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Retroactividad, Irrectroactividad Y Ultractividad Aplicacion De La Ley En El Tiempo

Enviado por dulcelocura00, octubre de 2010 | 25 Pginas (6,190 Palabras) | 5507 Visitas |

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INTRODUCCION Gran confusin se presenta en el tema que nos ocupa, porque la teora ha sido poco clara respecto a los trminos que titulan este trabajo. Lo primero que vamos a intentar es clarificar este problema conceptual, pretendiendo que cada uno de los trminos antedichos (retroactividad, irretroactividad y ultraactividad), adquieran su verdadero significado. Para ellos nos apegaremos a sus significados etimolgicos de la manera ms rigurosa posible. Es de notar que, por lo general, la teora ha desarrollado el problema en trminos de retroactividad, casi nunca en trminos de ultraactiva La ley es la ms importante fuente de derecho en sentido formal, es una ordenacin de la razn dirigida al bien comn, promulgada por aquel que tiene el cuidado de la comunidad en esta definicin se hace referencia a la norma imperativa y luego a la legislacin y su promulgacin por el rgano competente , es decir que tiene u sentido formal por su obligatoriedad y un sentido material por su contenido

RETROACTIVIDAD, IRRETROACTIVIDAD Y ULTRAACTIVIDAD (APLICACIN DE LA LEY EN EL TIEMPO) Articulo III La ley se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. No tiene fuerza ni efecto retroactivos, salvo las excepciones previstas en la Constitucin Poltica del Per. El problema de la retroactividad de las normas jurdicas, se presenta cuando en el transcurso de tiempo, un conjunto de disposiciones vigentes (o una de ellas cuanto menos), es sustituido por otra u otras disposiciones que establecen algo distinto y a veces inclusive, contradictoria con las primeras normas. Podemos graficar la situacin de la siguiente manera: GRAFICO I A es la primera norma aplicable a la situacin que luego, a partir de Q ( que es un monto determinado en el tiempo), es derogada y sustituida por B que viene a ser la nueva norma jurdica aplicable. Q es entonces el punto de quiebre entre la antigua y nueva normatividad y puede ser definido como aquel momento en el cual la nueva disposicin legal B entra en vigencia, derogando expresa o tcitamente a la antigua disposicin A. El punto Q es, as, aquel momento en el que A deja de tener vigencia por ser derogada; y el de iniciacin de la vigencia de la norma B De acuerdo a diversas disposiciones constitucionales y legales, el punto Q esta claramente definido para cada caso: - Cuando se trata de leyes o de normas de rango similar como los decretos legislativos, su vigencia se inicia al decimosexto da ulterior a su publicacin en el diario oficial, salvo disposicin contraria de la propia norma (Constitucin, articulo195) - Cuando se trata de Decretos Supremos, el Decreto Legislativo 217, prescribe en su artculo 3 enciso 2 que rigen desde el da siguiente al de su publicacin salvo disposicin expresa en contrario dentro del mismo te Segn el Decreto legislativo 217 las resoluciones rigen desde el da de esta forma, cuando se propugna que la norma B rija antes del momento Q, estamos pretendiendo que se haga aplicacin retroactiva de ella, pues se propone que sea obligatorio desde antes de su vigencia. A la inversa, cuando se propugna que la norma A rija luego del momento Q, estamos pretendiendo que se haga aplicacin ultraactiva de ella, pues se propone que sea obligatoria despus de haber sido formalmente derogada Si partimos de dos afirmaciones correctas que son: toda norma debe regir a partir de su vigencia y, dicha vigencia se mantiene hasta que la norma sea derogada o

modificada, podremos bien comprender que, en principio, la retroactividad o la ultraactividad resultan vigencias de pos si excepcionales. En otra palabra, si analizamos la existencia de una ley, podemos trazar este nuevo grfico: GRAFICO II

Si ahora sintetizamos los dos cuadros antes elaborados, y aadimos una tercera norma C, podremos ver las diversas etapas y superposiciones posibles: GRAFICO III En el grafico III las situaciones expresadas son las siguientes: 1. El punto Q determinan el inicio de la vigencia de la normatividad sobre el tema mediante la norma A, esto significa: 1.1 Que antes de Q no hay normas aplicables y por lo tanto, all, la norma A seria aplicada retroactivamente. 1.2 Que a partir de Q entra en vigencia propiamente dicha la norma A. 2. El punto Q1 determina el momento en que entra en vigencia la norma B, derogando a la norma A. Esto significa: 2.1 Que antes de Q1 la aplicacin de la norma B seria aplicacin Retroactiva 2.2 Que a partir de Q1 entra en vigencia propiamente dicha la norma B 2.3 Que a partir de Q1 la norma A solo puede ser aplicada Ultractivamente. 3. El punto Q2 determina el momento en que entra en vigencia la norma C, derogando a la norma B. esto significa: 3.1 Que antes de Q2 la aplicacin de la norma C es aplicacin Retroactiva. 3.2 Que a partir de Q2 entra en vigencia propiamente dicha la norma C. 3.3 Que a partir de Q2 la norma B ( y tambin la norma A) slo Pueden ser aplicadas ultraactivamente Des esta manera, las combinaciones de tres normas distintas en base a su vigencia propiamente dicha, su retroactividad y su ultraactividad, pueden llevar a que en un lapso

