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12 CIRCULAO DOS CONTRATOS Sumrio: 108. A cesso de contrato. 109. Natureza. 110. Requisitos. 111. Espcies. 112. Formas.

113. Formao. 114. Objeto. 115. Efeitos. 116. Casos. 108. A cesso de contrato Podem alguns contratos ser cedidos em bloco. Nessa hiptese, a posio contratual de. uma das partes assumida por terceiro. Assim, a cesso consiste, em ltima anlise, na substituio de um dos contratantes por outra pessoa que passa a figurar na relao jurdica como se fora a parte de quem tomou o lugar. em suma a transferncia negocial a um terceiro do conjunto de posies contratuais. Trs figuras so necessrias sua realizao: o cedente, o cessionrio e o cedido. Cedente o contratante originrio que transfere a terceiro sua posio contratual. Cessionrio, quem o substitui. A outra parte, que permanece na relao contratual por ser figura necessria e imprescindvel seu consentimento, pode ser designada como contratante cedido. A cesso operao inspirada na idia de que o contrato, sendo valor econmico, pode ser transferido como uma coisa. Fala-se, pois, em circulao do contrato. Promove cesso a total transferncia na sua unidade orgnica dos direitos e obrigaes da parte cedente. No se confunde com a cesso de crdito, nem com a cesso de dbito. Na cesso de contrato, pessoa alheia sua formao entra na relao contratual para substituir uma das partes primitivas. A vantagem que oferece a economia que, com seu emprego, se faz, evitando-se a multiplicao de contratos. Num s ato realiza-se operao que exigiria vrios. 109. Natureza A substituio de um dos contratantes por terceiro na cesso do contrato explicada atravs de duas construes dogmticas antagnicas, atomstica uma e unitria a outra. A construo atomstica decompe a posio contratual da parte nos seus elementos ativos e passivos, admitindo que os direitos e obrigaes correspondentes a esses elementos devem ser considerados singularmente. Assim, para que se verifique a cesso do contrato, necessria a justaposio de transferncia de todos os elementos. Resultaria, em suma, de negcios distintos que se somam: cesso de crditos para os elementos ativos; assuno de dvidas ou delegao para os elementos passivos. A rigor, essa teoria nega, porm, o fenomeno da circulao do contrato. A construo unitria explica, ao contrrio disso, que no h necessidade dessa acumulao de declaraes de vontade. A posio contratual encarada em bloco sob o fundamento de que os respectivos direitos e obrigaes constituem unidade orgnica. Basta, por conseguinte, uma s declarao de vontade para que a substituio da parte se opere, deslocando-se para terceiro o centro de interesses. O contrato cedido, em sntese, por negcio nico, no qual o consentimento dos interessados se dirige para a transmisso de todos os elementos ativos e passivos, de todos os crditos e dbitos. No se verifica, com efeito, a transferncia conjunta de elementos isolados, mas, sim, a transmisso global de todos os que definem uma posio contratual. o contrato que circula, passando de um contratante a terceiro. a relao contratual que se modifica subjetivamente, saindo um contratante para que outrem lhe tome o lugar. Esse sentido unitrio da cesso como veculo da circulao do contrato exprime-se, na linguagem corrente, pelo expressivo termo traspasse, que, entre ns, se usa na cesso da promessa irrevogvel de venda. O negcio de cesso , assim, ato nico e simples. 110. Requisitos Dois requisitos se exigem para a cesso: 1) que o contrato seja sinalagmtico; 2) que as prestaes no tenham sido satisfeitas, no todo, pelos contratantes. No h cesso de contrato unilateral, nem de contrato j executado por uma das partes. Admite-se, todavia, nos contratos de trato sucessivo em que tenham sido cumpridas algumas prestaes.

