INTRODUCCIN.

Estudiaremos su evolucin histrica comenzando principalmente en Mxico y en nuestro Estado, para lo cual se expondrn los diversos problemas tericos y prcticos que tiene esta figura, iniciando con la de fragmentacin de los elementos del tipo de Adulterio y con la falta de definicin dentro de nuestra ley penal, haciendo unas pequeas comparaciones con otros pases en la actualidad, como se encuentra tipificado el adulterio como un delito. De la descripcin jurdica del delito de adulterio dentro del Cdigo Penal vigente en nuestro Estado y sus elementos constituyentes como delito, expondr las tendencias existentes de diversos autores que sostienen: que el adulterio no debe ser considerado como un delito, en virtud de que este carece de ausencia de tipo y que no genera ningn dao a la sociedad por no ser eficaz. El dudoso origen etimolgico de la palabra adulterio es ensayado por la Sptima Partida, la que expresa: "Adulterio es yerro que ome faze a sabiendas yaciendo con muger casada o desposada con otro. El tom este nombre de dos palabras del latn alterius et thoruss," que quieren decir como ome que va o fue al lecho de otro; por cuanto la mujer es contada por el lecho del marido con quien es ayuntada, e non el della". La palabra adulterio es la forma castellana de la voz latina Adulterium, cuyo Verbo Adulterare, que se refiere genricamente a la accin del Adulterio y solo de manera figurada aun que sea la que definitivamente se impuso, significa "Viciar falsificar alguna cosa". En nuestro lenguaje usual vale tanto como "Ayuntamiento carnal ilegtimo de hombre con mujer, siendo uno de los dos o ambos casados". Para el derecho, el adulterio es "Ad alterium Thorum veluturum accesio", pero no hay que entender el principio como material violacin del lecho, es decir yacen los cnyuges ayuntamiento sexual realizado entre persona casada de uno u otro sexo y persona ajena a su vinculo matrimonial. Esta infidelidad carnal constituye siempre un ilcito civil, generador de acciones o sanciones privadas, pero no

necesariamente integra un ilcito penal procurador de medidas represivas. En otras palabras, no todo acto de adulterio forzosamente es un delito de adulterio. "El adulterio desde el punto de vista genrico y ampliamente gramatical, encierra la idea de engao, falsificacin o alteracin de alguna cosa o ayuntamiento ilegtimo de hombre con mujer siendo uno de los dos casados." El adulterio en nuestro Estado actualmente es reglamentado por el Cdigo Civil, como causal de divorcio; en materia penal, era contemplado como un delito, hasta el ao de 2011, fecha en que se despenalizo. Qu es el Adulterio? El adulterio consiste en la unin sexual de dos personas de distinto sexo cuando uno de los dos est casado. A travs de los siglos, en diversas culturas (romanos, egipcios, griegos, grupos indgenas), el adulterio ha sido moralmente censurado y hasta penado, considerndoselo un delito, pero esto no ha impedido que muchas personas lo practiquen. Una conducta privada que trasciende el fuero interno y es tratada por el legislador desde antiguo ya que afecta ntimamente al ncleo fundamental de la sociedad de todos los tiempos: La Familia Hoy en da, el adulterio parece ms descontrolado que nunca. Se estima que ms de un tercio de los hombres y cuatro de las mujeres reconocen haber tenido una experiencia sexual extramatrimonial, lo que significa que unos 19 millones de esposos y 12 millones de esposas han tenido una aventura. Anteriormente, el adulterio era considerado de dos maneras: como delito y como causal de divorcio, pero el Senado de la Republica en el 2011 derogo el adulterio como delito, quedando establecido como causal de divorcio, en el Cdigo Civil Federal, artculo 267, fraccin I: El adulterio debidamente probado de uno de los cnyuges.

Pero para hablar del adulterio, primero hare una breve explicacin acerca del matrimonio y el divorcio, ya que son parte fundamental para la explicacin del adulterio.

CAPITULO I

El Matrimonio. La palabra matrimonio proviene del latn matris que significa madre y monium que significa carga o gravamen. Existen varias definiciones, otorgadas por los tratadistas, entre las ms destacadas podemos mencionar a los siguientes: para Efran Moto Salazar, el matrimonio es un contrato solemne por el qu e se unen dos personas de sexo diferente, con la doble finalidad de procrear una familia y ayudarse a soportar las cargas de la vida.1 Para Rafael de Pina el matrimonio es la unin legal de dos personas de distinto sexo, realizada voluntariamente, con el propsito de convivencia permanente para el cumplimiento de todos los fines de la vida.2 Rafael Rojina Villegas en su libro Compendio de Derecho Civil, nos define cuatro etapas que son la base para el matrimonio moderno: 1) Promiscuidad primitiva: la caracterstica principal de esta etapa fue que los individuos vivan en constante promiscuidad, lo que trajo como

consecuencia, la difcil determinacin de la paternidad. Por lo tanto, sus organizaciones familiares se regulaban en torno a la madre (Matriarcal). 2) Matrimonio en grupos: En esta etapa el matrimonio se celebra por grupos, es decir las personas que pertenecan a una misma tribu se consideraban familia por lo que estaba impedidos para contraer matrimonio entre ellos; esta necesidad se tradujo en buscar individuos de otras tribus para poder unirse. Prcticamente consista en que un nmero determinado de individuos (del mismo clan), contrajeran matrimonio con un nmero de mujeres de otro clan, por lo que segua prevaleciendo la promiscuidad. Con respecto a la paternidad, la madre era la facultad para otorgrsela a los hijos en relacin al clan al que perteneca (Matriarcal).
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Efran Moto Salazar, Elementos de Derecho, Porra, Mxico, 200, pg. 168. Rafael de Pina, Diccionario de Derecho, Porra, Mxico, 2003, pg. 368.

3) Matrimonio por rapto: Esta forma de unin se daba en tiempos de guerra y enfrentamientos, cuando los vencedores al dominar la comunidad se apropiaban de la mujer, de la misma forma como se apropiaban de los bienes y de los animales. 4) Matrimonio por compra: Es la forma que le da origen a la unin de un solo hombre y de una sola mujer. Pero el hombre adquira en propiedad a la mujer, convirtindola en su subordinada (Patriarcado). 5) Matrimonio consensual: Es la forma actual del matrimonio moderno, se constitua por el acuerdo de voluntades del hombre y la mujer con la finalidad de procrear.3 sta etapa es la ltima etapa en la que se introduce nuestro matrimonio actual. Rafael Rojina Villegas el Concepto del matrimonio mexicano ha evolucionado con el paso del tiempo. En sus inicios el matrimonio era el supuesto jurdico para regular las relaciones de paternidad, maternidad y patria potestad. A partir de la creacin de la Ley de Relaciones Familiares en 1917, se ausenta el criterio de que la familia est fundada en parentesco por consanguinidad, por lo que el matrimonio deja de ser el supuesto necesario para regular las relaciones jurdicas de paternidad.4

Caractersticas del Matrimonio. Para que el matrimonio como acto vincular jurdico y el matrimonio estado, como comunin intima de vida, pueda cumplir su objetivo y alcanzar sus fines, deben tener ciertas caractersticas, que son a la vez cualidades propias e innatas de esta comunidad. a) Orden Pblico. El matrimonio es un orden pblico segn se ha expresado anteriormente y slo lo ratifico como jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin que
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Rafael Rojina Villegas, Compendio de Derecho Civil, Vol. I, Porra, Mxico, 1998, pg. 287. p. Cit. Pg. 285.

dice: La institucin del matrimonio y slo por excepcin la ley permite que se rompa el vinculo, Por tanto en los divorcios necesarios es preciso que la causal invocada, ser plenamente probada, as como la accin se haya ejercitado oportunamente, es decir, antes de su caducidad. b) Legalidad. La legalidad no es simplemente, o solamente un papel, como suele decirse para argumentar que lo predominante es el amor y el consentimiento de los novios, que pueden manifestarse ante personas distintas del Juez del Registro Civil es un compromiso de la vida que por su importancia para la pareja debe hacerse y consta con las formas y solemnidades legales. Es un cambio radical. Los novios dejan de serlo y se transforman en un matrimonio, se genera un nuevo estado de familia y una comunidad de vida a la que le integren a esta nueva familia en el futuro uno o varios hijos. Tiene efectos en la comunidad y frente al estado. En la familia se forman los nuevos ciudadanos. La familia es el primer ncleo o clula bsica de la sociedad, su permanencia, integracin y mejoramiento afectarn favorable o desfavorablemente al pas.5 c) La Permanencia. Esta es una consecuencia de la fidelidad prometida entre los cnyuges y del inters que existe en la sociedad y en el Estado, que se convierte en indisolubilidad por exigencias religiosas. Los cnyuges estn obligados a permanecer unidos. Nuestro rgimen legal, en relacin con el matrimonio, que es de carcter monogmico, cimentndose adems en la permanencia, la razn del ser y finalidad del matrimonio se sustenta en la idea de respeto y comprensin absoluta entre los cnyuges, para dar la creacin mortal a la clula que constituye la familia dentro del conglomerado.

Chvez Asencio, La Familia en el Derecho, Porra, Mxico, 1990, pg. 74.

d) La Unidad. La unidad y la convivencia, comprenden tambin lo que los autores conocen como el nombre de la vida en comn o el deber de cohabitacin, para lo cual es necesaria la existencia de un domicilio conyugal. La unidad y convivencia son valores que se encuentran en el matrimonio y necesarios para la promocin de sus fines. Estos valores estn garantizados en la legislacin, en el matrimonio cristiano son exigencias ms profundas para los cnyuges. Esto es el porqu el hombre deja a su padre y a su madre y se une a una mujer, y son los dos una sola carne (Gnesis 2,24). De esta manera el marido y la mujer que por el pacto conyugal ya no son dos sino uno solo. e) Singularidad. La unidad trae consigo la singularidad que significa la unin entre un solo hombre y una sola mujer, es decir, esta prohibida la poligamia y la poliandria. La singularidad tambin es consecuencia de la naturaleza humana del matrimonio. La unin matrimonial se funda en el amor conyugal. Ese es total, al abarcar a la persona en toda su dimensin masculina o femenina el hombre es nico, irrepetible y no divisible. Desde el punto de vista jurdico como consecuencia de la exclusividad propia de la naturaleza humana y del matrimonio se exige la monogamia, lo que es confirmado desde el punto de vista tico en las sociedades occidentales. f) Igualdad. La igualdad entre cnyuges, que reconoce y protege nuestra actual legislacin no ha sido siempre igual debido a la existencia de la potestad marital que condicionaba o limitaba la capacidad de la mujer.

