MANUAL DE DERECHO PROCESAL

Quinta edicin actualizada Tomo IV Segunda Parte Mario Casarino Viterbo LOS PROCESOS DECLARATIVOS Y EJECUTIVOS COMUNES O LOS PROCEDIMIENTOS CONTENCIOSOS DE APLICACIN GENERAL

INTRODUCCIN A. Juicio, proceso y procedimiento. Recordemos que la nocin del juicio es sinnima de contienda o controversia actual que se produce entre dos o ms personas sobre un derecho y que se somete al fallo de un tribunal; y que el instrumento jurdico llamado a componer o solucionar el juicio es, precisamente, el proceso, el cual se caracteriza por estar constituido por una serie de actos que se inician con la interposicin de la demanda y terminan con el pronunciamiento de la sentencia. Ahora bien, estos actos se desarrollan en forma sucesiva, combinada y lgica, cuyo conjunto constituye el procedimiento judicial. Es por eso que este ltimo se define como la forma racional y metdica en que han de actuar los tribunales para administrar justicia, y los particulares para solicitarla y obtenerla. B. Clasificacin de los procedimientos judiciales. Doctrinariamente los procedimientos judiciales admiten diversas clasificaciones, segn sean los puntos de vista que se adopten para formularlas. As: a) Segn la naturaleza del derecho controvertido, se clasifican en civiles y penales. Procedimiento civil es aquel en que el derecho controvertido es de naturaleza civil; y, en cambio, procedimiento penal es aquel en que el derecho controvertido es de naturaleza penal. Por consiguiente, el procedimiento civil est caracterizado, fundamentalmente, porque en l predomina la iniciativa de parte; y el procedimiento penal, porque en l sobresalen las actuaciones de oficio. b) Segn su objeto o finalidad, los procedimientos se clasifican en de conocimiento, de ejecucin y de conservacin. Los de conocimiento, llamados tambin indistintamente declarativos o de cognicin, tienden a obtener la condena del demandado, la mera declaracin de un derecho, o un efecto constitutivo mediante la dictacin de la sentencia respectiva. Los de ejecucin persiguen el cumplimiento forzado de una obligacin, que consta en una sentencia previa dictada dentro de un procedimiento de cognicin, o en otro ttulo al cual la ley tambin le atribuye mrito ejecutivo. Los conservatorios o precautorios tienden a asegurar el resultado de una accin ejercitada en un procedimiento de conocimiento o ejecutivo anterior o coetneo. c) Segn su forma o tramitacin, se clasifican en ordinarios, especiales y sumarios. Procedimientos ordinarios son aquellos que, en su tramitacin, se ajustan a las normas generales del proceso. Procedimientos especiales son aquellos que, en su tramitacin, se ajustan a las normas especiales del proceso. Y procedimientos sumarios son aquellos cuya tramitacin est fundada exclusivamente en razones de rapidez o celeridad. Los procedimientos ordinarios y sumarios, a su vez, se agrupan en procedimientos comunes o de aplicacin general, o sea, rigen en la generalidad de los casos; y como contrapuestos a los procedimientos de aplicacin especial, o sea, a los casos especficamente sealados en la ley. d) Segn su contenido, se clasifican en singulares y universales. Procedimientos singulares son aquellos en que tienen inters una o ms personas determinadas sobre derechos tambin determinados. Procedimientos universales son aquellos en que la materia sobre la cual versan es una universalidad, como el patrimonio de una persona viva, o la herencia de un difunto. Ejemplos tpicos de procedimientos universales son los de quiebra y los de particin de bienes. e) Segn la cuanta, pueden ser de mayor cuanta, de menor cuanta y de mnima cuanta. Procedimientos de mayor cuanta son aquellos en que el monto de la cosa litigiosa excede de trescientos setenta y 13 siete mil doscientos cuarenta y un pesos, ($377.241)* o ella no es susceptible de determinada apreciacin pecuniaria. Procedimientos de menor cuanta son aquellos en que el monto de la cosa litigiosa excede de dieciocho mil ochocientos cincuenta y seis pesos ($ 18.856).* Procedimientos de mnima cuanta son aquellos en que la cosa litigiosa no excede de dieciocho mil ochocientos cincuenta y seis pesos ($ 18.856).* f) Segn su ritualidad, se clasifican en verbales y escritos. Procedimientos verbales son aquellos en cuya tramitacin predominan las actuaciones de palabra o de viva voz. Procedimientos escritos son aquellos en cuya tramitacin predominan las actuaciones literales o por escrito. En el hecho, no

existen procedimientos exclusivamente verbales o escritos, por cuanto en los primeros hay determinadas actuaciones escritas, y en los segundos, tambin se cumplen determinadas actuaciones verbales. Por consiguiente, la preponderancia en las actuaciones es lo que, a la postre, viene a caracterizar el procedimiento en verbal o escrito. Los procedimientos orales tienen la ventaja de proporcionarle una mayor rapidez al proceso; de asegurar, en toda su amplitud, el principio de la publicidad en sus actuaciones; de obligar a los magistrados que en ellos deben intervenir a imponerse personalmente del asunto sobre el cual van, en definitiva, a sentenciar; de producir un mayor contacto entre el juez y las partes, y entre stas y los testigos, todo dentro de un ambiente de espontaneidad; y, en fin, de ser ms econmicos. Sin embargo, presentan la desventaja de ser ms superficial y precipitada la resolucin de los jueces; de prestarse a eventuales sorpresas, errores u omisiones; de influir, aun de buena fe, decididamente en la conciencia del magistrado, cuando se despliega Por todas estas razones es que la doctrina y la mayora de las legislaciones se inclinan a adoptar el procedimiento escrito en los procesos civiles, y el procedimiento oral lo reservan exclusivamente para los procesos penales. C. Clasificacin de los procedimientos judiciales segn la ley procesal civil chilena. Despus de expresar el artculo 1 - del Cdigo de Procedimiento Civil que sus disposiciones rigen el procedimiento de las contiendas civiles entre partes y de los actos de jurisdiccin no contenciosa, cuyo conocimiento corresponda a los Tribunales de Justicia; agrega el artculo 2 de ese mismo cuerpo de leyes, que el procedimiento es ordinario o extraordinario. Es ordinario el que se somete a la tramitacin comn ordenada por la ley, y extraordinario el que se rige por las disposiciones especiales que para determinados casos ella establece. En consecuencia, nuestra ley procesal civil clasifica los procedimientos, segn su forma o tramitacin, en ordinarios y extraordinarios, siendo ordinario el que se somete a la tramitacin comn ordenada por la ley, y extraordinario el que se rige por disposiciones especiales establecidas por ella para determinados casos; desconoce la clasificacin de los mismos, segn su objeto o finalidad, puesto que hay procedimientos de cognicin contemplados, tanto en el libro II cuanto en el libro III del Cdigo del ramo, y a pesar de haber ubicado el cumplimiento de las sentencias en el primero de dichos libros, y los procedimientos ejecutivos en el segundo de los antes nombrados, prescinde de la clasificacin de los procedimientos en escritos y verbales, no obstante asignarle esta ltima caracterstica a los procedimientos de mnima cuanta y al sumario; y en cuanto a los procedimientos comunes o de aplicacin general, los distribuye arbitrariamente entremezclados con los de aplicacin especial. En resumen, para el derecho procesal civil positivo chileno, el procedimiento ordinario es sinnimo del juicio ordinario de mayor cuanta, y el procedimiento extraordinario es aquel al cual se ajustan todos los dems juicios. La clasificacin fundamental de los procedimientos es, pues, esencialmente formalista, y la adopcin de las dems clasificaciones, de importancia prctica indiscutida, ha sido la obra incesante de la doctrina y la jurisprudencia. No obstante, si tratramos de desentraar las caractersticas generales del procedimiento judicial chileno, tanto del ordinario cuanto del extraordinario, podramos afirmar que es escrito y de doble grado: escrito, por cuanto en sus actuaciones predomina la escritura; y de doble grado, porque las resoluciones que se van pronunciando, a travs de su desarrollo, son, por regla general, susceptibles de apelacin, esto es, de ser revisadas por un tribunal superior a peticin de parte agraviada. EL JUICIO ORDINARIO DE MAYOR CUANTA Caractersticas e importancia del juicio ordinario de mayor cuanta Se encuentra reglamentado en el libro II del 3 de Procedimiento Civil, esto es, en los artculos 253 y siguientes

Sus caractersticas ms sobresalientes son: a) Se aplica a los negocios judiciales contenciosos cuya cuanta exceda de trescientos setenta y siete mil doscientos cuarenta y un pesos* y a los que versen sobre materias no susceptibles de determinada apreciacin pecuniaria, siempre que la ley no establezca un procedimiento especial para tales casos. En consecuencia, de acuerdo a las normas procesales orgnicas, el juicio ordinario de mayor cuanta es un procedimiento privativo o exclusivo de los jueces de letras. b) Es conocido en primera instancia por los tribunales llamados a intervenir en l, de suerte que las sentencias que aqullos pronuncien son siempre susceptibles del recurso de apelacin;siendo, por consiguiente, un procedimiento tpico de doble grado o instancia. c) Se trata de un procedimiento fundamentalmente escrito; o sea, todas sus actuaciones constan en el proceso por medio de la escritura, las cuales se ajustan a las formalidades que la ley establece para cada una de ellas en particular, segn su naturaleza. Por excepcin, el juicio ordinario de mayor cuanta est constituido por algunas actuaciones orales, a saber, en primera instancia, las declaraciones testimoniales, la confesin judicial, la aceptacin del cargo de perito, la peticin al tribunal a fin de que cite a las partes para or sentencia, la interposicin del recurso de apelacin en el acto de la notificacin, etc.; y, en segunda, la vista de la causa, comprendindose en ella la relacin y los alegatos de los abogados. d) Es un procedimiento declarativo en sentido lato, o de cognicin, ya que por medio de l no se persigue el cumplimiento forzado o compulsivo de una obligacin, sino la declaracin o el reconocimiento de un derecho desconocido o menoscabado. En el hecho, mediante sus sentencias, se persigue la condena del demandado a una determinada prestacin, la mera declaracin de un derecho controvertido o la produccin de efectos jurdicos constitutivos. e) Consiste en un procedimiento comn o de aplicacin general, sin otras limitaciones que la cuanta o la existencia de procedimientos especiales en razn de la naturaleza de la accin. En otros trminos, el juicio ordinario de mayor cuanta es la forma normal de tramitacin de los juicios; y la excepcin, los juicios o procedimientos especiales, cuya tramitacin, a la inversa, es distinta de la primeramente nombrada y bastante variada. De ah que el artculo 3 del Cdigo de Procedimiento Civil disponga que se aplicar el procedimiento ordinario en todas las gestiones, trmites y actuaciones que no estn sometidos a una regla especial diversa, cualquiera que sea su naturaleza. Cada vez, pues, que estemos en presencia de una accin judicial, cuya cuanta exceda de trescientos setenta y siete mil doscientos cuarenta y un pesos,* o sea de cuanta indeterminada, y en razn de su naturaleza no tenga sealada en la ley una tramitacin especial, debemos saber de antemano que tendr que ser ventilada en conformidad a las reglas del juicio ordinario de mayor cuanta. f) Por ltimo, es un procedimiento supletorio en relacin a los mismos procedimientos extraordinarios o especiales, a virtud de lo que prescribe el artculo 3 del Cdigo de Procedimiento Civil antes transcrito. Esto significa que el legislador, al estructurar los procedimientos extraordinarios, no consigna en forma exhaustiva todas las actuaciones que los constituyen; de suerte que, en presencia de cualquier vaco, se recurre indefectiblemente a las normas respectivas del juicio ordinario de mayor cuanta. Ejemplo, nada dice la ley, dentro de los juicios especiales, acerca de las medidas precautorias o de los medios probatorios: en su silencio, se aplican las normas contenidas sobre estas materias en el juicio ordinario de mayor cuanta. En resumen, las caractersticas de ser un procedimiento comn o de aplicacin general, y de ser supletorio de los procedimientos especiales, por s solas, demuestran la importancia innegable que el juicio ordinario de mayor cuanta reviste dentro de los procedimientos judiciales chilenos.

