo de un ao; un mes antes de su vencimiento y a pedido del interesado o de oficio, el superior de quien dependa producir informe sobre sus aptitudes y eficiencia, y lo elevar al Superior Tribunal de Justicia. Siendo el informe favorable el nombramiento ser confirmado. En caso de que el informe fuera desfavorable, la designacin del empleado quedar sujeta a la
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resolucin fundada del Superior Tribunal de Justicia, la que ser irrecurrible. El empleado adquiere automticamente la confirmacin en el cargo transcurrido un ao de la fecha de su ingreso, si tuviere a su favor informe favorable y la autoridad de nombramiento no se hubiere expedido. Las designaciones de suplentes e interinos se harn sin concurso de antecedentes y oposicin. En materia de Concurso el Reglamento 16 establece que se realizar el ingreso al poder judicial por concurso abierto de antecedentes y oposicin, en el mes de marzo de cada ao o en la fecha que determine el Superior Tribunal de Justicia, teniendo una vigencia de un ao a partir de su aprobacin, debiendo cubrirse las vacantes que se produzcan en cualquier fuero o instancia con la persona que corresponda por orden de mrito. Se deber asignar a los inscriptos puntaje conforme a sus antecedentes, conforme lo establece el reglamento, para establecer un orden de mrito. La prueba consistir en una prueba de tipeado, un examen de ortografa y un examen de conocimiento. Dentro de los tres das de notificados podrn los interesados impugnar por revocatoria el resultado del concurso, mediante escrito fundado que ser resuelto por la autoridad del concurso dentro de los 10 das sin sustanciacin. Dicha resolucin podr ser recurrida ante el Superior Tribunal de Justicia previa vista al Procurador General de la Provincia. El empleado judicial deber prestar juramento de desempear legalmente su funcin, no pudiendo exigir frmula alguna que implique la adhesin a principios religiosos o polticos. Son adems deberes del empleado judicial desempear con dignidad y eficacia el cargo durante la jornada laborable, la que no exceder de ocho horas diarias dentro del horario establecido para el funcionamiento de las oficinas judiciales. Asimismo deber atender con solicitud y deferencia a profesionales y pblico en general, as como tambin cumplir las rdenes e instrucciones emanadas de sus superiores en relacin con el trabajo y observar la va jerrquica correspondiente. Debe guardar una conducta pblica y privada compatible con el cargo, y acrecentar su cultura y procurar el perfeccionamiento de su capacidad para desempearse con mayor idoneidad e eficacia. El empleado debe: mantener el secreto respecto de los asuntos del servicio, an despus de haber cesado en el ejercicio de sus funciones; no desarrollar por cuenta propia o de terceros actividades privadas o profesionales que tengan relacin con la administracin de justicia. En el caso de renuncia debe permanecer en el cargo hasta un mximo de treinta das mientras no le sea aceptada. Asimismo no debe aceptar ddivas, obsequios o recompensas con motivo de sus funciones. Conforme la Ley 5143 no podrn ingresar al Poder Judicial: el que se encuentre en infraccin a las leyes vigentes de enrolamiento y servicio militar; el que tenga proceso penal pendiente o el que hubiere sufrido condena penal preventiva de la libertad o inhabilitacin absoluta o especial, mientras subsistan sus efectos; el fallido o concursado civilmente, hasta tanto no obtenga su rehabilitacin; el que hubiere sido exonerado de cargos pblicos
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nacionales, provinciales o municipales; el que est comprendido en situacin de inhabilidad o rgimen de incompatibilidad legalmente establecido; el deudor de obligaciones fiscales a favor de la Provincia o de los Municipios condenado a su pago por sentencia firme, hasta tanto no haya pagado sus deudas; el que tuviere actuacin pblica contraria a los principios establecidos por la Constitucin Nacional y Provincial y al respeto de las Instituciones fundamentales de la Nacin Argentina y de la Provincia de Entre Ros; los parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad bajo cuya dependencia inmediata deban prestar servicios. Asimismo se aplica al empleado judicial la ley 7.413 en cuanto a la incompatibilidad con un empleo en la Administracin pblica provincial, nacional o municipal. La Ley Orgnica del Poder Judicial establece que es incompatible el cargo de empleado judicial con el ejercicio de las profesiones de abogados, procurador o martillero y la sociedad o realizacin de tareas de cualquier otra funcin o empleo pblico, con excepcin de la de miembro de comisiones sin carcter permanente y del ejercicio de la docencia en todos los niveles. El Superior Tribunal de Justicia estableci a los efectos de una mejor distribucin de la Jornada Laborable el Horario de atencin al pblico del Poder Judicial de Entre Ros, ser de 7 a 13 horas, siendo opcional y facultativo de los Sres. Jueces, el trabajo en horas de la tarde hasta completar las ocho horas (Acuerdo del S.T.J. del 14/11/78 pto. 3). Las Licencias de que gozaran los empleados se computan por das corridos. Asimismo los empleados que cumplan funciones en las ferias judiciales de enero y julio, tendrn derecho a una licencia por igual tiempo al trabajado en la misma. Estas licencias compensatorias de feria no podrn acumularse y se concedern en forma fraccionada cuando ello a criterio del Superior Tribunal resulte conveniente al mejor servicio de justicia. La Estabilidad inhabilidad. El Superior Tribunal, sus Salas, las Cmaras, sus Salas y los Jueces deben velar para que la actividad judicial se desarrolle dentro de un ambiente de orden, respeto y probidad, reprimiendo las infracciones en que incurran profesionales, auxiliares de la justicia y particulares, en el recinto de los tribunales y en los escritos judiciales. En cuanto al rgimen disciplinario la Ley 5143 dispone que sin perjuicio de las responsabilidades civiles y penales correspondientes de acuerdo a las leyes comunes, la violacin de sus deberes har pasible al empleado judicial de las sanciones disciplinarias de: Apercibimiento; suspensin hasta 90 das, sin goce de sueldo; cesanta; y exoneracin. Estableciendo que la suspensin por ms de 5 das sin goce de sueldo llevar aparejada la postergacin en el ascenso por un plazo de hasta un ao, conforme lo resuelva el Superior Tribunal. Adems se fija que tanto la suspensin por ms de 5 das, la cesanta y la exoneracin no podrn aplicarse sin sumario previo que garantice el derecho de defensa, bajo pena de del empleado judicial durar en sus funciones mientras observe buena conducta, mantenga idoneidad y aptitud moral para el cargo y no sobrevenga causa de
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nulidad absoluta. Y cuando la aplicacin de sanciones no requiera sumario previo, pero la autoridad competente estime necesario o conveniente la investigacin actuada, dispondr se practique informacin sumaria que tramitar en un plazo no mayor de 30 das, a cuyo trmino se dictar la resolucin correspondiente.
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TEMA IV
1. El proceso judicial. 1.1 Concepto. 1.2. Terminologa. 1.3. Elementos del Proceso. 1.4.El objeto del proceso.
2. Expediente: 2.1. Concepto; entrega y devolucin; prdida o extravo; reconstruccin. 2.2. Notificaciones.
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1. El proceso judicial 1.1. Concepto Para comprender el sentido y alcance de la expresin que titula estas lneas es preciso recordar que uno de los fines primordiales del Estado es el mantenimiento de la paz social. En un sistema de tipo liberal como el nuestro, esa paz social consiste, bsicamente, en un estado general de libertad jurdica. Un estado en el que se haga realidad que ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe, tal como reza, en su ltima parte, el artculo 19 de la Constitucin Nacional. Ahora bien, cuando esas esferas de libertad se expanden de tal manera que afectan a las de los dems coasociados surgen conflictos entre los distintos sujetos que componen la sociedad o entre sta ltima, en s misma considerada, y los individuos. Estos conflictos son de varias especies pero, cuando tienen trascendencia jurdica y son susceptibles tambin de solucin jurdica, reciben el nombre de lite, litis o, ms comnmente, litigio. De tal forma, podemos definir a la litis o litigio, siguiendo la definicin de Carnelutti como un conflicto intersubjetivo de intereses susceptible de solucin jurdica (condicin esta ltima que le agregara Alcal Zamora y Castillo). La presencia de una litis (en la realidad se presentan innumerables cantidades a cada momento) altera el estado de paz social que pretende mantener el Estado, es como un foco de incendio que debe ser sofocado para evitar males mayores. De all que, desde que el hombre vive de manera gregaria, se hayan ido desarrollando distintos medios o formas de solucin de conflictos. En general, ellas se reducen a lo siguiente: generado el litigio o conflicto entre dos esferas contrapuestas de intereses, cabe que se solucione por obra de los propios litigantes (solucin parcial o partial), o mediante la decisin imperativa de un tercero (imparcial). La solucin parcial (opuesto el calificativo a imparcial y no a total) ofrece, a su vez, dos perspectivas: o bien uno de los litigantes consiente el sacrificio de su propio inters, o bien impone el sacrificio del inters ajeno. A la primera de estas opciones la llam el propio Carnelutti autocomposicin y a la segunda la llamamos autodefensa. Para entender el funcionamiento de estos sistemas debemos desprendernos de la cuestin de la legitimidad del inters o de la razn que asista, o no, al contendiente. Slo nos interesa atender a que hay un inters de un sujeto que ha entrado en conflicto con el de otro. Veamos el siguiente ejemplo: una persona nos aborda en la calle y nos exige que le
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entreguemos la billetera. Han entrado en conflicto el inters de ese sujeto por quedarse con nuestra billetera y el nuestro en mantenerla. El modo de solucin al conflicto de intereses que ha elegido ese sujeto es autodefensivo, pues impone el sacrificio de inters ajeno en pos del propio. Nosotros podemos darle la billetera y de esa manera estamos ejerciendo un modo de solucin autocompositivo pues consentimos el sacrificio de nuestro propio inters en pos del inters ajeno; o, de lo contrario, podemos resistirnos, an de manera violenta, y entonces estamos utilizando un mtodo autodefensivo (imponemos el sacrificio del inters ajeno). De este ltimo supuesto se desprende, adems, que las dos formas en que la solucin del conflicto es aportada por los propios contendientes tienen manifestaciones unilaterales y bilaterales. En la autodefensa podemos citar como ejemplo de manifestacin unilateral a la legtima defensa y, como manifestacin bilateral, el duelo (ambos pretenden el sacrificio del inters ajeno). A su vez, una manifestacin unilateral de la autocomposicin sera el allanamiento y una manifestacin bilateral la transaccin (se hacen concesiones sacrificiosrecprocas). La diferencia entre los dos mtodos est dada por el impulso subjetivo que las mueve y que resulta, altruista en la autocomposicin y egosta en la autodefensa. La solucin imparcial (aportada por un tercero), dejando de lado la legtima defensa ejercida por un tercero (por ser un dato insignificante dada su excepcionalidad), queda prcticamente reducida al proceso, dentro del cual cabe considerar al arbitraje.
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Proceso, autodefensa y autocomposicin, se nos presentan, entonces como las tres posibles desembocaduras del conflicto. La autodefensa, que combina la parcialidad con el egosmo se muestra como una solucin deficiente y peligrosa, de all que los ordenamientos jurdicos de los Estados la prohban como regla, aunque la consientan en casos excepcionales, incluso requiriendo un proceso ulterior para declarar su licitud en el caso concreto (ejemplos: derecho de retencin; la posibilidad de repeler los ataques a la posesin, la legtima defensa). La autocomposicin que combina la solucin dada por las propias partes con el altruismo, aparece como una frmula satisfactoria, especialmente por su economa de costo; pero la espontaneidad del sacrificio, con frecuencia, es ms aparente que real y muchas veces trasunta la capitulacin del contendiente de menor resistencia (econmica, cultural, etc.). El proceso, por ende y aunque su resultado en la prctica dependa de otros muchos factores (organizacin judicial y poltica, nivel tico de los abogados y jueces, eficiencia de la legislacin procesal, etc.) se presenta como el medio que mayores posibilidades ofrece para aportar la solucin justa y pacfica al conflicto. Con lo hasta aqu expuesto, slo hemos referido a las virtudes del proceso como preferente
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mtodo civilizado de solucin de controversias, nos resta referirnos a qu es el proceso, cmo est estructurado y cules son sus fines. El Profesor colombiano Hernando Devis Echanda, explica que, en un sentido literal y lgico, no jurdico, por proceso se entiende cualquier conjunto de actos coordinados para producir un fin; as hablamos del proceso de produccin de un material o de construccin de un edificio. Ya dentro del terreno jurdico, pero con sentido general, entendemos por proceso una serie o cadena de actos coordinados para el logro de un fin jurdico, y entonces hablamos del proceso legislativo o de elaboracin de un decreto que requiere la intervencin de diversas personas y entidades; y aun del proceso de un contrato, en el campo del derecho administrativo. Y sigue: proceso judicial es el conjunto de actos coordinados que se ejecutan por ante los funcionarios competentes del rgano judicial del Estado, para obtener, mediante la actuacin de la ley en un caso concreto, la declaracin, la defensa o la realizacin coactiva de los derechos que pretendan tener las personas privadas o pblicas, en vista de su incertidumbre o de su desconocimiento o insatisfaccin (en lo civil, laboral o contencioso administrativo) o para la investigacin, prevencin y represin de los delitos y las contravenciones (en materia penal), y para la tutela del orden jurdico y de la libertad individual y la dignidad de las personas, en todos los casos (civil, penal, etc.). Esta definicin, aunque extensa, abarca todos los aspectos que han sido destacados, aunque algunas veces de manera parcial, al definir qu es el proceso judicial (elemento subjetivo, objetivo y teleolgico -finalista-). Suele decirse que las definiciones de los autores italianos son finalistas, es decir, definen el proceso dicindonos qu fin se pretende obtener de l; por ejemplo, Carnelutti dijo que el proceso es la justa composicin de la litis, al tiempo que las definiciones de los autores rioplatenses son objetivas, es decir, destacan el contenido del proceso, cmo est compuesto; por ejemplo, Alsina dijo que entre la demanda y la sentencia median una serie de actos que, en su conjunto, reciben el nombre de proceso. La que transcribimos anteriormente hace referencia a los tres elementos. Ya volveremos sobre ellos. 1.2. Terminologa La palabra proceso deriva del latn processus que significa: avance, progreso,
desenvolvimiento, accin de ir hacia delante y que en la Edad Media (concretamente en el Derecho Cannico) aparece utilizada con sentido jurdico para luego, fundamentalmente por medio de labor de la ciencia jurdica alemana del siglo XIX, difundirse y reemplazar a vocablos de significacin equivalente como los de juicio o pleito. De la misma forma que sucede con estas ltimas acepciones, se suele llamar proceso al expediente judicial, al dossier, a los papeles escritos que consignan los actos judiciales de las
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partes y de los rganos de la autoridad. As, como dice Couture, como ocurre frecuentemente en nuestro lenguaje, una misma palabra denota al mismo tiempo el acto y al documento, a la accin y al film cinematogrfico que la registra. De all que, siguiendo al maestro uruguayo podamos distinguir tres acepciones de la palabra proceso: 1) como secuencia, desenvolvimiento, sucesin de momentos en que se realiza un acto jurdico; 2) como juicio, causa o pleito, conjunto de relaciones jurdicas entre las partes, los agentes de la jurisdiccin y los auxiliares de sta, regulado por la ley y dirigido a la solucin de un conflicto susceptible de ser dirimido por una decisin pasada en autoridad de cosa juzgada; 3) como expediente, autos, legajo de papeles en que se registran los actos de un juicio civil, penal, etc. En la primera acepcin del proceso como una secuencia, explica Couture en otra obra, ste constituye una accin humana que se proyecta en el tiempo; es una situacin anloga a la que existe ente el ser y el devenir; los actos procesales devienen proceso. En su segunda acepcin, en tanto relacin jurdica, el proceso es un fenmeno intemporal e inespacial, un concepto, un objeto jurdico ideal, construido por el pensamiento de los juristas. En su tercera acepcin, como expediente o conjunto de documentos, el proceso es un objeto fsico; ocupa un espacio en el mundo materia; es una cosa. Como se observa, el temario de esta unidad cuarta refiere a estas dos ltimas acepciones del vocablo; es decir, al proceso como una idea, una entelequia o un mtodo; y al proceso como objeto fsico, como expediente.
Una aclaracin ms resulta menester en este punto en que se aborda la cuestin terminolgica y es la distincin que existe entre proceso y procedimiento. El proceso es una idea, un mtodo civilizado de solucin de conflictos. Segn Fazzalari, hay proceso cuando para la solucin de un conflicto se utiliza el mtodo dialctico, es decir cuando aparecen intelectivamente una tesis, una anttesis y una sntesis. Llevados estos conceptos al campo jurdico-judicial, habr proceso siempre que exista una demanda, una contestacin (o la posibilidad de hacerlo) y una sentencia. El procedimiento, en cambio, es la manifestacin externa del proceso. Refiere a la estructura externa que nos permite diferenciar entre especies de procesos. Dicho de otra manera un juicio ejecutivo (art. 506 y sig. C.P.C. y C) y un juicio ordinario (art. 318 y sig. C.P.C. y C.) son dos procesos (mtodos dialcticos de solucin de conflictos) que se exteriorizan por distintos procedimientos (plazos, etapas, etc.).
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1.3. Elementos del proceso Tal como ya se ha referido, podemos distinguir en el proceso tres tipos de elementos esenciales: el elemento subjetivo; el elemento objetivo y el elemento teleolgico. El elemento subjetivo del proceso: los sujetos procesales. En el proceso cabe distinguir dos tipos o clases de sujetos: los sujetos necesarios o esenciales y los sujetos eventuales o secundarios. Esta clasificacin atiende al hecho de que, la presencia de los primeros hace a la existencia misma del proceso; al tiempo que los segundos, encontrndose o no presentes no van a alterar la sustancia del proceso sino que, simplemente, lo van a calificar. Son sujetos necesarios o esenciales del proceso el Juez o Tribunal y las partes . Un proceso no es tal si no aparecen configurados el juez y las partes. Los rganos de la jurisdiccin. (Juez o Tribunal. Atribuciones. Garantas. Responsabilidades) Bajo el ttulo de funcin jurisdiccional y poder judicial explica Enrique Vscovi que, en general, en nuestros pases latinoamericanos, siguiendo el sistema de sus modelos , las constituciones establecen un Poder Judicial, que es quien ejerce la funcin jurisdiccional. Sin embargo, como lo explicamos, no debe predominar el criterio orgnico, por cuanto esa funcin se ejerce tambin fuera del Poder Judicial y en el seno de ste se realiza actividad administrativa y hasta legislativa (lato sensu), aunque desde luego ello sea excepcional. Dentro del Poder jurisdiccional se desarrolla actividad administrativa (nombramientos, sanciones) y legislativa (dictado de acordadas, reglamentos, instrucciones de servicio) pero lo esencial sigue siendo la funcin jurisdiccional. Ahora, tambin se ejerce funcin jurisdiccional fuera del Poder Judicial, como por ejemplo la que desarrolla el Poder Legislativo en el juicio poltico, o la funcin dirimente de los organismos electorales y la cuantiosa actividad jurisdiccional que realizan los rganos administrativos, como los tribunales municipales de faltas, por ejemplo. A su vez, en el campo privado o institucionalizado se encuentra el arbitraje donde se inviste de la facultad de juzgar (aunque no de ejecutar) a un particular. Todos esos casos de excepcin no alcanzan, sin embargo, a la jurisdiccin penal que es monopolizada por el Poder Judicial. Los sujetos que encarnan la funcin jurisdiccional (los jueces) aparecen en el proceso como una autoridad (autoridad imparcial e impartial dotada de ciertas atribuciones que ejerce independientemente en un proceso dice Jorge W Peyrano en su excelente definicin de la funcin jurisdiccional).
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Debe quedar bien entendido que esta condicin de autoridad la ostentan los jueces en tanto y en cuanto estn obrando como tales en el marco de un proceso. Fuera de ello no se distinguen, en cuanto a prerrogativas, de ningn otro ciudadano. Ese carcter de autoridad en el marco del proceso, le viene impuesto a los jueces u rganos jurisdiccionales por el hecho de tener una serie de prerrogativas que no tendra otro ciudadano comn. A esas atribuciones o facultades distintivas se las denomina en su conjunto elementos de la jurisdiccin y se las individualiza bsicamente con cinco vocablos latinos que hacen referencia al contenido de cada potestad. Ellas son la notio, vocatio, cohertio, iudicium y excecutio. Con el vocablo notio se hace referencia a la facultad que tienen los jueces de conocer en los asuntos a los que se los convoca, de inmiscuirse en ellos, de investigar, en ciertos casos an de manera oficiosa (procesos penales, contencioso administrativos, por ejemplo) Con el vocablo vocatio (de vocare: llamar) se hace referencia a la potestad que tiene los jueces de citar y emplazar a las partes a comparecer a estar a derecho bajo apercibimientos de declararlos rebeldes y seguir el proceso sin su efectiva presencia. Con el vocablo cohertio se hace referencia a la facultad de ejercer el uso de la fuerza sobre cosas y personas, tal como ocurre cuando un testigo renuente a comparecer es conducido al tribunal por la fuerza pblica o cuando el juez ordena el secuestro de alguna cosa ya sea para cautelarla o para asegurarla como prueba. Con el vocablo iudicium se hace referencia al poder de decidir imperativamente, de decidir con fuerza obligatoria la controversia, o formular o negar la declaracin solicitada, o resolver sobre la existencia del ilcito penal y de la responsabilidad del sindicado o imputado, cuyos efectos en materias contenciosas vienen a constituir el principio de la cosa juzgada. Con el vocablo excecutio se hace referencia a la potestad que ostentan los jueces de hacer cumplir sus decisiones, es decir, de imponer el cumplimiento del mandato jurisdiccional. Los rbitros, cuando aparecen como sustitutos de la funcin jurisdiccional del Estado no pueden ejercer esta atribucin por s mismos y deben requerirla al juez pblico, se dice por ello que carecen de imperium que es la atribucin de los jueces pblicos de hacer cumplir por s mismos sus mandatos. Como se expresara siguiendo a Peyrano, el juez es una autoridad imparcial e impartial, ello indica que el juez no puede ser parte del conflicto (por ello se dice tambin que se trata de un tercero imparcial) y no debe estar psicolgicamente determinado a favorecer a ninguna de las partes.
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Esta autoridad impartial e imparcial est dotada de las atribuciones a que se hizo referencia de manera independiente en un proceso. Ello nos lleva a referirnos a otra nota distintiva de la jurisdiccin que es la independencia. La independencia del juez reconoce cuatro rdenes distintos y hace a la nocin del debido proceso legal. Ellas son la independencia frente a las partes, al objeto litigioso, a los rganos del Poder Judicial y a los rganos polticos.