La igualdad fundamental entre todos los hombres exige un reconocimiento cada vez mayor todos ellos, dotados de alma racional y creados a imagen de Dios, tienen la misma naturaleza y el mismo origen. g) Libertad. La libertad, necesaria para el consentimiento valido como requisito esencial para contraer matrimonio, no se pierde en la vida matrimonial, no es sujecin de uno al otro, ni sometido alguno su violacin puede ser injuria grave a la persona del otro cnyuge que puede originar el divorcio como sancin.

CAPITULO II

La Familia. Sociolgicamente, la familia se define como institucin social bsica. Jurdicamente se concepta la familia como conjunto de personas que descendiente de un tronco comn se hallan unidas por lazos de parentesco ,6 tambin se afirma que la palabra familia tiene una connotacin ms restringida y comprende nicamente a los cnyuges y a los hijos de stos que viven bajo un mismo techo.7 Osorio, citando a Belluscio expresa que la familia, en un sentido amplio de parentesco, es el conjunto de parientes con los cuales existe algn vnculo jurdico, en el que cada individuo es el centro de uno de ellos, diferentes segn la persona a quien se refiera.8 Definicin muy acertada en nuestro concepto, es la de Daz de Guijarro, que define a la familia como institucin social, permanente y natural, compuesta por un grupo de personas ligadas por vnculos jurdicos, emergentes de la relacin intersexual y de la filiacin.

Formas de Familia. Existen varias clasificaciones relativas a las formas que puede adoptar la familia; segn una de stas, los dos tipos bsicos de familia son el polgamo, en el cual un hombre adulto vive con dos o ms mujeres y sus respectivos hijos y el polidrico en el cual una mujer adulta tiene dos o mas maridos. Segn otra clasificacin es la patriarcal cuando tiene como base la autoridad y direccin del

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Manuel Ossorio, Diccionario de Ciencias Jurdicas y Polticas. Ignacio Galindo Garfias, Diccionario Jurdico Mexicano, ed., Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, Mxico, 1983, pg. 197. 8 Manuel Ossorio, p. Cit., pg. 313.

pare y matriarcal en el caso de que la autoridad y organizacin familiar provengan de la madre.

Fuentes de la Familia. Matrimonio Parentesco

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CAPITULO III

El Divorcio. La doctrina mexicana distingue dos sistemas de divorcio por sus efectos. El divorcio por separacin de cuerpos o no vincular, y el divorcio vincular. Al respecto Rafael Rojina Villegas nos dice lo siguiente: el divorcio por separacin de cuerpos el sistema en el que el vnculo matrimonial perdura, quedando subsistentes las obligaciones de fidelidad, de administracin de alimentos e imposibilidad de nuevas nupcias.9 El sistema de separacin de cuerpos fue el nico regido en los Cdigos Civiles de 1870 y 1884, ya que no se permita otra forma de obtener el divorcio en nuestro pas. Hasta 1917, Carranza introduce en Mxico el divorcio vincular, con la creacin de la ley de relaciones familiares que en su artculo 75 estableca lo siguiente: #el divorcio disuelve el vinculo matrimonial y deja a los cnyuges en aptitud de contraer otro.10 La introduccin del divorcio vincular en Mxico no derogo la subsistencia de la separacin de cuerpos. Es ms, nuestra legislacin vigente la sigue

contemplando. La separacin de cuerpos es la prerrogativa que el rgano judicial le otorga a los cnyuges para no vivir juntos, pero el matrimonio no es disuelto. La doctrina distingue varios criterios de clasificacin de las causales de divorcio, de la informacin obtenida existentes dos criterios que se consideran mas importantes. Rafael Rojina Villegas en su libro Compendio de Derecho Civil establece que existen cinco formas de clasificar a las causales de divorcio y estas son:11 1) Las que implican delitos 2) Las que constituyen hechos inmorales 3) Las que implican incumplimiento de obligaciones conyugales
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Rafael Rojina Villegas, Compendio de Derecho Civil, Vol. I, Porra, Mxico, 1998, pg. 356. Eduardo Pallares, El divorcio en Mxico, Porra, Mxico, 5 ed., 1987, pg. 255. 11 p. Cit. Pg. 377.
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4) Determinados vicios 5) Ciertas enfermedades Respecto al Cdigo Civil Federal, los delitos se contemplan en las fracciones: I, IV, XI, XIII, XIV y XVI del artculo 267. Y son las siguientes:12 I.- El Adulterio debidamente probado por uno de los cnyuges. IV.- La incitacin o la violencia hecha por un cnyuge al otro para cometer algn delito. V.- Los actos inmorales ejecutados por el marido o por la mujer con el din de corromper a los hijos, as como la tolerancia en su corrupcin. XI.- La sevicia, las amenazas o las injurias graves de un cnyuge para el otro. XIV.- Haber cometido uno de los cnyuges un delito que no sea poltico, pero que sea infamante, por el cual tenga que sufrir una pena de prisin mayor de dos aos. XVI.- Cometer un cnyuge contra la persona o los bienes del otro, un acto que sera punible si se tratar de persona extraa, siempre que tal cato tenga sealada en la ley una pena que pase de un ao de prisin. La primera causal contemplada en el Cdigo Civil Federal es el adulterio, que refiere a la unin sexual que no sea contra natura de dos personas que no estn unidas en matrimonio Civil y de las cuales una de ellas o las dos, estn casadas civilmente con un tercero.13 El estudio del adulterio como causal de divorcio se llevara a cabo en a continuacin, ya que es el objetivo de este estudio.

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Cdigo Civil Federal, artculo 267. Eduardo Pallares, El Divorcio en Mxico, Porra, Mxico, 5 ed., 1987, pg. 63.

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Concepto de Divorcio. Divorcio; Del latn divortium, del verbo divertere, separarse, irse cada uno por su lado. Puede definirse como la ruptura de un matrimonio vlido viviendo ambos esposos. Ello seala ya una distincin fundamental entre divorcio y nulidad de matrimonio en que no cabe hablar de disolucin, por no haber existido jams legalmente, a causa de impedimentos esenciales e insubsanables14 El Divorcio se puede definir tambin como la disolucin del vnculo matrimonial que deja a los cnyuges en la posibilidad de contraer otro matrimonio. Asimismo, puede ser definido como "la ruptura del vnculo conyugal, pronunciado por tribunales, a solicitud de uno de los esposos (divorcio por causa determinada) o de ambos (divorcio por mutuo consentimiento) sancin resultante de una accin encaminada a obtener la disolucin del matrimonio.15 Basado en los conceptos anteriores podemos concluir que la constante estriba en las palabras ruptura, extincin y disolucin del matrimonio legalmente. Entendindose por consecuencia que dicho procedimiento del rea familiar no obedece necesariamente a la destruccin familiar, ms que nada al rompimiento del vnculo de pareja ante el mal entendimiento o las diferentes causas que lo puedan propiciar. Desde esta perspectiva los conceptos aluden a la posibilidad contenida en la ley para que uno o ambos cnyuges soliciten poner fin a su matrimonio, mediante distintos procedimientos.

Caractersticas del Divorcio. El divorcio tiene la caracterstica de ser un acto personal, ya que no puede ser demandado por algn familiar de los cnyuges, ste solo puede promoverse por el marido o la mujer. Pero el que sea un acto personal no excluye la
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http://notariapublica.com.mx/diccionario.html Diccionario Jurdico Mexicano, Porra, 1 ed., Mxico, 1997, pg. 156.

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posibilidad de que el marido o la mujer sean representados en juicio. Las normas que caracterizan al divorcio son de orden pblico, por lo que no pueden ser renunciables stas ni la intervencin del misterio pblico. Dentro del juicio de divorcio, existe el desistimiento y la caducidad, cualquier causal puede ser perdonada por el cnyuge o promovido el juicio si se deja sin seguimiento, produce caducidad. Desde luego, para que se termine el juicio por desistimiento, reconciliacin o perdn, no debe existir sentencia ejecutoriada, ya que de lo contrario no proceder dicha reconciliacin ya que no habr efectos retroactivos. El divorcio necesario debe ser promovido por el cnyuge vctima, es decir, nadie podr enderezar el divorcio por hechos propios.

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CAPITULO IV

EL ADULTERIO

El adulterio en la antigedad. En los pueblos de la antigedad exista el llamado Repudio, que es era la declaracin unilateral del cnyuge para dar por terminado el matrimonio, este era un derecho nicamente para el hombre, ya que en ese tiempo, la mujer era considerada como un objeto. Con el paso del tiempo los pueblos fuero evolucionando y la mujer fue adquiriendo derechos y uno de ellos fue el divorcio. Las legislaciones ms antiguas contenan gravsimas penas para las personas que cometan adulterio y en especial la mujer era la nica que reciba una sancin. Por ejemplo: en el derecho hebraico la nica persona que cometa adulterio era la mujer, ya que si el marido lo cometa, no se consideraba como tal y por lo tanto no se haca acreedor a una sancin. La sancin ms antigua para la mujer adultera era la lapidacin (la apedreaban). Pero tiempo despus, el derecho hebreo consisti otras dos formas de sancionar a la mujer adultera que fueron la horca y el fuego.16 Una de las razones por las que el adulterio en la mujer fue castigado severamente es porque corra el riesgo de procrear un hijo de la relacin adulterina, por lo que era considerado de gravedad para las organizaciones familiares.17 Del derecho egipcio se tienen pocos datos acerca de las primeras organizaciones familiares de esta cultura, ya que sus pueblos eran poco conocidos y solo se tenan algunas ideas sobre ellas, las cuales reflejaban la inferioridad de la mujer con respecto al hombre. Ya que la mujer no gozaba de los mismos derechos que

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Enciclopedia Jurdica Omeba, pg. 513. Jorge Magalln Ibarra, Instituciones de Derecho Civil, Porra, 1998, pg. 379.

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el marido, ste era el nico facultado para repudiarla.18 Con el paso del tiempo se descubre el Cdigo de Hammurabi, fue el primer cdigo de la historia. Su contenido es posible conocerlo, merced al hallazgo, por parte de arquelogos franceses en 1902. All se regulaban delitos como el robo, el adulterio, el asesinato o las falsas acusaciones, que se pagaban con la muerte. El Cdigo de Hammurabi no contiene normas jurdicas acerca de temas religiosos. En el libro Derecho de Familia de Augusto Cesar Belluscio, el autor seala que la ley 129 y 131 del Cdigo de Hammurabi contena las disposiciones acerca del adulterio que argumentaban los siguiente: Si la mujer era sorprendida en flagrante adulterio, ella y su cmplice deban ser arrojados, atados, al agua; pero el marido estaba facultado para perdonarla y el rey hacer lo mismo con el cmplice. 19 Sin duda alguna, la pena de muerte es la sancin ms grave y antigua de la historia. La lapidacin, la horca y el fuego, se convirtieron en las formas ms comunes de penar a la mujer adultera durante mucho tiempo, subsistiendo hasta los tiempos de la conquista. En las culturas maya, tarascos, tlaxcaltecas, aztecas y en otras tribus, se castigaba a la mujer con la pena de muerte, ya que consideraban a la mujer como un objeto del marido y lo que haba hecho era una deshonra.