Esquema del juicio ordinario de mayor cuanta. Este juicio se inicia mediante demanda del actor, de la cual el tribunal confiere traslado al demandado por un trmino de quince das. La demanda y su correspondiente traslado se notifican por el estado diario al actor, y personalmente, al demandado. Este ltimo puede defenderse o no. Si no se defiende, a peticin del actor, se dar por evacuado el trmite de contestacin de demanda, en su rebelda. Si se defiende, podr hacerlo oponiendo excepciones dilatorias, destinadas a corregir vicios de procedimientos; o bien, excepciones perentorias o defensas, desuadas a enervar la accin deducida. Las primeras se esgrimen en forma previa, y son tramitadas y resueltas como incidentes; las segundas, en cambio, se hacen valer dentro del escrito llamado de contestacin de demanda. Contestada la demanda, o en su rebelda, se confiere traslado al actor para replicar y de este ltimo escrito se confiere tambin traslado al demandado para duplicar, siendo el plazo para ambos traslados de seis das. A esta altura del juicio, el juez debe examinar personalmente el proceso y estudiar si las partes, en los escritos fundamentales, se han contradicho en hechos substanciales y pertinentes. En caso afirmativo, recibir la causa a prueba por el trmino legal y fijar los hechos controvertidos, a cuyo tenor deber rendirse la prueba. Esta resolucin se notifica por cdula. El trmino probatorio ordinario es de veinte das, dentro del cual deben producirse la prueba testimonial y las dems pruebas, sin perjuicio de que estas ltimas puedan tambin rendirse en las otras oportunidades sealadas por la ley. Vencido el trmino probatorio, las partes tienen un plazo comn de diez das para formular las observaciones que el examen de las pruebas le sugiera; y vencido tambin este ltimo trmino, de oficio o a peticin de parte, el tribunal citar para or sentencia, se hayan o no formulado las referidas observaciones. A contar de la notificacin de esta ltima resolucin, el tribunal tiene un plazo de sesenta das para dictar sentencia definitiva; la cual, una vez notificada a las partes, ser susceptible de los recursos legales que procedan, a saber, el de apelacin y el de casacin en la forma. Lo anterior es el esquema del desarrollo normal de un juicio ordinario de mayor cuanta. Sin embargo, a veces, en la prctica, puede complicarse. As, el juicio puede haberse iniciado mediante una medida prejudicial, circunstancia que no libera al demandante de la obligacin de presentar despus escrito de demanda. El demandado, por su parte, puede no quedar satisfecho con contestar solamente la demanda, y deducir tambin reconvencin en contra del demandante. En este caso, hay un trmite ms, o sea, se confiere al demandante traslado para duplicar en la reconvencin. El trmino probatorio normalmente ordinario, puede a veces revestir el carcter de extraordinario o de especial, con lo cual en el hecho se alarga. Por fin, pueden suscitarse cuestiones accesorias que requieren especial pronunciamiento del tribunal, o sea, incidentes, los cuales sabemos que se tramitarn en la misma pieza de autos o en cuaderno separado, segn si revisten o no el carcter de previo y especial pronunciamiento. Perodos o fases del juicio ordinario de mayor cuanta. El esquema esbozado nos permite apreciar que el juicio ordinario de mayor cuanta, en su tramitacin, atraviesa o consta de tres perodos o fases: el de discusin, el de prueba y el de sentencia. El perodo de discusin est constituido por la presentacin de cuatro escritos fundamentales; a saber: la demanda, la contestacin, la rplica y la duplica. El perodo de prueba es aquel que media entre la dictacin de la resolucin que recibe la causa a prueba y la notificacin de la resolucin que cita a las partes para or sentencia. El perodo de sentencia, en fin, es el que transcurre entre esta ltima actuacin y la dictacin y notificacin de la sentencia definitiva. En consecuencia, el esquema y los perodos anteriores corresponden exclusivamente a la primera instancia del juicio ordinario de mayor cuanta; y sus actuaciones sern el objeto del estudio que pasamos a efectuar a continuacin. LA DEMANDA Concepto. Dispone el artculo 253 del Cdigo de Procedimiento Civil que todo juicio ordinario comenzar por demanda del actor, sin perjuicio de lo dispuesto en el Ttulo IV de este Libro. En consecuencia, el juicio ordinario de mayor cuanta tiene dos formas o maneras de ser iniciado; a saber,

por demanda del actor, o bien, por medidas prejudiciales promovidas, ya por el futuro demandante, ya por el futuro demandado. Recordemos que las medidas prejudiciales son los medios que franquea la ley a los futuros litigantes para preparar su entrada al juicio; que pueden ser promovidas, tanto por el futuro demandante, cuanto por el futuro demandado; que respecto a su finalidad, estas 26 medidas estn destinadas a preparar la demanda, a procurarse de antemano ciertos medios de prueba que pueden desaparecer, o a asegurar el resultado de la accin que se va a deducir; y que, desde el punto de vista de su tramitacin, las medidas prejudiciales constituyen incidentes especiales dentro del pleito. La iniciacin del juicio, pues, mediante una medida prejudicial, no libera en manera alguna al actor de la obligacin de presentar demanda; la novedad procesal, en este caso, radica exclusivamente en que el juicio se ha iniciado mediante medida prejudicial, y que sta, cronolgicamente, precede a la demanda. Ahora bien, la ley no define la demanda; pero es evidente que este trmino se reserva para designar el acto inicial de la relacin procesal, o sea, la primera presentacin que hace el actor y que resume sus pretensiones. Se la define como aquel acto procesal del actor mediante el cual ejercita una accin tendiente a la declaracin, en sentido amplio, por parte del tribunal, de un derecho que le ha sido desconocido o menoscabado. La demanda es, entonces, la forma o manera de ejercitar la accin enjuicio; y sta, la de reclamar judicialmente un derecho controvertido. Forma y contenido de la demanda. Desde el momento en que la demanda, como acto inicial del juicio, es un verdadero escrito, debe ajustarse a determinadas formalidades en su otorgamiento y presentacin, para que as produzca los efectos legales deseados por el actor. Estas formalidades son dobles; a saber, las generales de todo escrito y las especiales propias del escrito de demanda. Las formalidades generales de todo escrito y aplicables, por consiguiente, al escrito de demanda, en sntesis, son: la demanda deber presentarse en papel proceso; por conducto del Secretario respectivo y encabezada con una suma que indique su contenido (art. 30 C.P.C.);y acompaada, en papel simple, de tantas copias cuantas sean las partes a quienes haya de ser notificada (art. 31, inc.Io, C.P.C); y, por ltimo, en atencin a que la demanda es la primera presentacin que hace el actor, deber contener la constitucin de un procurador o mandatario judicial habilitado y la designacin En cambio, las formalidades especiales del escrito de demanda las seala el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil, al prescribir que la demanda debe contener: Io La designacin del tribunal ante quien se entabla. Este requisito se cumple a continuacin de la suma, expresndose solamente la jerarqua del tribunal y, todava, ello mediante abreviaturas. Ejemplos: se pondr S.J.L., tratndose de jueces letrados; I.C., tratndose de una Corte de Apelaciones; y Excma. Corte, tratndose de la Corte Suprema. 2 El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las personas que lo representen, y la naturaleza de la representacin. Debe, en consecuencia, individualizarse en forma precisa al actor, y si comparece por medio de representante, en igual forma a este ltimo; expresndose, adems, en este caso, la naturaleza de la representacin, en otros trminos, si es legal o convencional. La individualizacin del actor y de su representante se entiende cumplida mediante la indicacin de tres elementos, a saber: nombre, domicilio y profesin u oficio. Otras legislaciones son ms estrictas y exigen tambin que se expresen la nacionalidad y el estado civil del actor. Por nombre se entiende tanto el propio individual o de pila, como el de familia o apellidos paterno y materno; el domicilio que es la residencia, acompaada, real o presuntivamente, del nimo de permanecer en ella; y la profesin u oficio que es la actividad preferente del actor.

Esta exigencia legal de la perfecta individualizacin del actor y de su representante, en el escrito de demanda, permite que el demandado sepa, a ciencia cierta, con quin ha de litigar, y las excepciones o defensas que puede oponerles; permite, adems, saber quines son partes y a quines debern notificarse las resoluciones que se expidan; y permite, por ltimo, saber a quines afectar, con la autoridad de la cosa juzgada, la sentencia llamada a resolver el pleito. 3 El nombre, domicilio y profestn u oficio del demandado. La individualizacin del demandado es indispensable, al igual que la del actor, para saber contra quin se dirige la demanda y a quin debe notificarse; para determinar su capacidad y la competencia del tribunal en razn de territorio; y, en fin, para apreciar los efectos de la cosa juzgada. Nada dice la ley en cuanto a la individualizacin del representante del demandado, a diferencia del nmero anterior; pero estimamos que, en caso de que el demandado sea incapaz o tenga un representante convencional, la individualizacin del respectivo representante se hace tambin indispensable. 49 La exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya. Este requisito dice relacin con la substancia o mdula del juicio mismo. Las pretensiones del actor se basan en determinados hechos, a los cuales les aplica determinados preceptos legales; de manera que su exposicin, fuera de la claridad necesaria, debe contener los hechos en que se apoya la demanda, como igualmente sus respectivos fundamentos de derecho. La exposicin clara de los hechos en que se apoya la demanda permite calificar de antemano, y con facilidad, la accin deducida y, por consiguiente, determinar la competencia del tribunal; sirve tambin para saber, con posterioridad, qu hechos han sido reconocidos y cules, en cambio, han sido controvertidos, lo que influir, decididamente, en la recepcin de la causa a prueba; y, por ltimo, facilita tambin al tribunal el establecimiento de los hechos en la sentencia definitiva, mediante la ponderacin o examen de las pruebas pertinentes que se hayan rendido. La exposicin clara de los fundamentos de derecho en que se apoya la demanda, en cambio, tiene por objeto facilitar la calificacin jurdica de la relacin de derecho substancial o material controvertida. Esta exigencia se cumple expresando nicamente el actor las razones de orden jurdico que, a su juicio, justifican la declaracin del derecho substancial reclamado. No necesita individualizar la accin por su nombre tcnico ni indicar los preceptos legales aplicables; pues esta labor la efectuar el tribunal al momento de pronunciar sentencia, aunque para la regularidad y marcha del proceso es conveniente hacerlo. 5 o La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin de las peticiones que se sometan al fallo del tribunal. Es la parte petitoria de la demanda. Debe expresarse con la suficiente claridad y precisin, y dentro del escrito de demanda tiene una ubicacin determinada, esto es, en la parte final del mismo. Estas peticiones del actor, unidas a las que plantea el demandado en su escrito de contestacin, constituyen la cuestin controvertida del pleito y, en consecuencia, determinan su propia competencia. La sentencia definitiva, pues, deber pronunciarse sobre las peticiones de las partes, y nicamente sobre ellas, a menos que se trate de un caso en que el tribunal pueda actuar de oficio, so pena de que en la dictacin de la sentencia se incurra en vicios de forma que autoricen anularla por medio de los recursos procesales correspondientes. En el orden de importancia, esta exigencia legal reviste el mximo de inters, puesto que el actor, al formular sus peticiones al tribunal, concreta perentoriamente sus pretensiones ante este ltimo y frente al demandado. De los documentos acompaados a la demanda. Dispone el artculo 255 del Cdigo de Procedimiento Civil que Los documentos acompaados a la demanda debern impugnarse dentro del trmino de emplazamiento, cualquiera sea su naturaleza. El precepto legal antes transcrito sustituy el primitivo articulado (art. Io N 44 de la Ley 18.705, de 24 de marzo de 1988)que daba margen para que tanto la doctrina como la jurisprudencia clasificaran los documentos o instrumentos de que puede valerse el demandante en: documentos en que funda su derecho y documentos que slo lo justifican, clasificacin que hoy carece de trascendencia, puesto que todos los documentos pueden ser acompaados por las partes dentro de una misma oportunidad legal.

No existe la obligacin del demandante ni del demandado de acompaar documentos fundantes de la demanda, reconvencin o excepcin y la contraparte carece del derecho de forzarlo a ello. El artculo 348, inciso primero establece que Los instrumentos podrn presentarse en cualquier estado del juicio hasta el vencimiento del trmino probatorio en primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda instancia Resolucin que recae en el escrito de demanda. Una vez presentada la demanda por el actor al tribunal que estima competente en razn de las reglas de competencia absoluta y relativa que ya conocemos, ste la examina desde un punto de vista formal, o sea, a la luz de las exigencias contenidas en el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil. En caso que este examen permita al juez apreciar que la demanda no contiene las indicaciones ordenadas en los tres primeros nmeros del artculo antes citado, puede de oficio no darle curso (art. 256 C.P.C.). Por el contrario, si el juez no hace este examen, o bien ste resulta satisfactorio, admitir la demanda a tramitacin y conferir traslado de ella al demandado para que la conteste (art. 257C.P.C). Se trata, en consecuencia, de un decreto, providencia o provedo ya que es una resolucin destinada solamente a dar curso progresivo a los autos. Admitir a tramitacin la demanda, implica constatar su correccin formal en sus requisitos mnimos; y conferir traslado de ella, es fijar un plazo al demandado para que la conteste, bajo apercibimiento de proseguir en su rebelda. El emplazamiento del demandado. En su oportunidad manifestamos, que toda accin se propone mediante una demanda, la cual, presentada ante tribunal competente, debe ser tramitada conforme a reglas de procedimiento preestablecidas, segn la naturaleza de la accin ejercitada; agregamos, adems, que cualquiera que fuere el procedimiento a seguir, la demanda y la resolucin que la admite a tramitacin, deben ser legalmente notificadas al demandado, quien tiene un plazo para comparecer a defenderse; y que la notificacin de la demanda hecha en forma legal al demandado y el transcurso del plazo que ste tiene para contestarla, reciben el nombre tcnico de emplazamiento. En consecuencia, el emplazamiento consta de dos elementos: Io Notificacin del demandado hecha en forma legal; y 2 Transcurso del plazo que la ley fija al demandado para que comparezca a defenderse. Esto nos lleva, naturalmente, a analizar en qu forma se produce el emplazamiento del demandado dentro del juicio ordinario de mayor cuanta. La notificacin de la demanda al demandado, por ser la primera notificacin que se practica dentro del juicio, deber hacrsele personalmente (art. 40 C.P.C.). Al actor, en cambio, se le notifica por el estado diario (art. 40 C.P.C.). El plazo que tiene el demandado para comparecer a defenderse vara segn sea el lugar en que haya sido notificado. As: a) Es de quince das, si el demandado es notificado en el lugar donde funciona el tribunal (art. 258, inc. Io, C.P.C.). Ejemplo: se interpone la demanda en uno de los juzgados de letras* de Valparaso y el demandado es notificado tambin en la ciudad de Valparaso. b) Se aumentar este trmino con tres das ms, o sea, es de dieciocho das, si el demandado se encuentra en el mismo territorio jurisdiccional, pero fuera de los lmites de la comuna que sirva de asiento al tribunal (art. 258, inc. 2, C.P.C.). Ejemplo: se interpone la demanda en uno de los juzgados de letras* de Valparaso y el demandado es notificado en la ciudad de Via del Mar; y c) Es de dieciocho das, y a ms el aumento que corresponda al lugar en que se encuentra el demandado, si ste es notificado en un territorio diverso o fuera del territorio de la Repblica (art. 259, inc. Io, C.P.C.). Ejemplo: se interpone la demanda en uno de los juzgados de letras de Valparaso y se notifica al demandado en Valdivia. El plazo ser de veintiocho das, suponiendo que el aumento que corresponda entre Valparaso y Valdivia, sealado en la tabla respectiva, sea de diez das.