A la primera ya se ha hecho referencia al destacar las notas de impartialidad e imparcialidad que deben tener los jueces. El modo de garantizar en cada proceso en particular la vigencia de esta faceta de la independencia es el ejercicio de la inhibicin o autoinhibicin de los jueces por medio de la recusacin y la excusacin, que son medios de extincin de la potestad de juzgar para un caso concreto. Algunos refieren a las partes (amistad ntima, parentesco) y otros al objeto litigioso (inters en el pleito o en otro semejante). La independencia en relacin a los estamentos superiores del propio Poder Judicial estriba en la imposibilidad de los Tribunales superiores de formular indicaciones a los inferiores sobre el modo en que deben decidir las causas. Ello sin perjuicio de los casos en que la jurisprudencia de aqullos, cuando fija una doctrina judicial, resulte obligatoria (caso de las decisiones de las Salas en lo Civil y Comercial y Laboral del S.T.J. en el supuesto del art. 284 del C.P.C. y C. y 140 del C.P.L., respectivamente) o cuando, en ciertas hiptesis, resulte de acatamiento moral (jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia, por ejemplo). La independencia de los jueces frente a los rganos polticos, se custodia por medio de la vigencia de las garantas de independencia constitucionalmente consagradas. Ellas son la inamovilidad que impide que los jueces sean trasladados y, ni siquiera, ascendidos sin su consentimiento; la intangibilidad de sus remuneraciones que impiden que estas sean disminuidas por ningn concepto (segn la Constitucin Nacional y la Constitucin de la Provincia); la inmunidad de arresto, que impide que los jueces sean puestos en arresto salvo el supuesto en que sean sorprendidos in fraganti en la ejecucin de un delito que merezca pena corporal no excarcelable; la inmunidad de procesamiento que implica que para que un juez pueda quedar sometido a la jurisdiccin de otro deba, previamente, ser destituido de su cargo. La Constitucin de la Provincia de Misiones consagra tambin la inmunidad de opinin, tpica garanta de tipo parlamentaria e importa que los Jueces no pueden ser acusados, interrogados judicialmente ni molestados por las opiniones que emitan en sus fallos, resoluciones o dictmenes. A su vez, los rganos jurisdiccionales estn expuestos a un amplio orden de responsabilidades
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ya que en el desempeo de la funcin judicial el magistrado puede infringir reglas de conducta que afecten bienes jurdicamente tutelados y que originen un deber genrico de responsabilidad. En este orden de ideas pueden distinguirse: a) La responsabilidad del Juez frente al Estado, que tiene por finalidad nica y exclusiva la de destituir al juez e inhabilitarle para el ejercicio de la potestad jurisdiccional, segn los casos por medio del juicio poltico o jury de enjuiciamiento. b) La responsabilidad del Juez frente a la Administracin de Justicia, la cual somete al juez a normas ticas administrativas de comportamiento cuya infraccin es prevista y sancionada segn la distinta gravedad de las faltas que el juez cometa en el ejercicio de la funcin (responsabilidad disciplinaria, ver Ley Orgnica del Poder Judicial). c) La responsabilidad del Juez frente a la Sociedad cuando la funcin judicial ha sido utilizada dolosamente para la comisin de hechos delictivos (responsabilidad penal). d) La responsabilidad del Juez frente a terceros cuando dolosa o culposamente ha realizado actos en ejercicio de sus funciones que producen perjuicios a los justiciables o terceros. En ciertos regmenes, las demandas de responsabilidad civil contra los jueces en los trminos del artculo 1112 del Cdigo Civil, exigen el desafuero del magistrado. Las partes.(Concepto. Deberes, obligaciones, cargas. Representacin) Parte es todo sujeto esencial o necesario que requiere por s, o en cuyo nombre se requiere, la satisfaccin de una pretensin; y aqul contra quien dicha satisfaccin es requerida. El proceso es una relacin jurdica entre dos partes : una que pretende (acciona) y otra que contradice (se defiende). Por el principio del contradictorio esencial para la bsqueda de la solucin en un mtodo dialctico- las dos partes se enfrentan como se adelantara- delante de un tercero imparcial: el juez o tribunal que es el otro sujeto esencial del proceso. Si el proceso tiene por objeto final el de imponer el derecho, y como ms inmediato el de componer un litigio o satisfacer pretensiones, siempre nos encontramos con esta oposicin. Incluso en el proceso penal, el Estado, al lado del juez, crea la figura del Ministerio Pblico que, en defensa de la sociedad, obra como parte actora reclamando la sancin del imputado, as el juez puede mantener su funcin esencialmente (estructuralmente) imparcial, existiendo los dos legtimos contradictores. Debe entenderse que lo que da la condicin de parte (procesalmente hablando) es, entonces, la posicin en el proceso, independientemente de la calidad del sujeto de derecho sustancial (esto es, que se tenga o no el derecho o la razn), e independientemente de que se acte por
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s o por medio de representacin. Las partes lo son el que demanda y el que es demandado o a nombre de quien se ejercen dichos actos. Los letrados apoderados no son parte porque ejercen los actos en nombre de la parte que es quien los ha instituido como tales. Al respecto el art. 43 del C.P. y C. dice: Justificacin de la personera - La persona que se presente en juicio por un derecho que no sea propio, aunque le competa ejercerlo en virtud de una representacin legal, deber acompaar con su primer escrito los documentos que acrediten el carcter que inviste. Si se invocare la imposibilidad de presentar el documento, ya otorgado, que justifique la representacin y el juez considerare atendibles las razones que se expresen, podr acordar un plazo de hasta veinte das para que se acompae dicho documento, bajo apercibimiento de tener por inexistente la representacin invocada. Los padres que comparezcan en representacin de sus hijos no tendrn obligacin de presentar las partidas correspondientes, salvo que el juez, a peticin de parte o de oficio, los emplazare a presentarlas, bajo apercibimiento del pago de las costas y perjuicios que ocasionaren. Toda persona puede actuar en un proceso como parte. Si es capaz puede hacerlo por s, si es incapaz (menores, por ejemplo) debe hacerlo por medio de su representante legal. Pero la actuacin por s mismo en un proceso no implica que cualquiera pueda litigar lisa y llanamente. El artculo 53 del Cdigo Procesal Civil y Comercial expresa: Patrocinio obligatorio - Los jueces letrados no proveern ningn escrito de demanda, excepciones y sus contestaciones, alegatos, expresiones de agravios, pliegos de posiciones, o interrogatorios, ni aqullos en que se promuevan incidentes, o se pida nulidad de actuaciones y, en general, los que sustenten o controviertan derechos, ya sea en procesos de jurisdiccin voluntaria o contenciosa, si no llevan firma de letrado. Se suele decir que las partes no tienen obligaciones sino cargas. Esto es una verdad a medias, dado que si bien es cierto que por el sistema de enjuiciamiento las normas procesales disponen imperativos del propio inters (cargas), no son slo normas de este tipo las que rigen al proceso judicial. En el proceso, las partes tienen cargas, pero tambin deberes y obligaciones. Entre las obligaciones de las partes pueden destacarse las fiscales que imponen el pago de tasas retributivas del servicio de justicia y cuyo incumplimiento genera distintas sanciones. 1.4. El elemento objetivo del proceso. Los actos procesales.
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Como se expuso anteriormente, el proceso se desarrolla por medio actos emanados de las partes, de los rganos de la jurisdiccin o an de terceros ajenos a los litigantes. Un acto jurdico es un hecho voluntario y lcito que tiene por fin inmediato crear, modificar o extinguir una relacin jurdica. Un acto jurdico procesal (que es una especie del anterior) de igual manera es un hecho voluntario y lcito que tiene por fin inmediato crear, modificar o extinguir una relacin jurdica procesal, es decir, un proceso (interponer una demanda, desistir de ella, reconvenir, producir una prueba, dictar sentencia, etc.). Los actos procesales admiten ser clasificados desde un punto de vista subjetivo, esto es, segn el sujeto procesal del cual emanan. Tenemos as, a) actos del Juez o Tribunal, b) actos de parte y actos de terceros. a) Los actos del Juez o Tribunal se dividen en: Actos de decisin. Por tales se entienden las resoluciones judiciales destinadas a resolver el proceso, sus incidencias y a asegurar el impulso procesal. Cuando la resolucin judicial se expide sobre el mrito de la causa (haciendo lugar o no a la demanda) recibe el nombre de sentencia, cuando decide una cuestin accesoria que se ha presentado en el medio del debate (inter locus) recibe el nombre de auto interlocutorio, entre stos, si el juez lo ha dictado luego de or a ambas partes se dice que es un auto interlocutorio propiamente dicho y si lo ha dictado habiendo odo a una sola de las partes, se lo denomina auto interlocutorio simple o dictado sin sustanciacin (esto influye en los recursos que pueden oponerse en su contra), si la resolucin judicial refiere al impulso del proceso, clausurando o abriendo etapas del mismo se denomina decreto o providencia; y si, simplemente, resuelve cuestiones meramente instrumentales (agregar copias, permitir el fotocopiado de un documento, etc.) se la denomina decreto de mero trmite o providencia simple. Por disposicin de los arts. 158 y 160 del C.P.C. y C. los autos interlocutorios y las
sentencias deben ser fundados, es decir, que el juez debe motivar -explicar- la razn de la decisin que adopta. Ello importa que las sentencias y los autos interlocutorios tengan una forma especfica y que su original sea protocolizado en un libro de sentencias. En los decretos y decretos de mero trmite, basta con la indicacin del lugar y fecha, la disposicin (sin motivar) y la firma del juez (en el caso de los decretos) o el Secretario (en el caso de los decretos de mero trmite). Actos de comunicacin: Son aqullos destinados a notificar a las partes o a otras autoridades los actos de resolucin, o a sustanciar entre aqullas los actos de impulso procesal (traslados y vistas).
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Actos de documentacin: Son aqullos dirigidos a representar mediante documentos escritos, los actos procesales de las partes, del Tribunal o de los terceros. b) Los actos de las partes se dividen en: b.1) Actos de obtencin: En este subgnero se agrupan todos aquellos actos en los que la parte, por medio de influjo psicolgico, intenta obtener del juez algo que este puede concederle o no segn se convenza del mrito de la postulacin. Ellos son los actos de peticin, afirmacin y prueba. Actos de peticin: son aqullos que tienen por objeto determinar el contenido de una pretensin; esta puede referirse a lo principal (condene al demandado a desalojar el inmueble, por ejemplo) o a cuestiones accesorias o de procedimientos (declare que una prueba es extempornea). Actos de afirmacin: son aquellas proposiciones formuladas en el proceso dirigidas a deparar el en el tribunal el conocimiento de los hechos en que se funda la pretensin (bsicamente, la exposicin de los hechos en la demanda). Actos de prueba: son aquellos que tienen por fin hacer ingresar al proceso material de conocimiento (tambin se dice: material de conviccin) para convencer al juez de la verdad de nuestras afirmaciones. b.2) Actos de disposicin: A la par de los actos de obtencin y a diferencia de ellos, aparecen estos actos en los que las partes no intentan obtener algo del juez sino que, directamente, disponen de la relacin procesal y el tribunal slo es comunicado de ello. Estos actos son el allanamiento, el desistimiento y la transaccin. El allanamiento: es un acto de disposicin del demandado mediante el cual se somete lisa y llanamente a la pretensin del acto. El desistimiento: se trata de un acto de disposicin de la relacin procesal por parte del actor que puede desistir del proceso o de la accin, o del demandado cuando desiste de las defensas que hubiere opuesto. La transaccin: es el contrato del derecho civil mediante el cual, las partes, hacindose concesiones recprocas extinguen los derechos litigiosos. c) Los actos de los terceros se dividen en: Actos de prueba: son los ms importantes del gnero y se pueden ejemplificar con la declaracin de testigos y el dictamen pericial.
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Actos de cooperacin: que son una gama muy variada de actos que realizan los terceros por orden de los tribunales, tales como la inscripcin de medidas cautelares en un registro, el descuento de haberes de un empleado para cumplir una sentencia, etc. Actos de decisin: que son excepcionales en nuestro sistema pero que encuentra su ejemplo paradigmtico en el sistema de juicio por jurados (tambin ciertas cuestiones derivadas a peritos arbitradores). El elemento teleolgico del proceso. El objeto o fin del proceso Histricamente predominaron dos corrientes de pensamiento en cuanto a qu fin cumple el proceso. Para algunos, el proceso cumple fines pblicos tales como la vigencia del derecho objetivo (el cumplimiento de la ley) o el mantenimiento de la paz social. Para otros, por el contrario, el fin del proceso es la satisfaccin del derecho subjetivo (es decir, el inters individual). A la primera se la denomina corriente publicstica y a la segunda corriente privatstica del proceso. Huelga decir que esos dos tipos de enfoques generan dos concepciones totalmente diferentes del proceso, de las que provendrn luego leyes procesales diferentes, criterios jurisprudenciales diferentes, etc. En realidad, en ciertos procesos, segn el contenido de orden pblico que ostentan, predomina una concepcin o la otra y, desde un punto de vista general, la doctrina ha encontrado una frmula conciliadora sosteniendo que, desde el punto de vista de la parte, el fin inmediato del proceso es la satisfaccin del derecho subjetivo y mediatamente la vigencia del derecho objetivo; al tiempo que, desde el punto de vista del Estado, el fin inmediato del proceso es la vigencia del derecho objetivo y, mediatamente, la satisfaccin del derecho subjetivo o inters individual. 2. El expediente judicial. 2.1. Concepto. Entrega y devolucin. Prdida o extravo; reconstruccin. El expediente judicial es un instrumento pblico en los trminos del artculo 979 del Cdigo Civil. Como se dijo tambin al referir a la terminologa, el concepto de expediente se corresponde con la tercer acepcin del vocablo proceso. Se lo puede definir como el legajo de actuaciones o piezas escritas que registran los actos procesales realizados en un juicio, ordenadas cronolgicamente y foliadas en forma de libro, provistas de una cartula destinada a su individualizacin. En definitiva, como expresa Rosemberg, el expediente es un legajo de papeles, pero sujeto a normas para su formacin y conservacin. La cartula del expediente contiene sus elementos ms caractersticos e indicativos: por ejemplo, el nombre del juzgado; el del juez y secretario; el del Fiscal y Defensor General; el
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nombre o enunciacin de las partes y la cuestin de que se trata; su nmero, folio y ao de iniciacin y archivo. A continuacin de la cartula del expediente se agregan los documentos que registran toda la historia del proceso. De all que deba respetarse un orden cronolgico y que, para evitar que se obstaculice el trmite de la causa o su mejor interpretacin y manejo, ciertas actuaciones se hagan en forma separada (pieza separada dice el cdigo en el artculo 172). De la misma manera, para facilitar el manejo del expediente, al llegar a un nmero determinado de fojas (200) se procede a la formacin de un segundo, o sucesivo, cuerpo de actuaciones. La clave para el control de la integridad del expediente, del respeto del orden cronolgico y de la oportuna formacin de los sucesivos cuerpos de expediente, es la foliatura del mismo. Foliar un expediente importa identificar numricamente cada una de sus fojas en orden ascendente en el vrtice superior derecho de cada una de ellas (los cuadernos de prueba y los exhortos y toda otra actuacin que se lleve en forma separada del principal y deba, luego agregarse, se deben foliar en el ngulo inferior derecho para que al agregarse luego al principal se pueda refoliar sin producir confusiones). Cualquier alteracin que se produzca, v.gr.: por desglose de alguna documentacin, debe ser especficamente aclarada en el expediente por el actuario como, asimismo, las correcciones que se efecten a la foliatura del expediente en caso de haberse cometido un error al respecto. El artculo 124 del Cdigo Procesal Civil y Comercial, que rige respecto del prstamo de los expedientes expresa: Prstamo Los expedientes nicamente podrn ser retirados de la secretara, bajo la responsabilidad de los abogados, apoderados, peritos o escribanos, en los casos siguientes: 1- Para alegar de bien probado, en el juicio ordinario. 2- Para practicar liquidaciones y pericias; particin e bienes sucesorios; operaciones de contabilidad: mensura y deslinde: divisin de bienes comunes, cotejo de documentos y redaccin de escrituras pblicas. 3- Cuando el juez lo dispusiere por resolucin fundada. En los casos previstos en los dos ltimos incisos, el juez fijar el plazo dentro del cual debern ser devueltos. Igualmente el art. 3.7 del Reglamento para el Fuero Civil y Comercial del Poder Judicial de Entre Ros establece que de todo prstamo de expediente y de su devolucin, se deber dejar constancia en el libro respectivo y en el sistema informtico Lex-Doctor.
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Asimismo que durante la etapa de prueba el expediente o, en su caso, los respectivos cuadernos slo sern prestados para practicar pericial o cuando lo dispusiere el Juez por resolucin fundada. En relacin a las personas habilitadas el art. 3.8 del Reglamento expresa: "Los profesionales podrn facultar hasta dos personas para el retiro de los expedientes. Debern solicitarlo al Juez por escrito individualizando la persona facultada (nombre, documento, domicilio). En el escrito se transcribir el presente artculo y la firma deber extenderse ante el Actuario o ser certificada por Escribano. Una vez autorizadas recin podr hacerse efectiva esta facultad. La autorizacin otorgada tendr efecto respecto a todas las causas en las que intervenga el profesional autorizante. La revocacin de la autorizacin slo se admitir mediante otro escrito. Las autorizaciones y sus revocaciones se archivarn en el legajo previsto por el art. 10.6 y se registrarn en el Sistema Lex Doctor en el rubro "Abogados"." La norma es absolutamente clara y detallada como para demostrar que, efectivamente, el tema de la entrega en prstamo de los expedientes es una cuestin de excesivo cuidado para los agentes del Poder Judicial. Cuando la entrega del expediente ha sido conforme a derecho, resultan plenamente operativas las normas referidas a la devolucin de los mismos y la aplicacin de las multas por el retardo en tal cometido. As, reza el artculo 125 del C.P.C. y C.: Devolucin - Si vencido el plazo no se devolviese el expediente, quien lo retir ser pasible de una multa de medio jurista por cada da de retardo, salvo que manifestase haberlo perdido, en cuyo caso adems se aplicar lo dispuesto en el art. 127, si correspondiere. El secretario deber intimar su inmediata devolucin a quien lo retenga, y si sta no se cumpliere, el juez mandar secuestrar el expediente con el auxilio de la fuerza pblica, sin perjuicio de remitir los antecedentes a la justicia penal. El art. 126 del C.P.C. y C., hace referencia al mecanismo legal frente comprobarse la prdida de un expediente. As dice: al supuesto de
Procedimiento de reconstruccin - Comprobada la prdida de un expediente, el juez ordenar su reconstruccin, la que se efectuar en la siguiente forma. 1. El nuevo expediente se iniciar reconstruccin. 2. El juez intimar a la parte actora, o iniciadora de las actuaciones, en su caso, con la providencia que disponga la
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para que dentro del plazo de cinco das presente las copias de los escritos, documentos y diligencias que se encontraren en su poder y correspondieren a actuaciones cumplidas en el expediente perdido. De ellas se dar traslado a la otra u otras partes, por el mismo plazo, a fin de que se expidan acerca de su autenticidad y presenten, a su vez, las que tuvieren en su poder. En este ltimo supuesto tambin se dar traslado a las dems partes por igual plazo. 3. El secretario agregar copia de todas las resoluciones correspondientes al expediente extraviado que obren en los libros del juzgado o tribunal, y recabar copias de los actos y diligencias que pudieren obtenerse de las oficinas o archivos pblicos. 4. Las copias que se presentaren u obtuvieren sern agregadas al expediente por orden cronolgico. 5. El juez podr ordenar, sin sustanciacin ni recurso alguno, las medidas que considerare necesarias. Cumplidos los trmites enunciados dictar resolucin teniendo por reconstruido el expediente. 2.2.Notificaciones Podemos, siguiendo a Alsina, conceptualizar a la notificacin diciendo que Es el acto por el cual se pone en conocimiento de las partes o de un tercero una resolucin judicial. Bsicamente, se pueden distinguir las siguientes clases de notificaciones por su forma y medios: 1) Personal; 2) automtica; 3) por cdula; 4) por medios epistolares; 5) por edictos; 6) por radiodifusin. A esos medios se debe agregar la notificacin ficta que se produce, por ejemplo, en el supuesto de retiro del expediente por una de las partes; y la notificacin tcita que se produce cuando una actuacin de la parte demuestra que se encuentra notificado de la resolucin, por ejemplo: Si, sin haber sido notificado por cdula de la sentencia, se requiere su aclaratoria; no podr luego argirse a los fines de interponer otro recurso que no se estaba notificado de la misma. Como se observa, la notificacin ficta, como su nombre lo indica, se presume ms all de la efectiva notificacin (alguien puede retirar un expediente y no leerlo) por cuestiones de seguridad jurdica, al tiempo que la notificacin tcita es demostrativa de un efectivo acto de notificacin. Nuestro cdigo trata los distintos medios de notificacin sobre la base de que la regla es la notificacin automtica a partir del artculo 130. Se transcriben a continuacin las normas respectivas.
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Artculo 130. Principio general - Salvo los casos en que procede la notificacin por cdula y sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo siguiente, las resoluciones judiciales quedarn notificadas en todas las instancias los das martes y viernes. Si uno de ellos fuere feriado, la notificacin tendr lugar el siguiente da hbil. No se considerar cumplida tal notificacin: 1. Si el expediente no se encontrare en el tribunal y se hiciere constar esta circunstancia en el libro de asistencia que deber llevarse a ese efecto. 2. Si hallndose en l no se exhibiere a quien lo solicita y se hiciere constar tal circunstancia en el libro de asistencia por las personas indicadas en el artculo siguiente, que deber llevarse a ese efecto. Incurrir en falta grave el secretario que no mantenga a disposicin de los litigantes o profesionales el libro mencionado. Art. 131. Notificacin tcita - El retiro del expediente, conforme al art. 124, importar la notificacin de todas las resoluciones. El retiro de las copias de escritos por la parte, o su apoderado, o su letrado o persona autorizada, implica notificacin personal del traslado que respecto del contenido de aqullos se hubiere conferido. Art. 132. Notificacin personal o por cdula - Slo sern notificadas personalmente o por cdula las siguientes resoluciones: 1. La que dispone el traslado de la demanda, de la reconvencin y de los documentos que se acompaen con sus contestaciones. 2. La que dispone el traslado de las excepciones y la que las resuelva. 3. La que ordena la apertura a prueba y designa audiencia preliminar conforme al art. 346. 4. La que declare la cuestin de puro derecho, salvo que ello ocurra en la audiencia preliminar. 5. Las que se dicten entre el llamamiento para la sentencia y sta. 6. Las que ordenan intimaciones o apercibimientos no establecidos directamente por la ley, hacen saber medidas cautelares o su modificacin o levantamiento, disponen la reanudacin de plazos suspendidos por tiempo indeterminado, o aplican correcciones disciplinarias. 7. La providencia que hace saber la devolucin del expediente, cuando no haya habido
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notificacin de la resolucin de alzada. 8 La primera providencia que se dicte despus que un expediente haya vuelto del archivo de los tribunales, o haya estado paralizado o fuera de secretara ms de tres meses. 9. Las que disponen vista de liquidaciones o rendiciones de cuentas. 10. La que ordena el traslado del pedido de levantamiento de embargo sin tercera. 11. La que dispone la citacin de personas extraas al proceso. 12. Las que se dicten como consecuencia de un acto procesal realizado antes de la oportunidad que la ley seala para su cumplimiento. 13. Las sentencias definitivas y las interlocutorias con fuerza de tales y sus aclaratorias, con excepcin de las que resuelvan caducidad de la prueba por negligencia. 14. La providencia que deniega o concede los recursos de apelacin y los recursos extraordinarios. 15. La providencia que hace saber el juez o tribunal que va a conocer en caso de recusacin o excusacin o admisin de las excepciones de incompetencia. 16. La que dispone el traslado del pedido de caducidad de la instancia. 17. La que dispone el traslado de la prescripcin en los supuestos del art. 332, prrafos segundo y tercero. 18. Las dems resoluciones de que se haga mencin expresa en la ley o determine el tribunal excepcionalmente, por resolucin fundada. No se notificarn mediante cdula las decisiones dictadas en la audiencia preliminar a quienes se hallaren presentes o debieron encontrarse en ella. Los funcionarios judiciales quedarn notificados el da de la recepcin del expediente en su despacho. Debern devolverlo dentro del tercer da, bajo apercibimiento de las medidas disciplinarias a que hubiere lugar. Art. 133 Medios de notificacin - En los casos en que este Cdigo y otras leyes establezcan la notificacin por cdula, ella tambin podr realizarse por los siguientes medios: 1. Acta notarial. 2. Telegrama con copia certificada y aviso de entrega.