intuitiva a razo por que somente nos contratos sinalagmticos pode haver cesso. Nos contratos unilaterais, cada sujeito situa-se em posio exclusiva. Um credor, o outro devedor. Haver, portanto, cesso de crdito ou cesso de dbito., da essncia da cesso de contrato que a transferncia tenha como objeto um complexo de elementos ativos e passivos, isto , um conjunto de crditos e dvidas de cada parte. Incompatvel, pois, nos contratos unilaterais. No se configura igualmente cesso do contrato se j cumpridas completamente as obrigaes de um dos contratantes. que o outro fica na posio exclusiva de devedor, uma vez que seu crdito se acha esgotado, assemelhando-se a situao de um contrato unilateral, e, pela mesma razo, assumindo qualquer transferncia a natureza de uma cesso de crdito ou de dbito. Pode haver, em sntese, cesso de contrato quando este, originando prestaes recprocas, ainda no foi executado ou tem a sua execuo em curso. 111. Espcies A cesso de contrato apresenta-se sob vrias modalidades que reclamam distino pela diversidade de efeitos que produzem. As principais so: a) cesso com liberao do cedente; b) cesso sem liberao do cedente; c) cesso mediante endosso. A primeira modalidade atende melhormente funo da cesso, e entende mais intimamente com a sua natureza. , por diz-lo, a forma normal. Para o cedente, a convenincia da operao reside na liberao. Cede porque quer sair da relao contratual. Seu objetivo desvincular-se definitivamente. A liberao conseqncia do prprio mecanismo do instituto, visto que no funciona sem o consentimento do contratante cedido, exigido, precisamente, para que concorde com a substituio, prescindido da garantia pessoal que o cedente representa. Se continua vinculado, apesar de ter sido substitudo na relao contratual, a transferncia no se d completamente. H casos, porm, nos quais o outro contratante no admite a liberao do cedente. Por segurana ou cautela, s aquiesce na cesso se o cedente continuar responsvel pelas obrigaes que pretende transferir ao cessionrio. A cesso realiza-se, em suma, sem liberao do cedente. Admitida a sobrevivncia da responsabilidade do cedente, h que entend-la em carter subsidirio, pois, se assim no fora, o instituto se desnaturaria. No havendo liberao, o contratante cedido poder agir contra o cedente, mas, to-s, se o cessionrio no cumprir as obrigaes que assumiu ao tomar-lhe o lugar. A cesso sem liberao do cedente tem carter excepcional, s se verificando se expressamente estipulada. A terceira modalidade de cesso de contrato efetua-se mediante endosso, sendo possvel apenas nos negcios jurdicos consubstanciados em documento circulvel, que giram por simples transferncia, como os ttulos de crdito. 112. Formas Sob o ponto de vista do modo por que se realiza, a cesso de contrato pode ser prpria ou imprpria. A forma prpria a contratual. Verifica-se com a interveno das trs figuras indispensveis: o cedente, o cessionrio e o cedido. Todos manifestam vontade: o cedente, de transferir seus direitos e obrigaes; o cessionrio, de assumir a posio do cedente, de entrar na relao contratual para exercer os direitos e cumprir as obrigaes que competiam parte que vai substituir. O cedido, assentindo na substituio. O concurso dessas trs vontades to necessrio que alguns vem na cesso novo contrato. Dvida se no pode ter, porm, de que a forma contratual a prpria, entendido o qualificativo em sentido amplo. A forma imprpria no origina a cesso propriamente dita, mas figura jurdica que se lhe equipara em todos os efeitos. E aquela em que a substituio de um dos contratantes se d por determinao da lei. No intervm, nesse caso, a vontade dos contratantes. O cedente sai do nexo contratual independentemente da concordncia do outro contratante originrio, o qual no pode recusar a substituio. O caso tpico o de sucesso de empresa. Determina a lei que a mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afeta os contratos de trabalho dos respectivos empregados. Assim sendo, ao vend-la, o proprietrio cede os direitos e obrigaes emergentes da posio de

empregador, que transfere ao adquirente e cessionrio, ocorrendo a cesso legal de vrios contratos de trabalho, independentemente, do consentimento dos empregados. Trata-se, evidentemente, deforma imprpria de cesso, que lhe altera a estrutura e o regime. 113. Formao Para se realizar o negcio de cesso, indispensvel o consentimento do contratante cedido. No basta o acordo entre cedente e cessionrio. Necessrio que as trs figuras obrigatrias declarem a vontade de efetu-la. Mas essa manifestao de vontade no precisa ser simultnea. O consentimento do contratante cedido pode ser dado previamente, ou posteriormente. A adeso prvia hoje admitida, apesar da oposio de parte da doutrina. Nenhuma razo decisiva obsta a que se estipule no contrato que um dos contratantes pode traspass-lo a quem quer que venha a indicar. Esse consentimento por antecipao facilita o uso de certos negcios jurdicos. Uma vez dado parte que quer ceder o contrato, no precisa obter novamente o consentimento do outro contratante, bastando dar-lhe cincia da cesso. Nesse caso, processa-se a formao progressiva do negcio de cesso. Outras vezes, preciso que todos se entendam, manifestando a vontade, simultaneamente, no mesmo instrumento. Nenhuma dificuldade se o consentimento de cada qual expressamente dado. Por ltimo, a adeso do contratante cedido pode ocorrer posteriormente ao acordo entre o cedente e o cessionrio. Visto que tal adeso imprescindvel formao do negcio de cesso, este s se torna perfeito e acabado quando declarada. Se, pois, cedente e cessionrio tomam a iniciativa da cesso sem consulta ao outro contratante, a aquiescncia deste passa a ser uma conditio juris do negcio. Recusado, ter sido mera tentativa juridicamente irrelevante. Aceito, ser esse o momento de sua perfeio. A rigor, no se cumpre, nessa hiptese, a formao sucessiva do negcio de cesso, pois o acordo anterior do cedente e do cessionrio carece de valor autnomo. O que verdadeiramente importa na determinao do modo por que se forma o negcio de cesso a vontade do contratante cedido como um de seus elementos constitutivos, embora sejam independentes as trs declaraes de vontade. 