Ahora bien, este aumento ser determinado en conformidad a una tabla que cada cinco aos formar la Corte Suprema con tal objeto, tomando en consideracin las distancias y las facilidades o dificultades que existan para las comunicaciones, y se formar en el mes de noviembre del ao que preceda al del vencimiento de los cinco aos indicados, para que se ponga en vigor en toda la Repblica desde el Io de marzo siguiente; se publicar en el Diario Oficial, y se fijar a lo menos dos meses antes de su vigencia, en los oficios de todos los secretarios de Cortes y Juzgados de Letras (art. 259, inc. 2, C.P.C.). Puede suceder que los demandados sean varios, esto es, dos o ms. En tal caso, sea que obren separada o conjuntamente, el trmino para contestar la demanda correr para todos a la vez, y se contar hasta que expire el ltimo trmino parcial que corresponda a los notificados (art. 260 C.P.C.). Ejemplo: el juicio se ha iniciado en Valparaso en contra de dos demandados, y stos han sido notificados tambin en Valparaso; pero en fechas diferentes, pongamos por caso, el da 2 del mes en curso al demandado A, y el da 5 de igual mes al demandado B. Tanto para el primer demandado como para el segundo, el plazo para contestar la demanda, sea que obren conjunta o separadamente, vence el da 20 de dicho mes. Todo lo anterior nos permite sealar las caractersticas generales que presenta el plazo que tiene el demandado para contestar la demanda enjuicio ordinario de mayor cuanta: a) Es un plazo de das y, por consiguiente, se entiende suspendido durante los feriados (art. 66 C.P.C.); b) Es un plazo legal y, por consiguiente, a diferencia de los plazos judiciales, no puede ser prorrogado (art. 67 C.P.C.); c) Es un plazo variable, puesto que, como hemos visto anteriormente, difiere en su duracin, segn sea el lugar en que es notificado el demandado; d) Es un plazo fatal por cuanto el solo hecho de su vencimiento implica extincin del derecho de contestar la demanda.* (artculo 64),** (artculo 78 C.P.C.). e) Si fueren varios los demandados, es individual para, su iniciacin, y comn para su extincin o vencimiento (art. 260 C.P.C.). No olvidemos tampoco que el emplazamiento del demandado reviste excepcional importancia dentro del proceso, puesto que da nacimiento a la relacin procesal, esto es, al conjunto de vnculos jurdicos entre las partes y el tribunal y entre las partes entre s y que, por tal razn, la ley lo ha elevado a la categora de trmite o diligencia esencial (art. 795, N Io, C.P.C.). Por ello su omisin autoriza interponer en contra de la sentencia definitiva pronunciada en condiciones tan irregulares recurso de casacin en la forma, tendiente a anularla y a reponer el proceso al estado de cumplirse con el emplazamiento del demandado (art. 768, N 9, C.P.C.). Se entiende que ha habido omisin del emplazamiento del demandado cuando no se le ha notificado la demanda; cuando, habindosele notificado, tal notificacin ha sido practicada en forma ilegal; o bien, cuando, habindose notificado legal-mente la demanda, se ha dado por evacuado el trmite de contestacin a la demanda por parte del demandado, sin estar an vencido el trmino que la ley le ha concedido para cumplir con tal trmite. Modificacin de la demanda. Puede que el demandante, despus de presentada la demanda al tribunal, desee introducir algunas modificaciones. Est facultado por la ley para adoptar actitud semejante? Para contestar esta interrogante, a nuestro juicio, es preciso colocarse en diversas situaciones: a) Antes de notificada la demanda al reo, podr el actor retirarla sin trmite alguno, y se considerar como no presentada (art. 148, parte Ia, C.P.C.). Retirada, pues, materialmente la demanda, har con ella el demandante lo que le plazca y podr, incluso, presentar una nueva, enteramente diversa de la anterior; b) Una vez notificada la demanda a cualquiera de los demandados y antes de la contestacin, podr el demandante hacer en ella las ampliaciones o rectificaciones que estime convenientes (art. 261, inc. Io, C.P.C.). Obsrvese que no se trata de simple retiro de la demanda como en el caso anterior, sino de 35 modificaciones que ser necesario presentar por escrito y pedir se tenga como complemento o modificacin de la demanda primitiva. Es tal la importancia de estas modificaciones que para los efectos de su notificacin se considerarn como una demanda nueva, y slo desde la fecha en que

esta diligencia se practique correr el trmino para contestar la demanda primitiva (art. 261, inc. 2, C.P.C.); c) Contestada que sea la demanda, en el escrito de rplica podr el actor ampliar, adicionar o modificar las acciones que haya formulado en la demanda, pero sin que pueda alterar las que sean objeto principal del pleito (art. 312 C.P.C.); y d) Despus de notificada la demanda, podr el demandante, en cualquier estado del juicio, desistirse de ella ante el tribunal que conozca del asunto, y esta peticin se someter a los trmites establecidos para los incidentes (art. 148, parte 2, C.P.C.). Esta ltima actitud del demandante, de excepcional importancia, tiene el efecto de extinguir las acciones que se hicieron valer en la demanda, y mal podra deducirlas nuevamente, aun cuando fueran ampliadas o rectificadas.

Actitudes del demandado una vez notificado de la demanda. Notificado que sea legalmente el demandado del escrito de demanda, puede adoptar, a nuestro juicio, tres actitudes diferentes: aceptar lisa y llanamente la demanda, o no contradecir en forma substancial y pertinente los hechos que le sirven de fundamento; no hacer nada, esto es, asumiendo una actitud de completa pasividad e indiferencia; y, por ltimo, que ser el caso de ms ordinaria ocurrencia, defenderse. Ahora bien, cada una de estas diversas actitudes del demandado frente a la demanda que se ha interpuesto en su contra, tiene una decisiva influencia en el curso posterior que debe seguir el juicio. En efecto: a) Si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante o si en sus escritos no contradice en materia sustancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio, el tribunal mandar 36 citar a las partes para or sentencia definitiva, una vez evacuado el traslado de la rplica (art. 313, inc. Io, C.P.C.). Aceptar la demanda implica reconocer la exactitud de los hechos y de los fundamentos de derecho en que se apoya. Dada la excepcional gravedad que este acto procesal tiene para el demandado, la ley exige que si la aceptacin de la demanda se efecta por medio de mandatario ste debe estar premunido de facultad especial (art. 7, inc. 2, C.P.C.). Puede tambin que el demandado reconozca los hechos y desconozca, en cambio, los fundamentos de derecho en que se apoya la demanda. Se trata de una situacin, como se ve, diversa de la anterior en que hay pleno acatamiento del demandado frente a los hechos y al derecho invocados por el demandante. En el fondo, en este segundo caso, el demandado reconoce los hechos, pero les niega las consecuencias jurdicas que les asigna el actor. Sin embargo, en ambos casos, sea que estemos en presencia de un allanamiento total de la demanda, o de la falta de contradiccin en materia substancial y pertinente en cuanto a los hechos, la suerte que sigue la tramitacin del juicio es la misma, o sea, el tribunal mandar citar a las partes para or sentencia definitiva una vez evacuado el traslado de la rplica. En otros trminos, contestada que sea la demanda, se dar traslado al demandante para que replique; evacuada la rplica o en rebelda del demandante, se dar, en seguida, traslado al demandado para que duplique; y, una vez evacuada la duplica o en rebelda del demandado, se dar, en seguida, traslado al demandado para que duplique; y, una vez evacuada la duplica o en rebelda del demandado, el tribunal citar a las partes para or sentencia. En consecuencia, en estos casos se prescinde, entera y solamente, de los trmites de la prueba; b) Si el demandado no contesta la demanda en el plazo que la ley le ha sealado para estos efectos -quince das, o dieciocho das, o dieciocho das ms el aumento- y el demandante desea que los autos sigan su curso progresivo, simplemente evaca su trmite de rplica.* Se trata de un

trmino fatal, como tuvimos oportunidad de sealar.* Este silencio del demandado produce en doctrina la llamada contestacin ficta de la demanda, la cual, en el hecho, se traduce en su negacin; por cuanto en derecho procesal quien calla nada reconoce ni otorga, a menos que exista una disposicin legal expresa que consagre una sancin semejante. Declarada la rebelda de la contestacin a la demanda de oficio o a peticin de parte, el tribunal proveer traslado al demandante para replicar; evacuada la rplica se dar, en seguida, traslado al demandado para duplicar; y luego, evacuada la duplica el tribunal examinar los autos para ver si debe recibir o no la causa a prueba, y sta seguir as su curso normal. La rebelda de la contestacin a la demanda, lo mismo que las dems rebeldas en la primera instancia, no tienen otro alcance que dar por evacuado ficticiamente el trmite de que se trata, a objeto de que los autos puedan continuar en su curso progresivo, siendo esta situacin neutra, ya que declarada o no la rebelda, igual se sigue el curso progresivo de los autos bastando evacuar la parte diligente el trmite que le corresponde, pudiendo por consiguiente la parte rebelde hacerse presente en cualquier momento posterior, siempre y cuando, naturalmente, respete todo lo obrado; a menos que estuviramos en presencia de un caso de fuerza mayor, o de falta real de notificacin, que da origen a la nulidad procesal y que estudiaremos en momento oportuno. El efecto de la rebelda en la segunda instancia. Aqu su trascendencia es mayor, pues al litigante rebelde no se le toma ms en consideracin; y si, posteriormente, desea comparecer tendr que hacerlo por medio de procurador del nmero o de abogado habilitado. c) Si el demandado se defiende, ser necesario ver previamente en qu forma lo hace, para saber la tramitacin que seguir el juicio. Se comprende que esta ltima actitud del demandado es en la prctica, la de ms ordinaria ocurrencia. La defensa del demandado se manifestar por oponer a la demanda excepciones dilatorias, como previas a la contestacin, o, simplemente, contestndola. En la contestacin a la demanda, el demandado opondr excepciones perentorias, alegaciones o defensas, e incluso todava puede reconvenir. A continuacin estudiaremos, en detalle, cada una de estas actitudes defensivas del demandado, por su especial importancia y trascendencia en la marcha del pleito. LAS EXCEPCIONES DILATORIAS Concepto. El trmino excepcin tiene un doble significado: uno, sinnimo de toda defensa que opone el demandado a las peticiones del actor para enervarlas; y otro, equivalente tambin a la defensa del primero de los nombrados, pero fundada en la defectuosa manera de haberse ejercitado la accin. La primera clase de defensa que puede esgrimir el demandado mira al fondo de la accin deducida; recibe el nombre tcnico de excepcin perentoria; y se halla, por consiguiente, contemplada en las leyes de fondo o sustantivas. La segunda clase de defensa de que puede valerse el demandado mira a la forma del procedimiento; se llama excepcin dilatoria; y, en consecuencia, su reglamentacin la encontramos en las leyes procesales. Para nuestro derecho positivo, son excepciones dilatorias aquellas que tienen por objeto corregir vicios de procedimiento sin afectar al fondo de la accin deducida (art 303, N 6, C.P.C.). Su misin es, pues, precisa y determinada, y del ms alto significado: corregir defectos de procedimiento, procurar que la relacin procesal se forme vlidamente, o sea, exenta de todo vicio que ms tarde pudiera servir para anularla. Como se comprende, el demandado al formular una excepcin dilatoria se abstendr de contestar la demanda, no entrar al fondo de la causa y, en consecuencia, deber oponerla en forma previa a la cuestin principal, la que quedar intertanto suspendida. En el hecho, las excepciones dilatorias para que puedan cumplir adecuadamente su finalidad correctiva del procedimiento, retardan la entrada al juicio; y de ah que, en la prctica, a veces son utilizadas como medio de obtener su consecuencia y no el objetivo antes sealado. Cules son? El artculo 303 del Cdigo de Procedimiento Civil contesta nuestra pregunta y, al efecto, prescribe: Slo son admisibles como excepciones dilatorias: Ia La incompetencia del tribunal

ante quien se haya presentado la demanda; 2 La falta de capacidad del demandante, o de personera o representacin legal del que comparece en su nombre; 3 La litispendencia; 4 La ineptitud del libelo por razn de falta de algn requisito legal en el modo de proponer la demanda; 5 El beneficio de excusin; y 6 En general, las que se refieran a la correccin del procedimiento sin afectar al fondo de la accin deducida. En consecuencia, nuestra ley reconoce dos grupos de excepciones dilatorias: el primero, constituido por las cinco primeras excepciones dilatorias taxativamente enumeradas; y el segundo, por aquellas que, participando de las caractersticas sealadas en el nmero sexto, pueden ser encasilladas en dicho nmero. Es por ello que se afirma con fundamento que la enumeracin de las excepciones dilatorias, contenida en el artculo 303 ya transcrito, no es taxativa. Empero la clasificacin de las excepciones dilatorias en los dos grupos antes sealados no tiene importancia alguna, pues todas ellas estn sometidas a una misma reglamentacin. Solamente que las del primer grupo presentan la ventaja de que, estando contempladas expresamente en la ley, con el carcter de dilatorias, no darn margen a dificultades, en la prctica, al esgrimirlas como tales; en cambio, las pertenecientes al segundo grupo, al ser opuestas, podrn originar una cuestin previa destinada a constatar si tienen las caractersticas sealadas en el nmero 6 del artculo 303 del Cdigo de Procedimiento Civil y, por consiguiente, si son o no legalmente excepciones dilatorias. I ANLISIS PARTICULAR DE LAS EXCEPCIONES DILATORIAS Incompetencia del tribunal. Se halla establecida en los siguientes trminos: Slo son admisibles como excepciones dilatorias: Ia La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda... (art. 303, N Io, C.P.C.). Recordemos que la incompetencia del tribunal puede ser de dos clases: absoluta y relativa; y que las cuestiones de competencia pueden promoverse por declinatoria y por inhibitoria. Desde el momento en que la ley no distingue, creemos que la excepcin dilatoria de incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda podr fundarse, ya en la incompetencia absoluta, ya en la incompetencia relativa del mismo; y que si la cuestin de competencia se promueve por va declinatoria, o por va inhibitoria, en ambos casos presentar el carcter de excepcin dilatoria. Tiene importancia distinguir segn si la excepcin dilatoria de incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda se funda en la incompetencia absoluta o relativa del mismo, pues, en el primer caso, si no se formula la correspondiente excepcin dilatoria en la oportunidad legal debida, siempre puede formularse en el curso del juicio como incidente de nulidad de todo lo obrado (arts. 10 C.O.T. y 84, inc. 2, C.P.C.); y, en cambio, en el segundo caso, la falta de reclamo de la incompetencia relativa del tribunal, en la oportunidad legal debida, produce la prrroga tcita de la competencia (art. 187 C.O.T.). Tambin es del caso llamar la atencin acerca de que la excepcin dilatoria de incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda, no cabe confundirla con la excepcin de falta de jurisdiccin del mismo, pues esta ltima no tiende a corregir vicios de procedimiento, sino que afecta al fondo de la accin deducida; en otros trminos, esta ltima excepcin tiende a enervar la accin deducida y, por consiguiente, es perentoria y debe ser opuesta al contestarse la demanda. Incapacidad, falta de personera o de representacin legal Esta excepcin dilatoria se encuentra establecida en los siguientes trminos: Slo son admisibles como excepciones dilatorias:... 2 La falta de capacidad del demandante, o de personera o representacin legal del que comparece en su nombre... (art. 303, N 2, C.P.C.). La lectura de este precepto demuestra, a la simple vista, que l contempla tres situaciones diversas: falta de capacidad del demandante; falta de personera del que comparece en su nombre; y falta de representacin legal del que comparece en su nombre. La capacidad del actor, al igual que la personera o representacin legal del que comparece en su nombre, es requisito indispensable para accionar vlidamente, o sea, para que la relacin procesal nazca exenta de todo vicio y la sentencia que se pronuncie produzca los efectos que le son propios entre las partes litigantes. El problema de determinar si el demandante es