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3. Carta documento con aviso de entrega. 4. Medios electrnicos que establezcan leyes especiales. La notificacin de los traslados de la demanda, reconvencin, citacin de personas extraas al juicio, la sentencia definitiva y todas aqullas que deban practicarse con entrega de copias, se efectuarn por cdula o acta notarial, sin perjuicio de la facultad reglamentaria del Superior Tribunal de Justicia. Se tendr por cumplimentada la entrega de copias si se transcribe su contenido en la carta documento, telegrama o medios electrnicos. La eleccin del medio de notificacin se realizar por los letrados, sin necesidad de manifestacin alguna en las actuaciones. Los gastos que arrojen las notificaciones integrarn la condena en costas. Ante el fracaso de la diligencia de notificacin no ser necesario la reiteracin de la solicitud del libramiento de una nueva, la que incluso podr ser intentada por otra va. Art. 134 Contenido y firma de la cdula - La cdula y los dems medios previstos en el artculo precedente contendrn: 1. Nombre y apellido de la persona a notificar o designacin que corresponda y su domicilio, con indicacin del carcter de ste. 2. Juicio en que se practica. 3. Juzgado y secretara en que tramita el juicio. 4. Transcripcin de la parte pertinente de la resolucin. 5. Objeto, claramente expresado, si no resultare de la resolucin transcripta. En caso de acompaarse copias de escritos o documentos, la pieza deber contener detalle preciso de aqullas. El documento mediante el cual se notifique ser suscripto por el letrado patrocinante o el procurador de la parte que tenga inters en la notificacin, o por el sndico, tutor o curador ad litem, notario o secretario en su caso, quienes debern aclarar su firma con el sello correspondiente. La presentacin del documento a que se refiere esta norma en la secretara del tribunal, oficina de correos o el requerimiento al notario, importar la notificacin de la parte patrocinada
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o representada. Debern ser firmados por el secretario los instrumentos que notifiquen medidas cautelares o entrega de bienes y aqullos en que no intervenga letrado, sndico, tutor o curador ad litem, salvo notificacin notarial. El juez podr ordenar que el secretario suscriba los instrumentos de notificacin cuando fuere conveniente por razones de urgencia o por el objeto de la providencia. Art. 135 Diligenciamiento - Las cdulas se entregarn al empleado comisionado para efectuar la notificacin o se enviarn directamente a la oficina de notificaciones, dentro de las veinticuatro horas, debiendo ser diligenciadas y devueltas en la forma y en los plazos que disponga la reglamentacin de superintendencia. La demora en la agregacin de las cdulas se considerar falta grave del jefe de despacho. Cuando la diligencia deba cumplirse fuera de la ciudad asiento del tribunal, una vez selladas, se devolvern en el acto y previa constancia en el expediente, al letrado o apoderado. Art. 136 Copias de contenido reservado - En los juicios relativos al estado y capacidad de las personas, cuando deba practicarse la notificacin en el domicilio, las copias de los escritos de demanda, reconvencin y contestacin de ambas, as como las de otros escritos cuyo contenido pudiere afectar el decoro de quien ha de recibirlas, sern entregadas bajo sobre cerrado. Igual requisito se observar respecto de las copias de los documentos agregados a dichos escritos. El sobre ser cerrado por personal de la oficina, con constancia de su contenido, el que deber ajustarse, en cuanto al detalle preciso de copias, de escritos o documentos acompaados, a lo dispuesto en el art. 134. Art. 137 Entrega de la cdula o acta notarial al interesado - Si la notificacin se hiciere por cdula o acta notarial, el funcionario o empleado encargado de practicarla dejar al interesado copia del instrumento haciendo constar, con su firma, el da y la hora de la entrega. El original se agregar al expediente con nota de lo actuado, lugar, da y hora de la diligencia, suscripta por el notificador y el interesado, salvo que ste se negare o no pudiere firmar, de lo cual se dejar constancia. Art. 138 Entrega del instrumento a persona distinta - Cuando el notificador no entrare a la persona a quien va a notificar, entregar el instrumento a otra persona de la casa,
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departamento u oficina, o al encargado del edificio, y proceder en la forma dispuesta en el artculo anterior. Si no pudiera entregarlo, lo fijar en la puerta de acceso correspondiente a esos lugares. Art. 139 Forma de la notificacin personal - La notificacin personal se practicar firmando el interesado en el expediente, al pie de la diligencia extendida por el empleado a cargo de mesa de entradas. En oportunidad de examinar el expediente, el litigante que actuare sin representacin o el profesional que interviniere en el proceso como apoderado, estarn obligados a notificarse expresamente de las resoluciones mencionadas en el art. 132. Si no lo hicieran, previo requerimiento que les formular el empleado a cargo de mesa de entradas, o si el interesado no supiere o no pudiere firmar, valdr como notificacin la atestacin acerca de tales circunstancias y la firma de dicho empleado y la del secretario. Art. 140 Rgimen de la notificacin por telegrama o carta documento - Cuando se notifique mediante telegrama o carta documento certificada con aviso de recepcin, la fecha de notificacin ser la constancia de la entrega al destinatarioQuien suscriba la notificacin deber agregar a las actuaciones copia de la pieza impuesta y la constancia de entrega. Art. 141 Derogado. Art. 142 Notificacin por edictos - Adems de los casos determinados por este Cdigo, proceder la notificacin por edictos cuando se tratare de personas inciertas o cuyo domicilio se ignorare. En este ltimo caso deber expresarse bajo juramento, que se han realizado sin xito gestiones tendientes a conocer el domicilio de la persona a quien se deba notificar. Si resultare falsa la afirmacin de la parte que dijo ignorar el domicilio o que pudo conocerlo empleando la debida diligencia, se anular a su costa todo lo actuado con posterioridad, y ser condenada a pagar una multa de uno a cien juristas. Art. 143 Publicacin de los edictos - En los supuestos previstos por el artculo anterior la publicacin de los edictos se har en el Boletn Oficial y en un peridico del lugar del ltimo domicilio del citado, si fuere conocido o, en su defecto, del lugar del juicio, y se acreditar mediante la agregacin al expediente de un ejemplar de aqullos y del recibo del pago efectuado. A Falta de peridicos en los lugares precedentemente mencionados, la publicacin se har en la localidad ms prxima que los tuviera, y el edicto se fijar, adems en la tablilla del juzgado y en los sitios que aseguren su mayor difusin. El Superior Tribunal determinar
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los requisitos que debern llenar los peridicos en que se publicarn edictos. Con excepcin del proceso sucesorio, cuando los gastos que demandare la publicacin fueren desproporcionados con la cuanta del juicio, se prescindir de los edictos; la notificacin se practicar en la tablilla del juzgado. Art. 144 Forma de los edictos - Los edictos contendrn, en forma sinttica, las mismas enunciaciones de las cdulas, con transcripcin sumaria de la resolucin. El nmero de publicaciones ser el que en cada caso determine este Cdigo. La resolucin se tendr por notificada al da siguiente de la ltima publicacin. El Superior Tribunal de Justicia podr disponer la adopcin de textos uniformes para la redaccin de los edictos. El Poder Ejecutivo podr establecer que, en el Boletn Oficial, los edictos a los que corresponda un mismo texto se publiquen en extracto, agrupados por juzgados y secretaras, encabezados por una frmula comn. Art. 145 Notificacin por radiodifusin o televisin - En todos los casos en que este Cdigo autoriza la publicacin de edictos, a pedido del interesado, el juez podr ordenar que aqullos se anuncien por radiodifusin o televisin. Las transmisiones se harn en el modo y por el medio que determine la reglamentacin de superintendencia. Su nmero coincidir con el de las publicaciones que este Cdigo prev en cada caso con respecto a la notificacin emanada de la empresa radiodifusora o de televisin, en la que constar el texto del anuncio, que deber ser el mismo que el de los edictos, y los das y horas en que se difundi. La resolucin se tendr por notificada al da siguiente de la ltima transmisin radiofnica o televisiva. Respecto a los gastos que irrogare esta forma de notificacin, regir lo dispuesto en el anteltimo prrafo del art. 133. Art. 146 Nulidad de la notificacin - Ser nula la notificacin que se hiciere en contravencin a lo dispuesto en los artculos anteriores, siempre que la irregularidad fuere grave e impidiere al interesado cumplir oportunamente los actos procesales vinculados a la resolucin que se notifica. Cuando del expediente resultare que la parte ha tenido conocimiento de la resolucin, la notificacin surtir sus efectos desde entonces.
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El pedido de nulidad tramitar por incidente aplicndose las normas de los arts. 169 y 170. El funcionario o empleado que hubiese practicado la notificacin declarada nula, incurrir en falta grave cuando la irregularidad le sea imputable.
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TEMA V
Proceso civil y comercial. Nociones generales. Funciones del proceso civil y comercial.
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Sobre la base de las nociones generales inherentes al proceso judicial, han de reconocerse ramas especficas de esa ciencia que estudian pormenorizadamente el fenmeno procesal, es decir el derecho instrumental, en la concreta actuacin de los distintos tipos o ramas del derecho sustancial. La ciencia procesal es relativamente nueva y a poco de ser reconocida como tal ya debi sufrir los embates de la diversificacin de sus ramas. Ello se dio fundamentalmente a partir de que, a comienzos del Siglo XIX se dictara en Francia un Cdigo de Procedimientos Criminales que signific la independencia legislativa de esa rama del derecho procesal respecto del tronco comn. La unidad esencial resulta compatible con la existencia de varios sectores, y ello se traslada a la legislacin tanto en lo que respecta a la organizacin judicial y la competencia como al proceso y, con ms razn, a los procedimientos. Cuando nos referimos al proceso civil, en realidad hacemos referencia a todo un campo de del mbito procesal que se aparta del proceso penal. Es que el estado actual de nuestro derecho positivo y el desarrollo de las disciplinas no permiten ms que considerar la existencia de un derecho procesal civil y un derecho procesal penal. Los dems aspectos que sera posible distinguir, aun en lo que respecta a lo laboral y a lo contencioso-administrativo que han conseguido cuerpos legislativos propios y orgnicos a modo de cdigos -dice Clari Olmedono dejan por ahora de mostrarse slo como meros procedimientos regidos en general por los principios del derecho procesal civil o procesal penal, agregando a ello algunas particularidades que permiten considerarlos en su especializacin. Francesco Carnelutti, luego de explicar las diferentes formas represivas de la sancin contenidas en los preceptos jurdicos, describe cmo en los dos tipos de procesos se plantea una controversia y el proceso aparece como su justa composicin, para luego concluir que la diferencia, por tanto entre el proceso civil y el proceso penal responde a la diferencia entre los dos tipos elementales de sancin jurdica, que son la restitucin (sancin civil) y la pena (sancin penal), la primera de las cuales opera en el campo econmico y la segunda en el campo moral. En cambio, no existe entre las dos la anttesis que antiguamente se pona en el sentido de que slo el proceso penal comprometa el inters pblico, mientras que en el proceso civil no estn comprometidos ms que los intereses privados, aun prescindiendo de la observacin de que uno de los intereses en conflicto en el proceso civil puede ser, y no pocas veces lo es, un inters pblico, como ocurre cuando litiga el Estado u otra persona pblica, la verdad es que la justa composicin de la litis es siempre un inters pblico, por lo cual el fin del proceso civil no es menos pblico que el del proceso penal; la frmula moderna es que el proceso civil se hace, no para dar razn a quien la quiere, sino para dar razn a quien la tiene, y dar razn a quien la tiene interest reipublicae, como aplicar la pena a quien la merece; el fin del proceso civil, es pues, un fin de justicia, al igual que el del proceso penal, y es tan pblico como el fin del
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Derecho. sta es la gran divisin, la lnea que separa la denominada justicia distributiva de la represiva. Funciones del proceso civil y comercial: Como dijimos anteriormente, la paz social es el fin perseguido por el Estado de Derecho. Esa paz social, al menos en nuestro sistema, consiste en un estado general de libertad jurdica. De hecho, el slo pensar en algunas disposiciones de nuestra Carta Magna, nos hace inferir esa conclusin. Los artculos 14 a 20 de nuestra Constitucin nacional no son ms que un catlogo de libertades de los ciudadanos y extranjeros que habitan este suelo, y la conclusin de lo que hemos expresado se advierte prstinamente de la ltima parte del artculo 19, cuando expresa que Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe. Es imperioso entender, desde el punto de vista jurdico -no sociolgico- cmo se produce la alteracin de ese estado de paz social, porque es esa la base del funcionamiento del proceso jurisdiccional. Si bien desde un punto de vista sociolgico podramos expresar sin temor a error que quien, por ejemplo, no paga el precio de algo que ha comprado o no devuelve un inmueble al final de un contrato de locacin de plazo determinado, es el que altera la paz social; debemos admitir que tales situaciones pueden, sin ningn problema, ser toleradas tanto por el acreedor como el locatario y la paz social, entendida como estado de libertad jurdica de todos los coasociados, no se ve alterada en lo ms mnimo. Ahora bien, si no se presenta la situacin de tolerancia a que hemos referido, surge en el seno de la colectividad un conflicto intersubjetivo de intereses que tcnicamente se denomina litis (tambin lite o litigio). La litis, debe ser entendida como el supuesto en que un individuo pretende sustituir el estado de libertad jurdica de otro por uno distinto que contemple su voluntad (pretensin). Esa amenaza al estado de libertad jurdica de uno o varios coasociados es lo que altera, tcnicamente, la paz social. La idea de la litis o litigio, como se ver, subyace en la idea del proceso como un medio o herramienta destinado a componerla (solucionar el conflicto) o a prevenirla; a la vez, las modalidades del litigio cualifican al proceso en sus distintas especies. Proceso contencioso y proceso voluntario. Como se explic anteriormente es factible, por ejemplo, que una persona le deba a otra una suma de dinero y no se la pague. Mientras el acreedor tolere esa insatisfaccin de su crdito, la falta de pago no acarrear ninguna consecuencia jurdica. Ahora bien, si cede la tolerancia y el acreedor pretende el cobro de su dinero, se produce un estado de alteracin de la paz social porque la libertad jurdica de un individuo (el supuesto deudor) est siendo puesta en crisis. Aqu, el conflicto se ha actualizado, ha aparecido en la trama social al igual que un foco de incendio en un bosque y se hace necesario extinguirlo lo ms rpido posible. El proceso adquiere aqu una funcin represiva: hacer que cese la contienda.
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Cuando el proceso cumple una funcin represiva de la litis adquiere el nombre de proceso contencioso. Por oposicin, cuando el conflicto no se ha puesto en acto, pero existe en potencia, el proceso adquiere una funcin preventiva. Cuando el proceso cumple una funcin preventiva de la litis adquiere el nombre de proceso voluntario (tambin denominado: acto de jurisdiccin voluntaria). Un ejemplo ayudar a entender el concepto: Supongamos que una persona figura con un nombre (v.gr: Juan Jos Prez) en su partida de nacimiento y en su documento nacional de identidad figura como Juan Justo Prez. Se observa que esa diferencia de nombres, ningn conflicto actual le causa a dicha persona, pero, potencialmente, existe la posibilidad de que se genere un conflicto; v.gr. que al iniciarse la sucesin de su padre, algn otro heredero pretenda desconocerle su carcter de tal por no coincidir su nombre con el que aparece inscripto como hijo del difunto. Pues bien, el proceso que inicie Juan Jos Prez para declarar que l y Juan Justo Prez son una nica e idntica persona, siendo su nombre correcto Juan Jos Prez, ostentar el carcter de proceso voluntario o acto de jurisdiccin voluntaria porque su finalidad ser prevenir la litis y no reprimirla (como suceda en el caso del acreedor que reclamaba la satisfaccin de su crdito). Proceso de conocimiento (o declarativo) y proceso ejecutivo Cuando el conflicto se actualiza porque un sujeto pretende la satisfaccin de un inters por parte de otro, puede ocurrir que esa pretensin sea discutida o contestada por el pretendido (eventual demandado o accionado) o que, sin discutirla, se niegue a darle satisfaccin. Cuando el conflicto se califica por contener una pretensin discutida o contestada el proceso debe tener una funcin de conocimiento y declaracin de los alcances de la relacin jurdica, dando lugar a los que se denominan proceso de conocimiento o proceso declarativo. Veamos el siguiente ejemplo: Si un sujeto le dice a otro: Pgame los cien pesos que me debes! y el otro le contesta: Yo nada te adeudo, se hace necesario un proceso que permita investigar y conocer como fueron en la realidad los hechos de esa relacin jurdica, en caso de haber existido, para luego declarar que el requirente tena o no el derecho que reclamaba. A este tipo de procesos que permite investigar las causas de las obligaciones existentes entre las partes y, en su caso, declararlas con los efectos de la cosa juzgada se los denomina, como ya se dijo y respondiendo a la real funcin del proceso, procesos declarativos o de conocimiento. stos, a su vez se subclasifican en orden a funciones especficas y a los diferentes modos de tramitacin. Por el otro lado, cuando el litigio se califica por al presencia de una pretensin meramente insatisfecha, el proceso adquiere una funcin ejecutiva. Veamos la diferencia haciendo uso del mismo ejemplo anterior. Si un sujeto le dice a otro: Pgame los cien pesos que me debes! y el otro le contesta: No voy a pagrtelos, la pretensin no est discutida, el derecho a cobrar los cien pesos no est cuestionado, slo que persiste un desfase entre el mundo del Derecho (el mundo del deber ser) y el mundo del ser (la realidad
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fctica). En estos casos, el proceso no tiene otra funcin que lograr el ajuste, la correccin o armona entre el mundo del ser y el del deber ser. El derecho tiene que armonizar la realidad fctica con el Derecho (que marca la forma en que hemos decidido vivir coasociados) y a esa operacin se la denomina ejecutar, es decir, hacer que sea lo que debe ser. Los procesos que se califican por la existencia de una pretensin meramente insatisfecha, entonces, reciben el nombre de procesos ejecutivos y la mayor o menor fehaciencia del ttulo en que se fundan permite luego subclasificarlos en distintas especies. Procesos definitivos y procesos cautelares Parafraseando nuevamente a Carnelutti, podramos decir que hasta aqu hemos considerado el proceso como medio para la composicin de una litis o para la definicin de un negocio, esto es, en relacin de medio a fin con aqulla o con ste. Pero hay, en anttesis con el proceso as entendido, otro tipo en que el proceso sirve, no inmediatamente, pero si mediatamente a ese objeto, mientras que su fin inmediato est en garantizar el desenvolvimiento o el resultado de otro proceso distinto ...; el ejemplo paradigmtico que podemos dar de ello est dado por el secuestro de la cosa litigiosa con carcter previo a una demanda para discutir su posesin o propiedad. El hecho del desapoderamiento y la custodia de ese bien (supongamos que se trata de un cuadro) no nos va a servir inmediatamente para componer el litigio en cuanto a la propiedad del mismo, pero nos va a asegurar que, cuando el proceso sobre esa cuestin se produzca, su resultado podr ser efectivamente ejecutado. A esta diferencia (servir inmediata o mediatamente a la solucin del litigio) refiere la distincin entre el proceso definitivo y el proceso cautelar. Clasificacin de los procesos Los procesos civiles pueden clasificarse, segn su funcin y tal como se ha visto anteriormente en: procesos de conocimiento o declarativos, procesos ejecutivos y procesos cautelares. A su vez, en atencin a su funcin especfica, los procesos declarativos se pueden subdividir en meramente declarativos (tambin denominados de mera declaracin, mere declarativos, de certeza o de mera certeza) que, como lo indican esas nomenclaturas, no tienen otra finalidad que no sea la de declarar los verdaderos alcances de una relacin jurdica (por ejemplo: la correcta interpretacin de una clusula contractual. Algunos lo extienden hasta la posibilidad -discutida- de mera declaracin de inconstitucionalidad de una ley); declarativos de condena que son los ms comunes y en los cuales, a la par que se declara la certeza de una relacin jurdica se impone el cumplimiento de una prestacin, es decir, se genera una obligacin (ejecutable coactivamente) de dar, de hacer o de no hacer; y, constitutivos (o de
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declaracin constitutiva) en los que se pretende el cambio de un estado jurdico que no puede lograrse sin la intervencin de la jurisdiccin (por ejemplo: el divorcio o la adopcin) Los procesos ejecutivos o compulsorios se subdividen en procesos ejecutorios (el apremio, la ejecucin de sentencia) y los procesos ejecutivos, que pueden ser singulares (el juicio ejecutivo por cobro de un cheque o pagar, por escrituracin, etc.) o colectivos (los procesos concursales y el sucesorio). A la par existen ejecuciones especiales reguladas ya por el propio cdigo procesal (ejecucin hipotecaria) ya por leyes especiales (ejecucin prendaria, ejecuciones fiscales). Organizacin de la Justicia Civil y Comercial en la Provincia de Entre Ros. En razn de la jerarqua (funcional). En razn de la materia. El Fuero Civil y Comercial en la Provincia de Entre Ros: Sala Civil y Comercial del Superior Tribunal Cmaras de Apelacin en lo Civil y Comercial Juzgados Civiles y Comerciales Juzgados de Familia y Penal de Nios y Juzgados de Concursos y Quiebras Juzgados de Ejecuciones Juzgados de Paz
Adolescentes.