determinado ( por ejemplo el que transcurre entre Q y Q2) Puede considerarse que las tres normas son susceptibles de regir en el sistema jurdicos de que se trate, a pesar de que en dicho lapso solo esta vigente estrictamente hablando , una de ellas .Naturalmente, si en vez de tres preceptos tenemos varios ms ( cosa obvia en el derecho), el problema del cul norma es la aplicable puede resultar harto complicado. As ocurre en efecto, muchas veces. Esta problemtica es generalmente denominada conflicto de normas en el tiempo (2) se le ha pretendido dar solucin a travs de diversas teoras, ningunas de las cuales ha podido realmente zanjar el problema. Esto ser tratado ms adelante. Por ahora, nos interesa que quede claro la siguiente terminologa: Aplicacin inmediata de una norma es aqulla que se hace a los hechos, relaciones y situaciones que ocurren mientras tiene vigencia, es decir, entre el momento en que entra en vigencia y aqul en que es derogada o modificada. Aplicacin ultraactiva de una norma es aqulla que se hace a los hechos, relaciones y situaciones que ocurren luego que ha sido derogada o modificada de manera expresa o tcita (3) es decir, luego que termina su aplicacin inmediata Aplicacin retroactiva de una norma es aqulla que se hace para regir hechos, situaciones o relaciones que tuvieron lugar antes del momento en que entra en vigencia, es decir antes de su aplicacin inmediata Aplicacin diferida es aquel en el que la norma , expresamente, ha sealado que deber aplicarse en un momento futuro, que empieza a contarse despus del momento Q en que entra en vigencia La aplicacin retroactiva conoce an dos modalidades: __ Aplicacin retroactiva restitutiva: es aquel caso en el que la aplicacin retroactiva es absoluta, es decir, modificar totalmente los hechos, relaciones o situaciones ocurridas antes del momento Q. __ Aplicacin retroactiva ordinaria: es aquel caso en el que la aplicacin retroactiva modifica los hechos, relaciones y actuaciones anteriores al momento Q, salvo las sentencias judiciales que hayan pasado en calidad de cosa juzgada aplicando la norma precedente, hoy derogada Los hechos y situaciones y relaciones jurdicas frente al conflicto de normas Por hecho jurdico entenderemos todo suceso de la realidad que produce efecto para el derecho tanto como los hechos involuntarios (hechos jurdicos en sentido escrito), como los hechos que dependen de la voluntad humana ( a los que se llama actos jurdicos). Por situacin jurdica el haz de atribuciones, derechos, deberes, obligaciones y calificaciones jurdicas, que recibe una persona al adoptar un status determinado frente al Derecho. As ser situaciones jurdicas las de padre, marido, profesor, ministro, abogado, etc. En cada una de ellas, la persona involucrada se convierte en el eje al que