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Cesar Augusto Belluscio, Derecho de Familia, Vol. III, Depalma, Buenos Aires, 1981, pg. 6. Cesar Augusto Belluscio, Derecho de Familia, Vol. III, Depalma, Buenos Aires, 1981, pg. 7.

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CAPITULO V El Adulterio Romano, Espaol y Eclesistico. En todas las culturas, la mujer deba fidelidad absoluta a su marido, tena que satisfacer no solo las deseos del marido, si no tambin, cumplir con sus deberes de madre. La mayor ofensa considerada era el adulterio, ya fuese el hombre que se encaprichase de la mujer de su vecino o la mujer quien se sintiese seducida, y sin importar si el hombre fuese o no casado. Adulterio Romano. En el ao 18 a.C. Augusto fij por la lex Julia de maritandis ordinibus, la obligacin de estar casado, para todos los ciudadanos romanos que tuviese la edad exigida por la ley. Esta obligacin fue sancionada por la norma que los caelibes, pertenecientes a cierta categora de personas que deban estar casadas, serian totalmente incapaces de adquirir sucesiones testamentarias y leyes. Unos meses despus Augusto promulga la lex Julia de adulteriis coercendis, por la cual define y castiga todas las relaciones sexuales fuera del matrimonio entre personas de sexo diferente, es decir, que llega a penalizar incluso con la pena de muerte el adulterio. Este, por tanto, poda cometerse si uno estaba casado, aunque estaba pensado fundamentalmente para el sexo femenino, y la necesidad de esta ley evidenciaba que era un hecho frecuente, lo que no quiere decir que fuese efectiva. Los castigos impuestos por la falta cometida eran importantes y la lex Julia de adulteriis coercendis salvo en casos de sorprender a la mujer en el acto de adulterio, transformo la pena de muerte mani privata en la relegacin perpetua unida a la prdida de la parte del patrimonio, haciendo el adulterio un crimen publicum con asociacin popular, Si el marido (dentro de sesenta das) o el padre de la presunta adultera no promovan la accin penal, el accusatio, esta se poda interponer por cualquier ciudadano y el marido deba ser sujeto a pena. En el caso de ser sorprendida cometiendo el delito, el marido poda matar impunemente a la
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mujer adultera y al cmplice. Igual derecho esperaba al padre de la mujer en caso de ser sorprendida a la mujer en la casa propia o en aquella del marido. La lex es muy clara en cuanto a este poder que tiene el padre sobre las hijas que cometan adulterio, con las vitae necisque. En estos dos ltimos casos nos encontramos con un crimen privado. Sabemos por Ulpiano, tambin que si el marido sorprenda en flagrante delite a la mujer y rechazaba la posibilidad de empezar contra esta una accusatio adulterii, puede ser perseguido por lenocinum en virtud de que le lex Julia de adulteriis. Una mujer condenada por adulterio era incluida en la categora de probosae, es decir, de las prostitutas y tena prohibido, en virtud de la les Julia de adulteriis, la boda con su cmplice.20

Adulterio Espaol. Desde el punto de vista de la legislacin civil el adulterio tambin fue desde siempre considerado como un delito grave y como tal fue castigado con las ms severas penas, cuya gravedad vari en funcin de la poca y de los territorios contemplados. El viejo Fuero Real estableca que Si una mujer casada hiciere adulterio, ella y el adulterador ambos sean en poder del marido, y haga de ellos lo que quisiere, y de cuanto han, as que no pueda matar al uno y dejar al otro 21 De igual forma el Fuero de Cuenca (finales del siglo XII), justificaba la muerte de la mujer adltera y el amante por parte del marido engaado sin tener que pagar por ello si lo haca en el momento de hallarlos cometiendo el delito, pero pagara penas pecuniarias si lo haca en otro momento.22 En el mismo sentido se pronunciaba el Ordenamiento de las Leyes de Alcal (aunque con algunas matizaciones en cuanto a la edad mnima de los adlteros si estaban desposados

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Carmen Herreros Gonzlez, Prostitucin y Matrimonio en Roma: Unin de Hecho o de Derecho. Fuero Real, Ley I, Titulo. 7, Libro 4, Pena de los adlteros. 22 Urea y Smenjaud, Rafael. El Fuero de Cuenca. Ed. Universidad Castilla-La Mancha. Cuenca 2003. Libro I, Capitulo XI, 28.

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por palabras de presente) dispona que ambos pudieran ser muertos por el marido, si quisiere, as como disponer de los bienes de l.23 El adulterio femenino era considerado como una falta muy grave porque atentaba contra el honor y derechos del marido y de la propia familia o linaje. En cambio la infidelidad del esposo, aunque tambin fue considerado delito y estaba mal visto que los hombres casados mantuvieran relaciones sexuales fuera del matrimonio, no produca la deshonra de la mujer.

Adulterio Eclesistico. En general siempre ha sido la Iglesia la que histricamente ha asumido el papel de dictar las normas de moral y conducta de la sociedad. El cristianismo desde sus inicios ha admitido la disolucin de los matrimonios en determinadas causas y circunstancias, a pesar de que como principio La Iglesia considera a todo matrimonio indisoluble, segn las palabras del Concilio Vaticano II.24 El divorcio no es admitido por la iglesia debido a que ve en contra de la ley natural que los esposos deben de vivir juntos hasta que la muerte los separe.25 Adems el matrimonio ante la iglesia adquiere el grado de Sacramento por lo que el hombre no puede separar lo que Dios ha unido hasta que los separe la muerte de alguno de los cnyuges. La iglesia contempla causas de disolucin del vnculo y causas de separacin de los cnyuges. Las causas de disolucin que aprueba la iglesia son el privilegio paulino, en el que el matrimonio roto y no consumado y el privilegio de la fe. El privilegio paulino refiere a la facultad que tiene el consorte no creyente, que se convierte al cristianismo, de disolver su matrimonio y contraer uno nuevo, si su consorte se niega a hacerse cristiano o a cohabitar pacficamente con l .26 El

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Ordenamiento de las leyes que D. Alfonso XI hizo en las Cortes de Alcal de Hemares el ao 1358, Madrid. Manuel F. Chvez Asencio, La Familia en el Derecho, Porra, 2003, pg. 445. 25 www.vidahumana.org/vidafam/iglesia/divorcio. 26 Eduardo Pallares, El Divorcio en Mxico, Porra, Mxico, 5 ed., 1987, pg. 11.

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privilegio de la fe refiere a muchas cuestiones pero entre las principales encontramos el privilegio que concede la iglesia para disolver un matrimonio contrado entre una parte bautizada y una no bautizada aunque se hubiere consumado el matrimonio. Ignacio Galindo en su libro Derecho Civil, dice que la iglesia acepta la separacin temporal y la definitiva, sta ltima solo podr ser por el adulterio de alguno de los cnyuges.27 En esta situacin, la mejor solucin sera, la reconciliacin de los esposos en lugar de recurrir a la separacin. Al respecto el Canon 1151establece que los cnyuges deben realizar convivencia conyugal a no ser que exista una causa grave que lo impida. Si uno de los cnyuges comete adulterio es una causa grave. Por lo que el Canon 1152 estableci lo siguiente con respecto al adulterio: Aunque se recomienda encarecidamente que el cnyuge, movido por la caridad cristiana y teniendo presente el bien de la familia, no niegue el perdn a la comparte adltera ni interrumpa la vida matrimonial, si a pesar de todo no perdonase expresa o tcitamente esa culpa, tiene derecho a romper la convivencia conyugal, a no ser que hubiera consentido en el adulterio, o hubiera sido causa del mismo, o l tambin hubiera cometido adulterio, pro siguiente espontneamente en el trato marital con el otro cnyuge; la condicin se presume si durante seis meses continua la convivencia conyugal, sin haber recurrido a la autoridad eclesistica o civil. Si el cnyuge inocente interrumpe por su propia voluntad la convivencia conyugal, debe proponer el plazo de seis meses causa de separacin ante la autoridad eclesistica competente, la cual, ponderando todas las circunstancias, ha de considerar si es posible mover al cnyuge inocente a que perdone la culpa y no se separe para siempre.28 Manuel Chvez Asencio en su libro La familia en el Derecho nos dice que existe una fuerte diferencia entre los textos de San Mateo y San Marcos que hablan sobre el repudio de Moiss y que han derivado una fuerte discusin entre Telogos y Canonistas con referencia a que si el adulterio se puede considerar

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Ignacio Galindo Garfias, Derecho Civil, Porra, Mxico, 1989, pg. 580. Cdigo de Derecho Cannico, Canon 1151 y 1152.

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una forma de disolucin del matrimonio o simplemente constituye una forma de separacin. Ya que en algunos casos el adulterio ha constituido una forma de disolucin, pero claramente en el cdigo de Derecho Cannico se puede ver que slo constituye una forma de separacin sin disolver el vnculo matrimonial.29 Para esta institucin el adulterio no solo fue considerado desde la antigedad como un grave pecado expresamente prohibido en el declogo de los mandamientos de la Ley de Dios30, sino que constitua una ofensa moral que mereca un castigo ejemplar acorde con su gravedad, adems de ser considerado motivo de divorcio (si el cnyuge engaado as lo quera), de excomunin si no exista el arrepentimiento y de otras penas impuestas por los diversos, ordenamientos penitenciales de la Iglesia.

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Manuel F. Chvez Asencio, La Familia en el Derecho, Porra, 2003, pg. 451. En el sexto mandamiento se prohbe expresamente No cometers adulterio, xodo, 20, 14.