Distincin del proceso civil con el proceso penal Hugo Alsina seala las siguientes diferencia: 1) El proceso civil tiene por objeto declarar la existencia o inexistencia de un derecho, o la reparacin de un dao, lo cual afecta al derecho privado; el penal tiene por objeto la averiguacin de un delito, la individualizacin de su autor y la aplicacin de una pena, lo cual interesa al derecho pblico, porque el delito no existe con respecto al individuo sino frente a la sociedad; 2) Como consecuencia de ello, el impulso en el procedimiento civil corresponde preferentemente a las partes, en tanto que en el penal se acuerda preferentemente al juez; 3) El proceso civil tiene carcter subsidiario, porque slo funciona en defecto de un entendimiento amigable de las partes, mientras que en el penal es obligatorio desde que no puede existir pena sin proceso (nulla poena sine judicio); 4) En tanto que la accin civil puede ser intentada por cualquiera aun cuando no est legitimado, la penal slo puede serlo por el Ministerio Pblico (oficialidad) y excepcionalmente por el damnificado; 5) A diferencia de lo que ocurre en el proceso civil, en el que la relacin procesal se perfecciona ab initio, en la instruccin criminal no existe y slo puede hablarse de ella en el plenario; 6) El rgimen de las pruebas en lo civil es diferente que en lo penal. En ste la
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materia de la prueba pertenece exclusivamente al derecho formal, es decir al procedimiento, y por eso el cdigo penal no contiene reglas a su respecto. En cambio, la materia de la prueba en lo civil pertenece en gran parte al derecho civil: las relaciones tienen limitaciones, vinculaciones y obstculos determinados por su contenido y que se reflejan en la admisibilidad y eficacia de la prueba (forma de los actos jurdicos, prueba de los contratos, etc.); 7) Una controversia civil puede ser sometida a la decisin de rbitros, mientras que en materia penal el proceso es indeclinable; 8)El proceso civil puede terminar por una transaccin y en cambio el penal es irrenunciable. A ello podramos agregar algunas pocas particularidades tal como que el proceso civil, entre otros modos anormales, puede terminar por caducidad o perencin de la instancia, lo que no puede ocurrir con el proceso penal. En el proceso civil la muerte de una parte genera el fenmeno conocido como sucesin de parte sin alterar al proceso, mientras que en el proceso penal, la muerte del imputado extingue la accin penal y provoca el fenecimiento del proceso. Distincin del proceso civil con el proceso laboral. El propsito del establecimiento del fuero y procedimiento laborales ha sido el de facilitar la administracin de justicia a obreros y empleados, generalmente sin medios para afrontar las formalidades, tiempo y gastos que demanda el procedimiento comn. En el procedimiento laboral se destacan dos etapas fundamentales del proceso: la primera ordenatoria, expositiva y preparatoria del juicio y la segunda de pleno conocimiento en la recepcin de la prueba. Se concretan en dicho procedimiento los principios de concentracin, celeridad, economa procesal, inmediacin, publicidad, inmutabilidad, autoridad e improrrogabilidad. En el procedimiento laboral se establecen remisiones concretas y taxativas al Cdigo Procesal Civil y Comercial. No puede negarse la interdependencia del derecho procesal del trabajo y del proceso civil, en cuanto ste debe ser supletorio de aquel y en cuanto el primero ha de influir en el segundo. Es imposible prescindir de la doctrina del proceso civil y de sus instituciones para comprender, explicar y aplicar normas especficas del proceso laboral. Existiendo normas especficas: constituyendo una nota tpica el impulso procesal de oficio; y adems se faculta a los Secretarios a decretar todas las providencias simples; tambin en cuanto al beneficio de justicia gratuita para el trabajador. Actuaciones judiciales. Instrumentacin. En la ciencia que estudia el fenmeno del proceso se discute desde antao sobre la importancia que debe darse a las formas en el proceso. La disputa refiere, bsicamente, en si se debe considerar preponderante la finalidad y el contenido de los actos por sobre la forma del mismo. Ms all de esas discusiones, que no es el caso recordar aqu, se hace preciso poner de manifiesto que las formalidades (condiciones de tiempo, lugar y modo de expresin) de los actos procesales son necesarios por una mera cuestin de seguridad jurdica y proteccin del
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derecho de defensa (si se dicta una sentencia y la parte perdidosa tiene cinco das para impugnarla, violara el derecho de defensa de la parte vencedora que se admita la interposicin de un recurso doce o quince das despus de la notificacin. Las situaciones jurdicas nunca se consolidaran de esa forma).La forma, segn lo explica Guasp, es la exteriorizacin de todo el acto y de su contenido; la revelacin hacia afuera de su existencia. El proceso, como ya sabemos, es una serie consecuencial de actos procesales. La expresin de ellos est, en principio, determinada por dos posibilidades de manifestacin (a las que se les llama principios): Oralidad y escritura.Ni el principio de oralidad, ni el de escritura, como modos de expresin de los actos procesales se cumple de manera total o acabada. En realidad y salvo alguna excepcin del derecho comparado (el Tribunal de Aguas de Valencia, por ejemplo) no existen sistemas puramente orales o puramente escritos. En proceso iberoamericano -dice Enrique Vcovi-, salvo excepciones, es predominantemente escrito, y en l esta preponderancia es muy grande; tanto que quedan pocos lugares para la oralidad, y en muchos de ellos la escritura ha ocupado el sitio que, segn los propios cdigos le corresponda a aqulla (por ejemplo cuando en las audiencias se reemplaza el informe in voce por un memorial escrito). El cargo judicial, al que podemos definir como el acto formal por el cual, el funcionario pblico que la ley designa al efecto, deja constancia al pie de todo escrito presentado o comunicacin dirigida al Tribunal del da, mes, ao y hora en que se produjo la presentacin o recepcin, estampando en el mismo acto, su firma o media firma. La funcin primordial del acto definido, -cargo judicial-, es dar fecha cierta a las presentaciones de los profesionales, terceros y auxiliares de la justicia determinndose as por el rgano jurisdiccional, si las mismas, han sido realizadas en tiempo hbil, adquiriendo fundamental importancia ante la perentoriedad de los actos procesales (Cfr. Fenochietto-Arazzi, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin), Ed. Astrea, pg. 397, 1987). El Cdigo de Procedimientos -Ley 9776- en su art. 121 establece que ser autorizado para la firma del cargo el encargado de mesa de entradas. Representacin en juicio Un proceso regularmente constituido, adems de la competencia del juez, exige que las partes tengan la necesaria capacidad civil para obrar en juicio, y en caso de actuar con representante, que ste tenga poder suficiente y vlido para actuar en l. Quien se presenta en juicio por un derecho que no sea propio, deber acompaar en su primer escrito los instrumentos que acreditan el carcter que inviste. La excepcin a la regla legal se encuentra en la categora del gestor, quien frente a situaciones de emergencia puede representar en juicio aunque no se le hubiese conferido mandato. El Cdigo de Procedimientos contempla que los procuradores o apoderados acreditarn su personalidad desde la primera gestin que hagan en nombre de sus poderdantes, con la pertinente escritura de poder. Sin embargo
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cuando se invoque un poder general o especial para varios actos, se lo acreditar con la agregacin de una copia ntegra firmada por el letrado patrocinante o por el apoderado. De oficio o a peticin de parte podr intimarse la presentacin del testimonio original. Cuando se trate de uno a varios asuntos o juicios determinados, podr tambin acreditarse la personera mediante acta o carta poder con firma autenticada por escribano de registro, juez de paz o secretario judicial de cualquier fuero o jurisdiccin. Se considera que una vez presentado el poder y admitida su personera, el apoderado asume todas las responsabilidades que las leyes le imponen y sus actos obligan al poderdante como si l personalmente los practicare. El Cdigo de Procedimientos exige para los escritos judiciales el patrocinio letrado. el patrocinio tcnico jurdico es indispensable y necesario para asegurar la plenitud del ejercicio del derecho de defensa en juicio. Das y horas hbiles. Explica Enrique Vscovi que el proceso, como actividad dinmica se desarrolla en un espacio de tiempo. En este lapso se cumplen los diversos actos procesales que constituyen todo el proceso, desde el principio hasta el fin. El problema del tiempo procesal es, en primer lugar, el de la duracin del proceso, puesto que se considera como un valor esencial de la justicia la limitacin de aquella duracin, porque la solucin del conflicto debe llegar con la mayor celeridad posible; la tardanza, las ms de las veces, se convierte en injusticia. Asimismo y desde otro ngulo, la excesiva limitacin en el tiempo del proceso o de los actos de este, puede llegar a lesionar el derecho de defensa que, como se ha manifestado, constituye un derecho fundamental y una garanta constitucional. La reduccin de los plazos de que disponen las partes para ser odas (articular sus defensas) y probar sus afirmaciones, a lmites exagerados, puede constituir una negacin del citado derecho. Siempre siguiendo al Maestro uruguayo, a la par del problema de la duracin del proceso, tambin debemos encarar como fenmeno paralelo y de la misma naturaleza, el tiempo para la produccin de cada uno (o todos, pero separadamente) de los diversos actos procesales, tanto de parte como de terceros y del tribunal. Es necesario que dichos actos se produzcan en ciertas circunstancias de tiempo (como de lugar, etc.), para que ellos sean vlidos. Por consiguiente, los que se hagan fuera de esos lapsos sern invlidos, es decir, nulos. En este aspecto debemos sealar que hay espacios de tiempo hbiles, genricamente par la realizacin de actos del proceso en general (das y horas hbiles). Pero adems y segn el contenido y la funcin de cada acto, habr un lapso de tiempo determinado para que dicho acto pueda cumplirse. Esto es lo que se llama plazo. El plazo procesal es el espacio de tiempo destinado al cumplimiento de los actos del proceso. El trmino es el lmite del plazo: . Couture, en el vocabulario jurdico citado recuerda que etimolgicamente deriva de una expresin que significa borde, lmite, fin, tanto en el espacio como en el tiempo. Esta distincin no es clara en los textos legales que usan
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indistintamente las expresiones plazo y trmino como si fuesen sinnimos. El plazo es, concretamente, el espacio de tiempo; el trmino, el extremo (fin).Los plazos procesales deben distinguirse de otros, en general llamados no procesales, como los plazos civiles o administrativos. Los actos procesales deben entonces realizarse dentro de ciertos plazos pero, adems, para el cmputo de esos lapsos temporales existen espacios de tiempo predeterminados como aptos para realizar vlidamente la actividad, para lo cual la ley establece que hay das y horas hbiles, el resto del tiempo no lo es y la realizacin de un acto fuera de los plazos habilitados conspira, en principio, contra su validez, no obstante que ello debe ser ponderado y decidido en cada caso. En cuanto al tiempo en los actos procesales, cabe expresar que las actuaciones y diligencias judiciales se practicarn en das y horas hbiles, bajo pena de nulidad. El Cdigo de Procedimiento Civil y Comercial en su art. 149 establece que son das hbiles todos los del ao, con las excepciones establecidas por la Ley Orgnica de Tribunales, que establece a los sbados y domingos, los feriados nacionales y provinciales fijos, los feriados decretados por el Poder Ejecutivo Nacional para todo el territorio de la Repblica y los que decrete el Poder Ejecutivo Provincial para el territorio de la Provincia, los das que expresamente declare inhbiles el Superior Tribunal y los de las ferias judiciales del 1 de enero al 31 de enero y del invierno de cada ao, durante el perodo de diez das hbiles que determinar el Superior Tribunal de Justicia. En cuanto a los horas son, hbiles las comprendidas dentro del horario establecido por el Superior Tribunal -siete a trece horas-; pero respecto de las diligencias que los jueces, funcionarios o empleados deben practicar fuera de la oficina, son hbiles las que medien entre las siete y las veinte horas. Y para la celebracin de audiencias de prueba sern horas hbiles las que median entre las siete y las diecinueve horas. Habilitacin. En el Cdigo de Procedimiento Civil se establece: Habilitacin expresa: A peticin de parte o de oficio, los jueces y tribunales debern habilitar das y horas, cuando no fuere posible sealar las audiencias dentro del plazo establecido por este Cdigo, o se tratase de diligencias urgentes cuya demora pudiera tornarlas ineficaces u originar perjuicios evidentes a las partes. De la resolucin slo podr recurrirse por reposicin, siempre que aqulla fuera denegatoria. Habilitacin tcita: La diligencia iniciada en da y hora hbil, podr llevarse hasta su fin en tiempo inhbil sin necesidad de que se decrete la habilitacin. Si no pudiere terminarse en el da, continuar en el siguiente hbil, a la hora que en el mismo acto establezca el juez o tribunal. Cuando por cualquier motivo se declare feriado o inhbil el da en que se hubiere fijado fecha y hora para la realizacin de actuaciones judiciales, ellas tendrn lugar el da siguiente hbil a la misma hora, sin necesidad de notificacin o publicacin.
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TEMA VI
Proceso penal.
1. Introduccin. Derecho Penal. Principios constitucionales. Qu debe entenderse por delito. Administracin de la Justicia Penal .Derecho Procesal Penal. Ejercicio de la accin penal.2. El proceso penal y el nuevo Cdigo Procesal Penal.-
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1- Introduccin. Derecho Penal. Principios constitucionales. Qu debe entenderse por delito. Administracin de la Justicia Penal .Derecho Procesal Penal. Ejercicio de la accin penal.Introduccin Una de las funciones que atae al Estado, entendido el mismo en lo que se corresponde con la integracin de los tres poderes (Ejecutivo, Legislativo y Judicial) es la de dirimir los conflictos en los casos en los que le est determinado de conformidad con la legislacin vigente, controversias stas que pueden referir a distintas materias, a saber: civil, comercial, laboral, penal.En lo especial que nos convoca, esa obligacin estatal se ve plasmada en la organizacin de lo que se conoce con el nombre de "justicia penal".Este sector de la "administracin de justicia" tiene como tarea primordial la de resolver las situaciones conflictivas que puedan presentarse, tarea para la cual deber adecuarse a ciertas pautas reguladas por los ordenamientos normativos que especficamente refieren a la materia en cuestin.Derecho Penal Antes de referir a la funcin del Estado en lo que concierne a la Administracin de Justicia, y especficamente en lo que nos concierne (la materia penal), resulta necesario explicar sucintamente en qu consiste el "derecho penal".Para Soler "es la parte del derecho, compuesta por el conjunto de normas dotadas de sancin retributiva".Para Creus, "es el conjunto de leyes que describen delitos mediante la asignacin de una pena para el autor de la conducta que los constituya, o la sustituye en ciertos casos por una medida de seguridad, estableciendo a la vez las reglas que condicionan la aplicacin de las mismas".Por ltimo, para Zaffaroni, el derecho penal "es la rama del saber jurdico que, mediante la interpretacin de las leyes penales, propone a los jueces un sistema orientador de decisiones que contiene y reduce el poder punitivo, para impulsar el progreso del estado constitucional de derecho".En cuanto a la naturaleza jurdica de esta rama del derecho, la doctrina mayoritaria se inclina por sostener que el derecho penal posee una naturaleza eminentemente "sancionatoria", por lo que no puede decirse que "constituye" sus propias ilicitudes, distintas de otras existentes en el
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ordenamiento jurdico, sino que se considera que las ilicitudes son nicas, y que el derecho penal lo que hace es sancionarlas mediante una conminacin especial como es la "pena".Sostiene Creus que ese derecho penal, como conjunto de leyes, es el que delimita la potestad del Estado de castigar, es decir de imponer penas, lo que se conoce con el nombre de "ius puniendi", que a su vez tambin encuentra restriccin -an desde antes de las que formula el derecho penal- en la Constitucin Nacional y en los Tratados Internacionales suscriptos por nuestro pas, que luego de la reforma de la Carta Magna de 1994, pasaron a tener jerarqua constitucional, como lo son "La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre"; "La Convencin Americana sobre Derechos Humanos" (Pacto de San Jos de Costa Rica); "La Declaracin Universal de los Derechos Humanos"; "El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos"; etc.Por otra parte, debe aclararse asimismo, que no puede confundirse el poder punitivo del Estado con el derecho penal.En cuanto al primero, Maier seala la transformacin que se dio al finalizar la Edad Media, al regularse las facultades de los individuos que integran una sociedad y pasar a ser representados por el Estado en lo que respecta a la reaccin frente a quien atenta o viola los mandatos con categora penal.Esta creacin del poder poltico estatal (ausente en las sociedades primitivas) expropi a los ciudadanos el poder de reaccionar contra el ofensor y ordenar a ciertos rganos que procedan de oficio, sin esperar ni atender a la voluntad de la vctima, instituyendo la pena como el arma ms valiosa y fuerte para el control social de los habitantes.Por derecho penal, en cambio, se inclina la doctrina ms actual por considerarlo como "el saber que a travs de la interpretacin de la ley, se propone al juez un sistema orientador de las decisiones que pueda hacer previsible, segura e igualitaria, la aplicacin de la ley a los conflictos derivados al sistema de justicia penal.Principios constitucionales Ahora bien, todo este esquema no puede tener vigencia sin la existencia de un verdadero cimiento en lo que corresponde con las normas y principios garantizadores de toda construccin jurdica dentro de un Estado de Derecho, lo que se da a travs de la Constitucin nacional.Este ordenamiento jurdico ser, a travs de los principios que de l dimanan, el encargado de limitar el ejercicio de la potestad punitiva estatal, en razn de pertenecer a un rango superior a la misma potestad penal del Estado.-
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En la enumeracin de esos postulados supremos, la Constitucin Nacional impone ciertas pautas en razn de las cuales, la persona que vive en sociedad debe saber con anterioridad que comportamiento puede merece una sancin en razn de lo disvalioso que el mismo sea.Es lo que expresamente prev el artculo 18 de la Carta Magna, cuando alude a que "la ley debe ser anterior al hecho que origina el proceso" .- Tal postulado se conoce con el nombre de "principio de legalidad". En virtud del mismo, la persona se maneja con pautas no solo establecidas con anterioridad, sino tambin absolutamente claras, conociendo los lineamientos dentro de los cuales puede actuar con tranquilidad, en razn de que su conducta no configurar una accin delictiva. Este es el que se denomina principio de "legalidad material". Esto hace derivar la necesariedad que otro de los Poderes del Estado (el Legislativo), a travs de los pasos previstos tambin en la C.N. para la sancin de las leyes, defina cules sern las conductas cuya realizacin permita la aplicacin de una sancin a la persona que la cometa.Del "principio de legalidad" se derivan otros postulados de gran significacin.As, por ejemplo se dispone que "nadie puede ser penado sin ley previa, escrita, estricta y cierta". Estas caractersticas impiden, por ende, la posibilidad de una aplicacin retroactiva de una ley penal ms gravosa (s en cambio cuando es ms benigna); la prohibicin de punir una conducta en base a la costumbre; o por aplicacin de la analoga; o porque no est determinada legalmente.Pero por otra parte, existe otro postulado que tambin se desprende del principio de legalidad en razn del cual, para imputar la comisin de una conducta delictiva a una persona, debe contarse como mnimo con un grado de culpabilidad en su actuar. Es lo que se conoce con el nombre de "principio de culpabilidad".Junto con este principio constitucional de legalidad, que exige que para poder perseguirse penalmente a una conducta la determinacin de la misma como disvaliosa debe ser anterior a su realizacin, se erige el "principio de reserva". Previsto en el artculo 19 de la Carta Magna, el mismo expresa que: "Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn slo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe".De este postulado, puede extraerse: a) que el primer prrafo establece un "lmite de injerencia del Estado", es decir aquello en lo cual no puede inmiscuirse; y b) en el segundo prrafo estipula una cuestin lgica como es la de no contradiccin y de unitariedad del orden jurdico, es decir no puede existir un ordenamiento jurdico que prohba una conducta, cuando la misma est siendo impulsada desde otro. Coincide la doctrina que este postulado constitucional viene
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a configurar la contracara de la misma moneda. Es decir, principio de legalidad y de reserva forman el espectro segn el cual el individuo integrante de una comunidad con vigencia del estado de derecho, tiene parmetros claros sobre qu acciones son consideradas disvaliosas y cules no.Es lo que segn Soler constituye un "sistema discontinuo de ilicitudes", comparando al ordenamiento normativo penal como un "conjunto de islotes", segn el cual cada uno de los delitos especificados en las distintas normas (cdigo penal, leyes especiales) constituye un islote, y cuando esa conducta no encuadre perfectamente en uno de esos islotes caer en lo que se denomina "zona de libertad", y por ende no podr reprimirse su comisin.Qu debe entenderse por delito Precisados, entonces, los parmetros en la funcin del Estado en la configuracin de las conductas disvaliosas, debe aludirse ahora a los caracteres que deben conjugarse en esa conducta para que la misma pueda ser catalogada como "delito". Debe sealarse primer lugar que el Cdigo Penal de nuestro pas no tiene una definicin de lo que es el delito. Es por ello que para su conceptualizacin debe recurrirse a los conceptos doctrinarios, y sobre todo a la evolucin que el mismo ha sufrido a travs de los aos hasta la actualidad. Debe sealarse que resulta necesario que esa accin sea humana, y que el sujeto que la desarroll lo haya hecho voluntariamente. Es decir que no haya obrado ni en forma inconsciente ni coaccionado por alguna fuerza ajena a su voluntad y que, esa conducta encuadre perfectamente en una figura prevista en el Cdigo Penal o en otra ley especial de naturaleza penal. Adecuada dicha conducta al tipo penal -es decir, a la figura que el Cdigo describe como prohibida- la misma deber adems ser contraria a todo el ordenamiento jurdico. Este carcter se seala como el de la "antijuridicidad" de la conducta. Y, finalmente, el sujeto autor de la conducta tpica y antijurdica, deber adems ser "culpable", lo cual implica que dicho acto le deber ser "reprochable". Qu quiere decir esto de reprochable? Que al individuo le era exigible que hubiera comprendido que lo que haca estaba prohibido, y que pudiendo haber elegido desarrollar la conducta adecuada, no lo hizo.El delito no ha sido definido por el Cdigo Penal vigente, a diferencia del de 1886, que lo haca en su art.1 , que fue derogado por la ley 4189.Sin embargo las definiciones dogmticas se han propuesto fijar los elementos del delito, construyndose el concepto de acuerdo con el derecho positivo vigente..Constituye el anticipo de estas definiciones la de Liszt, para quien delito es el acto culpable, contrario al derecho y sancionado con una pena.En 1906 Beling lo defini diciendo que es la "accin tpica, antijurdica y culpable, sometida a una adecuada sancin penal", y Soler, siguiendo esta lnea sostuvo es la "accin tpicamente antijurdica ,culpable y adecuada a una figura penal".-Pueden sealarse como elementos