o no capaz, si el mandatario del actor tiene o no facultad de actuar en su nombre, y si el representante legal del mismo es en verdad tal representante, debe ser resuelto a la luz de las disposiciones legales de fondo o substantivas por cuanto el Cdigo de Procedimiento Civil no contiene normas al respecto. Ejemplo de falta de capacidad del actor: deduce demanda una persona de 18 aos de edad; ejemplo de falta de personera del que comparece a nombre del actor: deduce la demanda a nombre de este ltimo un mandatario o apoderado que no tiene facultades judiciales; y ejemplo de falta de representacin legal del que comparece a nombre del actor: deduce la demanda a nombre de este ltimo, que es persona demente sujeta a interdiccin, un individuo que se dice curador sin serlo en realidad. Y si el demandado es persona incapaz o se ha notificado la demanda a persona que no es su mandatario o representante legal, qu actitud podra asumir? En verdad que no puede oponer la excepcin dilatoria que estamos comentando, porque ella se refiere exclusivamente al actor; pero pensamos que no habra inconveniente legal para corregir este procedimiento vicioso, mediante la excepcin 6 del artculo 303 del Cdigo de Procedimiento Civil, fundada en la incapacidad del demandado o en la falta de personera o representacin legal de la persona que se pretende que comparezca en su nombre, segn el caso. Naturalmente que esta excepcin dilatoria la deducir el demandado a su propio nombre o a travs de su representante legal, segn sea el fundamento en que se la apoye. Tampoco divisamos inconveniente alguno para que el pseu-do mandatario o el pseudo representante legal se apersone al juicio y solicite, por va incidental, la declaracin de ineficacia de la notificacin de la demanda que se le ha practicado, por habrsele atribuido una personera o representacin que, en realidad, no tiene. Iitispendencia. Se halla establecida en la siguiente forma: Slo son admisibles como excepciones dilatorias:... 3 La litispendencia... (art. 303, N 3, C.P.C.). Se dice que hay litispendencia cuando entre las mismas partes existe otro juicio diverso pero sobre la misma materia. Esta definicin de la litispendencia demuestra que sus requisitos o elementos constitutivos son tres; a saber: existencia de un juicio anterior; seguido entre las mismas partes; y siempre que verse sobre la misma materia. Ahora bien, el juicio anterior podr estar radicado ante el mismo tribunal que est conociendo del nuevo juicio en que se plantear la correspondiente excepcin de litispendencia, o bien, ante tribunal diverso; y se entiende que existe tal juicio, desde el momento en que el demandado ha sido notificado de la demanda, pues desde ese instante ha nacido la relacin procesal. Debe estarse siguiendo el anterior pleito entre las mismas partes, o sea, debe existir identidad legal entre las partes del primer pleito y del segundo, no importando el papel procesal que ellas desempean en uno y otro pleito. Se podr as ser demandante en el primer juicio y demandado en el segundo o viceversa. Por ltimo, ambos juicios deben versar sobre la misma materia, esto es, tanto la cosa pedida cuanto la causa de pedir, hechas valer en un pleito, deben ser idnticas a las reclamadas en el otro pleito. El fundamento de esta excepcin dilatoria es obvio: evitar que las partes litigantes pretendan subsanar los posibles errores cometidos en un juicio, renovando este mismo juicio mediante una nueva demanda. Por tal razn acogida la excepcin dilatoria de litispendencia, produce el efecto de paralizar el nuevo pleito, intertanto se falle el primero por sentencia ejecutoriada; a objeto de que la parte favorecida con la excepcin de cosa juzgada, que pueda emanar de esta sentencia, la oponga como excepcin perentoria en el segundo pleito, que estaba paralizado, y cuya tramitacin ha debido reiniciarse a virtud de la terminacin del primero. Ineptitud del libelo. Est consagrada en los siguientes trminos: Slo son admisibles como excepciones dilatorias:... 4 La ineptitud del libelo por razn de falta de algn requisito legal en el modo de proponer la demanda... (art. 303,No4,C.P.C). Libelo es sinnimo de demanda y, desde el momento en que esta excepcin dilatoria se funda en la falta de requisitos legales de aqulla, es del caso relacionar este precepto con el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil, ya estudiado, que establece los requisitos de forma especficos que debe contener el escrito de demanda.

Por consiguiente, el libelo es inepto cuando le falta alguno de los requisitos de forma especficos sealados por la ley como obligatorios del escrito de demanda. La jurisprudencia, precisando el concepto anterior, agrega que el libelo es inepto cuando la falta de algn requisito legal lo hace vago, ininteligible o susceptible de ser aplicado a diversos casos o situaciones. Recordemos que si al escrito de demanda le falta alguno de los tres primeros requisitos sealados en el artculo 254, el juez puede de oficio no darle curso, expresando el defecto de que adolece (art. 256 C.P.C.). La excepcin dilatoria de ineptitud del libelo entrar enjuego, pues, cuando a la demanda le falta cualquiera de los requisitos sealados en el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil; o bien, cualquiera de los tres primeros sealados en tal precepto, y el juez no haga uso de su facultad de oficio de no admitir a tramitacin la demanda, expresando el defecto de que adolece para que pueda ser subsanado. Beneficio de excusin. Est indicado como excepcin dilatoria en la siguiente forma: Slo son admisibles como excepciones dilatorias... 5 El beneficio de excusin... (art. 303, N5, C.P.C.). Se entiende por beneficio de excusin el derecho de que goza el fiador que ha sido demandado para exigir que antes de proceder contra l se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por ste para la seguridad de la misma deuda (art. 2357 C.C.). Como se comprende, esta excepcin dilatoria se har valer por el fiador en pleito que le siga el acreedor, y su finalidad u objetivo es paralizarlo, intertanto el acreedor no agote los medios judiciales en contra del deudor principal, y en las hipotecas o prendas que ste hubiere prestado para caucionar la deuda misma. Si con estas nuevas acciones interpuestas por el acreedor, no obtiene el pago de su crdito, no habr ms camino que reiniciar el juicio que haba seguido primitivamente en contra del fiador, el cual se hallaba paralizado, a virtud del beneficio de excusin hecho valer en forma de excepcin dilatoria. PROCEDIMIENTO Manera y oportunidad de oponer excepciones dilatorias. La manera de hacer valer las excepciones dilatorias es oponindolas todas en un mismo escrito (art. 305, inc. Io, parte ). Ejemplo: el tribunal ante quien se present la demanda es incompetente, el mandatario del demandante carece de suficiente personera, y la demanda no contiene la exposicin clara de los hechos en que se funda. Tengo, por consiguiente, tres excepciones dilatorias que hacer valer en contra del demandante y las tres debo oponerlas en un solo y mismo escrito. La razn de esta disposicin es lgica y manifiesta. Si as no fuere, el demandado, de mala fe, para alargar el juicio, ira formulando las excepciones dilatorias, que son previas al fondo del mismo, una en pos de las otras, con la consiguiente prdida de tiempo. En cuanto a la oportunidad para oponer las excepciones dilatorias, ello debe hacerse dentro del trmino de emplazamiento fijado por los artculos 258 a 260 (art. 305, inc. Io, parte 2, C.P.C.). Se trata como se ve, del trmino para contestar la demanda, el cual, para los efectos de oponer las excepciones dilatorias, reviste el carcter de fatal, dada la redaccin dentro del que emplea la disposicin legal antes citada. La regla general anterior presenta dos excepciones: a) Si las excepciones no se han opuesto todas en un mismo escrito y dentro del trmino de emplazamiento ya indicado, se podrn oponer en el progreso del juicio slo por va de alegacin o defensa, y se estar a lo dispuesto en los artculos 85 y 86 (art. 305, inc. 2, C.P.C.). Qu significado o alcance tiene este precepto? En otros trminos dispone que si las excepciones dilatorias no han sido opuestas como tales en la forma y oportunidad que la ley seala, pueden formularse con el mismo carcter de dilatorias al contestar la demanda o en el curso posterior del juicio, incluso, estando las partes citadas para or sentencia. Sin embargo, habr que estarse a lo prevenido en los artculos 85 y 86, o sea, que, en principio, estas dilatorias informales y extemporneas tendrn que ser rechazadas, a menos que se funden en un vicio que anule el proceso, o en una circunstancia esencial para la ritualidad o la marcha del mismo. Ejemplo: la demanda no se ajusta a los requisitos de forma sealados en el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil, y en vez de oponer la excepcin dilatoria de ineptitud del libelo dentro del plazo

para contestarla, me limito a evacuar este trmite, defendindome sobre el fondo de la accin deducida, y luego, al presentar el escrito de duplica, hago notar el defecto de forma de que adolece la demanda. Esta excepcin dilatoria deber rechazarse, en definitiva, porque deb oponerla tan pronto el hecho en que se funda, esto es, la ineptitud del libelo, lleg a mi conocimiento, y antes de hacer cualquiera gestin principal en el pleito. En cambio, la demanda ha sido interpuesta por un incapaz, y en vez de oponer la excepcin dilatoria pertinente en el plazo para contestar la demanda, me limito a defenderme sobre el fondo y, estando el proceso en estado de prueba, formulo la correspondiente incidencia sobre falta de capacidad del demandante. Esta excepcin dilatoria, aparentemente extempornea, deber ser acogida en definitiva, pues se funda en un vicio que anula el proceso (arts. 84 y 85 C.P.C.); y b) Las excepciones dilatorias de incompetencia del tribunal y de litispendencia podrn oponerse en segunda instancia en forma de incidente (art. 305, inc. 2, C.P.C.). Tramitacin, fallo y recursos. Las excepciones dilatorias se tramitarn como incidentes (art. 307, inc. Io, C.P.C.). Se trata, por consiguiente, de una cuestin accesoria que requiere especial pronunciamiento del tribunal; y se promueve y falla la excepcin dilatoria dentro de la misma pieza de autos, porque sin su previa resolucin no se puede seguir sustanciando la causa principal (art. 87, inc. Io, C.P.C.). Es, adems, un incidente ordinario, de suerte que su tramitacin, recordando las enseanzas anteriores, es la siguiente: opuesta la excepcin dilatoria, se confiere traslado por tres das al actor, y haya o no respuesta de ste dentro de dicho plazo, el tribunal resuelve el incidente, a menos que existan puntos sustanciales, pertinentes y controvertidos, en cuyo caso lo recibir a prueba por un trmino de ocho das y, vencido que sea, dictar el correspondiente fallo sobre el incidente. No obstante, el tribunal podr resolver de plano, esto es, sin necesidad de tramitarlas ni de recibirlas a prueba, aquellas excepciones dilatorias cuyo fallo se pueda fundar en hechos que consten del proceso, o sean de pblica notoriedad, lo que el tribunal consignar en su resolucin (art. 89 C.P.C.). Al dictar sentencia, el tribunal deber tener buen cuidado de fallara, la vez todas las excepciones que se le hubieren propuesto conjuntamente; pero si entre ellas figura la de incompetencia, y el tribunal la acepta, se abstendr naturalmente de pronunciarse sobre las dems, pues, segn su propia opinin, carece de facultad para conocer sobre ellas (art. 306, parte Ia, C.P.C.). Sin embargo, este mismo precepto agrega: Lo cual se entiende sin perjuicio de lo dispuesto por el artculo 208. En otras palabras, si se apela de esta resolucin, el tribunal de alzada puede revocarla y negar lugar a la excepcin dilatoria de incompetencia, en cuyo caso tiene que pasar a pronunciarse sobre las dems excepciones dilatorias sin necesidad de nuevo pronunciamiento de parte del tribunal inferior, o sea, prcticamente las resuelve en nica instancia. Por ltimo, la resolucin que falla el incidente de excepcin dilatoria ser auto o sentencia interlocutora, segn el caso, lo cual tendra importancia para el efecto de los recursos; pero la ley resuelve derechamente el problema de la procedencia del recurso de apelacin, al prescribir que la resolucin que deseche este incidente ser apelable slo en el efecto devolutivo, con lo cual, a contrario sensu, la que lo acoja ser apelable en ambos efectos (art. 307, inc. 2e, C.P.C.). Curso posterior del juicio. Desechadas las excepciones dilatorias o subsanadas por el demandante los defectos de que adolezca la demanda, tendr diez das el demandado para contestarla, cualquiera que sea el lugar en donde le haya sido notificada (art. 308 C.P.C.). La ley se pone as en los dos casos que pueden presentarse con el fallo de las excepciones dilatorias. Si se deniegan, quiere decir que el procedimiento estaba correcto y debe seguir adelante en su tramitacin; a la inversa, si se aceptan, quiere decir que el procedimiento era defectuoso y debe ser subsanado para que pueda continuarse vlidamente. Este nuevo plazo que tiene el demandado para contestar la demanda es siempre fatal, o sea, si no evaca el trmite en el plazo sealado sigue el curso progresivo de los autos con el litigante o parte diligente y no sufre variacin alguna, a diferencia del primitivo, cualquiera que sea el lugar en que haya sido notificada la demanda. Y desde cundo se cuenta} Si la excepcin ha sido rechazada, desde la notificacin de la resolucin que as lo ha resuelto; puesto que, en el evento de ser apelada, como lo hemos ya visto, dicha apelacin se concede en el solo efecto devolutivo. Por el contrario, si la excepcin dilatoria es acogida, el demandante tendr que subsanar los defectos en que dicha