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CAPITULO VI. El adulterio como fenmeno social. El adulterio desde el punto de vista social y como fenmeno que impacta a la sociedad o ms bien que estereotipa a la sociedad en general se puede decir que tiene su propia definicin dentro de ella, ya que se establece que slo los casados cometen adulterio, pero qu sucede con los dems. Sin embargo la gran interrogante es Cmo fenmeno social, incluye a toda la sociedad o slo a quienes estn casados? ahora bien, se consideran casados para fin de que haya adulterio, por leyes civiles, religiosas, o sin ellas (unin libre)? Estas son las definiciones y las interrogantes que se tienen dentro de una sociedad toda vez que para la misma es algo inmoral y deshonesto; y que va contra las leyes de la moral. Sin embargo, fuera de las definiciones acadmicas, que como profesionistas en derecho conocemos, se contempla la posibilidad de que al tener una pareja fuera del matrimonio, se comete adulterio ya que se "engaa" a la propia pareja con otra persona. Poco importante parece si estn casados, viven juntos o son novios: pues se considera un concepto donde lo principal no es el hecho del matrimonio sino de la infidelidad con la pareja con la que ya existe un compromiso. Adulterio ha habido siempre, aunque parece que en estos tiempos incluso "se ve bien", quiero decir, como el sexo ha cobrado tanta importancia y forma parte del xito social, pareciera que la persona es ms triunfador si tiene mayor nmero de relaciones sexuales. En la sociedad actual me parece un sntoma de descomposicin social desde su base: la familia. Y por supuesto de un mundo donde lo importante es la pasin fugaz, dejando atrs el verdadero amor y sobretodo la moral. El hombre (ms que la mujer) es naturalmente infiel; el matrimonio es "antinatural", una norma social impuesta que controla la estructura de la sociedad. Ahora la

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infidelidad es casi sinnimo de xito personal: no se esconde, no avergenza... eso s implica una prdida total de la moral. El adulterio, bajo la dictadura del matrimonio religioso indisoluble, es una salida incluso natural a una situacin que no se puede romper. Hoy en da se comparte la vida con quin se quiere, o no se comparte, o se comparte con varios. De este modo el adulterio a formado parte de la vida misma de una sociedad que ha evolucionado y que hoy en da es visto como algo normal, tanto as que son muy escasas las denuncias presentadas por el delito de adulterio y por consiguiente optan por la salida del divorcio considerando solo al adulterio como una causal de divorcio; toda vez que como delito es muy difcil de probar esto por el difcil alcance de sus elementos de imputabilidad.

El adulterio en distintos pases. En Mxico: el adulterio era penado solo en el estado de Jalisco, pero se despenaliz en mayo de 2008. En Espaa: el adulterio fue despenalizado el 19 de febrero de 1978. En Chile: el adulterio no est penado. En Argentina: el adulterio estaba penado por el art. 118 del Cdigo Penal, pero fue derogado por ley 24.453 de 1995. Sin embargo, es causa de separacin personal y divorcio, segn los artculos 202 y 214 del Cdigo Civil. En Puerto Rico: el adulterio est penado por el artculo 130 del Cdigo Penal de 2004 y es clasificado como delito menos grave (multa o crcel hasta 90 das). Hay que sealar que nunca se ha llevado un procedimiento criminal por el delito de adulterio. Tambin figura en el Cdigo Civil como una causa de divorcio. En Per: el adulterio no est penado.
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CAPITULO VII. Antecedentes. Antecedentes Histricos del Adulterio en Mxico. En Mxico en las sociedades existentes antes de la conquista ya era conocido el delito de adulterio, una de las principales culturas existentes en Mxico, en las cuales ya se encontraba regulado dicho delito y se castigaba de la siguiente forma. Los aztecas.- La lapidacin. Existiendo un Cdigo penal de Netzahualcoyotl, aplicndose exclusivamente en Texcoco, siendo un juez quien fijaba las penas (de muerte, esclavitud, confiscacin y destierro, etc.). De la siguiente manera " Los adlteros sorprendidos infraganti delito eran lapidados o estrangulados" Las ordenanzas de Netzahualcoyotl, constituyeron un Cdigo Militar de suma importancia, que expresa lo siguiente: "La primera, que si alguna mujer haca adulterio a su marido, vindolo el mismo, ella y el adultero fueren apedreados en el tianguis (mercado).

Adulterio en el Cdigo Penal para el Distrito Federal de 1931: Antecedentes. En el Cdigo Penal para el Distrito Federal del 2 de enero de 1931, el cual entro en vigor el 14 de agosto del mismo ao, no siempre con acierto, distribuy los delitos, dejando en el ttulo de los delitos sexuales al adulterio en el captulo IV, en donde no establece distincin en cuanto al sexo de los casados culpables y seala que se realice en condiciones de manera muy especial, quedando de la siguiente manera: Articulo 273: Se aplicara prisin hasta de dos aos y privacin de los derechos civiles hasta por 6 aos, a los culpables de adulterio, cometido en el domicilio conyugal o con escndalo.

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Adulterio en el Cdigo Penal para el Estado de Morelos de 1935: Antecedentes.

En la Legislacin para nuestro Estado de Morelos, aprobada el 7 de enero de 1935, la cual entro en vigor el 13 de enero del mismo ao, publicada en alcance nmero 594, del Peridico Oficial del Estado, se clasifica al delito de adulterio dentro del Ttulo XI Delitos Sexuales, especficamente contemplado en el captulo IV, en este Cdigo, al igual que otras legislaciones de diferentes materias que se aplicaban, fueron influenciadas y copiadas del Cdigo para Distrito Federal; el Cdigo Penal de referencia, sufri una influencia eclctica tomando como base el Cdigo Penal del Distrito Federal de 1929 en cuanto a que no distingue, el sexo de los 3 culpables del delito, as tambin adopto la posicin del Cdigo de 1931, para el Distrito Federal, por lo que se puede considerar que es el contenido de los artculos del Cdigo Penal para nuestro Estado del 35, era el mismo mencionado anteriormente, as tambin el bien jurdico que tutelaba era la fidelidad conyugal al igual que el del Distrito Federal.

Adulterio en la Legislacin Mexicana: Antecedentes. En Mxico, el adulterio como causal de divorcio necesario ha figurado en todos los Cdigos civiles que han existido en nuestro pas, pero no de igual forma ante el hombre y la mujer. En nuestras legislaciones, el adulterio de la mujer siempre constituy causal de divorcio y el adulterio del hombre no siempre fue causal del mismo. El adulterio es considerado como la violacin al deber de fidelidad que es uno de los deberes ms importantes que derivan del contrato del matrimonio.

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La infidelidad de la que se caracteriza esta causal es eminentemente sexual, aunque algunos tratadistas consideran que tambin se violenta el lado sentimental.31 En sus inicios, el adulterio de la mujer siempre constituy una causal de divorcio (Cdigo de 1870 y 1884) ya que se consideraba de mayor gravedad el que la mujer, cometiera adulterio debido a que poda nacer de la relacin adulterina un hijo y traer al hogar un hijo que no fuera del marido. Adems la posicin de la mujer, no era la misma que la del hombre, ya que no gozaba de los mismos derechos. Con el transcurso del tiempo, se establece la igualdad de los sexos en nuestra legislacin mexicana y dicha causal adquiere el derecho de la igualdad para invocarla ambos cnyuges.32 Mxico adquiere su independencia en 1821, y en el ao de 1824 dicta su primera Constitucin Federal. Benito Jurez en 1859, crea la Ley del Matrimonio Civil donde se contemplaban ciertas cuestiones acerca del Estado civil y el artculo 21 de la mencionada ley, estipulaba el adulterio como causal de divorcio, menos cuando ambos esposos se hayan hecho reos de ese crimen, o cuando el esposo prostituyera a la esposa con su consentimiento; ms en caso de que lo haga por la fuerza, la mujer podr separarse del marido por decisin judicial, sin prejuicio de que ste sea castigado conforme a las leyes. Este caso, as como el de concubinato pblico del marido dan derecho a la mujer para entablar acciones de divorcio por causa de adulterio La faccin dos contemplaba que la acusacin de adulterio hecha por el marido a la mujer, o por sta a aqul, siempre que no la justifiquen en juicio tambin ser causa de divorcio.33 El primer y segundo Cdigo Civil (1870 y 1884) contemplaba como nica forma de disolucin del matrimonio el divorcio no vincular, estableciendo como causal de divorcio el adulterio pero exista una distincin entre relacin al adulterio del hombre y de la mujer. El adulterio de la mujer siempre constitua causa de

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Jorge Magalln Ibarra, Instituciones de Derecho Civil, Porra, 1998, pg. 379. Jorge Magalln Ibarra, Instituciones del Derecho civil, Porra, 1998, pg. 379. 33 Manuel F. Chvez Asencio, La Familia en el Derecho, Porra, 2003, pg. 475.

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divorcio. Para que el adulterio del hombre fuera considerado como causal de divorcio deban concurrir algunas de stas circunstancias: que haya habido concubinato entre los adltero dentro o fuera de la casa conyugal, que el adulterio haya sido cometido en la causa comn, que haya habido escndalo o insulto pblico hecho por el marido a la mujer legtima, que la adltera haya maltratado de palabra o de obra, o por su causa se haya maltratado de alguno de esos modos a la mujer legtima.34 El divorcio fue introducido en la legislacin civil mexicana, por decreto del 29 de diciembre de 1914, publicado el 2 de enero de 1915 en El Constitucionalista, peridico oficial de la federacin que se editaba en Veracruz, sede entonces del Primer Jefe del Ejrcito Constitucionalista. En ese decreto, se modific la fraccin IX del artculo 23 de la Ley de 14 de diciembre de 1874 reglamentaria de las adiciones y reformas de la Constitucin Federal decretadas el 25 de diciembre de 1873. Jos Venustiano Carranza Garza, Presidente Constitucional de aquel entonces en su exposicin de motivos pona a consideracin lo siguiente: Que la experiencia y el ejemplo de las naciones civilizadas ensean que el divorcio que disuelve el vnculo es el nico medio racional de subsanar, hasta donde es posible los errores de uniones que no pueden o no deben subsistir. Que admitiendo el principio establecido por nuestras leyes de reforma, de que el matrimonio es un contrato civil, formado principalmente por la espontnea y libre voluntad de los contrayentes, es absurdo que deba subsistir. Que admitiendo el principio establecido por nuestras leyes de reforma, de que el matrimonio es un contrato civil, formado principalmente por la espontnea y libre voluntad de los contrayentes, es absurdo que deba subsistir cuando esa voluntad falta por completo, o cuando existan causas
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Eduardo Pallares, El Divorcio en Mxico, Porra, 5 ed., 1987, pg. 25.