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constantes en todas las definiciones, la accin, la tipicidad, la antijuridicidad y la culpabilidad.Administracin de Justicia en materia penal Derecho Procesal Penal As, ante la noticia recibida por el Juez penal de que se cometi un hecho con apariencia delictiva, se inicia una investigacin, que en caso de que exista sospecha bastante de que determinada persona fue quien lo cometi dar lugar al proceso penal.Para llevar adelante esa determinacin de la conducta como delictiva, es que existe, dentro de la estructura que compone el Poder Judicial, la jurisdiccin penal.Es decir, la determinacin de que una conducta resulta disvaliosa y, por ende, enmarcada especficamente dentro de la normativa penal, y como consecuencia de ello, si a un individuo le corresponde la imposicin de una sancin, slo puede darse dentro de un esquema constitucional, mediante el dictado de una resolucin jurisdiccional que resulte, a su vez, ser la conclusin de un "proceso regular". La Carta Magna de nuestro pas dispone en su artculo 18 que "nadie puede ser condenado sin juicio previo": de tal manera, la sancin punitiva vlida slo puede ser impuesta por el rgano jurisdiccional competente como desenlace de un proceso regularmente tramitado. Esto es lo que se conoce con el nombre de "principio de legalidad procesal".Es decir, no slo se requiere que la determinacin de culpabilidad hacia un individuo se efecte mediante el desarrollo de un proceso, sino que tambin se exige que se trate de un "debido proceso", es decir, garantizador de los principios y derechos que se desprenden de la Constitucin Nacional. Se concluye entonces, que en lo que al "sistema penal" propiamente dicho, .se exigen dos requisitos para imponer sancin penal a una persona: por un lado, que la conducta desplegada por el individuo encuadre perfectamente en alguna disposicin de naturaleza penal, determinndose la posible pena a imponer (legalidad material), y en segundo trmino, la puesta en funcionamiento de una serie de mecanismos cuya finalidad es comprobar la realizacin de la conducta y su posterior punicin, lo que slo puede hacerse mediante un proceso penal (legalidad procesal).Se entiende entonces por "justicia penal" todo lo concerniente a la organizacin del poder jurisdiccional y a los procedimientos estructurados para la investigacin de los hechos delictivos y de la discusin sobre los mismos en orden a la aplicacin de la ley sustantiva. Se considera as, que el proceso penal "es el camino de necesario e imprescindible trnsito para hacer posible la aplicacin de alguna disposicin sustantiva, y es lo que en definitiva, tendr a su cargo la "justicia penal"".-
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Y, como ya vimos al momento de referir sobre los principios constitucionales que informan al derecho penal, debe sealarse que tambin el proceso penal, posee postulados que lo enmarcan, establecidos a travs de principios rectores que emanan de la Constitucin Nacional. As, seala Maier, la Carta Magna posee importantes principios relativos al proceso penal y que regularmente se designan como "garantas del imputado". Ellos son "la exigencia de un juicio previo"; "la necesidad de tratar como inocente al imputado durante ese juicio" ; y tambin "la prohibicin de que se persiga dos veces a un individuo por un mismo hecho" (non bis in dem).- Otros postulados, en cambio, plantean reglas fundamentales pero relativas a la organizacin judicial, entre las cuales merecen destacarse: la de "independencia de los rganos de administracin de justicia frente a los otros Poderes del Estado" ; y la de "imparcialidad" (que comprende a la de Juez natural). Sobre el particular, seala el autor citado que estas dos clases de principios (los que refieren al proceso en s, como los que aluden a la administracin de justicia) deben funcionar estrechamente unidos a las garantas individuales, para un concreto resguardo del debido proceso.Reconocida entonces la existencia de un monopolio en quien detenta el poder punitivo, que recae en el Estado, corresponde abocarse entonces al anlisis de cmo se llevar a cabo esa tarea. Es en esta etapa del sistema penal, donde tratan de armonizarse el inters del Estado en la prevencin, investigacin y punicin de hechos delictivos, con la amplia faz garantizadora del individuo sometido a proceso. Delimitados los alcances del "sistema penal" corresponde sealar que el mismo se plasma en el ordenamiento jurdico a travs de distintos cuerpos normativos, conocidos con el nombre de "cdigos". Tenemos, entonces, un Cdigo Penal, que en su parte especial describen las conductas que son consideradas disvaliosas, y por otro lado, un Cdigo Procesal Penal donde se regulan los pasos a seguir a los fines de evaluar la responsabilidad de una persona en la comisin de una conducta como disvaliosa y la posterior imposicin de una pena, lo que, en definitiva, se conoce con el nombre de "proceso penal".Ejercicio de la accin penal Ahora bien, siendo la accin penal un poder absolutamente limitado en su contenido por las figuras jurdicas delictivas, es necesario distinguir algunas condiciones y formas bajo las cuales la potestad punitiva es entregada a los rganos que la han de hacer efectiva. Son, en definitiva, autolimitaciones a la potestad punitiva estatal, con las cuales la ley penal fija a la pretensin punitiva una serie de circunstancias a tener en cuenta antes de su ejercicio.Sobre el particular, sostiene De La Ra, coincidiendo con Zaffaroni que esta cuestin, si bien en un primer momento podra decirse que contiene una fuerte presencia de materia procesal, su regulacin en el Cdigo Penal, obedece a "la necesidad de uniformidad por igualdad ante la ley penal, de conformidad con el artculo 16 de la Constitucin nacional" , es decir para que no
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se configure un supuesto de aberracin jurdica, al existir la posibilidad de que una provincia regule la disponibilidad de la accin penal de una forma diferente a lo que podra ser regulada por otra provincia.Sealado lo anterior, se observa que en nuestro pas, en razn de la vigencia de ese monopolio estatal en el ejercicio del poder punitivo, es que tiene una marcada preponderancia lo que se ha dado en conocer con el nombre de "principio de la oficialidad", que resulta consecuencia de la transmisin del poder de reaccin frente a la ofensa del ciudadano que pas a manos del Estado.Plasmado en el artculo 71 del Cdigo Penal establece que "Debern iniciarse de oficio todas las acciones penales con excepcin de las que dependieran de instancia privada y las acciones privadas".Esta accin, que lleva el nombre de "accin pblica" tiene como elementos caracterizantes, por un lado, el hecho de que los rganos encargados de la persecucin de las conductas delictivas tienen la obligacin de promover las acciones que correspondan.Al establecer la ley el ejercicio obligatorio y oficial de esa accin, sanciona implcitamente el "principio de legalidad procesal". Seala Soler que el mismo, por oposicin al de oportunidad, significa que el rgano encargado del ejercicio de la accin penal pblica, cuando se den los presupuestos para su ejercicio, no puede dejar de ejercerla.En cambio, el principio de oportunidad se basa -para el citado autor- en la admisin de un "juicio apreciativo" de parte del rgano acusatorio (Fiscal) acerca de la conveniencia de llevar o no adelante la investigacin de la conducta presumiblemente comprendida en un delito.Aade a esto Clari Olmedo que la obligatoriedad de la actividad del Estado de someter a debido proceso a todas las personas involucradas en la perpetracin de ese comportamiento tpico antijurdico, tiene como derivacin de la oficiosidad, los siguientes caracteres: indivisibilidad e irretractabilidad.La "indivisibilidad" hace referencia a que cuando sean varios los partcipes de un mismo hecho, la accin no podr ejercerse slo contra algunos y no contra otros, sino que deber iniciarse contra todos.En lo que concierne a la "irretractabilidad" se entiende que, una vez promovida la persecucin penal, ella no puede suspenderse o interrumpirse, salvo por los modos establecidos en la ley.No obstante, existen excepciones a esta regla general. Las mismas obedecen a que en ciertos casos, la ley, adems de considerar el inters en la represin, toma en cuenta otras
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situaciones, por encontrarse afectadas esferas ntimas de la persona, por lo que considera conveniente dejar en ella la decisin acerca de iniciar o no la investigacin.Esta excepcin, contenida en el artculo 72 del Cdigo Penal constituye en realidad una accin pblica aunque sometida a un requisito para permitir su prosecucin, consistente en que el ofendido por un delito o su representante legal (en caso de tratarse de menores por ejemplo) efecte la manifestacin de voluntad (denuncia), para que se pueda iniciar la investigacin. Es lo que se conoce como "habilitacin de la instancia".Segn Soler, se advierte en la esencia un conflicto entre el inters del Estado en la persecucin de la conducta delictiva y el inters de la vctima en que se respete su intimidad personal. Por eso se las llama "dependiente de instancia privada".Existen en estos casos la posibilidad de que la vctima padezca de otro dolor -adems del padecido por el delito cometido contra su persona-. Esto es, ante el dao adicional del estrpito pblico que los procesos penales (fundamentalmente en los casos de delitos contra la libertad sexual), puedan ocasionarle, se le da la opcin de decidir por el inicio del proceso.Esta situacin, como se dijo, regulada en el artculo 72 C.P. se establece para los siguientes delitos: 1) los previstos en los artculos 119, 120 y 130 del C.P. (refiere a violacin, estupro y rapto) cuando no resultare la muerte de la persona ofendida o lesiones de las mencionadas en el art. 91 C.P. (lesiones gravsimas). En este ltimo supuesto se podr iniciar de oficio.2) lesiones leves, sean dolosas o culposas. Sin embargo en los casos de este inciso de proceder de oficio cuando medien razones de seguridad o inters pblico.3) impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes.Adems, se prev que cuando existieren intereses gravemente contrapuestos entre algunos de stos y el menor, el Fiscal podr actuar de oficio cuando as resultare ms conveniente para el inters superior de aqul.En razn de ello, sin la habilitacin de la instancia, a travs de esa manifestacin de la voluntad, el poder estatal no puede iniciar la investigacin de la conducta presuntamente delictiva, ni an cuando tenga un efectivo conocimiento de la misma. Ahora, una vez efectuada la denuncia, la investigacin sigue el camino de la "accin pblica", pasando a revestir la misma todas las caractersticas de ella, es decir indivisibilidad e irretractabilidad.La otra excepcin al "principio de oficialidad" la constituye la "accin privada" (art. 73 C.P.), en la cual el ofendido por el hecho que se postula como delito acude ante un Juez instando la
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realizacin del proceso y sosteniendo la pretensin de que se condene al accionado. Se configura en aquellos casos en los que el Estado considera que estaran afectndose nicamente intereses privados, particulares y que por lo general no se relacionan con hechos graves. As, constituyen delitos que dan lugar a acciones privadas: 1) las calumnias e injurias 2) violacin de secretos 3) concurrencia desleal 4) incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, cuando la vctima fuere el cnyuge. La particularidad es que en estos supuestos no acta ningn rgano del Estado como impulsor de la accin, circunscribindose el conflicto a los involucrados, es decir aqul que inicia la accin penal y por el otro lado, aquel que es acusado por la misma.Otro dato caracterizante -a diferencia de la accin pblica y la dependiente de instancia privada- es la posibilidad para quien inici la accin penal de interrumpir su curso (retractabilidad).La libertad en el proceso penal Una cuestin de trascendental importancia es la concerniente a cul es la situacin en la que el imputado transita todo el proceso penal.En efecto, segn las caractersticas del delito cometido, el proceso puede transcurrir con el imputado en estado de libertad (que configura la regla) o privado de la misma (que es la excepcin).2- El proceso penal y el nuevo Cdigo Procesal Penal El nuevo cdigo procesal penal es de corte acusatorio y reemplaza el anterior sistema guiado bajo los parmetros del sistema mixto. A partir de la implementacin del nuevo Cdigo Procesal Penal, la investigacin de los hechos supuestamente delictivos y la recoleccin de pruebas se encuentra a cargo de los fiscales, en tanto, que los jueces de garantas, a cargo de la etapa intermedia, deben velar por la transparencia de la investigacin, la legalidad del proceso y la preservacin de las garantas de los sujetos sometidos a l durante la investigacin preparatoria. Los tribunales colegiados o colegios de jueces tendrn a su cargo el juzgamiento de los delitos en la etapa plenaria.
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Los principios que guan a los sistemas acusatorios pueden ser sintetizados de la siguiente forma: 1-Imparcialidad: Este principio indica que debe existir una clara desconcentracin o separacin de funciones, en donde la investigacin y posterior acusacin debe ser realizada por un funcionario estatal distinto a quien deber decidir. La defensa del imputado es puesta en manos de un defensor que velar por el respeto de los derechos fundamentales de su ahijado y asumir el rol estratgico de intentar preservar su estado de inocencia. En este marco, el juez debe conservar el justo equilibrio entre los intereses de la sociedad en la persecucin y represin del delito y el respeto por las garantas del imputado. El titular de la accin penal, en nuestro mbito el Ministerio Pblico Fiscal, se enfrentar en juicio oral y pblico al defensor y all, ambos sujetos, uno encargado de la persecucin y otro de la defensa del acusado, debern exponer la teora del caso que hayan preparado, buscando aportar elementos que comprueben la validez fctica y jurdica de sus argumentos. Mediante la argumentacin racional, procurarn convencer al juez, tercero imparcial que finalmente se inclinar por una u otra hiptesis, siempre en funcin de la informacin que ha recibido en esa audiencia. El juez que preside la audiencia, permite la incorporacin de pruebas y mantiene la armona procesal, es quien luego deber seleccionar entre las hiptesis expuestas por las partes, la que ms lo ha convencido. Para preservar la imparcialidad el juez no debe ordenar ni recibir pruebas de oficio. Tampoco puede ordenar medidas propias de la investigacin o defensa, ni interrogar a los testigos o peritos ofrecidos por las partes, pues ello importa inmiscuirse en la teora del caso de los adversarios. En este esquema las partes y no el juez son las protagonistas, ellas dejan de "colaborar" con la bsqueda de la verdad dirigida por un juez instructor y pasan a "construir" una verdad que brotar de la contradiccin reglada y leal entre pares. As, el fruto del proceso, su "verdad", deja de ser un acto potestativo y solo cuenta lo realmente probado en juicio oral, pblico y contradictorio. 2-Acusatorio: El sistema acusatorio comprende la plena vigencia, entre otros, de los siguientes principios: acusatorio, igualdad de armas, contradiccin, defensa, inocencia, doble instancia, imparcialidad, oralidad, publicidad, inmediacin, por su parte, el principio acusatorio, se refiere con exclusividad a la necesidad de una acusacin, la correlacin entre acusacin y sentencia y la prohibicin de la refomatio in peius.
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a-Acusacin Necesaria: La formulacin clara y precisa de la acusacin marca el inicio del proceso y proyecta los lmites por los que habr de transitar hasta el momento de que se tome la decisin final, permitiendo la defensa en juicio y facilitando la actuacin de partes en igualdad de armas. b-Correlacin entre acusacin y sentencia: La correlacin necesaria que debe existir entre la imputacin, acusacin y sentencia, implica la imposibilidad de variar el sustrato fctico por el cual el sujeto ha sido sometido a proceso y posteriormente resulta acusado. c-Prohibicin de reformatio in peius: La misma exigencia de correlacin que existe entre imputacin, acusacin y sentencia, ha de mantenerse para las instancias superiores ante la articulacin de los recursos previstos en el ordenamiento procesal. Esto exige la necesidad de formular o exponer all los trminos en que fuera trabada la relacin procesal, sin que el tribunal actuante, pueda ir ms all de las pretensiones esbozadas por las partes en perjuicio del imputado. 3-Igualdad: El principio de igualdad opera tanto en el plano procesal, fijando la necesidad de permitir un desarrollo igualitario de las posibilidades defensivas y acusatorias, sin privilegio alguno, principio conocido como "igualdad de armas" y por otro lado, exige la aplicacin igualitaria de la ley penal y procesal, lo que impide en iguales circunstancias realizar tratamientos diversos. a-Igualdad de armas: El principio de igualdad de armas intenta dejar atrs la idea de un acusado indefenso, objeto de prueba, cuya suerte estaba atada a las convicciones del investigador en primer trmino y del juez en segundo trmino. En los sistemas inquisitivos, la participacin de la defensa era nula, en los mixtos, en sede instructoria, quedaba librada a la voluntad, los caprichos y bondades del juez instructor, pues la igualdad de las partes y el ejercicio del derecho de defensa en toda su amplitud, eran propias del plenario. La idea que subyace en esta mxima se encuentra vinculada a la facultad del imputado que ms tarde podr ser acusado, de contar con la posibilidad de defenderse desde un primer momento, con las salvedades que imponen algunos actos en los cuales si bien no ha participado, tendr oportunidad de conocerlos y eventualmente contradecirlos. De esta manera, el imputado debe ser considerado parte y como tal deviene en sujeto de derechos desde la instancia primigenia, desde la gestacin del proceso, lo que le permite ejercitar eficazmente su defensa y contar con asesoramiento letrado, evitado as el desgaste
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que implica llegar al plenario, cuando, de haber podido participar activamente el acusado con antelacin a esa etapa, la instancia no se hubiera dado. b-Igualdad en la aplicacin de la ley : Partiendo del bsico principio de igualdad ante la ley establecido en el artculo 16 de la Constitucin Nacional, las partes intervinientes en un proceso penal, tienen derecho a recibir de parte de los organismos jurisdiccionales un trato igualitario ante situaciones similares, esto, sin importar su condicin econmica, raza, sexo, religin u ocupacin. En la prctica implica que deben dejarse de lado odiosas discriminaciones en la aplicacin de las reglas procesales y las leyes de fondo, como tambin la imposibilidad de variar arbitrariamente las decisiones ante casos que planteen cuestiones fcticas y jurdicas semejantes. 4-Contradiccin: La contradiccin era impensada en la lgica inquisitiva. El ofendido por el delito/pecado en estos sistemas era Dios y por tanto, los sujetos acusados de brujera o hereja, no deban contradecir la investigacin llevada adelante por Dios, representado a travs de sus emisarios terrenales. Ms tarde, en la mixtura de los procedimientos penales, la contradiccin paso a ser una posibilidad cierta, acotada a la fase plenaria, pues en el mbito instructorio, se pregonaba la limitacin de la contradiccin como virtud de un sistema tanto ms eficaz, cuanto ms secreto, escrito y menos contradictorio fuese. Esto tiene su razn de ser: cuando el proceso llegaba a la instancia de juicio oral, nada o muy poco, quedaba a la defensa del acusado por hacer, por lo general en esa instancia se buscaba confirmar lo actuado y as, la capacidad de rendimiento del derecho a contradecir, era escasa, inoportuna, en definitiva, ineficaz. Este principio expresa que nadie puede ser condenado sin haber sido odo y vencido en juicio, manifestacin que extiende la garanta ms all del derecho a ser odo. En efecto, si bien algunos ordenamientos procesales o autores, postulan que la actuacin inicial en la etapa de investigacin preparatoria no se encuentra sujeta a las reglas de la contradiccin, es claro que al formularse la acusacin, este principio cobra toda su operatividad y por su imperio se debe permitir un pleno ejercicio del derecho de defensa bajo los presupuestos del principio acusatorio y de congruencia. Por el primero se pone de manifiesto la necesidad de quien lleve la investigacin no sea el mismo que juzgue, en tanto ste ltimo, deber garantizar la contradiccin en igualdad de armas y por el segundo, la contradiccin debe ser garantizada en el marco de una indemnidad de plataforma fctica, evitando en todo momento un cambio en las reglas del juego o lo que es peor, la modificacin del objeto en el cual las partes han centrado su atencin y esfuerzos procesales.
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Para que la contradiccin sea eficaz, es importante que la informacin sobre la cual el tribunal fallar se suministre mediante un proceso con audiencias orales y pblicas, prctica que evitar todo comentario distorsionado de lo dicho por las partes y le permitir al juez llevarse de primera mano, una impresin sobre el tema propuesto a debate y los sujetos que intervienen. Esto significa que la contradiccin no se satisface con otorgarle a la parte la facultad de controlar la prueba ofrecida por el otro, se debe permitir confrontarla, refutar la hiptesis presentada y ofrecer su propia versin de los hechos con el soporte probatorio que permita sostener esa coartada. 5-Defensa: Desde la ptica del sistema acusatoria, el derecho de defensa en juicio resulta el reverso de la prohibicin de indefensin. La combinacin de estas mximas, vedan la imposibilidad de llevar adelante un proceso penal sin la debida participacin del imputado y su defensa tcnica, debiendo ser informado de la acusacin formulada en su contra, como tambin que le asiste el derecho de guardar silencio, prohibindose toda clase de violencia, engao o intimidacin, a fin de obligarlo a declarar contra si mismo, dndole desde un principio, oportunidad de utilizar todos los medios legales, para permitirle en igualdad de armas, ejercitar acabadamente su derecho a repeler la acusacin que se le formula. Se establece as un mtodo de comprobacin de los hechos y determinacin de la verdad que es construida de manera dialgica por la actividad partitiva. De esta forma, el conflicto que subyace tras un hecho delictivo, es disciplinado, encausado y definido por la actividad de dos sujetos ante la mirada de un tercero imparcial, establecindose claramente quin es el que debe acusar y quien ha de defenderse, pues no hay posibilidad de construir el convencimiento de quien decide si no existen pruebas y stas no pueden formarse sin intervencin activa de las partes que garantice el derecho de defensa: nulla probatio sine defensione. 6-Inocencia: Desde la concepcin liberal que inspir el nacimiento del estado de derecho, todo hombre goza de un status de inocencia el que slo puede ser destruido mediante un juicio previo, en el cual la carga de probar los hechos pesa sobre quien acusa. Pero all no se agota esta mxima, como nadie puede ser obligado a comprobar su inocencia, quien pretenda investigar a una persona debe contar con una sospecha inicial y previa a esa actividad preparatoria. En otras palabras, en un estado de derecho, las investigaciones se inician a partir de serias sospechas y no a la inversa, tal cual suceda en la inquisitio generalis. Se puede colegir entonces que el estado de inocencia abarca toda la investigacin penal y se bifurca en cuatro direcciones:
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a) Establece el derecho de toda persona a ser tratada como inocente mientras no tenga en su haber una condena que lo declare culpable, cuestin que repercute en el derecho a gozar de su libertad personal y la consecuente restriccin de facultades para el dictado de medidas que afecten derechos personales del sospechoso, en particular las que conllevan la prdida de la libertad, las que son consideradas excepcionales y deben ajustarse a estrictos criterios de necesidad y proporcionalidad en funcin del desarrollo del proceso y sus fines. b) Del estado de inocencia innato que goza toda persona se puede inferir que nada tiene que probar ante la imputacin que se le dirija. Esto fija definitivamente la regla de carga probatoria en las espaldas de quien acusa. c) La condena que fulmine ese estado de inocencia, slo podr ser dictada mediante un juicio previo en donde operen acusacin y defensa, "nulla poena sine iudicium, et nullum iudicium sine accusatione, sine probatione et sine defensiene", que requiere a su vez: acusacin y defensa. d) La duda juega en favor del acusado se establece como regla de juicio, imponiendo al tribunal, el deber del tribunal a estar a la posicin ms favorable al acusado: "indubio pro reo". 7-Oralidad: Vinculado con los principios de publicidad, concentracin e inmediacin, la oralidad es la forma en que ellos pueden cobrar vida, es decir, permite su materializacin. La utilizacin del lenguaje hablado tiene dos significaciones de importancia: por un lado, impide que se utilice a la palabra escrita como refugio de estrategias impresentables y de secretos innecesarios e inconducentes, por otro lado, la palabra da lugar al dilogo entre el juez y las partes. Ese dilogo posibilita el surgimiento de la nica verdad posible en el marco del proceso penal: la verdad construida, forjada en ese particular mbito y bajo sus reglas, en particular aquellas que proscriben la divisin del juicio en tramos que impidan la inmediacin y concentracin de la actuacin judicial. As, la oralidad contribuye a generar un sistema dinmico de comunicacin entre el juez y las partes, en un mismo mbito y tiempo. Este dinamismo, se opone a la quietud y lentitud aportada por la escritura. La oralidad, permite la contradiccin al instante y asegura la interaccin efectiva de las partes en el proceso de formacin de la informacin necesaria para decidir. El gil juego de interrogatorios, contra interrogatorios y objeciones, slo es posible bajo un sistema oral de audiencias.