se asignan, y a partir del cual emanan, todo ese conjunto de imputaciones jurdicas. Por relacin jurdicas diversas vinculaciones jurdicas que existen entre dos o ms situaciones jurdicas interrelacionadas. As, son relaciones jurdicas las de los cocontratantes, las de marido y mujer, las de padres e hijos, las de cada acreedor y el respectivo deudor, etc Lo esencial del problema: conflicto de principios A propsito del problema de la aplicacin de las normas en el tiempo han aparecido diversas teoras que han pretendido infructuosamente aportar soluciones definitivas . siempre al lado de cada posicin general florecen multitud de excepciones Y es que el ncleo de la cuestin no se define entre otra una u otra de las teoras sino mas bien en una meta-discusin de principios que en sus trminos mas simples plantea la disyuntiva entre la seguridad jurdica y la innovacin legislativa Segn algunos sectores de la doctrina el sistema jurdico debe tener como uno de sus principales objetivos otorgar seguridad a las personas impidiendo que se modifiquen las normas bajo las cuales adquieren derechos situaciones o relaciones, mientras estas resultan efecto. Esta actitud se cristaliz en la denominada teora clsica o de los derechos adquiridos Segn ella son derechos adquiridos aquellos que han entrado en nuestro dominio que hacen parte de el y de los cuales ya no puede privarnos aquel de quien los tenemos se diferencian entre derechos adquiridos facultades y expectativas. La facultades como viene dicho son atribuciones genricas para actuar de acuerdo a derecho y en tanto tales no son derechos adquiridos porque no entran en nuestro dominio. Tampoco son susceptibles de ser protegidas las expectativas pues constituyen virtualidades no actualizadas y por lo tanto tampoco no han ingresado en el dominio de la persona. Naturalmente las cosas no son tan sencillas. En el caso de las expectativas es claro pero no as el de las facultades pues por ejemplo si alguien adquiri plena capacidad a los dieciocho aos segn la ley actual y en menos de un ao entra en vigencia una nueva ley que establece los veinticinco aos como la edad en que se adquiere dicha capacidad no puede fcilmente sostenerse que no se ha adquirido el derecho a la plena capacidad con la ley anterior. Este como muchos otros ejemplos demuestra las limitaciones de definicin que tiene la teora de los derechos adquiridos. Analizando la teora de los derechos adquiridos en funcin de los esquemas temporales diseados al inicio de este trabajo podremos comprobar fcilmente que lo que en verdad propugna es que la norma bajo la cual naci el derecho contine rigindolo mientras tal derecho surta efectos aunque en el trayecto exista un momento Q en el que dicha norma sea derogada o sustituida. En otras palabras, lo que formalmente plantea la teora de los derechos adquiridos es la ultraactividad de la normatividad bajo cuya aplicacin inmediata se origino el derecho adquirido. Los expositores de la teora sin embargo han planteado las cosas de manera distinta: sostienen que el derecho adquirido no puede ser modificado por normas posteriores porque, en ese caso se estara haciendo aplicacin retroactiva de ellas. El argumento es efectista pero no muy consistente. Vemoslo grficamente: GRAFICO IV

AB

Sigue regido por A Segn la teora del derecho adquirido se origina en algn momento antes de Q bajo la norma A y se extiende hasta despus de Q. Pues bien ni aun despus de Q podra aplicarse al de la norma B porque de acuerdo a esta teora eso seria aplicacin retroactiva. Sin embargo si tomamos en cuenta las definiciones dadas anteriormente ( y que fundamentan en las normas constitucionales y legales sobre entrada en vigencia y derogacin de la normas jurdicas) nos encontramos con que aplicar la norma B despus de Q no puede ser nunca aplicacin retroactiva sino precisamente aplicacin inmediata. En otras palabras la teora de los derechos adquiridos no hace sino crear una ficcin, llamando aplicacin inmediata, en el afn de dar estabilidad normativa al derecho adquirido. La insuficiencia de la teora de los derechos adquiridos , han llevado a otros autores a plantear diversas variantes como la de las situaciones abstractas y situaciones concretas de Bonnecase, que con criterios distintos apuntan al mismo fin: sacrificar la aplicacin inmediata de la segunda norma, otorgando aplicacin ultraactiva a la derogada en virtud del argumento de la seguridad. Frente a esta opcin, se a colocada desde mucho tiempo atrs otra que reivindica el carcter innovador de las normas y que, por lo tanto, prefiere la aplicacin inmediata de la ultraactividad de las normas derogadas. El argumento en que sustenta reza que las leyes posteriores deben suponerse mejores que las anteriores y, por lo tanto, deben ponerse en inmediata vigencia. La teora que mejor ha encarnado esta posicin es la denominada de los hechos cumplidos, y que segn Mario Alzamora Valdez expresa lo siguiente: La teora del hecho cumplido ..... afirma que los hechos cumplidos durante la vigencia de la antigua ley se rigen por sta; los cumplidos despus d su promulgacin por la nueva La graficacin de esta teora seria la siguiente: GRAFICO V Q 12 3 4 A B

De acuerdo a ella, los hechos 1 y 2 de la situacin o relacin debe regirse por la normatividad A y los hechos 3 y 4 por la normatividad B. No hay pues de acuerdo a esta teora, un derecho adquirido a que sea la normatividad A la que rija los cuatro efectos de la situacin o relacin. La normatividad, por el contrario se aplica de manera inmediata en toda circunstancia. Esto rescata el carcter innovador del derecho en los trminos en que hemos sealado anteriormente Variantes a esta teora pueden encontrarse, en otros, en Savigny, que estableci una diferencia entre adquisicin de derechos (que regira de manera similar a lo establecido por la teora de los derechos adquiridos ), y existencia de instituciones ( la modificacin o derogacin de cuyas normas aplicables tendra aplicacin inmediata ).En esta ultima parte, Savigny recoga el carcter innovador del derecho Esta somera descripcin de las teoras nos permite reafirmar lo sealado anteriormente:

en realidad, el conflicto de normas en el tiempo supone una relacin dialctica entre el principio de seguridad y el principio de innovacin dentro del sistema. Las teoras han tendido a plantear las cosas en forma disyuntiva optando principalmente por uno u otro y estableciendo en va excepcional las moderaciones correspondientes, sin embargo en un recto enfoque del problema, desde el punto de vista mas abstracto, no tiene porque aceptarse la disyuncin y, mas bien puede pensarse que el problema de la aplicacin de la norma en el tiempo debe ser trabajado en base a ciertos principios generales, pero de manera casustica, con la finalidad de lograr la mayor equidad posible en cada caso. Esto es siempre posible mediante la interpretacin y la integracin jurdica y es probablemente a lo que alude Mario Alzamora Valdez al decir: Coincidimos tambin en que (citando a Borda) es imposible pronunciarse en un sentido o en otro. Es imposible hacer prevalecer la seguridad porque ello implicara atajar la evolucin del derecho; es igualmente imposible llevar todo por delante a nombre de la justicia y del progreso porque stos estn condicionados por la idea de seguridad, y porque si sta no puede concebirse un orden justo, que por ser orden la implica Las normas jurdicas son objetos culturales que encarnan valores. Las nuevas normas expresan nuevas valoraciones jurdicas, las antiguas normas, valoracin ya superada. La posibilidad de aplicacin de stas ultimas, estando vigentes otras distintas para regular los mismos casos, estar ligada a cada circunstancia particular que debe ser apreciada por el juez que es quien interpreta el pensamiento de la comunidad. superacin Las Disposiciones Constitucionales y el Artculo III del Ttulo Preliminar La normatividad trae disposiciones segn las cuales las leyes son obligatorias desde el decimosexto da posterior a su publicacin y los Decretos Supremos desde el da siguiente a ella. El principio de nuestra legislacin es la aplicacin inmediata. El segundo prrafo del Art. 187 de la Constitucin establece: Ninguna ley tiene fuerza ni efectos retroactivos, salvo en materia penal, laboral o tributaria, cuando es ms favorable al reo, trabajador o contribuyente, respectivamente. La caracterstica de est norma son dos: La primera prohbe la retroactividad, que es establecer el principio de irretroactividad de las normas jurdicas, pero no fija el lmite que hay entre aplicacin retroactiva y aplicacin inmediata. La segunda caracterstica consiste en establecer solo tres posibilidades de aplicacin retroactiva: la penal (cuando favorece el reo); la laboral (cuando favorece al trabajador) y la tributaria (cuando favorece al contribuyente). La retroactividad penal consiste en que al reo (an despus de sentenciado), se le aplica la norma ms favorable para su delito desde que la accin delictiva fue cometida. La retroactividad en materia laboral tiene el reconocimiento en la doctrina. Est norma es favorable para los trabajadores (cuyas compensaciones haban sido fuertemente erosionadas por el proceso inflacionario ante la pasividad del legislador), al tiempo que abultaron significativa y repentinamente los montos de las provisiones de indemnizacin que deban guardar los empleadores (1). La retroactividad en materia tributaria, presenta dificultades, pues no tiene antecedentes de consideracin. Una resolucin relativa reciente del tribunal Fiscal (2), ha interpretado