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que hagan definitivamente irreparable la desunin consumada ya por las circunstancias; Que tratndose de uniones que por irreductible incompatibilidad de caracteres, tuvieran que deshacerse por la voluntad de las partes, se hace solamente necesario cerciorarse de la definitiva voluntad de esos cnyuges para divorciarse, y de la imposibilidad absoluta de remediar sus desavenencias o de resolver sus crisis, lo cual puede comprobarse por el transcurso de un periodo racional de tiempo, desde la celebracin del matrimonio hasta que se permita su disolucin, para convencerse as de que la desunin moral de los cnyuges es irreparable. Por tanto, se decret el; Artculo Primero; Se reforma la fraccin IX del artculo 23 de la Ley de 14 de diciembre de 1874 reglamentaria de las Adiciones y Reformas de la Constitucin Federal decretadas el 25 de diciembre de 1873, en los trminos siguientes: Fraccin IX. El matrimonio podr disolverse en cuanto al vnculo, ya sea por el mutuo y libre consentimiento de los cnyuges cuando el matrimonio tenga ms de tres aos de celebrado, o en cualquier tiempo por causas que hagan imposible o indebida la realizacin de los fines del matrimonio, o por faltas graves de alguno de los cnyuges, que hagan irreparable la desavenencia conyugal. Disuelto el matrimonio, los cnyuges pueden contraer una nueva unin legtim.35

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http://www.biblioteca.tv/...1914.../Ley.sobre.el.divorcio_222.shtml

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CAPITULO VIII Fundamento, Regulacin y Concepto. El Adulterio en la Legislacin Mexicana: Fundamento. El matrimonio es una institucin de orden pblico, esto se refiere a que su contexto jurdico es obligatorio e irrenunciable, adems el Estado le interesa su cumplimiento y permaneca. Rafael Pina nos define el orden pblico estado o situacin social derivada del respeto a la legalidad establecida por el legislador.36 Manuel Chvez Asencio en su libro de La Familia en el Derecho nos cita una jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin donde le otorga el rango de institucin al matrimonio y versa sobre lo siguiente: La institucin del matrimonio y slo por excepcin la ley permite que se rompa el vinculo matrimonial, por lo tanto en los divorcios necesarios en preciso que la causal invocada quede plenamente probada, as como que la accin se haya ejercitado oportunamente, es decir, antes de su caducidad. (Juris 165, sexta poca, pg., 514).37 Por lo que se infiere que el divorcio debe verse como una excepcin para la disolucin del vnculo matrimonial y sus causas deben ser graves y plenamente comprobadas. El objetivo del matrimonio son los derechos y obligaciones que nacen entre los cnyuges. Rafael Rojina Villegas nos explica los derechos y deberes del matrimonio de la siguiente forma: El primero derecho se traduce en el derecho a: exigir una vida en comn, es decir que los cnyuges vivan juntos en el domicilio, este es muy importante ya que ayudar a cumplir con los fines del matrimonio . El segundo derecho es dbito carnal, los cnyuges deben exigir este derecho, ya que uno de los fines del matrimonio es perpetuar la especie y a travs de este derecho lo podrn conseguir. El tercer derecho es el de exigir fidelidad que consiste en la conducta decorosa que debe tener un cnyuge para con el otro. Y por lo tanto se excluye la posibilidad de que existan relaciones de intimidad con otra persona. El cuarto derecho es ayuda mutua, el ejemplo claro de la ayuda mutua ante la ley, es que ambos cnyuges deben darse alimentos. El quinto

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Rafael De Pina, Diccionario de Derecho, Porra, Mxico, 2003, pg. 391. Manuel F. Chvez Asencio, La Familia en el Derecho, Porra, 2003, pg. 74

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derecho es el socorro38, y ste refiere a que los cnyuges deben socorrerse en casos de enfermedades, etc. Algunos tratadistas nos sealan las causas por las que el adulterio se puede dar dentro de un matrimonio. Por ejemplo: Antonio de Ibarrola nos seala que el adulterio es provocado por la existencia de mujeres castrantes, hecho frecuente todava por la psima educacin sexual que recibieron nuestras antepasadas.39 En contra posicin a este comentario encontramos a Alicia Elena Prez Duarte quien nos seala como si la deficiente educacin sexual fuera slo patrimonio de la mujer y como si los maridos ausentes fros, descorteses, opresores, no empujaran a la mujer a buscar esa relacin clida, afectiva y solidaria que tanto nos hace falta a hombres y mujeres.40 Criticando las posturas mencionadas, se puede decir que el adulterio no refiere nicamente a la existencia de la psima educacin sexual de las mujeres, sino tambin radica en la psima prdida de valores que un cnyuge puede tener con respecto a la lealtad y el respeto que debe tenerle a su cnyuge por motivo del matrimonio. El adulterio viola principalmente las obligaciones de fidelidad, dbito carnal, respeto y singularidad que caracterizan al matrimonio.41 La fidelidad es uno de los deberes ms importantes entre los cnyuges. La misma legislacin lo contempla. El Cdigo Civil para el Estado de Puebla lo menciona en su artculo 314 que dice lo siguiente: Los cnyuges estn obligados a guardarse fidelidad, a contribuir cada uno por su parte a los fines del matrimonio y a ayudarse mutuamente;.42 El que un cnyuge tenga o mantenga relaciones sexuales con otra persona distinta de su cnyuge viola el amor marital y la promocin de la integridad que debe existir entre ellos.43 Rafael Rojina Villegas nos dice exigir el derecho de fidelidad que consiste en la conducta decorosa que debe tener un cnyuge para con el otro y por lo tanto se excluye la posibilidad de
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Rafael Rojina Villegas, Compendio de Derecho Civil, Vol. I, Porra, Mxico, 1998, pg. 329-332. Antonio de Ibarrola, Derecho de Familia, Porra, Mxico, 3 ed., 1984, pg. 341. 40 Alicia Elena Prez Duarte, Derecho de Familia, Mxico, UNAM, 1990, pg. 44 41 Manuel F. Chvez Asencio, La Familia en el Derecho, Porra, 2003, pg. 476 42 Cdigo Civil para el Estado Libre y Soberano de Puebla, artculo 314. 43 Manuel F. Chvez Asencio, La Familia en el Derecho, Porra, 2003, pg. 476.

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que existan relaciones de intimidad con otra persona.44 Es decir, la lealtad que debe tenerle un cnyuge al otro por motivo de su unin en matrimonio. Y por lo tanto no va de acuerdo que un cnyuge tenga relaciones sexuales con un tercero porque afecta la conducta honrada y respetuosa que un cnyuge debe tenerle a otro. Es tan importante que la fidelidad se conserve en el matrimonio, que con el paso de la historia, el adulterio siempre se ha considerado como causa de disolucin o de repudio. Tambin se viola el derecho al dbito carnal que deben tenerse los cnyuges en el matrimonio. Ya que el nico matrimonio que prev nuestra legislacin es el mongamo, es decir, la unin de un solo hombre y una sola mujer por lo que est caracterizado de una singularidad, y por lo tanto, las relaciones solamente deben ser entre los cnyuges. Y si se comete adulterio se afecta la unidad o singularidad que debe existir en la vida ntima de ellos.

Adulterio: Concepto. La palabra adulterio es la forma castellana de la voz latina adulterium, cuyo verbo adlterare, se refiere genricamente a la accin del adulterio y slo de manera figurada significa vaciar, falsificar alguna cosa.45 Nuestra legislacin no define el concepto de adulterio, pero consideraremos algunos de diferentes autores. Para Ignacio Galindo es el trato carnal de cualquiera de los cnyuges con quien no sea su consorte.46 Bossert establece el siguiente concepto: unin sexual de un hombre o una mujer casados con quien no es su cnyuge. 47 Edgard Baqueiro establece que el adulterio es la relacin sexual, acceso carnal que uno de los esposos tiene con persona distinta de su cnyuge. 48 Para Sabino Ventura es el acto sexual que se produce por la relacin ilegitima entre hombre y mujer, en que uno de ellos es casado.49 Algunos tratadistas como Lafaille, y Buss realizan una definicin muy amplia sobre este concepto y sealan que adulterio,
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Rafael Rojina Villegas, Compendio de Derecho Civil, Vol. I, Porra, Mxico, 1998, pg. 330. Enciclopedia Jurdica Omeba, pg. 513. 46 Ignacio Galindo Garfias, Derecho Civil, Porra, Mxico, 1989, pg. 599. 47 Gustavo Bossert, Manual de Derecho de Familia, Astrea, Buenos Aires, 1993, pg. 344. 48 Edgar Baqueiro Rojas, Derecho de Familia y Sucesiones, Oxford, Mxico, 1990, pg. 165. 49 Sabino Ventura Silvia, Derecho Romano, Porra, Mxico, 1998, pg. 132

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es toda violacin al deber de fidelidad. En mi opinin esta definicin es demasiado general, tarndose de un tema debidamente delicado, el cual debe de establecer conceptos ms especficos para la comprensin de este. Cabe precisar que todas las definiciones dadas aluden al adulterio como un acto sexual, que refiere a la fusin ntima de dos clulas procedentes de rganos destinos y especiales en una sola, cuya multiplicacin da origen al nuevo individuo.50 Si existiera el caso de que el cnyuge mantuviera algn tipo de relacin con la persona del mismo sexo, es decir, relaciones homosexuales o lesbianas, no constituir adulterio ya que la definicin de acto sexual refiere a la fusin de dos sexos diferentes. Cabe mencionar que la definicin que establece Eduardo Pallares es especifica ampliamente, y dice lo siguiente: la unin sexual que no sea contra natural de dos personas que no estn unidas por matrimonio civil y de las cuales una de ellas o las dos, estn casados civilmente con un tercero. 51 Si un cnyuge realiza una conducta diferente a la relacin sexual con un tercero, es decir, diferente del coito no constituira adulterio. Por lo mismo, no encuadraran las relaciones de tipo homosexual o lesbianismo que pudiera tener un cnyuge con persona del mismo sexo. La definicin completa que para que exista adulterio debe haber forzosamente una relacin sexual. Al respecto Augusto Cesar Belluscio en su libro Derecho de Familia nos cita a Spota cuyo estudioso ha propuesto incluir en la definicin de adulterio todo acto de grave obscenidad o acto libidinoso destina de la relacin sexual llevado a cabo con persona del otro sexo.52 Belluscio al respecto nos dice que tal tipo de actos, aunque no configurase adulterio, igualmente constituira injurias graves.53

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Diccionario Enciclopdico Universal, Barcelona, Credsa, 1992, pg. 3940. Eduardo Pallares, El Divorcio en Mxico, Porra, Mxico, 5 ed., 1987, pg. 63. 52 Cesar Augusto Belluscio, Derecho de Familia, Vol. III, Depalma, Buenos Aires, 1981, pg. 207. 53 p. cit. Pg. 208.

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Tampoco existe adulterio si dos personas casadas por la iglesia mantienen relaciones sexuales con un tercero, ya que para que exista adulterio, las personas deben estar unidas civilmente.54 Ya que la legislacin mexicana no le concede efectos jurdicos a la Iglesia. No hay adulterio si un cnyuge mantiene relaciones amorosas con persona distinta del cnyuge, es decir si se exhibiera en lugares pblicos, ya que su naturaleza jurdica contempla una relacin sexual.55 Eduardo Pallares al respecto dice: las relaciones amorosas que sostengan uno de los esposos con tercera persona, aunque se lleven a cabo pblicamente y con notorio deshonro del otro cnyuge no es adulterio.56 Si alguno de los cnyuges fuera obligado a tener relaciones sexuales con un tercero, a travs de la violencia no constituira adulterio, porque uno de los elementos ms importantes del adulterio es la intencin o la voluntad de un cnyuge para mantener relaciones sexuales con otra persona distinta de su cnyuge, violando el deber de fidelidad que debe tenerse uno a otro por motivo del matrimonio, y si alguno de ellos es sujeto de una violacin, no sera adulterio.57 Nuestro derecho, asuma al adulterio de dos formas, como delito o como causal de divorcio. Jorge Magalln nos dice en su libro Instituciones de Derecho Civil que la Tercera Sala de la Suprema Corte aceptaba este criterio: Divorcio, adulterio como causal de. Es preciso reconocer una distincin entre el adulterio como causal de divorcio y el adulterio como delito; si bien ambos implican la existencia de relaciones sexuales entre el cnyuge culpable y la persona diversa del esposo, el adulterio tipificado como delito requera , como elemento constitutivo, haber sido en el domicilio conyugal o con escndalo; ms la simple relacin sexual entre el cnyuge demandado y un tercero constituye causa de divorcio, justificativa de la
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Eduardo Pallares, El Divorcio en Mxico, Porra, Mxico, 5 ed., 1987, pg. 63. Edgard Elas Azar, Personas y Bienes en el Derecho Mexicano, Porra, 1997, pg. 246. 56 Eduardo Pallares, El Divorcio en Mxico, Porra, Mxico, 5 ed., 1987, pg. 64. 57 Cesar Augusto Belluscio, Derecho de Familia, Vol. III, Depalma, Buenos Aires, 1981, pg. 208.