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La oralidad, tambin impide dotar de "permanencia a las pruebas", pues solo permite tener por producidas aquellas aportadas en la audiencia y ante el estricto control y la fiscalizacin de las partes. La prueba se encuentra limitada a lo que bajo las formalidades de ley, pueda ser recabado en ese acto y slo por excepcin puede introducirse material ajeno a l, material preconstituido. Desde esta ptica puede afirmarse que la prueba producida en audiencia oral es la materia prima que se utilizar para construir la sentencia sobre los hechos debatidos. Las nicas excepciones al principio de oralidad van de la mano de medidas de prueba anticipada, hechos no controvertidos o estipulados por las partes de manera previa y la incorporacin de documentos que intrnsecamente constituyen prueba de un acto o hecho determinado. 8-Publicidad: De acuerdo con el principio de publicidad, la formulacin de hiptesis, la eventual determinacin de la responsabilidad del acusado o su absolucin, debe hacerse bajo el control interno a cargo de las partes y el control externo en manos de la sociedad, pues la nica forma de asegurar una efectiva participacin de los sujetos involucrados es mediante una audiencia oral y pblica, de otro modo, la "verdad" no puede ser construida, no emerge de las pruebas all rendidas, resultara creada entre cuatro paredes, en la soledad de quien decide. La publicidad permite un mejor y ms amplio control de las partes en relacin a la actividad del juez y tambin posibilita que la sociedad, se entere realmente y por sus propios medios, de lo que ha sucedido en tal o cual caso. Este aspecto es importante, porque as, se evitan las distorsiones de quienes llevan el mensaje de lo sucedido. Estos y otros argumentos de peso permiten sostener que la publicidad es la mejor aliada de la actuacin judicial, pues ella y solo ella, permitir depurar las malas prcticas, evitar echar culpas o al menos descargarlas en cabeza de otro, pues en un proceso pblico, todo espectador es juez del trabajo de cada actor, lo que le permite por s, sacar sus propias conclusiones. 9-Inmediacin: La inmediacin asegura el contacto directo del tribunal con las partes, testigos y peritos. Para que ese cometido pueda ser cumplido, es condicin necesaria la identidad fsica del juzgador, lo que implica la imposibilidad de cambios en la persona de juez que tendr a su cargo dictar la sentencia, pues slo se considera prueba aquella producida en debate oral y pblico, bajo su atenta mirada. Esta forma de litigar, permite que el juez se lleve una impresin acabada de las pretensiones partitivas, de la hiptesis de trabajo que las partes presentan en el
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plenario, de la teora del caso que han elaborado para convencerlo que les asiste razn en sus peticiones. Esa forma de contactarse con la prueba hace que el juez tenga en sus sentidos el mejor informante, evitando intermediarios en la transmisin de la evidencia, reducindose as la posibilidad de distorsiones provocadas por mudas letras de quienes no dan la cara ante el tribunal, las partes o el pblico. Se termina con la lectura de bien elaborados y no menos complicados relatos producidos en la soledad de un alejado despacho. La prueba pierde su vocacin de permanencia, solo es til lo que puede ser apreciado en formal oral en la audiencia pblica. Todo material extrao a la audiencia, sin que resulte autorizado va prueba anticipada o preconstituida, no resulta idnea, ni la evidencia fsica, ni la informacin recogida, se salvan de esta condena a la inutilidad. Esto implica un cambio radical en la forma de formar el convencimiento del tribunal. En los sistemas mixtos, era muy poco el material que se colectaba en la audiencia, ms bien ratificaba la etapa instructoria, legalizaba sus pruebas. La contradiccin estaba orientada ms a permitir el eventual re-examen de la prueba ya rendida, que a participar en la prctica misma. Se tenda a conservar los actos ya efectivizados. Se consideraba que la reedicin de actos pasados era un atentado contra el sistema que pona en riesgo sus cimientos. Es posible verificar como el juez administraba justicia, decida el futuro de las personas sometidas a proceso, buscaba y pregonaba la verdad sobre los hechos, en funcin de una serie de constancias obrantes en un fro legajo, de testigos que jams escucho, de informes que jams pidi, de pericias que nunca le explicaron. La justicia de la decisin descansaba en la predisposicin del juez-lector, en su buen entendimiento y sobre todo, en la correcta transmisin de la informacin por parte del juez-instructor, que era en definitiva, el juez formador de pruebas. 10-Celeridad: Este principio opera en dos campos bien identificados: por un lado, pone en evidencia que la justicia lenta no es justicia, en tanto que la muy lenta, genera injusticia. Dada la trascendencia de los bienes en juego, es posible afirmar que el proceso penal debera ser resuelto con la rapidez suficiente como para garantizar el derecho de defensa del acusado y el derecho a ser odo de la vctima. La erradicacin de toda dilacin indebida amerita que se le preste atencin al plazo razonable de duracin del proceso. Las personas involucradas en un proceso judicial tienen el derecho a ver cegado el conflicto en un plazo razonable. La intranquilidad que provoca tener una causa abierta, tener que ir a
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declarar o brindar explicaciones, debe ser atendida, como tambin el reclamo de una sociedad que espera pronta respuesta a los hechos que la conmueven. La postergacin en la resolucin de conflictos genera ms conflictos, ms gastos y menos confianza. Es una regla inversamente proporcional, a mayor lentitud menor confianza en el sistema y como hemos experimentado, cuando crece la desconfianza se reaviva el inters de quienes pretender hacer justicia por mano propia. 11-Concentracin: Este principio permite la funcin armnica de los principios de oralidad, publicidad, inmediacin y celeridad pues fija la forma en que debe realizarse el proceso en las audiencias orales, esto es de manera continua, sin suspensiones, sin interrupciones, ni superposiciones. Se exige la celebracin de tantas y cuantas audiencias orales sean necesarias a fin de recepcionar toda la prueba, or los alegatos y resolver la cuestin planteada. El tribunal y las partes deben estar dispuestos a analizar la informacin que se dar en esa audiencia sin distraccin alguna, lo que impide el trmite paralelo o simultneo con otros procesos, de manera tal que no se vea afectada la capacidad de decisin por la asuncin de mltiples tareas. 12-Doble Instancia: Esta garanta expresamente enunciada en los artculos 8.2 h) de la Convencin Americana de Derechos Humanos y 14.5 del Pacto de Derechos Civiles y Polticos, exige que el tribunal de superior controle si el fallo condenatorio se baso en un cuadro probatorio idneo como para sustentar la conviccin judicial sobre la participacin culpable del condenado en el hecho delictivo que se le atribuye, de manera tal que permita destruir el estado de inocencia que a ste le asiste. Si bien puede afirmarse que la instancia nica forma parte de las notas caractersticas de un sistema acusatorio, cuestin apropiada para los procesos en que rigen los principios de libre apreciacin de pruebas y oralidad, nuestro pas, signatario de tratados internacionales se encuentra obligado a cumplir con esta garanta, que por otra parte ha sido claramente receptada por la jurisprudencia emanada del Mximo Tribunal Federal en "CASAL", con asiento en lo resuelto por la C.I.D.H., en autos "HERRERA ULLOA vs. COSTA RICA". Se establece as que el recurso sea accesible, sin complejidades extraordinarias, de manera tal que no torne ilusorio el derecho a recurrir ante el Tribunal superior de la causa, siendo vital que se garantice un examen integral de la decisin recurrida. Se busca el mximo rendimiento del recurso, no desde la visin de un doble conforme, sino desde la perspectiva de una revisin amplia, alejada del ritualismo reinante en el instituto casatorio.
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Especies de pena La sentencia que declara a la persona sometida a proceso como autora penalmente responsable de un delito, deber fijar la pena a cumplir por el condenado.Las penas que el legislador dispone como posibles para el autor del hecho prohibido en nuestro sistema legal pueden ser principales y estn descriptas en el artculo 5 del C.P. y son: la reclusin, prisin, multa e inhabilitacin.Tanto la reclusin como la prisin son penas privativas de libertad. La inhabilitacin consiste en la prdida o suspensin de uno o ms derechos de modo diferente al que comprometen el resto de las penas. Y la de multa opera sobre el patrimonio del condenado, con el lmite constitucional de la prohibicin de confiscacin.Esas penas en cada tipo penal pueden estar previstas en forma nica (slo una clase de pena para dicho delito, vgr. art. 83); en forma alternativa (el Juez puede optar por la imposicin de dos clases de pena que el legislador prev ante la comisin de dicho delito, vgr. art. 79); en forma conjunta (deben imponerse las penas que se prevn vgr. art. 175 bis).A su vez las penas principales de reclusin, prisin e inhabilitacin estn previstas en la parte especial del Cdigo Penal como divisibles o indivisibles.En contados tipos penales como indivisibles -perpetuas- (prisin o reclusin artculo vgr. art. 81; inhabilitacin absoluta vgr. art. 261 e inhabilitacin especial vgr art. 256 bis), y en su gran mayora como divisibles, disponiendo cada tipo penal un mnimo y un mximo.Es por ello que unnimemente la doctrina seala que nuestro Cdigo penal ha adoptado el sistema de penas en forma relativamente determinada, configurando un sistema que se opone al de "penas fijas".De esta forma, salvo en los casos en que el delito cometido por el imputado tiene prevista una pena indivisible (perpetua), el sentenciante deber establecer entre el mnimo y mximo legal dispuesto la pena que considere justa y equitativa, para lo cual los artculos 40 y 41 del Cdigo Penal brindan pautas de mensura.Estas pautas son flexibles, no taxativas, y debern ser tenidas en cuenta por el Juez a la hora de disponer la pena a aplicar, debiendo esta decisin fundamentarse, de modo tal que si alguna de las partes no est de acuerdo pueda impugnarla, manifestando ante el Tribunal de Casacin -Sala N1 de Procedimientos Constitucionales y Penal del S.T.J.E.R.- los motivos de la impugnacin.Las penas privativas de libertad son relativamente modernas, puesto que aparecen
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tardamente en la ley penal. Su origen, al menos con el sentido contemporneo, se remonta al siglo XVI, y su extensin se impuso tambin como consecuencia de la reduccin de la pena de muerte y de las penas corporales.Ms all de la discusin acerca de los fines de la pena, y de la llamada crisis de la prisin , no puede negarse que en la actualidad el eje central de todos los sistemas legales vigentes es la pena privativa de la libertad.Actualmente, el modo y forma en que deben cumplimentarse las penas por el condenado estn reguladas por la Ley de Ejecucin de la pena privativa de la libertad (Ley N24660, reformada por Ley 26.472).Tambin existe la posibilidad de detencin domiciliaria en los supuestos previsto en la Ley 26.472 que modific la Ley 26.472 y el art. 10 del Cdigo Penal.En lo que refiere a la pena de multa, se considera que est constituida por el pago de una suma de dinero al Estado, impuesta bajo la forma de retribucin por el delito cometido, como una pena cuyo fin es herir al delincuente en su patrimonio, o bien como una pena que opera sobre el patrimonio del condenado con el lmite constitucional de la prohibicin de confiscacin, pero que no reconoce el objetivo reparador que caracteriza a la multa administrativa, debiendo limitarse a la capacidad patrimonial del penado, adems de guardar su proporcin con el injusto y la culpabilidad.La inhabilitacin, por su parte, consiste en la prdida o suspensin de uno o ms derechos de modo diferente al que comprometen las penas de prisin y multa; incapacidades referidas a esferas determinadas de derechos, que en ningn caso importan que el sujeto quede despojado de todo derecho, puesto que la muerte civil es una institucin relegada a la historia.La inhabilitacin absoluta es una privacin de un nmero limitado de derechos que estn expresamente previstos en la ley.Comprende, entre otras cosas, la privacin de empleo o cargo pblico que el penado ejerca, aunque fuere proveniente de eleccin popular; la privacin del derecho electoral: elegir y ser elegido; la incapacidad para obtener empleos, cargos o comisiones pblicas.La inhabilitacin especial comprende, por regla, a slo uno de los varios derechos que la ley establece, de modo que en la sentencia debe precisarse de qu derecho se trata.Posibilidad recursiva Este decisorio, al igual que como se refiriera con las resoluciones provisorias dictadas en la etapa instructoria, puede ser recurrido por las partes, dando intervencin como se vio supra, a
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la Sala N1 de Procedimientos Constitucionales, en razn de la competencia funcional que a la misma le corresponde.Y, por ltimo, la posibilidad de recurrir ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin mediante el Recurso Extraordinario Federal, previsto en el artculo 14 de la ley 48.-
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TEMA VII
El Ministerio Pblico.
1. Organizacin e Integracin del Ministerio Pblico 2. Funciones del Ministerio Pblico 3. Ministerio Pblico Fiscal 4. Ministerio Pblico de la Defensa. Deberes y atribuciones
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1- Organizacin e Integracin del Ministerio Pblico La organizacin e integracin del Ministerio Pblico est regulada por la Ley N 9544 y dems Acordadas dictadas a partir de la implementacin del nuevo Cdigo Procesal Penal- y est compuesto por el Ministerio Pblico Fiscal y el Ministerio Pblico de la Defensa (art. 2).As, conforme lo dispuesto por el art. 3 de la referida ley el Ministerio Pblico Fiscal est integrado por los siguientes funcionarios: a- El Procurador General de la Provincia b- El Fiscal General c- Los Fiscales Adjuntos d- Los Fiscales de Cmaras e- Los Agentes Fiscales f- Fiscales Auxiliares Por otra parte el Ministerio Pblico de la Defensa estar integrado art.4- por los siguientes funcionarios: a- El Defensor General de la Provincia b- Los Defensores de Pobres y Menores c- Defensores Auxiliares 2- Funciones del Ministerio Pblico Las funciones del Ministerio Pblico estn enumeradas en el art.5 de la ley N 9544, en sus trece incisos, entre las que cabe mencionar a modo de ejemplo que le compete la defensa de la legalidad y de los intereses generales de la sociedad; representar y defender el inters pblico en todas las causas y asuntos que, conforme a la Ley, se requiera; promover y ejercer la accin pblica en las causas criminales y correccionales, salvo el requerimiento de partes conforme las leyes penales, intervenir en los procesos de nulidad de matrimonio, de divorcio, de filiacin, estado civil y nombre de las personas; velar por la observancia de la Constitucin Nacional y dems leyes de la Repblica, efectuar el contralor del debido proceso legal; promover o intervenir en toda causa que se requiera la proteccin de las personas y bienes de los menores, incapaces e inhabilitados cuando carecieren de asistencia o representacin legal;
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suplir la inaccin de sus asistentes y representantes legales, parientes o personas quienes estuvieran a su cargo; defender la jurisdiccin y competencia de los Tribunales; ejercer la defensa de la persona y los derechos de los justiciables toda vez que sea requerida en causas penales y otros fueros cuando fueren pobres o estuvieran ausentes; velar por la defensa de los derechos humanos en los establecimientos carcelarios, de polica o internacin psiquitrica, promoviendo las acciones correspondientes cuando se verifique la vulneracin de sus derechos.3- MINISTERIO PUBLICO FISCAL El Ministerio Pblico Fiscal ejercer sus funciones por medio de sus rganos propios, ajustado a los principios de legalidad, imparcialidad, unidad de actuacin y dependencia jerrquica.Es el titular de la accin pblica en las causas criminales o correccionales.Este Ministerio tiene una organizacin jerrquica y el Procurador General de la Provincia impartir las instrucciones a los funcionarios inferiores que considere conveniente y controlar el desempeo de los mismos.Procurador General de la Provincia Es el jefe mximo del Ministerio Pblico Fiscal y es quin detenta la accin penal pblica y las dems facultades que la ley otorga a dicho Ministerio, las que ejercer por s mismo o por medio de los rganos inferiores que establezcan las normas.La Procuracin General de la Provincia, es el mbito fsico del Poder Judicial donde tendrn su sede de actuacin el Procurador General de la Provincia y los Fiscales Adjuntos del Superior Tribunal de Justicia, que son dos.El Ministerio Pblico Fiscal posee unidad de actuacin e independencia en coordinacin con las dems autoridades de la Provincia pero sin sujecin e instrucciones o directivas emanadas de rganos ajenos a su estructura.Que, sin perjuicio de la autonoma que le corresponde como consecuencia de la especificidad de sus funciones, deber satisfacer el inters general y velar por la normal prestacin del servicio de justicia.El Seor Procurador General de la Provincia es designado por el Poder Ejecutivo con acuerdo del Senado, y antes de asumir debe prestar juramento con arreglo a lo dispuesto en el art. 15 de la L.O.P.J. N 6902, y satisfacer los requisitos impuestos por el art. 188 de la Constitucin de la Provincia de Entre Ros.-
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Es inamovible en su cargo mientras dure su buena conducta y est sujeto a las mismas incompatibilidades y goza de iguales inmunidades que los miembros del Superior Tribunal de Justicia.Deberes y atribuciones del Seor Procurador General de la Provincia Dictaminar en las causas que se tramitan ante el Superior Tribunal de Justicia cuando se planteen los siguientes asuntos: causas de competencia originaria y en las de cualquier naturaleza en las que conozca el Superior Tribunal de Justicia en pleno; cuestiones de competencia que deba dirimir el Superior Tribunal de Justicia, intervenir como parte en materia casatoria cuando se trate de delitos de accin pblica o dependientes de instancia privada, en los procesos regulados por la Ley N 8369, durante el trmite de segunda instancia ante la Sala N1 de Procedimientos Constitucionales y Penal y en toda cuestin en que se desafe la constitucionalidad de una norma, en las cuestiones de competencia que debe dirimir la Sala N1 de Procedimientos Constitucionales, entre otras funciones (cftr. art. 15 de la Ley N 9544).La jefatura del Ministerio Pblico Fiscal que tiene conferida importa el ejercicio de las facultades de gobierno del mismo para hacerla efectiva respecto a su funcionamiento, los funcionarios inferiores que lo integran y los empleados que lo componen, para lo cual vigilar la recta y pronta administracin de justicia, denunciando las irregularidades que advierta, pudiendo efectuar o requerir al S.T.J. que efecte las inspecciones a los Tribunales inferiores u organismos judiciales pertinentes.El Seor Procurador intervendr por s o delegando la intervencin en los Fiscales Adjuntos.Tambin deber vigilar la recta y pronta administracin de justicia, practicar al menos una vez al ao por s o por delegacin en otros funcionarios jerrquicos las inspecciones a los Fiscales inferiores.Deber denunciar tambin ante el Jurado de Enjuiciamiento a los Magistrados y Funcionarios enjuiciables que considere que han incurrido en causales de destitucin previstas por la Ley N 9283, a la vez que deber formular la acusacin ante el Jurado de Enjuiciamiento de la Provincia en los casos que dicho rgano disponga la formacin de causa contra el Magistrado o Funcionario denunciado.Una vez producido el debate podr mantener la acusacin o expedirse por la absolucin del enjuiciado.Adems, entre las funciones de Seor Procurador est la de aplicar a los funcionarios del Ministerio Pblico Fiscal las sanciones disciplinarias previstas por la Ley N 6902 (art. 9, inc. 1), como ser prevencin, apercibimiento, multa, suspensin no mayor de treinta das, etc..-
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Tambin expedir instrucciones a los integrantes del Ministerio Pblico Fiscal y disear la poltica criminal y de persecucin penal, pudiendo dictar los reglamentos necesarios para la actuacin y funcionamiento de dicho Ministerio.Ordenar, cuando la complejidad o trascendencia de un determinado caso as lo requiera, que uno o ms Fiscales colaboren en la atencin del mismo, pudiendo incluso afectar a miembros del Ministerio Pblico Fiscal con asiento en otro departamento judicial o disponer la supervisin directa en sede de instruccin por parte del Fiscal de Cmara que corresponda, sin perjuicio de la potestad de asumir personalmente en cualquier instancia o estadio de la causa la representacin de la Fiscala o delegarla en los Fiscales Adjuntos.Preparar las cuentas de gastos del Ministerio Pblico Fiscal y las propondr al S.T.J. para su incorporacin al presupuesto del poder Judicial.Asimismo conceder la licencia a los integrantes del cuerpo que preside y sus empleados por un plazo de hasta treinta das y propondr los funcionarios y/o empleados provisorios, interinos o suplentes para que sean designados por el S.T.J..Del Fiscal General La Fiscala General por la especificidad de sus funciones tendr su asiento en el mbito de la Sala Civil y Comercial o del Trabajo del S.T.J., o de las Cmaras de Apelaciones en lo Civil y Comercial o del Trabajo de la ciudad de Paran.Las funciones del Fiscal General estn establecidas en el art. 17 de la Ley N 9544 y debiendo intervenir en todas las causas civiles, comerciales y laborales en las que la ley establezca su participacin y que se sustancien ante la Sala en lo Civil y Comercial y del Trabajo del S.T.J..Deber dictaminar cuando en: causas en las que corresponda la intervencin de la Fiscala arribadas a dichas Salas por recurso de Inaplicabilidad de Ley; cuestiones de competencia que deban dirimirse en las mismas; apelaciones contra las decisiones de orden disciplinario de los organismos de colegiacin de profesionales en que tenga conocimiento la Sala del Trabajo; amparos sindicales; solicitudes de desafuero y concesin o denegacin de recursos extraordinarios federal que se interpongan contra las sentencias emanadas de estas Salas. Tambin le compete vigilar la correcta administracin de justicia en los fueros Civil, Comercial, de Familia, Menores, del Trabajo y de Paz, debiendo ello ser informado a la Sala Civil y Comercial, y del Trabajo respecto de las irregularidades que advierta.De los Fiscales Adjuntos Los dos Fiscales Adjuntos del Superior Tribunal de Justicia colaboran con el Seor Procurador