el precepto como la aplicacin a las sanciones tributarias y no extendible a la aplicacin retroactiva de la derogacin de tributos. La interpretacin del Tribunal Fiscal es razonable y demuestra la debilidad de la norma, formulada en trminos amplios y generales por el constituyente. En el Art. III del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil establece: La ley se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. No tiene fuerza ni efecto retroactivo, salvo las excepciones en la Constituciones Polticas del Per Est norma establece en 1er parte; la concepcin a la teora de hechos cumplidos, indica que la ley tiene aplicacin a las relaciones y situaciones jurdicas existentes. Es decir, que la ley empieza a regir las consecuencias de situaciones y relaciones que le eran preexistentes. En un cambio sustancial frente a la doctrina recogida del Cdigo civil de 1936, que se haba referido a est problemtica en su Art. 1824 en la forma siguiente: Las disposiciones de este Cdigo regirn los efectos jurdicos de los actos anteriores, si con su aplicacin no se violan derechos adquiridos. Caso particular de nuestra legislacin vigente es materia de retroactividad, es el del Art. 41 de la Ley del Tribunal de Garantas Constitucionales que establece en consonancia con el Art. 300 de la Carta, que las sentencias del Tribunal no tiene efecto retroactivo. Hay quienes sostienen que este Art. 41 es inconstitucional por establecer norma incompatible con el inciso 2 del Art. 233 y con el Art. 300 de la Constitucin. El problema, consistira: 1) en que se estara violando el principio de la cosa juzgada 2) no admite ninguna excepcin de retroactividad. La razn fundamental consiste que es un principio hermenutico aceptado en la teora de la constitucin. Y si recurrimos a la interpretacin sistemtica de sus normas, encontramos que entre una sentencia de inconstitucionalidad del Tribunal de Garantas y una ley de derogativa, existe un procedimiento de invalidacin de la norma declarada. Si no se aceptar lo establecido en el Art. 41 de la Ley 23385, podra recurrir el absurdo de que si se promulga la ley derogativa, los interesados se benefician con la retroactividad benigna, pero si no lo hace, entonces se perjudican con su no aplicacin. En el fondo, el Art. 41 ha realizado una conceptualizacin analgica entre sentencia del Tribunal y Ley derogativa. 5. Las otras normas del Cdigo Civil sobre aplicacin de la norma en el tiempo El Cdigo Civil vigente se ocupa del tema no slo en el artculo III, sino tambin en varias otras normas a lo largo de su texto. Hay una concentracin de ellas entre las disposiciones transitorias, por lo que les daremos un tratamiento preferente, para luego analizar las dems normas que al respecto traen los distintos artculos del Cdigo. 5.1. Las disposiciones transitorias La naturaleza de los artculos involucrados, hace conveniente dividir su tratamiento en tres partes. 5.1.1. Artculos 2114 dice: "Artculo 2114.- Las disposiciones relativas a los derechos civiles consagrados en el artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per se aplican a partir del trece de julio de mil novecientos setentinueve."

Este artculo debe ser concordado con la primera disposicin transitoria de la Constitucin, segn la cual los derechos de la persona contenidos en el artculo 2 (entre otros), regan desde el da siguiente a la promulgacin y Sancin de la Constitucin, fecha que corresponde al 13 de julio de 1979. Problema distinto es determinar cuales son los derechos civiles a los que se refiere la norma. En realidad sta es una materia harto compleja y que corresponde a clasificaciones que fueron hedas en distintos momentos de la historia, correlativas a posiciones ideolgicas especficas en el movimiento constitucional mundial. Hoy se reconoce que los derechos del artculo 2 de la Constitucin son de la persona (y as lo dice efectivamente el texto constitucional), sin que sea vlido hacer distinciones entre derechos civiles, libertades pblicas, derechos individuales, sociales, etc. Es evidente que el nimo de los legisladores ha sido el recortar su funcin normativa al Derecho Civil pero, hecha la aclaracin anterior, parece correcto decir que ms propio hubiera sido hablar de todos los derechos del artculo 2 y no slo de los "civiles". En cualquier caso, el sentido de la norma es claro. 5.1.2. Los Artculos 2120 y 2121 Los numerales 2120 y 2121 han desatado una ardua polmica y, adems, presentan un evidente problema de interpretacin. El artculo 2121 es simtrico al mandato del artculo III del Ttulo Preliminar, adaptado naturalmente a su carcter de norma transitoria, con el siguiente texto: "Artculo 2121.- A partir de su vigencia, las disposiciones de este Cdigo se aplicarn inclusive a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes." En realidad, este texto reafirma nuestra posicin de que el principio adoptado por el legislador ha sido el de la teora de los hechos cumplidos. La fundamentacin de esta interpretacin del texto del articulo 2121 es la misma que la que hemos dado al articulo III. Sin embargo, el articulo 2120 crea confusin obvia al establecer: Artculo 2120.- Se rigen por la legislacin anterior los derechos nacidos, segn ella, de hechos realizados bajo su imperio, aunque este Cdigo no los reconozca." Una interpretacin literal llevara a concluir que "reconozca o no el C-digo do 1984" a los derechos nacidos segn la legislacin anterior de hechos realizados bajo su imperio, dichos derechos se rigen por la legislacin previa. En otras palabras, se estara haciendo aplicacin ultraactiva del Cdigo de 1936 (y eventualmente de normas anteriores) para todos los derechos existentes. De esta manera, el mandato del artculo 2120 sera totalmente contradictorio al del 2121 y, naturalmente, al del artculo III. En este sentido, la interpretacin ms coherente de los mandatos del artculo III del Ttulo Preliminar, del artculo 2120 y del artculo 2121, consiste en decir que cuando la materia haya sido regulada en el Cdigo anterior y tambin en el nuevo, rige la teora de los hechos cumplidos reconocida como principio general y, en consecuencia, las normas del nuevo Cdigo tienen aplicacin inmediata. Slo cuando la materia haya sido tratada por el Cdigo de 1936 y ya no sea tratada normativamente en el nuevo Cdigo , estaremos ante la situacin excepcional de que trata el artculo 2120 y, por tanto, en este caso s se aplicar la teora de los derechos adquiridos, y proceder la aplicacin ultraactiva de las normas del Cdigo de 1936. 5.1.3. Arts. 2117, 2118, 2119 y 2122 Art. 2117 Establece: Art. 2117.- Los derechos de los herederos de quien haya muerto antes de vigencia de este Cdigo se rigen por las leyes anteriores. La sucesin abierta desde que rige este cdigo se regula por las normas que contienen; pero se cumplirn las disposiciones