resolucin se funda; y, desde este momento, comenzar a correr el plazo de diez das que tiene el demandado para contestar la demanda. En la prctica, en este ltimo caso, para evitar toda duda al respecto, el demandante pide al tribunal que se declare que ha subsanado el vicio o defecto de que se trata, y a contar de la notificacin de la resolucin que as lo declare, comenzar a correr el ya citado plazo de diez das. Con todo, la frase o subsanados por el demandante los defectos de que adolezca la demanda, que se contiene en el precepto legal que comentamos, carece de la claridad necesaria para su adecuada interpretacin. La interrogante que ella plantea es determinar cundo o en qu casos los defectos de que adolezca la demanda podrn ser legalmente subsanados por el actor. Pensamos que ello acontecer siempre y cuando el mencionado defecto no llegue a afectar la validez de la relacin procesal. En otros trminos, si la demanda -pongamos por caso es inepta en la forma, evidentemente que, al ser acogida la correspondiente excepcin dilatoria, el demandante podr subsanar el defecto que contiene, indicando o completando las menciones omitidas. En cambio, si la excepcin dilatoria acogida lo ha sido por incompetencia del tribunal ante el cual se present la demanda, o por falta de capacidad del demandante, o de personera o representacin legal del que comparece en su nombre, la relacin procesal ha nacido viciada; pues estas circunstancias miran a sus condiciones esenciales de validez y, por consiguiente, slo cabe ordenar el archivo de los autos. Todo esfuerzo del actor tendiente a que la misma demanda se radique o pase ante el tribunal competente; o que se siga el juicio ahora con su representante legal, en caso que aqul fuera incapaz, o con su verdadero representante legal o mandatario con poder suficiente, previa ratificacin de lo obrado, no implica, por cierto, subsanar defectos de forma de la demanda, sino que ello mira ms bien a la validez de la relacin procesal y, por ende, escapa a la norma contenida en el artculo 308 del Cdigo de Procedimiento Civil. Slo una nueva demanda interpuesta ante tribunal competente por el verdadero representante legal del actor o por su mandatario premunido de poder suficiente, puede rectificar el procedimiento primitivo y viciado utilizado por el demandante incapaz o por su pseudo representante legal o mandatario. EXCEPCIONES MIXTAS O ANMALAS Su rgimen legal. Las contempla el artculo 304 del Cdigo de Procedimiento Civil, al disponer: Podrn tambin oponerse y tramitarse del mismo modo que las dilatorias la excepcin de cosa juzgada y la de transaccin; pero si son de lato conocimiento, se mandar contestar la demanda, y se reservarn para fallarlas en la sentencia definitiva. Se trata, en consecuencia, de dos excepciones de carcter perentorio, pues miran al fondo de la accin deducida y no a la correccin del procedimiento, las cuales, por su importancia, pueden oponerse y tramitarse como dilatorias. De ah tambin su nombre de mixtas o anmalas. Esta disposicin se funda, evidentemente, en razones de economa procesal, ya que carece de objeto entrar al fondo del juicio, cuando de antemano se sabe que la demanda ser desestimada, en caso de que el demandado, al contestarla, oponga cualquiera de estas dos excepciones perentorias. Es preferible, pues, darle al demandado la oportunidad de hacerlas valer en forma previa sin los esfuerzos que significa contestar sobre el fondo. Ahora bien, una vez opuestas y tramitadas estas excepciones perentorias como si fueran dilatorias, esto es, en un mismo escrito, dentro del trmino de emplazamiento, y confiriendo traslado por tres das al actor, el tribunal puede adoptar dos actitudes: a) Fallarlas de inmediato, sin perjuicio de haber abierto un trmino probatorio dentro del incidente, si cree que es necesario recibirlo a prueba; o b) Mandar contestar la demanda, reservndolas para ser falladas en la sentencia definitiva. Y cundo adoptar una u otra actitud? Segn si, a su juicio, estas excepciones son o no de lato conocimiento; y ser de lato conocimiento implica que la cuestin suscitada, por su complejidad, requiere de las garantas de la controversia y de las pruebas propias del procedimiento ordinario, y no del breve y sumario, como lo es el procedimiento incidental. LA CONTESTACIN, LA REPLICA Y LA DUPLICA, Y LA RECONVENCIN

I. LA CONTESTACIN DE LA DEMANDA . Concepto. As como el escrito de demanda resume las pretensiones del actor y es un acto procesal que inicia el juicio, el escrito de contestacin de la demanda resume las pretensiones del demandado, y es, por regla general, su primer acto procesal dentro de aqul. Se define la contestacin de la demanda diciendo que es el escrito en que el demandado da respuesta al libelo interpuesto en su contra por el actor, o bien, el escrito en que el demandado opone las excepciones o defensas que hace valer en contra del demandante destinadas a enervar o destruir las acciones que ste ha deducido. El objetivo fundamental, pues, del escrito de contestacin de la demanda es dar oportunidad al demandado para que se defienda de la demanda que ha esgrimido en su contra el actor, oponiendo excepciones perentorias, o sea, aquellas que miran al fondo de la accin deducida y sin que se refieran para nada a la correccin del procedimiento. Estas excepciones perentorias, a diferencia de las dilatorias ya tratadas, no estn enumeradas menos sealadas en el Cdigo de Procedimiento Civil. Son tantas cuantas pueda imaginar el demandado, desde el momento en que as como de todo derecho nace una accin para reclamarlo judicialmente, tambin frente a toda accin hay una excepcin defensa destinada a enervarla. En general, son excepciones perentorias los diversos modos de extinguir las obligaciones, y siempre se encuentran contempladas en los cdigos o leyes de fondo o sustantivas. Pero el escrito de contestacin de la demanda tambin puede servirle al demandado para otros dos objetivos ms, aunque de carcter secundario o accidental, a saber, aceptar llanamente las peticiones del demandante y deducir reconvencin en contra del actor. El primero de estos objetivos secundarios lo analizamos al estudiar las diversas actitudes que puede asumir el demandado una vez notificado de la demanda, y el segundo lo estudiaremos ms adelante, por su importancia prctica innegable. Clases de contestacin de la demanda. La contestacin de la demanda admite diversas clasificaciones, segn sean los puntos de vista desde los cuales se las formule.As: a) Segn si se ha evacuado o no, la contestacin de la demanda puede ser expresa o ficta. Es expresa cuando el demandado presenta efectivamente el escrito respectivo, evacuando el trmite de que se trata. Es ficta cuando el demandado no presenta este escrito en el trmino legalfatal y el demandante o de oficio el tribunal le acusa rebelda del trmite en referencia a fin de obtener el progreso del juicio. Esta clasificacin tiene importancia para los efectos de la recepcin de la causa a prueba, pues la contestacin de la demanda ficta implica negacin total y absoluta de los hechos contenidos en la demanda; b) Segn si el demandado tiene o no que hacer valer una accin en contra del demandante, la contestacin de la demanda puede ser pura o simpley con reconvencin. La contestacin de la demanda es pura o simple cuando est destinada a cumplir su objetivo fundamental, o sea, permitir al demandado oponer excepciones perentorias a la accin deducida en su contra. La contestacin de la demanda es con reconvencin cuando el demandado no slo se limita a oponer excepciones perentorias, sino que, adems, por su parte, deduce una nueva demanda en contra del actor. Esta clasificacin tiene importancia para los efectos de la tramitacin posterior que sigue el juicio, pues la reconvencin se sustancia junto con la demanda principal y da origen a un trmite ms, cual es la duplica en la reconvencin; y c) Por ltimo, segn la actitud que adopte el demandado frente al objetivo del escrito de contestacin de la demanda, sta puede clasificarse en contestacin de la demanda destinada a aceptar llanamente las peticiones del demandante y en contestacin de la demanda destinada a defenderse, oponiendo las correspondientes excepciones perentorias. Esta clasificacin tiene importancia para los efectos de la recepcin de la causa a prueba, pues, en el primer caso, no ser necesario cumplir con este trmite. Forma y contenido de la contestacin de la demanda. Desde el momento en que la contestacin de la demanda, lo mismo que esta ltima, es un verdadero escrito, se halla sujeta a un doble grupo de formalidades legales: las generales a todo escrito y las especiales del escrito de contestacin de la demanda. Las formalidades generales de todo escrito y, por consiguiente, aplicables al escrito de contestacin de la demanda, en sntesis, son: la contestacin de la demanda deber presentarse en papel proceso;por conducto del secretario respectivo, encabezada con una suma que indique su contenido (art. 30 C.P.C.);

y acompaada, en papel simple, de tantas copias cuantas sean las partes a quienes haya de ser notificada (art. 31, inc. Io, C.P.C.); y, por ltimo, en atencin a que la contestacin de la demanda es, por regla general, la primera presentacin que hace el demandado, deber contener la constitucin de un procurador o mandatario judicial habilitado y la designacin de abogado patrocinante, tambin habilitado, salvo las excepciones legales .En cambio, las formalidades especiales del escrito de contestacin de la demanda las seala el artculo 309 del Cdigo de Procedimiento Civil, al prescribir que l debe contener: 1 La designacin del tribunal ante quien se presente: Este requisito se cumple a continuacin de la suma, expresando solamente la jerarqua del tribunal y, todava, ello mediante abreviaturas. Ejemplos: se pondr S.J.L., tratndose de jueces letrados; I.C., tratndose de Cortes de Apelaciones; y Excma. Corte, si queremos referirnos a la Corte Suprema. 2 El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado. Debe contener, en consecuencia, una perfecta individualizacin del demandado, lo que tendr suma importancia para los efectos de saber quines son las partes litigantes, dnde debe notificrseles y a quines va a afectar la sentencia que, en definitiva, se dicte. Nada expresa la ley en cuanto a la individualizacin del representante convencional o legal del demandado; pero estimamos que tambin es indispensable sealarlas para mantener el debate judicial dentro de la lealtad y seguridad debidas 3 Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan. Debemos hacer, en estos momentos, comentarios similares a los que efectuamos al analizar el requisito formal equivalente que debe contener el escrito de demanda. Este requisito dice relacin con la sustancia o mdula del juicio mismo. Al igual que las pretensiones del actor, las del demandado se fundan en determinados hechos, a los cuales les aplica las disposiciones legales que cree pertinentes; de tal manera que lo menos que puede exigir el legislador respecto de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya el escrito de contestacin de la demanda, es que se expongan con la suficiente claridad. Ahora bien, la defensa del demandado se concreta a las excepciones que tenga que oponer a la demanda contraria; de suerte que tambin lo menos que debe contener el escrito de contestacin de la demanda son dichas excepciones. Es obvio que se trata de las excepciones perentorias, o sea, de aquellas que miran al fondo del juicio y no a la correccin del procedimiento. En atencin a que nuestro Cdigo de Procedimiento Civil utiliza indistintamente los trminos excepcin, alegacin o defensa, estimamos que el escrito de contestacin de la demanda tambin deber contener a estas ltimas, pues ellas deben entenderse involucradas en la expresin excepciones que emplea el precepto legal que estamos analizando. Sin embargo, en doctrina, los trminos excepcin, alegacin o defensa son distintos. En efecto, la excepcin reconoce la existencia del derecho reclamado, y slo pretende que ha caducado, por un hecho independiente de su existencia y constitucin; sostiene, por consiguiente, la falta de accin, fundndose en situaciones de hecho que el juez ignora hasta esos momentos, o sea, ataca la vida misma del derecho reclamado; y, en ltimo trmino, el peso de la prueba de la excepcin recaer solamente sobre el demandado. La alegacin o defensa, en cambio, es la total negacin del derecho reclamado, desconocindolo en su nacimiento mis-ffio y fundado en los requisitos de derecho invocados por el actor y que el juez debe conocer; de modo que, contestando al demandado, mediante una alegacin o defensa, nada tendr que probar. Ejemplo de una excepcin: se demanda el pago de una determinada suma de dinero, y el demandado contesta que nada debe, porque la pag. Ejemplo de una alegacin o defensa: se demanda el pago de una determinada suma de dinero, y el demandado contesta que nada debe, porque jams el actor le ha entregado suma alguna de dinero. 4 La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las peticiones que se sometan al fallo del tribunal.