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disolucin del vinculo matrimonial, porque puede subsistir, para el legislador, mediante una vida en comn, basada en la fidelidad de los esposos. Quinta poca: Tomo CXXVII, pg. 809, amaro directo, 5152/55, Rufino Fernndez Ocaa, mayora de tres votos.58 El criterio sustentado por nuestro Mximo Tribunal y algunos tratadistas nos hace inferir, que existe una similitud entre el adulterio como delito y el adulterio como causal, en referencia a que ambos constituyen la relacin sexual del cnyuge con un tercero. Para que pudiera haber tanto delito como causal de divorcio deban existir dos elementos esenciales; el elemento material que son las relaciones sexuales de un cnyuge con persona distinta del cnyuge, y el elemento intencional que refiere a la libre voluntad del cnyuge para mantener cpula con un tercero y faltar al deber de fidelidad que tiene con su cnyuge.59 Sus diferencias radicaban en que para que se tipifique como delito deba cometerse el adulterio con escndalo o en el domicilio conyugal, y en materia civil basta que exista la cpula extramatrimonial.60 El que en materia penal tena que ser el adulterio con escndalo refiere a que el cnyuge adulterino realizaba vida marital con un tercero y que se realizaba de forma pblica, de tal manera que afectara a la moral del cnyuge ofendido.61 Adems en materia penal no se define el inters del cnyuge ofendido sino el orden social y en materia civil es la violacin del deber de fidelidad igual para ambos cnyuges. Rafael Rojina Villegas nos dice que: si se cree que un cnyuge mantiene relaciones ntimas con otra persona distinta del cnyuge sin llegar al adulterio no se enconentran sancionadas jurdicamente ya que en materia penal debe ser la relacin consumada para poder tipificarse y en materia civil si no est consumada la relacin sexual podra ser encuadrada como una injuria grave. 62 Por lo que se infiere que para que hubiera delito y causal de divorcio ambos deben ser hechos
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Jorge Magalln Ibarra, Instituciones de Derecho Civil, Porra, 1998, pg. 382. Marcel Planiol y Georges Ripert, Tratado Prctico de Derecho Civil, Cultural, Cuba, 1939, pg. 392. 60 Edgard Elas Azar, Personas y Bienes en el Derecho Mexicano, Porra, 1997, pg. 246. 61 Tesis, amparo directo 271/85, octava poca. 62 Rafael Rojina Villegas, Compendio de Derecho Civil, Vol. I, Porra, Mxico, 1998, pg. 311.

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consumados. Adems la esencia misma del adulterio es que sea un hecho consumado ya que refiere a la relacin sexual.63

Regulacin de la Causal del Adulterio en la Legislacin Local. En el Cdigo Civil para el Estado Libre y Soberano de Puebla, en su artculo 454 establece las causas de divorcio necesario y en su fraccin primera establece el adulterio de alguno de los cnyuges. El divorcio necesario no puede promoverse por el cnyuge culpable, es decir, ningn cnyuge podr promover el divorcio necesario fundndose en sus propios hechos, por lo que el adltero o adltera no podr promoverlo. El nico facultado ser el cnyuge vctima del adulterio. El divorcio necesario slo podr promoverse dentro de los 6 meses siguiente desde que el cnyuge vctima se haya enterado del adulterio. Se estipula el tiempo (6 meses) debido a que si transcurre el tiempo mencionado se entiende que el cnyuge perdon el adulterio por lo que la ley por esta razn prev el tiempo.64 Existen interpretaciones de los Tribunales Colegiados que establecen que los 6 mese se estipulan para un adulterio cometido solo una vez. Si se trata del adulterio en forma sucesiva o de realizacin continua podr demandarse en cualquier tiempo. Esto refiere a que no es un adulterio ocasional sino permanente, que se prolonga en forma de amasiato, el cnyuge vctima conserva su derecho a demandar el divorcio transcurridos los 6 meses, aunque haya tenido conocimiento del adulterio tiempo atrs, Es decir, cuando el adulterio se ha seguido cometiendo, esto impide que el trmino de los 6 meses caduque.65 Existe una tesis de la sptima poca que establece que el cnyuge ofendido conserva su derecho para demandar el divorcio despus de los 6 meses, cuando el adulterio se ha venido cometiendo ininterrumpidamente por la vida en comn que lleva el otro cnyuge con otra persona, aunque el demandante haya reconocido
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Eduardo Pallares, El Divorcio en Mxico, Porra, Mxico, 5 ed., 1987, pg. 64. Edgard Elas Azar, Personas y Bienes en el Derecho Mexicano , Porra, 1997, pg. 246. 65 Antonio de Ibarrola, Derecho de Familia, Porra, Mxico, 3 ed., 1984, pg. 343.

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que tuvo conocimiento del adulterio, desde la fecha en que ste comenz, ya que en tales condiciones, el trmino de 6 meses dentro del cual se puede ejercitar la accin de divorcio, va comenzando a correr minuto a minuto, mientras dure esa vida adulterina de tal suerte que conforme a esta hiptesis, siempre aparecer presentada la demanda en tiempo. 66 Por lo que si el cnyuge adulterino realiza vida marital por tiempo ininterrumpido con persona distinta de su cnyuge, no caduca la accin para el cnyuge vctima. El juez al dictar sentencia no implica necesariamente que el cnyuge culpable (el adltero), pierda los derecho de la patria potestad, se dejar al libre arbitro del juez esas determinaciones con respecto a los hijos. Los ex cnyuges tendrn la obligacin de contribuir en proporcin de sus bienes a la subsistencia y educacin de sus hijos hasta que lleguen a la mayora de edad, y en su caso, hasta que terminen sus estudios y las hijas hasta que no contraigan matrimonio tendrn derecho alimentos siempre y cuando vivan de una forma honesta (artculo 472 y 500CC).67 El marido inocente solo tendr derecho a alimentos cuando carezca de bienes y est imposibilitado para trabajar. (Artculo 473 Fr. IICC). El derecho a los alimentos se extingue cuando alguno de los cnyuges contraiga nuevas nupcias o no viva honestamente. (Artculo 473 Fr. III). Adems el juez podr decretar que el cnyuge culpable indemnice al cnyuge vctima por daos y perjuicios. (Artculo 474CC). Las leyes son producto de las sociedades, estas no son estticas. Evolucionan. Por lo tanto las normas se actualizan y adecuan a las circunstancias. Cuando una norma es violada permanentemente y deja de tener eficacia, mejor dejarla de lado. Una gran polmica y escozor social gener la iniciativa emanada del diputado de Convergencia, el cual consider que era necesario despenalizar un delito, que si bien no es grave, no deja de ser delito: el adulterio, pero de inmediato las voces

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Tesis, amparo directo 1429/74. Sptima poca, tercer sala. Cdigo civil para el Estado Libre y Soberano de Puebla, artculo 454-474.

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sociales y polticas se encargaron de desechar esta idea, considerndola como un golpe a los valores, una traicin social. El 1 de junio de 2011, el diputado Manuel Ibarra Mirano, representante del Partido Convergencia, present su iniciativa, sta sorprendentemente fue aceptada para su anlisis en comisiones con 19 votos a favor. Aunque a nivel federal, el adulterio no es considerado como un delito penal, y en algunos estados se hacen las modificaciones pertinentes para despenalizarlo, en el estado de Durango, el Cdigo Penal s lo consideraba como un delito que se castigaba hasta con tres aos de crcel, el pago de una fianza y la prdida de la patria potestad de los hijos, adems de ser una de las principales causales del divorcio. La infidelidad es ms comn cada vez, y esto indudablemente tiene que ver con la prdida de valores y la prdida de respeto hacia la familia, y a los hijos mismos, pues las parejas entran en dinmicas muy modernas cayendo en un libertinaje sexual, que termina rompiendo el sentimiento que uni a los cnyuges en vnculo matrimonial, deteriorando esa figura legal, pero ms an destruyendo el hogar con o sin hijos, que cuando los hay, son los receptores de todo el dao psicolgico y emocional. Ms an, resulta tortuoso entrar en dinmicas legales que se desarrollan en tribunales penales, que llevan al extremo el pleito por la posibilidad de ir a la crcel, el pago de una fianza, la necesidad de divorcio, la patria potestad de los hijos, etc. As en medio de las crticas el legislador defendi su punto y precis que no fue una idea volada o sin pensar. Y bsicamente est fundamentada en que el adulterio, es una falta a un contrato matrimonial, que se celebr entre dos personas, y este aspecto se encuentra debidamente contemplado en el Cdigo Civil, y se toma como causal de divorcio, lleva en ello inmersa la patria potestad de los hijos, las cuestiones de carcter moral que la sociedad quiere imponer a todos. Pero la ms exhibida es la mujer, pues se considera que con el escndalo y aun con el dicho social de un adulterio, se le hace efectivo.
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Como sociedad la mujer ha sido muy polemizada en ese tema. Y en contraparte al hombre es difcil probrselo, pues la ley establece que hay que encontrarlo en la accin sexual o en la casa del hombre cometiendo adulterio. Pero hay otra cosa que considera el legislador, y es el supuesto desastre que genera la acusacin penal al interior de la familia, ya de por s deshecha o a punto de caerse, pues de acuerdo con la leyes civiles, luego puede existir el perdn entre los cnyuges, pero como est en materia penal se afecta mucho psicolgicamente a los hijos y a los mismos esposos. Ahora bien, no se trata de desaparecer la figura del adulterio, pues en el Cdigo Civil va a seguir vigente, nada ms se quita del Cdigo Penal, segn lo que explic el creador de esta polmica iniciativa. Es una iniciativa que tuvo que subirse a la mesa y someterse a discusin y tomar el parecer de todos los diputados, no slo de las mujeres que ostentan el cargo. S, ya s que se oponen, pero con todo respeto las cosas se hacen por mayora, no a capricho de las diputadas, y lo que pasa en realidad es que tienen miedo al costo poltico porque tal vez creen que les puede restar votos, dijo el promotor de la despenalizacin del adulterio.