testamentarias en cuanto ste lo permita. El artculo es claro y consistente pues hace honor al principio que establece que la transmisin de los derechos hereditarios queda determinada a b muerte del causante (ver artculo 660 del Cdigo), En esto no hay innovacin conceptual, sino aplicacin correcta de los principios tradicionales del derecho sucesorio. Obviamente, al aplicar esta norma hay que tener en cuenta el mandato constitucional de igualdad de los derechos de los hijos, vigente desde el 28 de julio de 1980. y ratificado por el artculo 2116 ya co-mentado. La parte final del artculo establece que "... Se cumplirn las dispo-siciones testamentarias en cuanto este (el Cdigo de 1984) lo permita." Aqu caben las siguientes posibilidades: - Si hay disposiciones testamentarias ilegales de acuerdo al nuevo Cdigo, entonces sern invlidas. - En lo que se exceda la cuota de libre disposicin, o se haya preterido herederos forzosos de acuerdo al Cdigo vigente, regirn sus artculos 806 y 807, de los cuales se deduce que el testamento no caduca, sino slo en el exceso de cada caso. - A los testamentos hechos segn las formalidades del Cdigo de 1936 (y que sean distintas a las del Cdigo vigente), se les reconocer validez for-mal si cumplieron aquellas, siempre que hayan sido hechos antes del 14 de noviembre de 1984. Por lo dems, el sentido de este artculo 2117 es el mismo que con re-daccin diversa, tena el artculo 1830 del Cdigo Civil de 1936. El artculo 2118 establece: "Artculo 2118.- El testamento cerrado otorgado segn el rgimen an-terior a este Cdigo que estuviere en poder del testador o de cualquier otra persona, se considera revocado si el testador lo abre, rompe, destruye o inu-tiliza de otra manera." La intencin de este artculo es hacer una excepcin al principio esta-blecido en el artculo 802 del Cdigo vigente, segn el cual el testamento ce-rrado queda inutilizado al ser retirado de la custodia del notario, en la medida que el artculo 749 del Cdigo de 1936 permita la validez de un testamento cerrado an cuando permaneciera fuera de dicha custodia, salvo que el testador lo rompiera o abriera, en cuyo caso quedaba revocado. Es asimismo, un artculo coherente con el principio expresado en el Artculo 2117. de dar toda la validez posible a los testamentos hechos antes del 14 de noviembre de 1984. siempre que se hubiera cumplido con las formalidades del Cdigo de 1936. El artculo 2119 establece: "La persona que tuviere en su poder un testamento cerrado, otorgado segn el rgimen anterior a este Cdigo, esta obligada a presentarlo ante el juez competente, dentro de los treinta das de tener noticias de la muerte del testador, bajo responsabilidad por el perjuicio que ocasione con su dilu-cin Esta disposicin transitoria pone un plazo de treinta das frente a la indefinicin que sobre el punto presentaba el artculo 697 del Cdigo de 1936, que deca: "La persona que conserve un testamento cerrado y olgrafo, debe presentarlo al juez tan luego tenga noticia de la muerte del testador, bajo pena de responder de los daos y perjuicios." La norma queda precisada y por tanto mejorada, para efectos de regularizar las cosas a partir de la aplicacin del Cdigo de 1984. De otro lado, es concordante con el artculo 708 del mismo Cdigo de 1984, que establece similar plazo para el caso. En este problema, se corrige las formalidades vlidas de acuerdo al Cdigo anterior de manera expresa, ratificando as que, salvo en