Es la parte petitoria del escrito de contestacin de la demanda, que tiene una ubicacin determinada, o sea, a la conclusin, al final del escrito. Esta enunciacin de las peticiones que se someten al fallo del tribunal debe ser precisa y clara, en forma que no pueda prestarse a equvocos, desde el momento en que dichas peticiones, junto con las que habr formulado en idntica forma el actor, constituyen la cuestin controvertida del juicio, o sea, la materia u objeto especial y directo del fallo. De los documentos en que se funda la contestacin. El demandado puede o no acompaar en esta oportunidad documentos o instrumentos. Si se acompaan, sern con citacin o con conocimiento, sin perjuicio de lo indicado por el artculo 348 inciso primero del C.P.C. que los instrumentos pueden presentarse en cualquier estado del juicio hasta el vencimiento del trmino probatorio en primera instancia y hasta la vista de la causa en

segunda instancia.
Plazo para presentar la contestacin de la demanda y resolucin que en ella debe recaer. En su oportunidad manifestamos que el plazo para contestar la demanda vara segn sea el lugar en que haya sido notificado el demandado; esto es, quince das si es notificado en la comuna donde funciona el tribunal, dieciocho das si el demandado se encuentra en el mismo territorio jurisdiccional pero fuera de los lmites de la comuna que sirve de asiento al tribunal, y dieciocho das, ms el aumento que corresponde al lugar en que se encuentre. Este aumento ser determinado en conformidad a una tabla que cada cinco aos formar la Corte Suprema con tal objeto, tomando en consideracin las distancias y las facilidades o dificultades que existan para las comunicaciones (arts. 258* y 259 inciso primero C.P.C.). En seguida expresamos, al estudiar las excepciones dilatorias, que una vez que sean desechadas o subsanados por el demandante los defectos de que adolezca la demanda, el demandado tendr diez das para contestarla, cualquiera que sea el lugar en donde le haya sido notificada (art. 308 C.P.C.). Por consiguiente, y en resumen, el plazo para contestar la demanda vara de acuerdo a la actitud asumida por el demandado; s se limita a contestar la demanda, el plazo ser de quince, dieciocho o dieciocho das ms el aumento de la tabla del emplazamiento, segn el lugar en que haya sido notificado; y si, a la inversa, dentro de este mismo plazo opone previamente excepciones dilatorias, el trmino para contestar la demanda ser de diez das, una vez desechadas o subsanados por el actor los defectos de que adoleca aqulla. En cuanto a la resolucin que debe recaer en el escrito de contestacin de la demanda, no puede ser otra que traslado al actor por el trmino de seis das (art. 311, parte Ia, C.P.C.). Este plazo es fatal, y est destinado a que dentro de l el demandante evacu el trmite de rplica, al cual nos referiremos ms adelante, (art. 64 C.P.C). Oportunidad para oponer excepciones perentorias. Las excepciones perentorias deben oponerse en la contestacin de la demanda, puesto que, como lo hemos oportunamente sealado, ste es el objetivo fundamental de dicho escrito. Sin embargo, el legislador permite que determinadas excepciones perentorias, en razn de su especial naturaleza jurdica, puedan oponerse antes de contestar la demanda, y aun durante todo el curso del juicio. Son excepciones perentorias que pueden oponerse antes de contestar la demanda aquellas que pueden deducirse y tramitarse como las dilatorias, y son las siguientes: cosa juzgada y la de transaccin; pero si son de lato conocimiento, se mandar contestar la demanda, y se reservarn para fallarlas en la sentencia definitiva (art. 304 C.P.C.).** En cambio, son excepciones perentorias que pueden oponerse con posterioridad a la presentacin del escrito de contestacin de la demanda, y en cualquier estado de la causa, las siguientes: prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda, cuando sta se funde en un antecedente escrito (art. 310, inc. Io, C.P.C). Ahora bien, para que estas ltimas excepciones perentorias sean admitidas a tramitacin, se requiere: a) que se aleguen por escrito; y b) antes de la citacin para sentencia en prime-

La tramitacin que sufran ser diversa segn sea la oportunidad en que se hagan valer. As, si se formulan en primera instancia antes de recibida la causa a prueba, quiere decir que se tramitarn como incidentes y la prueba se rendir juntamente con la de la causa principal; y si se formulan en primera instancia, pero despus de recibida la causa a prueba, tambin se tramitarn como incidentes, que pueden recibirse a prueba, si el tribunal lo estima necesario. En ambos casos el fallo se reservar para definitiva. Si, en cambio, se deducen en la segunda instancia, tambin se tramitarn como incidentes, que pueden recibirse a prueba si el tribunal lo estima necesario, y su fallo tambin se dejar para definitiva, pero con la particularidad de que es pronunciado en nica instancia por el tribunal de alzada (art. 310, incs. 2 y 3, C.P.C).

LA RPLICA Y LA DUPLICA
Concepto. En el juicio ordinario de mayor cuanta, el perodo de discusin no queda agotado con la presentacin de los escritos de demanda y de contestacin que, respectivamente, han evacuado demandante y demandado. Existe, con posterioridad, una nueva intervencin de ambas partes litigantes, que recibe el nombre de escritos de rplica y duplica. Se define la rplica diciendo que es el escrito en que el demandante, junto con tratar de destruir las excepciones, alegaciones o defensas hechas valer por el demandado, reafirma la posicin de sus acciones; y la duplica, a la inversa, diciendo que es el escrito en que el demandado, junto con reafirmar, una vez ms, la posicin de sus excepciones, alegaciones o defensas, trata de destruir las acciones deducidas por el actor. Su forma, en consecuencia, es escrita, pues as se deduce del principio o caracterstica dominante dentro de la clase de los juicios ordinarios de mayor cuanta, y de la expresin en los escritos de rplica y duplica que emplea el artculo 312 del Cdigo de Procedimiento Civil; pero, en todo caso, a diferencia de los escritos de demanda y contestacin, no necesitan contener mencin especial alguna.

No se trata de trmites esenciales, esto es, por cuya omisin pudiera invalidarse el proceso, ya que las partes son dueas de evacuarlos o no; y si no lo hacen en el trmino legal-fatal a peticin de la contraparte o de oficio, el tribunal proveer lo que convenga para la prosecucin del juicio, sin necesidad de certificado previo (art. 64 C.P.C.). Ejemplo: vencido el trmino para contestar la demanda, el demandado replica sin necesidad de acusar rebelda. El tribunal tiene por contestada la demanda en rebelda y por evacuado el trmite de rplica, dando traslado para duplicar al demandado. El demandado duplica fuera de plazo. El tribunal, no ha lugar por extemporneo, autos, para recibir la causa a prueba o citar a las partes a or sentencia. Ampliacin, adicin o modificacin de las acciones y excepciones. A pesar de lo dicho, el legislador reconoce a las partes un derecho que pueden hacer valer en los escritos de rplica y duplica, cuya importancia no podemos desconocer Se halla consagrado en los siguientes trminos: En los escritos de rplica y duplica podrn las partes ampliar, adicionar o modificar las acciones y excepciones que hayan formulado en la demanda y contestacin, pero sin que puedan alterar las que sean objeto principal del pleito (art. 312 C.P.C.). El tenor literal de la disposicin legal antes citada permite afirmar que consagra una facultad en favor de las partes, y que si dicha facultad se ejerce, est sujeta a una doble limitacin, a saber: la actividad de parte debe consistir nicamente en pretender ampliar, adicionar o modificar las acciones o las excepciones, segn el caso, y esta actividad no puede afectar a las acciones o a las excepciones que sean objeto principal del pleito. En consecuencia, la aplicacin de este precepto requiere, adems, que en los escritos de demanda o de contestacin se contengan acciones o excepciones principales y otras que no revistan este carcter, pudiendo ampliarse, adicionarse o modificarse nicamente estas ltimas.

Y qu entendemos por acciones o excepciones que no sean objeto principal del pleito? A nuestro juicio, son aquellas que se han formulado con el carcter de subsidiarias a una principal, por ser incompatibles con sta, o bien, como con-secuenciales de una principal. Ejemplos: en una demanda se hace valer la accin de cumplimiento de un contrato y, en subsidio, la de resolucin del mismo. No habra inconveniente para que el actor en su escrito de rplica ampliara, adicionara o modificara la accin de resolucin. En otra demanda se hace valer la accin de cobro de un mutuo y, consecuencialmente, la accin de cobro de intereses. No habra inconveniente para que el actor en su escrito de rplica ampliara, adicionara o modificara la accin de cobro de intereses. Tramitacin. El artculo 311 reza: De la contestacin se comunicar traslado al actor por el trmino de seis das, y de la rplica al demandado por igual trmino.
En otras palabras, presentado el escrito de contestacin de la demanda, o en rebelda del demandado, se confiere traslado por seis das al demandante para que presente su escrito de rplica; y presentando el escrito de rplica por el actor, o en su rebelda, el demandado presentar su escrito de duplica. Estos plazos son independientes, o sea, se concede un trmino de seis das a cada litigante para que presenten por su parte sus respectivos escritos; y son fatales, esto es, el derecho para presentar el escrito de rplica o de duplica, segn el caso, se extingue por el solo hecho del vencimiento del respectivo plazo. Una vez evacuado el trmite de duplica por el demandado, o vencido el trmino para evacuarlo, el proceso queda en condiciones de ser estudiado por el juez, a fin de resolver si debe recibirlo a prueba o, por el contrario, citar a las partes para or sentencia; pero, antes de pasar a esta nueva etapa, debemos estudiar una variante que puede presentar en su tramitacin el juicio ordinario de mayor cuanta, y que es la reconvencin. LA RECONVENCIN Concepto. Dijimos que el demandado, una vez notificado de la demanda, puede adoptar diversas actitudes, entre otras, defenderse; y que esta defensa puede consistir en oponer excepciones dilatorias, contestar oponiendo excepciones perentorias y defensas e, incluso, reconvenir. Esta ltima situacin se presenta cuando el demandado tiene, a su vez, una o ms acciones que hacer valer en contra del demandante, de suerte que el demandante primitivo se transforma en demandado, y el demandado pasa a asumir tambin el papel de actor. Se trata, en consecuencia, de una contrademanda del demandado frente al demandante, y que la deduce utilizando el procedimiento judicial que se haba originado por j iniciativa de este ltimo. Se define la reconvencin diciendo que es la accin dedu- \ cida por el demandado en contra del actor, al contestar la demanda, en el juicio que ste ha provocado; y su fundamento ] no es otro que la economa procesal, pues as como la ley per- mite que el demandante deduzca en su demanda diversas acciones sin conexin entre s, salvo si fueren incompatibles, para evitar la multiplicidad de juicios, tambin permite que el demandado haga valer las acciones que tenga en contra del actor, a fin de reunir las diversas litis en un solo proceso. Sin embargo, es necesario dejar en claro que las dos acciones -la que se ejercita en la demanda primitiva y la que se ejercita en la demanda reconvencional- no requieren tener relacin o conexin jurdica alguna. Para nuestra legislacin procesal, a diferencia de algunas extranjeras, la accin principal y la reconvencional pueden ser perfectamente independientes y ajena la una de la otra, emanando cada una de ellas de sus diversos y respectivos ttulos. La institucin de la reconvencin presenta ventajas para la sociedad, los litigantes y los propios tribunales de justicia. Para la sociedad, porque disminuye el nmero de litigios, evita que se dupliquen los procedimientos y previene contra su multiplicidad; para los litigantes, porque reduce los gastos en que deben incurrir y les disminuye las molestias e incomodidades que todo pleito origina; y, en fin, para los propios tribunales, porque les economiza tiempo, facilita la tramitacin de los procesos y permite que diversos juicios puedan fallarse y terminarse por medio de un solo juzgador.

Sujetos de la reconvencin. La reconvencin es una facultad que la ley confiere a todo demandado enjuicio (art 314 C PC). Se trata de una facultad y no de un deber, pues su titular, o sea el demandado, si quiere deduce reconvencin, y si no lo desea, le quedan a salvo sus derechos para hacerlos valer en proceso separado.El demandado, si es plenamente capaz, deducir la reconvencin personalmente, y si es incapaz, lo har en su nombre el correspondiente representante legal. El mandatario judicial del demandado puede tambin deducir reconvencin en su nombre sin necesidad de facultad especial, puesto que el poder para litigar autoriza al procurador para tomar parte en el juicio del mismo modo que podra hacerlo el mandante (art. 7 C.P.C).
La reconvencin, a su vez, debe ser dirigida en contra de la persona que desempee el papel de demandante en el juicio primitivo, quien pasa a ser parte demandada frente a la reconvencin (art 314 C.P.C); y podr serle notificada y contestada por su mandatario judicial, aun cuando no tenga facultad especial, por la misma razn dada anteriormente. El demandante reconvenido, por su parte, a pesar de ser demandado en la reconvencin, no podra reconvenir, pues entonces el juicio se alargara sin visos de poder regularizarlo. Condiciones de procedencia de la reconvencin. Son dos las condiciones o los requisitos para que la reconvencin sea legalmente admitida: a) Que el tribunal ante el cual se reconviene tenga competencia para conocer de la reconvencin estimada como demanda, o cuando sea admisible la prrroga de jurisdiccin, a pesar de que por su cuanta la reconvencin deba ventilarse ante un juez inferior (art. 315, inc. Io, C.P.C.); y b) Que tanto la accin principal cuanto la accin reconvencional, en razn de sus respectivas naturalezas, estn sometidas a un mismo procedimiento, esto es, al del juicio ordinario de mayor cuanta. La competencia del tribunal que est conociendo de la demanda principal debe ser absoluta y relativa. Otro tanto debe acontecer con la reconvencin, estimada para estos efectos como una verdadera e independiente demanda. En otras palabras, la competencia del tribunal para conocer de la reconvencin debe fundarse en los factores fuero, materia, cuanta y territorio. Por lo que respecta al factor cuanta, existe una pequea modificacin, pues hemos visto que la ley ampla la competencia del tribunal que est conociendo de la demanda principal para conocer de la reconvencin, aun cuando por su valor debiera ventilarse ante un juez inferior. En cuanto al factor territorio, tambin debe ser determinante de la competencia del tribunal que est conociendo de la demanda principal, a fin de saber si puede conocer de la accin reconvencional. Si no lo es, puede llegar a serlo, siempre que concurran los requisitos necesarios para que opere la prrroga de competencia, a saber, asunto contencioso civil, voluntad expresa o tcita de las partes litigantes y ambos tribunales ordinarios.

La identidad de procedimientos entre la demanda principal y la reconvencin es un requisito obvio, desde el momento en que ambas deben tramitarse y fallarse conjuntamente (art. 316, inc. Io, C.P.C.). Sin embargo, no divisamos inconveniente para que pueda reconvenirse, aun cuando esta accin, en principio, deba ventilarse de acuerdo a un procedimiento especial, siempre y cuando el demandado renuncie a este procedimiento y acepte que su accin reconvencional se sustancie y falle en conformidad a los trmites del procedimiento ordinario. Tramitacin. Desde luego, en cuanto a su oportunidad, la reconvencin debe hacerla valer el demandado en el escrito de contestacin de la demanda (art. 314, parte Ia, C.P.C.). Aun cuando el plazo para contestar todava no hubiere vencido, el solo hecho que el demandado presente su escrito de contestacin de la demanda extingue su derecho para poder reconvenir posteriormente. No existen frmulas al respecto, de suerte que la reconvencin podr contenerse en el escrito de contestacin de la demanda como peticin principal o accesoria. En la prctica se emplea este ltimo medio.