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CAPITULO IX. Pruebas en el Adulterio. Los medios de prueba son los instrumentos con los cuales se pretende lograr el cercioramiento del juzgador sobre los hechos objetos de prueba. Esos instrumentos pueden consistir en objetos materiales, documentos, fotografas, en conductas humanas realizadas bajo ciertas condiciones declaraciones testigos, dictmenes periciales, inspecciones judiciales, etc. Cuando el medio de prueba consiste en una conducta humana es preciso no confundir a esta con el sujeto que la realiza. Conviene distinguir con claridad entre la persona sujeto de prueba y su conducta medio de prueba. As, por ejemplo. Los testigos y los peritos son sujetos de prueba en tanto que son personas que realizan determinadas conductas, tales como formular declaraciones o

dictmenes, tendientes a lograr el cercioramiento del juzgador sobr los hechos discutidos en el proceso pero los medio de prueba no son tales personas, sino sus declaraciones o dictmenes. El artculo 279 enumera los medios de prueba que admite el Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de Puebla. 1.-La confesin. 2.-Declaracin de partes. 3.-Los documentos pblicos y privados. 4.-Los dictmenes periciales. 5.-El reconocimiento o inspeccin judicial. 6.-Los testigos. 7.-Las fotografas, copias fotostticas, registros dactiloscpicos, y, en general, todos aquellos elementos aportados por los descubrimientos de la ciencia.
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8.-Las presunciones. LA CONFESIN. La prueba confesional es la declaracin vinculativa de parte, la cual contiene la admisin de que determinados hechos son ciertos. La confesin es una declaracin vinculativa, pues generalmente contiene un reconocimiento de hechos de consecuencias jurdicas desfavorables para el confesante. Es, adems, una declaracin de una de las partes materiales del juicio, lo cual la distingue del matrimonio, que es una declaracin de un tercero ajeno a la controversia, declaracin que, por otro lado, no tiene el carcter vinculativo de la confesin. Por ltimo, la confesin debe referirse a hechos propios, es decir, a hechos en cuya ejecucin haya participado el confesante.68 La valoracin de esta prueba es la siguiente: La confesin judicial provocada hace prueba plena cuando ocurren en ellas las siguientes condiciones: a) Que sea hecha por persona capaz de obligarse. b) Que sea hecha con pleno conocimiento sin coaccin ni violencia. c) Que sea hecho propio o, en su caso del representado o del cedente y concerniente al negocio. d) Que se haga conforme a las formalidades de la ley. La confesin judicial espontanea tiene eficiencia de prueba plena sin necesidad de ratificacin ni de ser ofrecida como prueba. En general, la confesin no tiene eficiencia de prueba plena cuando venga acompaada con otras pruebas o presunciones que la hagan inverosmil o descubra la intencin de defraudar a terceros. Realmente para que se presente la confesin en este caso de adulterio es muy difcil que se llegue a dar ya que esto conlleva a aceptar que se cometi y esta
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Jos Ovalle Favella, Derecho Procesal Civil, ed., Hara, Mxico, 1994, pgs. 147-148.

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confesin hace prueba plena, cabe aclara que esta para que sea prueba plena debe de hacerse con los siguientes requisitos. Que sea hecha por una persona capaz de obligarse, que sea hecha con pleno conocimiento sin coaccin ni violencia, que sea hecho propio y que se haga con las formalidades de la ley.

DECLARACIN DE PARTES. La confesin que durante mucho tiempo fue considerada como la reina de las pruebas, ha ido perdiendo cada vez ms su importancia y, en algunos pases, como Inglaterra, Australia y Alemania ha sido sustituida por la declaracin de partes. Este paso de la confesin a la declaracin de partes a implicado, entre otras cosas, la liberacin del interrogatorio que ya no queda limitado por la frmula cerrada de las posiciones y la suspensin de la fuerza vinculativa de la prueba. En Mxico, la declaracin de parte ha sido adoptada expresamente, a lado de la confesin, por los cdigos que tomaron como modelo el anteproyecto de 1948. En la declaracin de partes los interrogatorios se formuln libremente, sin ms limitacin que las preguntas se refieran a los hechos objetivos del debate, adems, las preguntas pueden ser inquisitivas y aun no refierese a hechos propios del confesante, bastando que sea de su conocimiento.

La valoracin es la siguiente: Esta prueba de la declaracin de partes se deja al igual que la testimonial a la libre apreciacin del juzgador, aqu en caso de incomparecencia la de la parte citada a declarar, el juez no la podr tener confesa, como ocurrira si se tratara de la confesin, sino que solo le podr aplicar las medidas de apremio para lograr su comparecencia en los mismos trminos en los cuales podra hacerlo con un testigo.
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Para el adulterio la declaracin de partes juega un papel importante ya que aqui el absolvente tiene el deber de comparecer a responder a las preguntas que la contraparte le formule, y, si no cumple con este deber, el juez le podr imponer una medida de apremio.

LOS DOCUMENTOS PBLICOS Y PRIVADOS. Este medio de prueba es el que mayor desarrollo ha tenido en el proceso civil, la propia concepcin del documento, tambin ha sufrido una evolucin que va desde la construccin estructural, que consideraba que el documento era nicamente lo escrito, a la concepcin funcional, la cual estima como documento todo aquello que tenga como funcin una idea o un hecho.

DOCUMENTOS PBLICOS. El artculo 326 del Cdigo de procedimientos Civiles para el Estado de Puebla enuncia los documentos que considera pblicos: I. Los testimonios de escrituras autorizadas por notarios o jueces conforme a las leyes. II. III. Los expedidos por funcionarios pblicos en el ejercicio de sus funciones. Los libros de actas, registros, catastros y dems documentos que se hallen en los archivos pblicos. IV. V. Las certificaciones de constancias existentes en los mismos archivos. Las certificaciones de los encargados de los archivos parroquiales expedidas con posterioridad al establecimiento del registro del Estado Civil y relativas a los asientos hechos en esos archivos, antes de tal establecimiento, si estn cotejadas por notario.

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VI.

Las certificaciones de actas del registro del Estado Civil expedidas por los encargados de ese Registro, respecto de constancias existentes en los libros del mismo.

VII. VIII.

Las actuaciones judiciales. Los dems que tengan ese carcter conforme a la ley.

Su valoracin es la siguiente: Puede impugnarse la autenticidad o exactitud de los documentos pblicos, En este caso hay que decretar el cotejo con los protocolos y archivos, el cual se debe practicar por el secretario en el archivo o local donde se halle la matriz y en presencia de las partes, si concurren, para lo cual debe sealarse previamente el da y hora. En caso de documentos pblicos sin matriz, se puede pedir el cotejo de firmas o letras, a travs de un dictamen pericial. Como pudimos observar los documentos pblicos casi siempre nos darn la certeza de lo que estamos probando ya que si estos fueron falsificados se recurre a mandar un oficio pidiendo copia certificada de tal documento a la autoridad o fedatario que lo expidi y as comprobar la certeza de dicho documento. Para los documentos pblicos en el adulterio nos van a dar la veracidad de la prueba ya que siempre sern cotejados con los originales y eso va a ayudar al criterio del juzgador para tomar en cuenta esta prueba ya que si por ejemplo se presenta el acta de nacimiento para la comprobacin del adulterio este se cotejar con los libros del registro civil, y si se tratare de un acta de matrimonio de igual forma se comprobara ya que acudiendo al registro civil se cotejar esta con la original.

DOCUMENTOS PRIVADOS. Por exclusin estos documentos se definen como aquellos que no han sido expedidos por funcionarios pblicos en ejercicio de sus atribuciones o por

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profesionales dotados por fe pblica. El artculo 327 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de Puebla: Son documentos privados los que no estn comprendidos en el artculo anterior (326 Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de Puebla). A diferencia de los documentos pblicos, que hacen prueba plena por si mismos, los documentos privados solo tienen esa eficiencia cuando son reconocidos legalmente.

Su valoracin es la siguiente: Los documentos privados pueden ser impugnados por inexactitud o falsedad. Los efectos son distintos, en cada caso, en relacin a la carga de la prueba y el valor probatorio. Los documentos privados, estos tienen valor probatorio solo cuando son reconocidos expresa o tcitamente, en caso de ser objetados por parte contraria, a la parte oferente, corresponder a la carga de probar su autenticidad a travs de un dictamen pericial. En casi de que la parte oferente no logre probar la autenticidad o exactitud del documento privado objetado, este carecer de fuerza probatoria. Por ltimo, el juez civil, al resolver la impugnacin de los documentos privados, solo debe decidir acerca de la fuerza a probatoria del documento impugnado, sin que pueda hacer declaracin alguna general que afecte al instrumento y sin perjuicio del procedimiento penal al que hubiera lugar. El juez civil no puede resolver acerca de la falsedad general del documento, si no nicamente sobre su fuerza probatoria en relacin a los hechos discutidos en el juicio civil. De la falsedad general del documento puede resolver un juez penal,

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pues aquella constituye un delito; pero, para esto, ser necesario un proceso penal previo.69 Para los documentos privados es ms difcil constatar la veracidad del documento ya que por lo mismo que son privados se llegan a falsificar continuamente. Para los documentos privados es mas difcil dicha comprobacin ya que si por ejemplo se presenta como prueba una carta mandad por el adulterio esta nicamente se comprobara su veracidad con un reconocimiento de contenido y firma de dicho documento y eso es muy difcil ya que si realmente el adulterio la realizo va a negar el contenido y firma del documento ya que si reconoce dicho contenido y firma esta va a tener el valor de prueba plena y se reconocer el adulterio cometido.

DICTAMEN PERICIAL. El dictamen pericial es el medio de prueba practicado por los peritos, son las personas que auxilian al juez con sus conocimientos cientficos, artsticos o tcnicos en la investigacin de los hechos controvertidos.70 De acuerdo con el artculo 347 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de Puebla, que dice Los peritos deben tener ttulo en la ciencia o arte a que pertenezcan, el punto sobre el que ha de orse en juicio, si la profesin o el arte estuviera legalmente reglamentados. Cabe hacer mencin de el articulo 348 ya que habla de que si la profesin o el arte no estuvieran legalmente reglamentados o estndolo no hubiere peritos en el lugar, podrn ser nombradas cualesquiera persona entendidas. La prueba pericial procede cuando sean necesarios conocimientos especiales en alguna ciencia, arte o industria, o lo mande la ley, y se ofrecer expresando los puntos sobre los que versara, sin lo cual no ser admitida, y si se quiere las

69 70

Jos Ovalle Favella, Derecho Procesal Civil, ed., Hara, Mxico, 1994, pg. 162. Jos Ovalle Favella, Derecho Procesal Civil, ed., Haria, Mxico, 1994, pg. 159.