lo expresamente modificado, seguirn aceptndose las formalidades de la legislacin previa, cuando se trate de testamentos hechos antes del 14 de noviembre de 1984. El artculo 2122 establece: "Artculo 2122.- La prescripcin iniciada antes de la vigencia de este cdigo, se rige por las leyes anteriores. Empero, si desde que entra en vigencia, transcurre el tiempo requerido en l para la prescripcin, sta surte su efecto. aunque por dichas leyes se necesitare un lapso mayor. La misma regla se aplica a la caducidad." El espritu de este artculo estaba ya en el 1833 del Cdigo de 1936. La disposicin est destinada a cubrir eventuales diferencias entre los plazos otorgados anteriormente, y los del nuevo cdigo. Esto supone dos hiptesis de conflicto. - Si los plazos que la Legislacin anterior al nuevo cdigo dada para caducidad era menores que los actuales, regirn aquellos para la situaciones de caducidad que se iniciaron antes del 14 de noviembre de 1984 (Vale la pena aclarar que esta hiptesis no se aplicara a la prescripcin pues sus plazos no han sido ampliados en el nuevo Cdigo). - Si los plazos que la legislacin anterior al nuevo Cdigo daba para la caducidad o la prescripcin eran mayores, a partir del 14 de noviembre de 1984 podrn aplicarse los nuevos plazos ms breves. Dos ejemplos aclararn la situacin: Prescripcin corta de inmuebles iniciada el 14 de noviembre de 1981 Segn el artculo 871 del Cdigo de 1936, la adquisicin de dominio ocurrira el 14 de noviembre de 1991 pero, a partir de la entrada en vigencia del nuevo Cdigo, rige el plazo de cinco aos que establece su artculo 950, por lo que la adquisicin ocurrir el 14 de noviembre de 1989. Prescripcin corta de inmuebles iniciada el 14 de noviembre de 1977 Segn la norma de 1936 la adquisicin de dominio ocurrir el 14 de noviembre de 1987. En virtud de su artculo 2122 el nuevo Cdigo respeta este plazo porque, aplicar los cinco aos de su artculo 950 a partir de su entrada en vigor, en realidad extendera la prescripcin corta en dos aos (a doce en total) para este caso, lo que resultara contradictorio con la reduccin de plazo prevista. As, el artculo 2122 ha tomado partido por el poseedor que va a prescribir antes que por el propietario. En esto es coherente con la teora y los presupuestos de la prescripcin adquisitiva, que pretenden regularizar las situaciones irregulares en materia de posesin propiedad, transcurrido el nmero de aos que el legislador considera adecuados para tal regularizacin; y, no beneficiar al propietario que no utiliza lo que es suyo, o que no es diligente con su propiedad dentro de los mismos plazos. 5.2. Aplicacin temporal en el cuerpo del Cdigo De una revisin integral del Cdigo Civil vigente, puede apreciarse que, fuera del artculo III del Ttulo Preliminar, y de las disposiciones transitorias, el texto contiene normas de aplicacin temporal en dieciocho oportunidades: doce sobre asuntos de retroactividad o no retroactividad, y seis sobre derechos adquiridos (Los derechos adquiridos como expresin estn mencionados tambin en el artculo 2050, pero el sentido de dicha disposicin , no est orientado a problemas de aplicacin temporal). Las referencias a situaciones de retroactividad son los artculos 162, 277, 677, 1253, 1254, 1360, 1458, 1476 y 1956. Las referencias especficas a situaciones de no retroactividad son tres y se hallan en los artculos 177, 385 y 1372. Todos estos casos se refieren a situaciones jurdicas que provienen directa o