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General de la Provincia en los asuntos que ste le delegue o encomiende.Reemplazarn al Seor Procurador General en caso de inhibicin, recusacin, vacancia, ausencia o impedimento del mismo, a la vez que tambin reemplazarn por iguales motivos al Fiscal General.De los Fiscales de Cmara Las funciones de los mismos estn reguladas en el art. 23 de la Ley N9544, y entre otras debern evacuar las vistas que se le corran; intervenir ante las Cmaras del Crimen en los juicios penales y con arreglo a las disposiciones de los Cdigos Procesales y Leyes vigentes; concurrir a los lugares de detencin y asistir a las visitas de crceles; concurrir a los actos de la instruccin penal en cualquier proceso que se tramite en su circunscripcin cuando lo estimaren necesario.Los Fiscales de Cmara sern suplidos en casos de inhibicin, recusacin o impedimento dentro de la ciudades asiento de la Cmara respectiva, por los dems Fiscales y por los abogados de la lista correspondiente.De los Agentes Fiscales Los Agentes Fiscales, junto a los fiscales auxiliares, tendrn su mbito de funcionamiento en su circunscripcin respectiva, pudiendo el Seor Procurador General disponer su rotacin dentro de la misma por razones de mejor servicio.Les corresponde a los Agentes Fiscales intervenir en las cuestiones de competencia siendo nula la decisin que se dictare sin su intervencin. Intervenir en toda cuestin relacionada al estado civil y de capacidad de las personas, en asuntos de familia en los que est comprendido el inters o el orden pblico, y dems procesos de acuerdo a las leyes. Cuidar que se cumplan estrictamente los plazos procesales, y preparar y promover la accin penal en la forma establecida por las leyes procesales. Asimismo, deber participar activamente en la investigacin de los delitos y comunicar cualquier irregularidad al Seor Procurador General, a la vez que hacer saber a aqul y a los Fiscales de Cmara, segn el caso, los recursos que interpusiere. En caso de inhibicin, recusacin, vacancia sern suplidos por los dems Agentes Fiscales de la ciudad asiento de sus funciones o por los abogados de la lista respectiva.Auxiliares del Ministerio Pblico Fiscal 1) Secretario.2) Relatores.-
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Debiendo el primero reunir las mismas condiciones para ser Secretario del S.T.J., siendo designado por el Seor Procurador General.Los Relatores del Ministerio Pblico Fiscal debern reunir las mismas condiciones que para ser Relator del S.T.J..4- MINISTERIO PBLICO DE LA DEFENSA. DEBERES Y ATRIBUCIONES La organizacin del Ministerio Pblico de la Defensa tambin est regulada por la Ley N 9544 y as este Ministerio est integrado por: a) el Defensor General de la Provincia, y b) los Defensores de Pobres y Menores.El Defensor General de la Provincia El Defensor General de la Provincia es el jefe mximo de dicho Ministerio y la Defensora General de la Provincia es la sede de actuacin del mismo.En dicho mbito se desempearn los Defensores de Pobres y Menores y los empleados que colaboren, tanto en la tarea de dictaminar en los asuntos judiciales, cuanto en los asuntos relativos al gobierno de dicho Ministerio.Los Defensores de Pobres y Menores asistirn al Defensor General en todas aquellas funciones que el mismo encomiende y lo sustituirn en el caso de excusacin, recusacin, licencia, ausencia, omisin u otro motivo de vacancia temporaria.En materia de gobierno del Ministerio, el Seor Defensor General de la Provincia ser reemplazado por el Presidente de la Cmara Civil y Comercial de la ciudad de Paran.Deberes y Atribuciones Entre sus deberes y atribuciones est la de ejercer ante el Superior Tribunal de Justicia y sus Salas, en los casos que as corresponda, las facultades del Ministerio Pblico de la Defensa ejercitando las funciones propias y emitiendo los informes y dictmenes pertinentes.Podr delegar sus funciones en los Defensores de Pobres y Menores cuando lo estime necesario, y disponer la adopcin de toda medida necesaria y conducente para resguardar las normas constitucionales, la proteccin de los derechos, el acceso a la justicia de las personas carentes de recursos; asimismo ejecutar polticas tendientes a este ltimo fin: facilitar el acceso a la justicia, tambin podr disponer fundadamente, cuando sea necesario, la actuacin conjunta o alternativa de dos o ms integrantes del Ministerio Pblico de la Defensa. Asumir, personalmente o conjunta, separada, alternativa e indistintamente con otro Defensor el ejercicio de la funcin asignada al Ministerio Pupilar o de la defensa ante cualquier instancia.-
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Deber asegurar en todas las instancias y en todos los procesos en que intervenga la defensa oficial, la debida asistencia de cada una de las partes con intereses contrapuestos, designando diversos Defensores cuando as lo exija la naturaleza de las pretensiones de las partes.Asegurar en todas las instancias y en todos los procesos con menores e incapaces el ejercicio de las funciones correspondientes a la defensa promiscua o conjunta del Defensor de Pobres y Menores y la defensa tcnica, impulsando su separacin si advirtiera intereses encontrados en ambas funciones.Promover el enjuiciamiento de los integrantes del Ministerio Pblico de la Defensa cuando estimare que se hallen incursos en las causales previstas por la Ley de Enjuiciamiento o que advierta conductas contempladas en las causales de destitucin, pudiendo asumir el rol de denunciante ante el Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados y Funcionarios de Entre Ros.Intervenir en los asuntos de superintendencia en los que se le corra vista o requiera su opinin.Coordinar las actividades del Ministerio Pblico de la Defensa y ejercer su representacin con las diversas autoridades nacionales, provinciales y municipales, segn sea el caso, especialmente con las que cumplan funciones de instruccin criminal y polica judicial.El Seor Defensor General de la Provincia ejercer el gobierno del Ministerio Pblico de la Defensa, sin perjuicio de la potestad que le incumbe al S.T.J.. Podr imponer sanciones a los funcionarios y empleados de dicho Ministerio y organizar, reglamentar y dirigir los organismos necesarios o convenientes para efectivizar los programas vinculados a los sectores ms vulnerables de la sociedad, menores, incapaces, etc.. Asimismo, controlar que la defensa del imputado se ejerza con correccin y preservar la atencin por parte de los Defensores de Pobres y Menores del interior de los departamentos judiciales donde no tuvieren asiento estable estos organismos, asegurando la concurrencia regular de los mismos a esas localidades para asistir a los sectores que requieran su servicio. Representar al Ministerio Pblico de la Defensa en sus relaciones con las dems autoridades de la Provincia y coordinar con el Consejo Provincial del Menor y dems organismos la asistencia a la discapacidad, la Polica del Menor, etc..De los Defensores pblicos de menores e incapaces Estos funcionarios tienen regulados los deberes y atribuciones en el art. 40 de la Ley N9544 y as, de acuerdo a esta normativa, entre otras funciones, deben intervenir en todo asunto judicial o extrajudicial que afecte la persona o bienes de los menores o incapaces y entablar en defensa de stos las acciones o recursos pertinentes. Asegurar la necesaria intervencin del
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Ministerio de la Defensa de los menores e incapaces en las cuestiones judiciales suscitadas ante los Tribunales y en las diferentes instancias.Promover, intervenir y/o requerir todas las medidas conducentes para la proteccin de la persona y bienes de los menores, incapaces e inhabilitados, como as tambin asesorar no slo a los mismos sino a sus representantes necesarios, parientes, etc..- Peticionar a las autoridades judiciales la aplicacin de medidas pertinentes para la proteccin integral de los mismos frente a riesgos inminentes y graves para su salud fsica o moral.Emitir los dictmenes en los asuntos que sean consultados por los Juzgados de Paz en los casos que se hallen en la circunscripcin de los mismos.Inspeccionar peridicamente los establecimientos de internacin, guarda, tratamiento y reeducacin de menores o incapaces.Poner en conocimiento de la autoridad judicial competente las acciones y/u omisiones de los jueces, funcionarios o empleados que considere susceptible de sanciones disciplinarias.Asistir a las visitas de las unidades penitenciarias y/o comisaras en forma regular.Ejercer la defensa y representacin en juicio, sea como actores o demandados, de quienes invoquen y justifiquen pobreza, o se encuentren ausentes en ocasin de requerirse la defensa de sus derechos.Ejercer la defensa de los imputados en causas que tramitan en la justicia en lo criminal y correccional, y, con carcter previo a la promocin del proceso, debern intentar la conciliacin y ofrecer los medios alternativos a la resolucin de conflictos.Contestar las consultas que le formulen las personas carentes de recursos y asistirlas en los trmites judiciales pertinentes.Preservar los derechos de los incapaces y cumplir con la obligacin de agotar los recursos legales contra las resoluciones adversas a sus asistidos.-
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TEMA VIII
Procesos especiales
1.1 EL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO. CONSIDERACIONES GENERALES. NOCION ESTRUCTURAL. CARACTERES. ETAPAS Y FASES.
1.2.
EL
PROCESO
LABORAL.
CONSIDERACIONES
GENERALES.
NOCIN
ESTRUCTURAL. CARACTERES. ETAPAS Y FASES.
1.3.-
EL PROCESO EN LA JUSTICIA DE FAMILIA Y CIVIL Y PENAL DE MENORES.
CONSIDERACIONES GENERALES. NOCIN ESTRUCTURAL. CARACTERES. ETAPAS Y FASES. 1.4. PROCEDIMIENTOS CONSTITUCIONALES
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1.1 -EL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO. CONSIDERACIONES GENERALES. NOCION ESTRUCTURAL. CARACTERES. ETAPAS Y FASES. El proceso contencioso administrativo previsto en la ley n 7.061 -Cdigo Procesal Administrativo-, es el modo bsico de reaccin ante el rgano jurisdiccional competente por las lesiones a un derecho subjetivo o a un inters legtimo de carcter administrativo producidas en el ejercicio de una funcin administrativa. El art. 205 inc. 1 de la Constitucin Provincial establece que el Superior Tribunal de Justicia de la Provincia "...Ejercer jurisdiccin, originaria y exclusiva, en los siguientes casos....", especificando en el apartado c) "En las gestiones acerca de la constitucionalidad de leyes, decretos, ordenanzas, resoluciones o reglamentos que estatuyan en materia regida por esta Constitucin, que se promuevan directamente ante el mismo por va de accin." Al respecto establece el art. 1 de la ley n 7.061 "Art. 1 -Competencia - Principio general. El Superior Tribunal de Justicia de la Provincia en pleno conocer y resolver en instancia nica en las acciones que se deduzcan por violacin de un derecho subjetivo o de un inters legtimo regido por la ley, decreto, reglamento, resolucin, contrato, acto o cualquier otra disposicin de carcter administrativo." En cuanto al objeto de la accin el art. 2 del mismo ordenamiento dice: "Art. 2 - Materia incluida. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo anterior son impugnables por las vas que este Cdigo establece: a) Los actos dictados en ejercicio de facultades discrecionales siempre que la impugnacin se funde en razones de ilegitimidad. El concepto de ilegitimidad comprende los vicios en la competencia, objeto, voluntad, procedimiento y forma del acto, la desviacin y el abuso o exceso de poder, la arbitrariedad y la violacin de los principios generales del derecho. b) Los actos separables de los contratos en la actividad administrativa. c) Los actos que resuelven sobre todo tipo de reclamo por retribuciones, jubilaciones o pensiones de agentes estatales, con excepcin de aquellas relaciones que sobre tales aspectos se regulan por el Derecho del Trabajo." Como contrapartida de ello el art. 3 del C.P.A. al regular la materia excluida expresa: "Art. 3 - Materia excluida. No se regirn por esta ley: a) Los juicios ejecutivos, de apremio, desalojo, interdictos y acciones posesorias. b) Los juicios de expropiacin. c) Los que deban resolverse aplicando exclusivamente normas de derecho privado o del trabajo. d) Los conflictos provenientes de convenios laborales. e) Aqullos en que se reclame la reparacin de daos ocasionados por agentes, cosas o hechos de la administracin pblica cuando no se produzcan por incumplimiento o en relacin a una vinculacin especial de derecho pblico contractual o reglamentaria, establecida entre la
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Administracin y el reclamante, y aqullos producidos a la Administracin por los particulares en los mismos casos." Es tambin materia excluida, lo regulado en el art.8 cuando establece: no podr promoverse accin contenciosa administrativa contra los actos que sean reproduccin de otros anteriores que hayan sido consentidos expresamente por el interesado. El acto objeto de impugnacin, para ser tal, debe reunir ciertos requisitos. Entre otros, ser definitivo o de trmite, siempre y cuando, en el ltimo de los supuestos, decida directa o indirectamente el fondo del asunto ponindole trmino o impidiendo la continuacin del procedimiento administrativo. Est reglado por los arts. 4 y 5 de la ley 7061. Razn por la cual, la ley que regula el proceso contencioso administrativo, contempla la distincin entre los actos de trmite y los actos definitivos, clasificacin sta que alude a la idea de que la Administracin no acta normalmente a travs de actos aislados, sino mediante series de actos. El origen de estos conceptos se encuentra en la naturaleza misma del acto administrativo, entendido como el resultado de un procedimiento a travs del cual se unen las actuaciones de diversos rganos de la Administracin. Se considera definitivo el acto que resuelve el fondo del asunto, la sustancia de la pretensin, en general, reconocindole o no el derecho al reclamante. De trmite son los restantes actos que componen dicho procedimiento, y salvo que, como dice la ley, decidan, directa o indirectamente el fondo del asunto ponindole trmino o impidiendo su continuacin (situacin sta en la que se equiparan a los definitivos; por ejemplo: caducidad del procedimiento administrativo, desercin del recurso, etc.), no son impugnables. Sin embargo, a los fines de la impugnabilidad ante el Superior Tribunal de Justicia, no basta que el acto resuelva el fondo del asunto o sea de trmite equiparable a definitivo, sino que debe tambin emanar de la ms alta autoridad administrativa con competencia para resolver, y no estar previsto en el ordenamiento aplicable recurso administrativo alguno contra el acto a impugnar. Por esta razn se dice que el acto debe "causar estado", es decir, agotar la va o el procedimiento administrativo. En relacin al contenido de la accin el art. 17 de la ley 7.061 reza: "Art. 17 - Pretensiones procesales. El demandante podr pretender: a) La anulacin total o parcial de la disposicin administrativa impugnada. b) El restablecimiento o reconocimiento del derecho vulnerado, desconocido o incumplido. c) El resarcimiento de los daos y perjuicios sufridos. d) La interpretacin que corresponde a la norma que se trate. e) La anulacin de los actos irrevocables administrativamente, previamente declarados lesivos a los intereses pblicos por razones de ilegitimidad." En cuanto al trmite previsto para este proceso debe sealarse que presentada la demanda el Tribunal requerir los expedientes administrativos directamente relacionados con la accin, los
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que debern ser remitidos dentro de los diez (10) das, bajo apercibimiento de tener a la demandada por conforme con los hechos que resultaren de la exposicin del actor a los efectos de la admisin de la demanda. Recibidos los expedientes administrativos o vencido el plazo para su remisin, el Tribunal dentro de los diez (10) das se pronunciar sobre la admisibilidad del proceso. Este control preliminar que realiza el Tribunal, encuentra su fundamento, entre otros, en la eliminacin, desde el inicio de las actuaciones, de los reclamos de manifiesta improcedencia formal. Contra la resolucin que haga lugar a la admisin del proceso, no se admitir recurso alguno y ella ser irrevisable en el curso de la instancia como tambin en la sentencia. Dentro de los diez (10) das de notificada -personalmente o por cdula- la admisin del proceso, el demandante deber optar entre la tramitacin del juicio por la va ordinaria o sumaria -art. 49 del C.P.A.-. Si optare por el procedimiento ordinario, se correr traslado de la demanda para que la demandada comparezca y la responda dentro de los treinta (30) das, oportunidad en la cual el accionado deber reconocer o negar en forma categrica cada uno de los hechos expuestos en el escrito inicial, la autenticidad de los documentos que se le atribuyen y la recepcin de las cartas y telegramas a ella dirigidos. El silencio o la contestacin ambigua o evasiva podr considerarse como reconocimiento de los hechos, de la autenticidad de los documentos y de su recepcin. En la misma oportunidad el demandado podr alegar hechos que se opongan a los invocados por el actor y tambin argumentos que no se hubiesen hecho valer en la decisin administrativa impugnada, pero no podr reconvenir pidiendo condenaciones extraas a dicha decisin. De la contestacin de demanda se dar traslado a la actora por cinco (5) das notificndosela por cdula. Dentro del mismo plazo para contestar la demanda, el demandado tambin podr oponer excepciones previas, en cuyo caso se suspende aqul trmino art.57-. Estas excepciones estn expresamente previstas en el art. 57 del Cdigo Procesal Administrativo. Del escrito en que se interponen excepciones, se correr traslado a la actora, notificndosela por cdula. Evacuado el traslado o vencido el plazo para hacerlo, previa vista al Ministerio Pblico Fiscal, el Tribunal deber pronunciarse en el plazo de diez (10) das. Desestimadas las excepciones o subsanadas las deficiencias, en su caso, se mandar correr nuevo traslado de la demanda. En ambos casos, los traslados son por el trmino de diez (10) das. Siempre que se hubieren alegado hechos conducentes acerca de los cuales no mediare conformidad entre los litigantes, proceder la produccin de pruebas, aplicndose al respecto las disposiciones pertinentes del Cdigo Procesal Civil y Comercial, siempre y cuando no se opongan a las previsiones del Cdigo Procesal Administrativo.
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Si no hubiere hechos controvertidos y el Tribunal no considerase necesario disponer medidas de prueba, ordenar correr un nuevo traslado a las partes por el plazo de diez (10) das comunes, para que argumenten en derecho y, a su vencimiento, previa vista por igual trmino al Ministerio Fiscal, llamar autos para sentencia art.66-. Si, en cambio, se hubiere producido prueba y no existiendo ninguna pendiente, los autos se pondrn a disposicin de las partes para alegar. Agregados los alegatos o vencido el plazo para hacerlo, se llamar autos para sentencia, previa vista al Ministerio Pblico Fiscal art.67-. La sentencia deber ser pronunciada por el Tribunal en el plazo de treinta (30) das a contar desde la fecha en que el proceso qued en estado, y recada la misma se notificar a las partes personalmente o por cdula. En cuanto a los requisitos de la sentencia, stos estn previstos en el art. 69 de la ley 7.061. "Art. 69 - Requisitos. La sentencia contendr: a) Designacin de los litigantes. b) Una relacin sucinta de las cuestiones planteadas. c) Consideracin de las cuestiones, bajo su aspecto de hecho y jurdico, merituando la prueba y estableciendo concretamente cul o cules de los hechos conducentes controvertidos se juzgan probados. d) Decisin expresa y precisa sobre cada una de las acciones y defensas deducidas en el proceso." Para el supuesto de que en la oportunidad procesal correspondiente -art. 49 del C.P.A.- la parte actora hubiera optado por el procedimiento sumario el art. 87 del mismo ordenamiento legal expresa: "Art. 87 - Reglas especficas. El procedimiento sumario se regir por las reglas del procedimiento ordinario previsto en el Ttulo V con las siguientes modificaciones: a) Se correr traslado de la demanda con citacin y emplazamiento de treinta (30) das. b) De la contestacin de demanda no se correr traslado a la actora. c) No se admitir sustanciacin de prueba alguna, con excepcin de la contenida o incorporada en las actuaciones administrativas directamente relacionadas con la accin en los trminos del art. 44. d) Las excepciones previas debern interponerse dentro del plazo para contestar la demanda. c) Contestada la demanda o vencido el plazo para hacerlo se correr vista al Fiscal del Superior Tribunal por diez (10) das, evacuada la misma o vencido el plazo llamar autos para sentencia." En cuanto a las medidas cautelares, el art. 27 de la ley 7.061 dispone que las partes podrn solicitar al Tribunal, en cualquier estado del juicio y aun antes de que se declare expedita la va judicial, las medidas precautorias idneas para asegurar la conservacin de los bienes, motivo
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de la causa, la comprobacin de alguna situacin de hecho, la existencia de pruebas pasibles de desaparicin o depredables, o para garantizar la ejecucin de sentencia. Las diversas clases de medidas precautorias estn enumeradas en el art. 33 del C.P.A.. "Art. 33 - Tipos. Las medidas que podrn solicitarse a los fines previstos en el art. 27 sern las siguientes: a) Embargo preventivo o secuestro de bienes determinados. b) Intervencin o administracin judicial. c) Prohibicin de contratar o innovar. d) Anotacin de litis. e) Inhibicin general. El Tribunal podr decretar fundadamente cualquier otra clase de medida precautoria idnea para el aseguramiento provisorio del derecho cuya existencia sea materia de la litis. En ningn caso sern procedentes contra la Administracin Pblica las medidas a que se refieren los incisos a) y e) de este artculo. Tampoco ser admisible, contra aqulla, ninguna medida precautoria en los supuestos previstos en el art. 84 (supuestos de suspensin o sustitucin de la ejecucin de sentencia). En relacin a los modos anormales de terminacin del proceso, est prevista en el art. 38 de la ley 7.061 la caducidad de la instancia, a tal fin dispone la norma que caducar la instancia si no se impulsare su desarrollo dentro de los seis meses contados desde la ltima actuacin til a tal fin que conste en el expediente. En lo concerniente al allanamiento, desistimiento, conciliacin y transaccin el art. 40 de la ley 7.061 prev que rigen al respecto las disposiciones del Cdigo Procesal Civil y Comercial, puntualizando que los representantes de entidades estatales debern, en estos casos, estar expresamente autorizados por la autoridad competente, agregando a los autos el testimonio de la decisin respectiva. Los recursos previstos en el procedimiento administrativo son -arts.74/77-: a) El recurso de reposicin: procede respecto de las providencias meramente interlocutorias, a fin de que se las deje sin efecto o se las modifique por contrario imperio. b) El recurso de aclaratoria: procede contra cualquier acto o sentencia para que se corrijan errores materiales, se aclaren conceptos oscuros o se subsanen omisiones. c) El recurso de nulidad: procede: 1) cuando en el procedimiento se han omitido trmites sustanciales que incidan sobre los resultados del fallo, que no fueron consentidos por las partes, o si la sentencia presenta contradiccin entre los considerandos y la parte dispositiva. 2) cuando la sentencia presente defectos esenciales de forma, o no decida sobre cuestiones expresamente planteadas en la relacin procesal.