Si la reconvencin es una nueva demanda deducida por el demandado en contra del actor, es lgico que se ajuste a los requisitos formales que debe contener toda demanda y que se hallan sealados, como ya hemos visto, en el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil; que puedan acompaarse junto con ella los documentos en que se funde y que pueda ser ampliada o rectificada por su titular antes de ser contestada (art. 314, parte Ia, C.P.C.). La reconvencin se notifica por el estado diario, puesto que no hay disposicin especial sobre el particular; y contra ella hay lugar a las excepciones dilatorias enumeradas en el artculo 303, las cuales se propondrn dentro del trmino de seis das y en la forma expresada en el artculo 305 (art 317 C.P.C.). Por ltimo, la reconvencin se substancia y falla conjuntamente con la demanda principal (art. 316, inc. Io, parte Ia, C.P.C.); salvo dos excepciones. a) Puede fallarse antes la demanda principal o la reconvencin segn el caso, si se presenta el fenmeno procesal de la separacin o divisin del juicio, cuando se produce el evento contemplado en el artculo 172 (art. 316, inc. Io, parte final, C.P.C.);y

b) No se concede en la reconvencin aumento extraordinario de trmino para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica cuando no deba concederse en la cuestin principal (art. 316, inc. 3, C.P.C.). Acogida una excepcin dilatoria, el demandante reconvencional deber subsanar los defectos de que adolezca la reconvencin dentro de los diez das siguientes a la fecha de notificacin de la resolucin que haya acogido la excepcin; si as no lo hiciere, se tendr por no presentada la reconvencin, para todos los efectos legales, por el solo ministerio de la ley (art. 317 , inc. 2, C.P.C.).* En resumen, si se deduce reconvencin por el demandado al contestar la demanda, el juicio experimenta la tramitacin que pasa a sealarse. El tribunal confiere traslado al demandante para que en el plazo de seis das replique en la demanda principal y conteste la reconvencin. Evacuados estos trmites o en su silencio, el tribunal confiere traslado al demandado para que tambin en el plazo de seis das duplique en la demanda principal y replique en la reconvencin.
Evacuados dichos trmites o en su silencio, el tribunal dar traslado por seis das al demandante para que duplique en la reconvencin (art. 316, inc. 2o, C.P.C). Evacuado este ltimo trmite, o en silencio del demandante, el tribunal examinar los autos y recibir la causa a prueba o citar a las partes para or sentencia, segn lo que en derecho corresponda. Si es acogida una excepcin dilatoria, el actor reconvencional deber subsanarla en diez das so pena de tenerse por no presentada la reconvencin de ipso iure. Del trmino probatorio Concepto. En sentido general y lgico, probar es demostrar la verdad de una proposicin; pero, en el lenguaje jurdico, que es el que nos interesa en estos momentos, la palabra prueba tiene una significacin ms restringida: es la demostracin, por los medios que la ley establece, de la verdad de un hecho que ha sido controvertido y que es fundamento del derecho que se pretende. Este ltimo concepto corresponde al de la prueba judicial, que es la nica que pueden recibir los tribunales; y se traduce, en la prctica, en una labor de confrontacin de parte del juez de la verdad de las aseveraciones de los litigantes en relacin con los medios de prueba suministrados para acreditarla. Es por eso que tambin se define la prueba como un medio de controlar las proposiciones que los litigantes formulan en juicio. Sin embargo, el trmino prueba, siempre dentro de el Concepto jurdico, tiene otras acepciones. As, designa la tarea de la produccin de los elementos de conviccin, mediante los cuales las partes pretenden establece la verdad de las alegaciones, o sea, la carga o el peso de la prueba; ejemplo, cuando se dice que el peso de la prueba recae sobre el actor. Otras veces, denomina a los elementos mismos de la conviccin que se pretende producir en el juez; como cuando se dice la prueba testimonial, la prueba instrumental, etc. Tambin se emplea para sealar los resultados alcanzados y, por consiguiente, no es extrao or las expresiones la prueba del demandante es ineficaz, el demandado no rindi prueba sobre su excepcin, etc. La prueba judicial es de una trascendencia enorme, puesto que nada sacamos con pretender el reconocimiento de un derecho

si no estamos en condiciones de acreditar la existencia del hecho que le sirve de fundamento. De ah la importancia de las normas que regulan la prueba en juicio, las que sern objeto especial de nuestro estudio. Naturaleza de las normas legales sobre la prueba. Se discute en doctrina acerca de si las normas legales que regulan la prueba pertenecen al campo del derecho civil o al del \ derecho procesal civil. Un examen de ellas nos lleva al con- j vencimiento que presentan un carcter mixto. Es evidente que las normas legales que determinan los medios de prueba, su admisibilidad y su eficacia o valor probatorio pertenecen al derecho substantivo o material; en cambio, las que reglamentan la forma o manera de rendir las pruebas son de naturaleza esencialmente procesal. En nuestro derecho positivo dos cuerpos legales se preocupan de la prueba; a saber, el Cdigo Civil y el Cdigo de Procedimiento Civil. El primero de ellos le dedica el ttulo XXI del Libro IV, o sea, los artculos 1698 y siguientes, bajo el rubro De la Prueba de las Obligaciones; y el segundo, en cambio, la trata especialmente en los ttulos IX, X y XI, del Libro II, o sea, en los artculos 318 y siguientes, bajo diferentes rubros. Sin embargo, no existe una lnea muy marcada entre ambos cuerpos legales, pues hay materias de derecho substantivo o material que figuran en el Cdigo de Procedimiento Civil y viceversa; pero, en todo caso, estimamos que nuestra legislacin ha abordado correctamente esta materia de la ubicacin de las normas legales sobre la prueba de por s delicada. Elementos de la prueba. La teora general de la prueba considera que son elementos de ella: el objeto sobre el cual debe recaer; los sujetos o las personas que deben proporcionarla; los medios de que se vale el sujeto para probar; y, por ltimo, su eficacia, esto es, lo que la prueba vale en definitiva. a) El objeto de la prueba equivale a la materia sobre la cual ella debe recaer. Desde el momento en que en todo juicio la controversia recae sobre una regla jurdica, un hecho material y un acto jurdico, es necesario analizar, pues, sobre cul de estas materias debe versar la prueba. La controversia sobre una regla jurdica no necesita de prueba, pues las cuestiones de derecho no requieren de demostracin material, sino intelectual, a base de razonamientos o argumentaciones. La ley se presume conocida de todos y, con mayor razn, de parte del juez ante quien se la hace valer. Por excepcin, la prueba del derecho es indispensable, cuando se invoca en juicio el derecho extranjero, o bien, la costumbre. En el primer caso, la prueba se suministra mediante un informe pericial (art. 411, N 2, C.P.C.); y en el segundo, acreditando los hechos constitutivos de la costumbre, y si sta es comercial, al tenor de lo que prescribe el artculo 5 del Cdigo del ramo. Los hechos materiales y los actos jurdicos, en cambio, requieren de prueba, si es que deseamos ver prosperar el derecho cuya declaracin pretendemos en base a tales hechos o actos. Ejemplos de hechos materiales: la construccin de un edificio, el traslado de una mercadera, la destruccin de un objeto, etc. Ejemplos de actos jurdicos: la celebracin de un contrato, el otorgamiento de un testamento, etc. Los hechos materiales y los actos jurdicos se acreditan en juicio por todos los medios de prueba que la ley contempla, a menos que exija para determinados actos jurdicos a la vez determinadas pruebas; como ser, en relacin a su cuanta, excluye la prueba testimonial, y tratndose de actos solemnes, la nica prueba eficaz es, demostrando el cumplimiento de la respectiva formalidad, por ejemplo, el otorgamiento de una escritura pblica. Dentro de la prueba de los hechos materiales, presenta inters la que recae sobre proposiciones negativas y hechos notorios. En principio, una proposicin de carcter negativo no necesita de prueba por la imposibilidad material que existe para suministrar una prueba semejante. Ejemplo: debe Ud. cien pesos a Juan? Nada le debo. Pero si dicha proposicin negativa puede resolverse en una afirmativa, es evidente que no habr dificultad en exigir y rendir la prueba necesaria para acreditarla. Ejemplo: el demandado sostiene que no tiene domicilio en Valparaso. Nada le impide que rinda prueba, acreditando domicilio en otra ciudad de la Repblica. En cuanto a los hechos notorios, que son aquellos que tienen una existencia pblica, general y evidente, se ha entendido en doctrina que tampoco requieren de prueba. Ante nuestro derecho, el problema no aparece tan simple, pues el relevo de prueba en esta clase de hechos slo aparece consagrado respecto de las cuestiones accesorias o incidentales que pueden suscitarse en los pleitos; de lo que cabe colegir que en la cuestin principal la prueba de los hechos

notorios debe ajustarse a las reglas generales (art. 89 C.P.C.). b) El segundo elemento de la prueba dice relacin con los sujetos, o sea, con las personas a quienes incumbe proporcionarla. Se traduce en la interrogante clsica quin debe probar?, a quin incumbe el peso de la prueba? El artculo 1698 del Cdigo Civil responde a esta interrogante en los siguientes trminos: Incumbe probar las obligaciones o su extincin, al que alega aqullas o sta; y, a pesar de que este precepto legal est ubicado entre las obligaciones, o sea, entre los derechos personales, dada su trascendencia, se estima que es de aplicacin general a toda clase de derechos. En consecuencia, todo aquel que entabla una accin judicial deber probarla, y todo aquel que pretende excepcionarse de dicha accin, deber probar la correspondiente excepcin. Sin embargo, hoy da, en doctrina, se sostiene que el peso de la prueba est ms bien condicionado a la naturaleza de las proposiciones o afirmaciones que hacen las partes que al papel de demandante o demandado que desempean en la causa y, por consiguiente, que incumbe probar a aquel que, en el curso del juicio, avance una proposicin contraria al estado normal de las cosas, o que tienda a modificar o destruir una situacin adquirida. c) Por ltimo, son tambin elementos de la prueba los medios de que se valen los sujetos para demostrar la verdad de sus afirmaciones y el valor que, en definitiva, tengan tales medios, esto es, su eficacia probatoria. Los medios probatorios, por su importancia, los estudiaremos a continuacin, y por separado; y su eficacia, al tratar de cada medio probatorio en particular. Los medios de prueba. Se entiende por medio de prueba el instrumento, la cosa o la circunstancia en los cuales el juez encuentra los motivos de su conviccin frente a las proposiciones de las partes. Dentro de nuestro derecho positivo, la ley se ha encargado de enumerar, en forma taxativa, los medios probatorios con el objeto de evitar que esta importante materia quede entregada al arbitrio del juzgador. Sobre el particular, el artculo 1698, inciso 2, del Cdigo Civil dispone: Las pruebas consisten en instrumentos pblicos o privados, testigos, presunciones, confesin de parte, juramento deferido* e inspeccin personal del juez. El artculo 341 del Cdigo de Procedimiento Civil, por su parte, prescribe: Los medios de prueba de que puede hacerse uso en juicio son: Instrumentos; Testigos; Confesin de parte; Inspeccin personal del tribunal; Informes de peritos; y Presunciones. Como puede observarse, este ltimo Cdigo suprimi el juramento deferido, agreg el informe de peritos y alter un tanto el orden en que figuran los medios de prueba en el Cdigo Civil; pero sin que ello tenga importancia alguna en cuanto a suj admisibilidad y fuerza probatoria, pues se trata de simples enumeraciones y no de sealar un orden de preferencia. En todo caso, se estima que estas enumeraciones son taxativas, o sea, que no existen otros medios probatorios para demostrar la verdad o falsedad de un hecho enjuicio que los antes sealados. Sin embargo, hay otros medios probatorios dispersos en j la ley (ejemplos: los certificados expedidos en el proceso un ministro de fe a virtud de orden de tribunal competente (art. 427, inc. Io, C.P.C.); la sentencia judicial respecto de le hechos declarados como verdaderos en otro juicio entre la mismas partes (art. 427, inc. 2, C.P.C.); y los libros de los mercantes cuyo valor probatorio lo regula el Cdigo del ramo; j o bien, que el progreso de las ciencias ha hecho aparecer posteriormente (ejemplos: la fotografa, la radiografa, la cinta magnetofnica, etc.), a los cuales la jurisprudencia ha debido reconocerles eficacia legal, encasillndolos, eso s, dentro de los medios probatorios clsicos o ya existentes. Clasificacin de los medios probatorios. Los medios probatorios que hemos enumerado admiten diversas clasificaciones. As, se dice que hay medios probatorios preconstituidos y circunstanciales; directos e indirectos; y que hacen plena prueba y que hacen semiplena prueba. a) Medios probatorios preconstituidos son aquellos que las partes crean al momento de la celebracin de un negocio jurdico con el objeto de proporcionarse, de antemano, un elemento de conviccin para el eventual caso de una contienda judicial posterior. Ejemplo: una escritura pblica, un instrumento privado, etc.