indirectamente de actos jurdicos personales, cuyos efectos operan re-troactivamente, en la mayora de los casos, por conveniencia, a la naturaleza misma de los actos ejecutados. No estamos hablando, por tanto, de aplicacin temporal de normas jurdicas de carcter general. No estn considerados aqu efectos como la nulidad, o la rescisin en materia contractual, que suponen la existencia del acto y no una consideracin retroactiva. De otro lado, el legislador no olvid a los derechos adquiridos como podra suponerse de lo dicho hasta aqu. Por el contrario. los menciona hasta en seis oportunidades dentro de los artculos 197, 888, 892, 1294, 1372 y 1810. Sin embargo, en todos los casos, las referencias son tambin a actos jurdicos privados y no al reconocimiento de estos derechos en virtud de aplicacin de disposiciones normativas de carcter general. Por lo tanto, la revisin de las normas del cuerpo del Cdigo, ratifica la posicin que hemos adoptado frente al artculo III del Ttulo Preliminar la teora de los hechos cumplidos es el principio, general para la aplicacin de las normas jurdicas, en reglamentacin de las disposiciones que sobre la materia tiene el artculo 187 de la Constitucin 6. Dos casos de retroactividad no considerados La normatividad recogida en el segundo prrafo del artculo 187 de la Constitucin por su supremaca, condiciona las posibilidades de regulacin del Cdigo Civil, de inferior categora normativa en el sistema. Esto ha llevado a que. no recogidos en la Constitucin dos casos de retroactividad reconocidos por la doctrina, tampoco hayan podido serlo en el Cdigo Civil. El primero es el de las normas procesales y el caso puede presentarse con toda claridad en la accin contencioso-administrativa que, segn el artculo 11 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, concordado con las normas respectivas del Cdigo de Procedimientos Civiles, debe sustanciarse como juicio ordinario: entre tanto, el artculo 240 de la Constitucin, anuncia un procedimiento distinto para ella, que podra iniciarse bien en la Corte Superior, bien en la misma Corte Suprema. De darse la nueva ley procesal sobre la materia y de existir en trmite alguna accin contenciosoadministrativa a tal fecha: seguira su trmite ordinario o pasara al especial? No hay respuesta clara pues, de un lado, la readecuacin seria procedente una vez entrada en "vigor la nueva ley, pero ello, sera una aplicacin retroactiva de sus normas a un juicio ya iniciado y encauzado, que no parecera estar permitida por el texto del artculo 187 de la Constitucin, an cuando es normal que efectivamente ocurra de acuerdo a la teora. El problema puede repetirse en otros procedimientos y demuestra los defectos tcnicos del artculo constitucional. Probablemente, la ley de procedimiento respectiva deber dar las normas de adecuacin convenientes. El otro caso es el de la interpretacin autntica de la ley anterior, mediante una nueva ley interpretativa. Segn la doctrina, esta segunda ley se entiende aplicable desde la vigencia de la primera (la interpretada) lo que en la realidad constituye una aplicacin retroactiva de sus normas, tampoco contemplada en el artculo 187 de la Constitucin. Es probable que en tal situacin la solucin ms coherente sea la de considerar una aplicacin retroactiva ordinaria y no una restitutiva que atentara contra eventuales procesos judiciales cuyas sentencias hayan pasado en calidad de cosa juzgada. Sin embargo, esta solucin sera doctrinal, no proveniente de los textos normativos de la Constitucin y del nuevo Cdigo Civil, que guardan silencio frente al problema. Desde estos, inclusive, la solucin mas apegada a la letra parece ser que la ley interpretativa rige desde que entra en vigencia y que sus efectos no pueden ser propiamente retroactivos.

Esta es otra clara deficiencia del artculo 187 de la Constitucin.

Conclusin - Cuando los hechos, situaciones o relaciones se iniciaron, desarrollaron y concluyeron en sus efectos antes de la nueva ley, son irrevisables porque la aplicacin retroactiva de la nueva norma es imposible, salvo en los tres casos especficamente reconocidos por la Constitucin, con los problemas que hemos identificado en ellos, segn cada uno. Esto es igualmente aplicable a las sentencias del Tribunal de Garantas Constitucionales. segn el artculo 41 de la Ley 23385. - Cuando se han iniciado bajo la vigencia de la nueva normatividad rige el principio de aplicacin inmediata y en consecuencia se rigen por sta. No hay efectos ultraactivos de la normatividad anterior. - Cuando se iniciaron durante la vigencia de la normatividad anterior y siguen existiendo o produciendo efectos durante la nueva, rige la teora de los hechos cumplidos lo que equivale a decir: lo ocurrido con anterioridad a "Q" se ha regido por la normatividad anterior y no procede aplicacin retroactiva de la nueva; lo que ocurra de "Q" en adelante, se rige por el principio de la aplicacin inmediata de la nueva normatividad. Hay que sealar que los casos de respeto a los derechos adquiridos que figuran en el cuerpo del Cdigo vigente, no se refieren a aplicacin de normas jurdicas de carcter general, sino a las consecuencias directas o indirectas de actos jurdicos particulares. - Cuando los hechos, situaciones o relaciones hayan ocurrido o tenido inicio antes de "Q" para tener consecuencias luego de dicho momento, regir el principio de aplicacin inmediata, es decir, las consecuencias previstas para momentos posteriores a "Q" se rigen por las nuevas normas. - Las expectativas que se convierten en actuales luego de "Q" tambin se rigen por la aplicacin inmediata de la nueva normatividad. Esto es reconocido hasta por la teora de los derechos adquiridos. Sin embargo, la legislacin puede establecer excepciones, como son varios de los casos de las disposiciones transitorias del Cdigo Civil, que hemos analizado en pginas anteriores. - Cuando se tuvo acceso a una facultad de acuerdo a la normatividad anterior, y la nueva la recorta, retira o prohbe, a partir de "Q" rige la aplicacin inmediata de la nueva normatividad, es decir, que la facultad queda recortada, retirada o prohibida. BIBLIOGRAFIA CODIGO CIVIL CONSTITUCIN TITULO PRELIMINAR PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATOLICA DEL PERU

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