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cuestiones que deba resolver los peritos. Esta prueba debe ofrecerse sealando tambin el nombre y domicilio del perito.

La valoracin de esta prueba es la siguiente: El dictamen de peritos debe ser valorizado segn el prudente arbitrario del juez. La tercera Sala de la Suprema Corte de Justicia ha aclarado que este arbitrio, el cual tambin se otorga al juzgador para apreciar las pruebas testimoniales y las presunciones humanas, no es absoluto, sino restringido por determinadas reglas basados en los principios de la lgica, de las cuales el juez no debe separarse, pues, al hacerlo, su apreciacin, aunque no infrinja directamente la ley, si viola los principios lgicos en que descansa, y dicha valorizacin puede dar materia al examen constitucional. La propia tercera sala ha considerado que la prueba pericial tiene carcter colegiado, y, por tanto, solo tiene fuerza probatoria cuando dictamina los peritos de cada una de las dos partes, y en su caso el tercero en discordia, careciendo de valor probatorio el dictamen de un solo perito que no fue designado de comn acuerdo. Para el dictamen pericial como lo indica la ley en su artculo 347 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de Puebla, los peritos deben tener titulo en la ciencia o el arte a que pertenezca el punto sobre el que se ha de orse en juicio, si la profesin o el arte estuvieran legalmente reglamentados, y como ya lo mencionamos si la profesin o el arte no estuvieran reglamentados o estndolo, no hubiese peritos en el lugar, podrn ser nombradas cualesquiera personas entendidas. Como ejemplo podemos comentar acerca que si se presupone que el adulterino tiene un hijo no registrado a su nombre se puede ofrecer la pericial sobre el estudio del ADN del supuesto hijo, el dictamen emitido por el perito ayudar para el criterio del juzgador para la valoracin e la prueba que demostrar si realimente el sujeto a la prueba es hijo o no del adulterino.

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INSPECCIN JUDICIAL. Este medio de prueba se define como el examen sensorial directo realizado por el juez, en personas y objetos relacionados con la controversia. Se dice que la inspeccin judicial es una prueba directa porque coloca al juez de manera inmediata frente a los hechos por probar.

La valoracin es la siguiente: Esta prueba har prueba plena cuando se haya practicado en objetos que no requieran conocimientos especiales o cientficos. Aqu en el adulterio cuando la gravedad o la importancia o de la prueba del asunto lo requiera el juez est facultado para habilitar horas y das inhbiles encomendndole la diligencia al secretario, al diligenciario o hasta el juez personalmente acompaado de la parte oferente en ese tipo de inspeccin el juez puede habilitar horas y das inhbiles si as se requiere.

PRUEBA TESTIMONIAL. Este medio de prueba tuvo gran importancia histrica sin embargo, la evolucin histrica ha ido mostrando una paulatina reduccin de la confiabilidad de esta prueba, tanto por los problemas propios de la percepcin que derivan de la mismo falibilidad humana, como por las operaciones indebidas a que se presenta dicho medio de prueba.71

Su valoracin es la siguiente:
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Jos Ovalle Favella, Derecho Procesal Civil, ed., Harla, Mxico, 1994, pg. 163.

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La valoracin de esta prueba, al igual que en el de la confesin juega un papel muy importante, la precepcin por partes del juzgador de las actitudes psicolgicas de los declarantes. Tambin son importantes las repreguntas de la contraparte, porque pueden poner de manifiesto dudas, vacilaciones y contradicciones en las declaraciones de los testigos. Aqu como lo menciona el artculo 366, fraccin IV del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de Puebla, faculta para que los parientes por consanguinidad dentro del cuadro y por afinidad dentro del segundo grado se presentan como testigos en juicio que versen sobre edad, parentesco, filiacin, divorcio, nulidad de matrimonio, rectificacin de actas o inscripciones de nacimiento los mencionados anteriormente pueden ser testigos. Este tipo de prueba y como se hace mencin es diferente a cualquier juicio ya que si podrn en este caso ser testigos por ejemplo hasta los hijos del adulterino o algn familiar directo cabe hacer la aclaracin que dichos testigos deben actuar sin coaccin ni violencia de ningn tipo ya que si no esta prueba no ser tomada en cuenta si se llegare a comprobar dicha coaccin por parte del oferente de la prueba.

LAS

FOTOGRAFAS,

COPIAS

FOTOSTATICAS,

REGISTROS

DACTILOSCPICOS, Y EN GENERAL TODOS AQUELLOS ELEMENTOS APORTADOS POR LOS DESCUBIRMIENTOS DE LA CIENCIA. Este tipo de pruebas que se precisan son pre constituidas aunque se ofrezcan y rindan durante el juicio, y que por serlo puedan objetarse porque se elaboran sin audiencia y concurrencia de la contraparte, circunstancia esta que facilita el fraude y las susodichas composiciones fotogrficas y las grabaciones de los discos o cintas, la misma objecin puede hacerse respecto al uso oculto del micrfono tan empleado de esponje.

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La valoracin de esta prueba es la siguiente: Por la analoga deben aplicarse las disposiciones relativas a la prueba documental, per limitndola al periodo de ofrecimiento. Es decir, no haciendo extensivas las obligaciones de presentar estos medios de prueba junto con la demanda. La nica modalidad que deba tenerse presente, es la obligacin de proporcionar al tribunal los aparatos o los elementos necesarios para reproducir y apreciar los sonidos y las figuras y tratndose de notas taquigrficas debe acompaarse produccin indicndose el sistema taquigrfico empleado. Para el adulterio este tipo de pruebas como lo podemos ver es necesario presentar el medio idneo para la reproduccin de ese tipo de pruebas para facilitar al juzgador el criterio adecuado para la valoracin de dichas pruebas y este a su vez a peticin de parte se apoyara en peritos para corroborar esta veracidad ya que es sabido por todos que en este tipo de pruebas pueden llegar a existir alteraciones como serian doblajes, fotomontajes, etc. Ya que si por ejemplo, se presenta una fotografa y dicha fotografa se objeta por la contraparte esta ser examinada por perito tanto del actor como del demandado y si llegan a ser discordes los dictmenes emitidos se nombrar hasta un perito tercero en discordia para que se llegue a ver si realimente esta fotografa es original o simplemente un fotomontaje realizado por encargo del oferente a un profesional en la fotografa para que de alguna manera se perjudique a la contraparte.

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LAS PRESUNCIONES.

La presuncin es una operacin lgica mediante la cual, partiendo de un hecho conocido se llega a la aceptacin como existente de otro desconocido o incierto. En la presuncin hay que distinguir tres elementos: 1) Un hecho conocido. 2) Un hecho desconocido. 3) Una relacin de causalidad entre ambos hechos. De acuerdo con el artculo 410 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de Puebla, presuncin es la consecuencia que la ley o el juez deducen de un hecho conocido para averiguar la verdad de otra desconocido: la primera se llama legal y la segunda humana.

La valoracin de esta prueba es la siguiente: No se admite contra la presuncin legal, cuando la ley lo prohbe expresamente y cuando el efecto de la presuncin es anular un acto o negar una accin, salvo el caso en que la ley haya reservado el derecho de probar. Las presunciones legales hacen prueba plena y las humanas son apreciadas en justicia por el juez. Las presunciones son medios de prueba de la denominadas legales, y entonces se conectan con la carga de la prueba o bien las llamadas humanas y en tal caso se ligan con la fuerza aprobatoria y no son medios distintos a los examinados hasta ahora sino los mismos, solo que sin intensidad demostrativa plena. Para este tipo de pruebas en el adulterio el juzgador tiene un campo ms amplio para decidir del asunto ya sea favorable o desfavorable al demandado ya que aqu utiliza su libre albedrio y la lgica jurdica.
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Y los razonamientos lgicos y jurdicos que el juez haga ya que se pueden presentar contradicciones en este caso y recordemos que el juez es el nico que realizara la valoracin de esta prueba.

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CONCLUSIN Despus del estudio realizado podemos concluir que el divorcio surge por la necesidad de subsanar un matrimonio el cual no se cumplen los objeticos primordiales del mismo. Es decir, debe verse como una excepcin, cuando un matrimonio no cumple con los fines para los que fue creado. La primera causal del divorcio en nuestra legislacin es el adulterio de alguno de los cnyuges, y su principal problema radica en que el Cdigo Civil Federal no define el concepto del adulterio. En primer lugar, la falta de definicin provoca al juzgador que entienda su significado como su acepcin gramatical o lo indica o como la doctrina lo establece. Porque no sabr lo que el legislador quiso plasmar como adulterio y se dejar a su libre albedro la clasificacin de sta causal en un caso concreto. Esto va en contra del matrimonio ya que es una institucin de orden pblico que su permanencia le interesa a toda la sociedad y sus causas de disolucin deben ser graves y debidamente probadas, por lo que considero peligra eta institucin si se deja al libre rbitro del juez la calificacin y la apreciacin de la causal. Considero que la causal del adulterio, por su naturaleza misma es de difcil demostracin ante el rgano jurisdiccional, ya que la prueba directa consiste en demostrar la relacin sexual de un cnyuge con un tercer, la cual en la prctica es muy difcil, porque una relacin sexual se realiza de forma ntima y en donde la gente no tiene acceso, por lo que la prueba directa es comnmente imposible. Los medios de prueba que establece nuestra legislacin para probar en cualquier juicio son insuficientes para la demostracin de un adulterio, ya que no son pruebas directas de la relacin sexual del cnyuge con un tercero, nicamente ayudan a deducir algunos hechos, pero no prueban directamente la conducta adulterina. Por ejemplo: a la prueba testimonial no se puede atribuir eficacia si los testigos fueron presentados por el cnyuge vctima ya que stos pudieron ser comprados por l mismo. Adems es muy difcil que un testigo le conste que cierta persona tiene relaciones sexuales con otra, ya surge las relaciones sexuales se
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realizan en un lugar discreto. La confesin tampoco prueba el adulterio ya que la Suprema Corte de Justicia ha establecido que las pruebas deben ser encaminadas a demostrar la conducta adulterina por lo que la confesin no es suficiente para acreditar el adulterio. La nica forma de demostrar un adulterio es la presuncin, que es un razonamiento lgico que realiza el juez para deducir de hecho conocido uno desconocido, a la cual le resto valor probatorio ya que nunca va a existir la certeza del hecho que deduce el juez, nicamente tendr indicios para poder acercarse a la verdad pero al fin puede ser errnea esa deduccin. A pesar de que nuestra legislacin s contempla la presuncin como medio de prueba, considero que no es suficiente para acreditar un adulterio ya que no demuestra la relacin sexual y aunque existan indicios de la relacin adulterina nunca va a existir la certeza de que se cometi el acto.

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