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3) cuando resultare que los representantes de la Administracin Pblica hubiesen procedido a hacer reconocimiento o transacciones sin la autorizacin respectiva. d) El recurso de revisin: procede en los siguientes casos: 1) si despus de dictada la sentencia se recobrasen o descubrieren pruebas decisivas que la parte ignoraba que existiesen o no pudo presentarlas por fuerza mayor, o porque las tena la parte en cuyo favor se hubiese dictado el fallo. 2) si la sentencia hubiese sido dictada apoyndose en documentos cuya falsedad hubiese sido declarada en un fallo, y este hecho no se denunci en el juicio o se resolvi despus de la sentencia. 3) si la sentencia se hubiese dictado en mrito de la prueba testimonial y los testigos fueren condenados posteriormente por falso testimonio de las declaraciones que sirvieron de fundamento a la decisin. 4) si se probase con sentencia consentida que existi prevaricato, cohecho o violencia al dictarse la sentencia. Remisin: segn el art.88 son aplicables a los procesos contencioso administrativo, analgica y supletoriamente las disposiciones contenidas en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Entre Ros.1.2. EL PROCESO LABORAL. CONSIDERACIONES GENERALES. NOCIN
ESTRUCTURAL. CARACTERES. ETAPAS Y FASES. Para comenzar el desarrollo del proceso laboral en nuestra Provincia, debemos comenzar por la propia Constitucin Nacional que en el art. 14 declara que "Todos los habitantes de la Nacin gozan de los siguientes derechos conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio; a saber: de trabajar y ejercer toda industria lcita... " y en el art. 14bis proclama: "El trabajo en sus diversas formas gozar de la proteccin de las leyes...." . Asimismo nuestra Constitucin Provincial en el art. 5 establece: "Los habitantes de la Provincia, gozan en su territorio de todos los derechos y garantas declarados por la Constitucin Nacional, con arreglo a las leyes que reglamentan su ejercicio." Y como derivacin de ese principio protectorio, existen en el orden provincial tribunales especializados para la decisin de los conflictos individuales del trabajo, con un procedimiento breve y expeditivo, en el cual la ley propende a introducir la oralidad. El Cdigo Procesal Laboral es un ordenamiento de contenido sinttico, esquemtico y prctico y con instituciones propias del fuero y remisiones al Cdigo Procesal Civil y Comercial de E. R. El 12/8/08, y ante la puesta en vigencia del nuevo ordenamiento procesal civil y comercial, se promulg la ley 9856 mediante la cual se dispuso que las remisiones al articulado del Cdigo Procesal Civil y Comercial, taxativamente dispuestas en la ley 5315, se integran con
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las normas respectivas conforme su redaccin original sancionada por ley 4870, las que a ese efecto mantenan su vigencia por el plazo de un a ao prorrogable por un ao ms. Posteriormente por la 9982 del 2/9/10 se dispuso una nueva prrroga de las remisiones al articulado del C.P.C.y C. -ley 4870- por dos aos ms prorrogables mediante decreto del Poder Ejecutivo Provincial. Se destacan en el referido plexo normativo dos etapas fundamentales del proceso: la primera, ordenatoria, expositiva y preparatoria del juicio, realizada por escrito y, la segunda, de pleno conocimiento en la recepcin de la prueba, preponderantemente oral. Se han procurado concretar los principios de concentracin, celeridad, economa procesal, inmediacin publicidad, inmutabilidad, autoridad e improrrogabilidad, que la ciencia procesal preconiza para un adecuado y moderno enjuiciamiento, y en especial del proceso del trabajo. La competencia de los jueces del trabajo es especial y de orden pblico y est determinada en el art. 1 del C.P.L. que establece: Art. 1 Los Jueces de Primera Instancia del Trabajo conocern: a) De las controversias individuales del trabajo que tengan lugar entre empleadores y trabajadores o aprendices, con motivo de prestaciones o contratos de trabajo o de aprendizaje, servicio domstico y en todas aquellas otras causas contenciosas en que se ejerciten acciones derivadas de normas legales, convencionales, contractuales o reglamentarias del derecho del trabajo; b) en las causas que persigan slo la declaracin de un derecho de carcter laboral; c) en las demandas de desalojo por restitucin de inmuebles o parte de ellos, concedidos a los trabajadores en virtud o como accesorios de un contrato de trabajo, sin perjuicio de las disposiciones especiales de los estatutos profesionales: d)en las ejecuciones de crditos laborales y por cobro de multas impuestas por la autoridad administrativa del trabajo; e) en las demandas de terceras en los juicios de competencia del fuero; Con respecto a las Cmaras de Apelaciones sean exclusivamente del Trabajo o con competencia mltiple que incluye la laboral, conocern en los recursos de apelacin que se interpongan contra las decisiones de los jueces de primera instancia (art. 2 inc. 1, ap. a) del C.P.L.) , en los recursos de queja por denegacin del de apelacin (art. 2 inc. a) del C.P.L. en funcin de su art. 137 y arts. 272 y concs. del C.P.C. y C.) y resolver cuestiones de competencia que se susciten entre los jueces de su circunscripcin territorial (art. 56, inc. 1 L.O.P.J.) La Ley de Contrato de Trabajo (art.20) establece que "El trabajador o sus
derechohabientes gozarn del beneficio de la gratuidad en los procedimientos judiciales
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o administrativos derivados de la aplicacin de esta ley, estatutos profesionales o convenciones colectivas de trabajo...". En consonancia con esta norma, el Cdigo Procesal Laboral (art. 17) dispone que los trabajadores o sus derecho-habientes gozan del beneficio de justicia gratuita, precisando el contenido de dicho beneficio que alcanza -siempre dentro del proceso judicial- la expedicin de testimonios o certificados de partida de nacimiento, matrimonio o defuncin y sus legalizaciones. El legislador extendi dicho beneficio a todas las partes, para los casos de conciliacin alcanzada en la audiencia del art. 70. En cuanto al impulso del procedimiento, este es de oficio, lo que representa que el secretario est obligado a revisar los expedientes para impedir la paralizacin de los trmites y para que se cumplan las diligencias y medidas ordenadas por el juzgado o tribunal. Pero este impulso de oficio no libera a las partes de realizar el acto procesal que corresponda a la etapa en que se encuentra el proceso, ya que esto generara o implicara un estado de inseguridad para el derecho de los litigantes, por ello, y aunque no est expresamente prevista en el mbito del proceso laboral, la admisibilidad de la caducidad de instancia como medio anormal de finalizar el proceso, por va de la remisin genrica del art. 141 del C.P.L. al art. 298 y siguientes del C.P.C. y C., queda sujeta a la compatibilidad con los principios protectorio y de celeridad que rigen este procedimiento especial. Es por ello, que con sujecin a estos principios la caducidad de instancia es aplicable al proceso laboral con criterio restrictivo, y slo cuando la inactividad atribuible a las partes impide el impulso de oficio del tribunal. En cuanto a la constitucin y desarrollo del proceso, tenemos que ste se inicia con la demanda, donde adems del nombre, domicilio real y legal y edad del demandante y el nombre y domicilio del demandado, si se conocieren, o los datos que permitieren su identificacin, debe constar la designacin de lo que se demanda, los hechos en que se lo funda explicados claramente, y tratndose del trabajador, las tareas cumplidas y categoras desempeadas. Tambin debe explicitarse el derecho en que se fundan las pretensiones y ofrecerse todos los medios de prueba de que intenta valerse el demandante, acompaando los documentos que tuviere en su poder, e individualizando los que no puede presentar, indicando el lugar en que se encuentren y su contenido. Igualmente se ha receptado, habindose declarado su aplicacin al proceso laboral conforme al art. 141 del C.P.L., la previsin contenida en el art. 318 inc. 6 del C.P.C. y C. consistente en que la demanda contenga la correspondiente peticin y el monto reclamado, segn lo normado en el penltimo prrafo del art. 318 del C.P.C. y C.. El primer prrafo del art. 61 del C.P.L. impone al tribunal el examen preliminar de la demanda, verificando la competencia y los requisitos de admisibilidad, posibilitando al tribunal que, ante
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la ausencia de algn recaudo, intime al accionante para subsanar la deficiencia. Admitida la demanda se emplazar al demandado a que comparezca a estar a derecho y conteste la demanda. Contestada la demanda, la misma puede contener la rplica de las pretensiones del actor (art. 342, incs. 1 y 2 del C.P.C. y C.; art. 64 del C.P.L.), la interposicin de reconvencin (art. 65 del C.P.L.) y la articulacin de excepciones previas (art. 64 del C.P.L.). En virtud del art. 66 del C.P.L. de la contestacin de demanda debe correrse traslado al actor, quien podr al evacuarlo ampliar su prueba respecto a los nuevos hechos introducidos por el demandado. Trabada la litis, el tribunal fijar audiencia de conciliacin, en la que el juez debe estar presente y la concurrencia de las partes es personal y obligatoria, bajo apercibimiento de imponerse una multa. Tratndose de personas de existencia ideal (sociedades, mutuales, etc.), podrn ser representadas por los directores, socios, gerentes o empleados superiores con poder suficiente y debidamente instruidos sobre los hechos debatidos, a los fines de asegurar el cumplimiento del objetivo de la audiencia. En esta audiencia, el juez intentar conciliar a las partes, conciliacin que podr promoverse en forma total o parcial respecto de las acciones deducidas y estar dirigida hacia los siguientes fines: lograr el acuerdo de las partes, simplificar las cuestiones litigiosas, aclarar errores materiales y reducir la actividad probatoria en relacin a los hechos, tendiendo a la economa del proceso. Si en la audiencia se obtiene un acuerdo entre las partes sobre cualquiera de los aspectos antes sealado se har constar en acta y, en su caso, el tribunal aprobar los acuerdos alcanzados. En cambio si no llegaren a conciliarse continuar el procedimiento del juicio, y si la conciliacin hubiera sido parcial el trmite proseguir respecto de los puntos no avenidos. Ante estos supuestos de falta total o parcial de conciliacin, y si hubiere hechos controvertidos el tribunal fijar la audiencia de vista de la causa, proveyendo la prueba conducente ofrecida por las partes (arts. 72 y concs. del C.P.L.). La resolucin del tribunal que ordene diligencias de prueba, ser irrecurrible. El art. 98 del C.P.L. contempla la posibilidad de suspender o prorrogar la audiencia de vista de la causa por una nica vez. Concluida la etapa probatoria, las partes pueden efectuar sus alegatos en dos oportunidades alternativas: Art. 99 del C.P.L.: la audiencia de vista de la causa cuando hubiere acuerdo de las partes y Art. 100 del C.P.L. : finalizada la audiencia de vista de la causa, si no se hubiere alegado en ella, los autos quedarn automticamente a estudio de partes en secretara para
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que se expidan sobre el mrito de la prueba. Efectuados los alegatos, o vencido el trmino para hacerlo sin que se concrete tan facultad, el Secretario debe poner el expediente a despacho del tribunal, a efectos del dictado de sentencia. Esta deber contener los requisitos enunciados por el art. 102 del C.P.L. que expresamente dice: Art. 102 La sentencia se dictar en el plazo de treinta das y contendr: a) Un encabezamiento con el lugar, fecha, nmero del expediente, nombre de las partes y de sus representantes, el objeto o cantidad pedida y la designacin de la causa; b) una relacin sucinta de los hechos, y el derecho invocado por las partes; c) las consideraciones pertinentes de hecho y de derecho con relacin concreta a las cuestiones controvertidas; d) la decisin expresa, positiva y precisa con arreglo a las acciones deducidas, pudiendo fallar "ultra petita" respecto a las cantidades que se adeuden, determinando el monto de lo que se reclame y las costas. Asimismo el art. 53 del C.P.L. remite al art. 160 del C.P.C. y C. que regula los requisitos que debe contener la sentencia en el proceso civil y comercial. De conformidad con el art. 163 del C.P.C. y C. -por remisin del art. 53 del C.P.L.- el juez podr, a pedido de parte, corregir cualquier error material, aclarar algn concepto oscuro sin alterar lo sustancial de la decisin, y suplir cualquier omisin que hubiere sobre las pretensiones deducidas y discutidas en el litigio. El recurso se resolver sin sustanciacin alguna, es decir, sin darle intervencin a la parte contraria en el juicio. . Contra las providencias simples dictadas por los secretarios, conforme la autorizacin del art. 9 inc. a), podr recurrirse mediante el recurso de reposicin por ante el tribunal de la causa para que resuelva lo que corresponda y ser resuelto sin sustanciacin. Contra la sentencia definitiva, las resoluciones que acojan o rechacen excepciones y los dems autos que causen un gravamen que no pueda ser reparado por la sentencia definitiva proceder el recurso de apelacin. Al expresar agravios el apelante deber cumplir con los recaudos previstos por el art. 125 del C.P.L. y, si fuere el empleador, deber depositar la cantidad condenada por capital y actualizacin por depreciacin monetaria -cuando as lo disponga el fallo recurrido- ms un 30% correspondiente a intereses y costas, o bien,
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sustituir este depsito ofreciendo a embargo bienes en cantidad suficiente para cubrir dichas sumas, y en condiciones legales que permitan su inmediato decreto de traba. Contra las sentencias definitivas dictadas por la Cmara de Apelacin, de la Provincia.(RIL) Si la sentencia es recurrida parcialmente, es decir que el agravio por el recurrente no es de todo el fallo sino de una parte de ste, el actor podr exigir el cumplimiento de la parte consentida a travs del trmite de la ejecucin de sentencia. proceder el
recurso de inaplicabilidad de ley por ante la Sala del Trabajo del Superior Tribunal de Justicia
1.3.-EL PROCESO EN LA JUSTICIA DE FAMILIA Y PENAL DE NIOS Y ADOLESCENTES. CONSIDERACIONES GENERALES. NOCIN ESTRUCTURAL. CARACTERES. ETAPAS Y FASES Procedimiento Civil: En los Juzgados de Familia, las causas se tramitan por el
procedimiento ordinario -conforme el cdigo procesal- salvo las excepciones previstas especialmente para los procesos de alimentos, incapacidad, inhabilitacin, autorizacin para ejercer actos jurdicos -conforme el cdigo procesal- y el procedimiento de convalidacin de medidas excepciones con apartamiento de menores de sus grupos familiares de origen, establecidas por el COPNAF en el marco de la aplicacin de la ley 9861. Los Juzgados de Familia cuentan con Secretarios. Procedimiento Penal: El Juez en lo Penal de Nios y Adolescentes, tambin es asistido por Secretarios y el equipo interdisciplinario. Se debe evitar publicitar el hecho en cuanto concierne a la persona del nio, quedando prohibida la difusin por cualquier medio de detalles relativos a la identidad y participacin del nio. El Juez, conforme a la ley, tomar contacto directo con dada uno de los nios a su disposicin, orientando el dilogo al conocimiento de las particularidades del caso, de la personalidad del nio y del medio familiar en que se desenvuelve. Si un nio se halla detenido por las autoridades policiales, la ley establece que stas lo deben poner inmediatamente a disposicin del Juez Penal de Nios y Adolescentes.
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1.4. PROCEDIMIENTOS CONSTITUCIONALES En nuestra Provincia la accin de amparo y de ejecucin o de prohibicin, como asimismo el habeas corpus, estn regulados por la Ley N8369.Accin de amparo La accin de amparo constituye una manifestacin de la facultad jurdica consistente en acudir ante un rgano jurisdiccional -judicial- solicitando la concrecin de determinada consecuencia jurdica: la tutela, declaracin o reconocimiento de un derecho o pretensin jurdica mediante la eliminacin de la lesin constitucional. No acta especficamente como medio tendiente a reformar o anular una resolucin dentro de un proceso en esa instancia o en otra superior o distinta. El amparo est dotado de plena autonoma y tiene vida propia y excluyente de remedios procesales conexos. No acta como accesorio de otra pretensin ni puede, por lo mismo, tener por objeto satisfacer finalidades ajenas a las que lo identifican y singularizan entre los procedimientos judiciales.El acto procesal inicial de esta accin lo constituye la demanda de amparo.El amparo est instituido como una garanta constitucional y creada a favor del individuo para que, armado con ella, pueda tener a su inmediato alcance el medio de hacer efectivo cualquiera de los derechos individuales.La accin de amparo en nuestra Provincia Conforme reza el art. 1 de la Ley N8369 ...Las personas de existencia visibles o ideal tendrn accin de amparo contra toda decisin, acto, hecho u omisin de autoridad administrativa o judicial o legislativa en ejercicio de funciones administrativas, funcionario, corporacin o empleado pblico, provincial o municipal o de un particular, que en forma actual o inminente, amenace, restrinja, altere, impida o lesione de manera manifiestamente ilegtima el ejercicio de un de un derecho o garanta implcito o explcito reconocido por la Constitucin Nacional o Provincial, con excepcin de la libertad individual tutelada por el Hbeas Corpus. Si el titular del derecho lesionado estuviere imposibilitado de ejercer la accin podr deducirla, en su nombre un tercero..Es decir que, para que proceda el reclamo de un derecho que se consider vulnerado, debe existir una decisin, acto, hecho u omisin ilegtima por parte de autoridad, funcionario, corporacin o empleado pblico provincial o municipal, o un particular acten sin competencia o sin facultad o por inobservancia a los lmites constitucionales en relacin a los derechos que
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se invocan (cftr. art. 2 de la citada Ley).Es inadmisible la accin de amparo cuando existen otros procedimientos judiciales o administrativos que permitan obtener la proteccin de los derechos o garantas, salvo que estos procesos sean ineficaces para la proteccin de los mismos.Tampoco es procedente la accin cuando se hubiera promovido otra sobre el mismo hecho y el reclamo se halle pendiente de resolucin, y tampoco proceder cuando no se hubiera presentado la demanda de amparo dentro de los treinta das corridos a partir de la fecha en que el acto fue ejecutado o debi ejecutarse.Son competentes para entender en la accin de amparo el Juez sin jurisdiccin de fuero o Sala de Cmara con jurisdiccin en el asiento de esa autoridad o del particular, el del lugar del hecho o el del domicilio del afectado, a su opcin.La demanda deber interponerse por escrito y contener los recaudos previstos por el art. 6 de la Ley N8369, en la cual se mencionarn los datos filiatorios del accionante, la autoridad pblica o el particular contra quin va dirigida la accin y dems circunstancias relevantes, debiendo el accionante declarar bajo juramento que no ha entablado otra accin o recurso sustentado en la misma pretensin.Una vez entablada la accin, el Juez o Tribunal despachar mandamiento para que la autoridad o corporacin demandada informe, dentro del trmino que le fije sobre la exactitud del hecho que motiv la accin. Luego de contestado o no por parte de la accionada el traslado corrido, el Juez deber dictar sentencia en la que decidir sobre si h ace lugar o no al reclamo del actor.Sobre esta decisin jurisdiccional podr interponerse recurso de apelacin, el que importar el de nulidad y deber ser presentado dentro de las veinticuatro horas de notificada la resolucin impugnada, impugnacin que se conceder o denegar dentro de las veinticuatro horas por el Juez de la causa. Concedido el mismo el expediente deber elevarse a la Sala N1 de Procedimientos Constitucionales y Penal del S.T.J. dentro de las veinticuatro horas, mientras que las partes, dentro de los tres das de concedido el recurso, podrn presentar un memorial.En caso de denegarse el recurso de apelacin, est previsto el recurso directo, el que se formular ante la Sala N1 del S.T.J. dentro del tercer da de ser notificada la denegatoria.En el proceso de amparo todos los das y horas se consideran hbiles para su tramitacin y en estas acciones no podrn articularse cuestiones de competencias,
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excepciones previas ni incidentes.Contra la decisin o sentencia emanada de la Sala N1 del S.T.J. -segunda instancia- slo proceder el recurso extraordinario federal por ante la C.S.J.N..Accin de ejecucin o prohibicin Tambin la Ley N8369 prev la accin de ejecucin o prohibicin por violacin de ley u ordenanza, estableciendo el art. 25 de dicho cuerpo normativo: ...Siempre que una Ley u Ordenanza imponga a un funcionario o corporacin pblica de carcter administrativo un deber expresamente determinado, todo aqul en cuyo inters deba ajustarse el acto o que sufriere perjuicio material, moral o poltico, por falta de cumplimiento del deber, puede demandar su ejecucin inmediata. .Y en su art. 26, agrega: ...Si el funcionario o corporacin pblica de carcter administrativo ejecutare acto que le fueren expresamente prohibidos por la Ley u Ordenanza, el perjudicado podr requerir un mandamiento prohibitorio contra el funcionario o corporacin..- El art. 27 prescribe que la accin deber ser deducida dentro de los treinta das corridos de producida la omisin o decisin, debindose observar tambin en este proceso las reglas de competencia establecidos en el art. 4 de la Ley N8369, al igual que los requisitos exigidos para la interposicin de la demanda.Esta accin es inadmisible si la violacin de la ley u ordenanza no aparece evidente o si el acto del funcionario o corporacin depende de su apreciacin o arbitrio (cftr. art. 29, Ley citada).Si se hiciere lugar a la demanda de ejecucin, se librar al funcionario o corporacin un mandamiento para que proceda a su inmediata ejecucin, y si se hiciere lo propio con la demanda de prohibicin se librar un mandamiento de prohibicin al funcionario o corporacin para que se abstenga o suspenda de inmediato los efectos del acto atacado.En estas acciones tambin es de aplicacin lo dispuesto en los arts. 5 y del 8 al 24.Habeas Corpus La accin de habeas corpus permite promover a la persona que afirma encontrarse en alguno de los supuestos previstos por el art. 32 de la Ley N8369 la correspondiente accin, es decir que para que proceda la misma debe existir una privacin, restriccin o amenaza actual de la libertad ambulatoria sin orden escrita de autoridad competente o por quien no tenga competencia para arrestar o que exista una agravacin ilegtima de la forma o condiciones en que se cumple la privacin de la libertad, y por ltimo cuando el
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magistrado de otra jurisdiccin que solicit la captura de una persona no condenada no la confirma o no enva la comisin en su bsqueda dentro del plazo de doce horas corridas de haberle sido remitida la comunicacin del arresto.Tiene facultades para denunciar toda persona que afirme encontrarse en cualquiera de las condiciones previstas en las circunstancias anteriores o por cualquier otra en su favor.Al articularse la denuncia, el art. 34 establece una serie de recaudos entre los que debern consignarse el nombre y domicilio del denunciante, o nombre, domicilio real y dems datos personales conocidos de la persona en cuyo favor se denuncia, la autoridad o particular denunciado y la ilegitimidad del acto.Esta denuncia podr ser formulada ante cualquier Juez o Tribunal con competencia territorial en la Provincia, sin distincin de fueros ni instancias, a cualquier hora del da, por escrito u oralmente, en acta que se labrar al efecto.El Juez rechazar la denuncia que no se refiera a uno de los casos establecidos en el art. 32, o si se considera incompetente as lo declarar y su decisin la elevar en consulta a la Cmara de Apelaciones de su fuero, la que decidir, a ms tardar, en el trmino de veinticuatro horas.Una vez formulada la denuncia de privacin o restriccin ilegtima de la libertad, el Juez ordenar en forma inmediata la presencia del detenido y la autoridad requerida deber cumplir en forma inmediata lo ordenado por el Juez.Se celebrar una audiencia oral en presencia de los citados que comparezcan, debiendo estar siempre presente la persona privada de su libertad y tambin es obligatoria la presencia del Defensor oficial, labrndose un acta que deber contener los recaudos establecidos por el art. 41 de la Ley N8369.Contra la decisin del Juez podr interponerse recurso de apelacin ante la Sala N1 de Procedimientos Constitucionales y Penal del S.T.J.E.R. , pudiendo interponerlo el amparado, su defensor, etc..El recurso proceder siempre con efecto suspensivo, salvo en lo que respecta a la libertad de la persona, la que se har efectiva.El acta de audiencia y la decisin que recaiga ser adoptada conforme las previsiones de los arts. 41 y 42 de la citada Ley.-
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