114. Objeto Tendo em vista que a cesso somente se admite nos contratos bilaterais ainda no executados, limitado o campo de sua aplicao. Esto excludos obviamente os contratos instantneos de execuo imediata. A cesso vivel apenas nos contratos de durao e nos de execuo diferida. Nestes, o intervalo entre o momento da celebrao e o da execuo permite que, durante certo tempo, os seus efeitos permaneam suspensos, aguardando as partes o momento de exercerem os direitos e cumprirem as obrigaes que originam. a oportunidade da cesso por via da qual terceiro entra na relao contratual em estado latente para integr-la como se fora o contratante originrio. Nesse caso no h comeo de execuo, pois as prestaes no foram esgotadas pelos contratantes primitivos. Nos contratos de durao, o ingresso do cessionrio na relao contratual pode ocorrer quando algumas prestaes j foram satisfeitas, no todas, pois, do contrrio, seria inoperante. O cessionrio continuar a cumprir as prestaes que faltam, assumindo a posio contratual do cedente. Os contratos intuitu personae obviamente no podem ser objeto de cesso pela parte que os personaliza. A cesso pode ser realizada por qualquer das partes, mas, em alguns contratos, como a locao, somente assume sua feio tpica quando realizada por um dos contratantes, o locatrio. 115. Efeitos A cesso de contrato produz trs ordens de efeitos: 1) entre cedente e cessionrio; 2) entre cedente e contratante cedido; 3) entre cessionrio e contratante cedido. Entre cedente e cessionrio, o efeito fundamental a substituio de um pelo outro. O cessionrio toma a posio contratual do cedente, investindo-se na condio de parte do contrato. A totalidade dos direitos e obrigaes do cedente na relao contratual lhe transmitida, mas, embora desaparea a figura do cedente, por efeito da substituio, no se entende que sua situao seja a de que nunca existira. Ainda quando haja completa liberao a participao anterior levada em conta para certos fins. Cedendo o contrato, responsvel por sua validade. Diz-se que h de oferecer essa garantia,

independentemente de conveno. Do mesmo modo, ser responsvel se no tiver capacidade para dispor do contrato. Obrigado no fica, porm, pela execuo do contrato por parte do contratante cedido. Entre o cedente e o contratante cedido o efeito do negcio varia conforme a qualidade da cesso. Se estipulada com liberao, o cedente sai da relao contratual, isentando-se de toda responsabilidade. Estar exonerado do cumprimento das obrigaes contradas e no mais poder exercer os direitos oriundos do contrato. Se estipulada sem liberao, ser subsidiariamente responsvel pelo cumprimento das obrigaes. A sada do cedente acarreta a extino das garantias pessoais ou reais que houver oferecido, somente perdurando se consentir expressamente que sejam mantidas. Entre o cessionrio e o contratante cedido o efeito bsico a entrada daquele na relao contratual, em substituio ao cedente. O conjunto de direitos e obrigaes deste lhe transferido, de sorte que passa a ser a outra parte contratante. Pode agir como se fora o contratante originrio, excercendo todas as sanes competentes e opondo as excees cabveis, como, v. g., a exceptio non adimpleti contractus. 116. Casos A cesso mais freqente nos contratos de promessa de venda, compra e venda, locao e mtuo. Na promessa de venda opera-se sob a forma de traspasse, por modo simplificado. A adeso prvia do promitente-vendedor presumida, de sorte que basta a simples assinatura do cedente e do cessionrio no verso das duas vias do contrato, facilitada, em suma, sob forma semelhante ao endosso. O consentimento do contratante cedido que no foi dado, prvia ou simultaneamente, mas simplesmente presumido no libera o cedente. Fica ele responsvel solidariamente com o cessionrio. Na compra e venda, a cesso tanto pode ser promovida pelo comprador como pelo vendedor, exigindo-se apenas que o contrato no esteja exaurido e que a transferncia seja do conjunto de direitos e obrigaes. Na locao, a cesso autorizada contanto que consinta o locador, realizando-se quando o locatrio sai da relao contratual, transferindo a terceiro sua posio, e se liberando das obrigaes contradas. Nisso se distingue da sublocao, na qual, como determina a lei, o locatrio continua responsvel pe= rante o locador pela conservao do imvel e pagamento do aluguel. A substituio de posio contratual na locao tambm se d quando a coisa locada alienada na vigncia do contrato. O adquirente obrigado a respeit-lo, se consignada a clusula da sua vigncia no caso de alienao e constar - do respectivo registro pblico. Assim, o adquirente toma o lugar do alienante. No h cesso prpria, no caso, mas imprpria num desvio que autoriza considerar a espcie como sub-rogao legal. No mtuo documentado em ttulo de crdito, a cesso mediante endosso comum.