Medios probatorios circunstanciales son aquellos mediante los cuales se puede reconstruir un hecho, despus de producido. Ejemplo: la declaracin testimonial, la confesin de la parte, el informe de peritos, etc. b) Medios probatorios directos son aquellos que permiten al juez formarse su conviccin por la observacin personal y directa del hecho cuestionado. Ejemplo: la inspeccin personal del tribunal. Medios probatorios indirectos, a la inversa, son aquellos que permiten formar la conviccin del juez sobre el hecho cuestionado a travs de la percepcin o conocimiento de terceros. Ejemplo: la prueba testimonial, la prueba pericial, etc. c) Medios probatorios que hacen plena prueba son aquellos que por s solos acreditan la efectividad del hecho cuestionado; esto es, sin necesidad de ir unidos o condicionados a otras circunstancias. Ejemplo: la confesin que recae sobre hechos personales del confesante. Medios probatorios que hacen semiplena prueba son aquellos que por s solos no bastan para dar por establecido un hecho y que requieren de la concurrencia de otro medio probatorio para que as la prueba sea completada. Ejemplo: el informe pericial. Sistemas probatorios. En doctrina, se distinguen diversos mtodos acerca de la valorizacin de la prueba, o sea, diversos sistemas para apreciar la eficacia probatoria de los medios de prueba. La principal clasificacin de los sistemas probatorios es el de la prueba legaly el de la prueba libre o moral. El segundo sistema se caracteriza, porque el legislador no fija los medios probatorios, las partes acreditarn los hechos en la forma que mejor les acomode y el juez en su sentencia, por consiguiente, no est atado a regla alguna en cuanto a la valorizacin o Ponderacin de la prueba. El primer sistema, contrario al anterior, se caracteriza porgue el legislador enumera taxativamente los medios probatorios que las partes pueden utilizar enjuicio y seala, al mismo tiempo, al juez la eficacia probatoria que cada medio probatorio posee en particular. Un sistema intermedio entre los anteriores, el cual se ha abierto camino en la doctrina y en la legislacin, es el de la sana crtica, que se caracteriza, porque entrega siempre al legislador la funcin de enumerar los medios probatorios; pero, en cambio, faculta al juez para valorar tales medios probatorios de acuerdo a la lgica, al buen sentido y a las normas de la experiencia. Se trata de colocar el tema de la prueba dentro de un concepto intelectual y de restarle todo carcter de funcin mecnica para llegar, a la postre, a un mejor descubrimiento de la verdad. Apreciacin comparativa de los medios de prueba. Hemos dicho que el legislador se limita a enumerar los medios de prueba de que podemos valemos enjuicio, sin sealar orden de preferencia entre ellos; y luego, que atribuye a cada medio probatorio en particular la eficacia o valor que en su entender merecen. Pero puede suceder que el juez, al tener que valorar en la sentencia el mrito probatorio o eficacia de las diversas pruebas rendidas por las partes, se encuentre con dos o ms pruebas sobre un mismo hecho, de carcter contradictorio entre s. Cmo resuelve el conflicto? A cul de ellas le atribuye mayor eficacia probatoria? La solucin la encuentra en las reglas sobre apreciacin comparativa de los medios probatorios, las cuales pueden formularse en la siguiente forma: a) En primer lugar habr que estarse a lo que establezcan sobre el particular las disposiciones legales especiales. En efecto, es frecuente encontrarse con preceptos que disponen que tal o cual acto jurdico deber probarse en tal o cual forma; de manera que, a virtud del principio de que la regla especial prevalece sobre la general, no habr duda que, en este caso, ser necesario atenerse a la regla probatoria especial ya sealada. Ejemplo: el contrato de compraventa de bienes races se forma y prueba por escritura pblica. Si en un juicio se rinden pruebas instrumentales (escritura pblica) y testimonial o pericial contradictorias para acreditar el contenido del contrato, habr que estarse exclusivamente a lo que rece la escritura pblica; b) En segundo trmino, las presunciones de derecho priman sobre cualquier otro medio probatorio. Son aquellas que no admiten prueba en contrario, a diferencia de las legales y judiciales, que permiten ser destruidas, probando lo contrario del hecho presumido. Es evidente que se trata de la ms fuerte de las pruebas. Ejemplo: artculos 8 y 76 del Cdigo Civil; c) En tercer trmino, entre dos o ms pruebas contradictorias, y a falta de ley que resuelva el conflicto, los tribunales preferirn la que crean ms conforme con la verdad (art. 428 C.P.C.). Se deja as amplio margen al criterio racional del juez en la eleccin de la prueba que estime ser de mayor eficacia; y d) Por

ltimo, si la contradiccin existe entre una escritura pblica y la declaracin testimonial en orden a la falta de validez de la primera de las nombradas, entra en juego la siguiente regla legal: Para que pueda invalidarse con prueba testimonial una escritura pblica, se requiere la concurrencia de cinco testigos que renan las condiciones expresadas en la regla segunda del artculo 384, que acrediten que la parte que se dice haber asistido personalmente al otorgamiento, o el escribano, o alguno de los testigos instrumentales, ha fallecido con anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el da del otorgamiento y en los sesenta das subsiguientes. Esta prueba, sin embargo, queda sujeta a la calificacin del tribunal, quien la apreciar segn las reglas de la sana crtica. La disposicin de este artculo slo se aplicar cuando se trate de impugnar la autenticidad de la escritura misma, pero no las declaraciones consignadas en una escritura pblica autntica (art. 429C.P.C). Reglas reguladoras de la prueba. Dentro de las numerosas y variadas disposiciones legales de orden substantivo y procesal, que regulan el instituto de la prueba, hay algunas de excepcional importancia, las cuales reciben el nombre de reglas o leyes reguladoras de la prueba. Se definen diciendo que son aquellas que tienen como misin fundamental enumerar los medios probatorios, determinar su eficacia o mrito probatorio particular y resolver sobre cul de ellos debe primar en caso de ser contradictorios. En principio, sabemos que los hechos que se dan por establecidos en la sentencia escapan al control de la casacin en el fondo, pues es un recurso de mero derecho. Sin embargo, si los hechos se han establecido con infraccin a estas reglas reguladoras de la prueba, procede el recurso de casacin en el fondo, pues, en tal caso, hay infraccin de ley con influencia substancial en lo dispositivo de la sentencia. Esta infraccin de ley, cuya naturaleza substantiva o procesal no hace al caso, puede haberse producido, al dar por establecidos los hechos del pleito por un medio probatorio no contemplado expresamente por el legislador; o atribuyndoles a los medios probatorios un valor o eficacia diverso al que le seala la ley; o dndole preferencia a un medio probatorio sobre otro, en circunstancias que, de acuerdo a aqulla, tiene mayor valor este ltimo sobre el primero. Ejemplos: se da por establecida la celebracin de un contrato de compraventa sobre bienes races por medio de la declaracin de dos testigos, en circunstancias que, de acuerdo a la ley, esta clase de contratos se celebran y prueban mediante escritura pblica; se da por establecido un hecho con la declaracin de dos testigos singulares y que no expresan la razn de sus dichos; se da por establecido un hecho por medio de la declaracin de dos testigos contestes, sin tacha, legalmente examinados y que dan razn de sus dichos, en circunstancias que esta prueba est en contradiccin con una inspeccin personal del tribunal, etc. En todas estas situaciones, al acogerse el recurso de casacin en el fondo, por infraccin a las leyes reguladoras de la prueba, el tribuna supremo tiene que dar por establecidos nuevos hechos, haciendo adecuada aplicacin de estas leyes, con lo cual tendr que variar forzosamente la conclusin o parte resolutiva, que deber contener la nueva sentencia o de reemplazo. RECEPCIN DE LA CAUSA A PRUEBA Diversas actitudes del tribunal. El artculo 318 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone: Concluidos los trmites que deben preceder a la prueba, ya se proceda con la contestacin expresa del demandado o en su rebelda, el tribunal examinar por s mismo los autos y si estima que hay o puede haber controversia sobre algn hecho substancial y pertinente en el juicio, recibir la causa a prueba y fijar en la misma resolucin los hechos substanciales controvertidos sobre los cuales deber recaer. Slo podrn fijarse como puntos de pruebas los hechos substanciales controvertidos en los escritos anteriores a la resolucin que ordena recibirla. Por su parte, el artculo 313 del mismo Cdigo ya haba prescrito: Si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante, o si en sus escritos no contradice en materia substancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio, el tribunal mandar citar a las partes para or sentencia definitiva, una vez evacuado el traslado de la rplica. Igual citacin se dispondr cuando las partes pidan que se falle el pleito sin ms trmite.

En consecuencia, concluidos los trmites que deben preceder a la prueba, esto es, una vez evacuados los escritos de contestacin de la demanda, de rplica y de duplica y de los correspondientes a la reconvencin, en caso de que sta se hubiere deducido, sea que todos estos trmites se hayan evacuado realmente, sea que se hayan evacuado en rebelda de la parte respectiva, el tribunal debe abandonar la actitud pasiva que haba observado hasta esos momentos en la tramitacin misma del juicio y proceder a hacer un examen personal de los autos, el cual le permitir llevar, indefectiblemente, a dos conclusiones: a) citar a las parte? para or sentencia; o b) recibir la causa a prueba. Y cundo adoptar una u otra actitud? Debe citar a las partes para or sentencia, cuando: a) El demandado acepta llanamente las peticiones del demandante; o b) El demandado en sus escritos no contradice en materia substancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio; o c) Las partes piden que se falle el pleito sin ms trmite. A la inversa, debe recibir la causa a prueba cuando estima que hay o puede haber controversia sobre algn hecho substancial y pertinente en el juicio. En otras palabras, el juez recibe la causa a prueba cuando la controversia recae sobre hechos; si sta versa sobre el derecho no es necesaria la recepcin de la causa a prueba, porque el derecho, tal como lo expresamos en su oportunidad, se invoca, pero no se prueba. Sin embargo, no basta que existan o puedan existir hechos controvertidos en la causa para que sea necesario recibirla a prueba; es preciso, adems, que estos hechos revistan el carcter de substanciales y pertinentes, o sea, que tengan conexin con el asunto en debate dentro del pleito, y que de su existencia o inexistencia dependa el derecho o la consecuencia jurdica que se reclama. Ejemplo de hecho controvertido insubstancial: demando la suma de un milln de pesos, a ttulo de mutuo, fundado en escritura pblica, y discutimos, en cambio, acerca del nombre del notario que intervino en el otorgamiento de dicha escritura. Ejemplo de hecho controvertido impertinente: demando la suma de un milln de pesos, a ttulo de mutuo, y discutimos, en cambio, si fui o no esta primavera a Buenos Aires. Todava ms, la controversia ha debido suscitarse en los escritos anteriores a la dictacin de la resolucin que ordena recibir la causa a prueba; pues, si con posterioridad a ella, ocurre algn hecho substancial relacionado con el juicio, y que necesita de prueba, tiene lugar en cambio el fenmeno procesal llamado de la ampliacin de la prueba. La resolucin que recibe la causa a prueba.

Debe ser pronunciada por el tribunal despus de haber examinado por s mismo los autos y de haber llegado a la conclusin de que hay o puede haber controversia sobre algn hecho substancial y pertinente en el juicio. Esta resolucin debe contener dos requisitos o menciones esenciales; a saber, la orden de recibir el juicio a prueba y la fijacin o determinacin de los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales deber aqulla recaer (art. 318, inc. Io, C.P.C.). En la prctica se acostumbra agregarle dos menciones de carcter accidental, y que son: la expresin de que la causa se recibe a prueba por el trmino legal y el sealamiento de audiencias destinadas a recibir la prueba testimonial que pueden ofrecer las partes. Como se comprende, estas dos ltimas menciones no son exigidas por la ley y, en consecuencia, su omisin carece de toda trascendencia. Ejemplo de redaccin de una resolucin que reciba la causa a prueba: Valparaso, siete de septiembre de mil novecientos noventa y seis. Vistos: se recibe la causa a prueba por el trmino legal de veinte das y se fijan como hechos substanciales y pertinentes sobre los cuales deber recaer:

...La prueba testimonial se recibir los cuatro ltimos das del probatorio, a las 15 horas, y si fuere sbado al da siguiente hbil. Firman el Juez y el Secretario. Aun cuando la resolucin indicada comnmente se la conoce con el nombre de auto de prueba, est muy lejos de tener esta calificacin jurdica. En efecto, segn jurisprudencia reiterada de nuestros tribunales, la resolucin que recibe la causa a prueba es una sentencia interlocutoria de segundo grado o clase, pues es de aquellas que resuelven sobre un trmite que debe servir de base al pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria (art. 158 C.P.C.). No hay tampoco que olvidar que esta resolucin, para que produzca los efectos legales que le son propios, debe ser notificada a las partes por cdula (art. 48 C.P.C).

Recursos con motivo de la recepcin de la causa a prueba. El juez es soberano al apreciar si debe o no recibir la causa a prueba y, en caso afirmativo, al sealar los hechos substanciales y pertinentes sobre los cuales aqulla debe recaer. Sin embargo, en el cumplimiento de esta delicada labor, puede cometer errores que perjudiquen a las partes litigantes y, por consiguiente, la ley ha debido poner a disposicin de ellas los recursos procesales necesarios para obtener su enmienda.
En efecto, el juez puede errar al ordenar que se reciba la causa a prueba, en razn de que la resolucin que as lo manda no contenga todos los hechos sustanciales y pertinentes controvertidos, o los contenga mal expresados, o los contenga en exceso. Puede tambin errar al negarse a recibir la causa a prueba en circunstancias de que tal trmite era legalmente necesario; y, a la inversa, puede errar al ordenar recibir la causa a prueba, en circunstancias de que ese trmite era legalmente innecesario. Por consiguiente, los recursos a deducir sern diferentes, segn sean tambin diversos los casos antes planteados: a) La resolucin que recibe la causa a prueba y fija los hechos substanciales y pertinentes controvertidos es susceptible de dos clases de recursos; a saber, reposicin y apelacin. Estos recursos, por expresa disposicin de la ley, pueden perseguir una triple finalidad; o sea, permiten pedir a la parte agraviada con la resolucin que ha recibido la causa a prueba, que el tribunal modifique los hechos controvertidos fijados, elimine alguno o algunos de ellos, o bien, agregue otros. 85 Ambos recursos tienen, adems, reglas particularsimas que los hacen diferenciarse de las normas generales que regulan los recursos de reposicin y apelacin (art. 319 C.P.C). En efecto, sta es una reposicin especial, porque: Io procede en contra de una sentencia interlocutoria, como es la resolucin que recibe la causa a prueba, en circunstancias que slo los autos y decretos son susceptibles de esta clase de recursos (art. 181 C.P.C); 2 el plazo para interponerla es dentro de tercero da, en circunstancias que la reposicin sin nuevos antecedentes tiene un plazo de cinco das para poder ser deducida (art. 181 C.P.C); y 3 el tribunal puede resolverla de plano, o bien, darle tramitacin de incidente, en circunstancias que la reposicin debe ser siempre resuelta de plano, por lo menos, cuando no se invocan nuevos antecedentes (art 181, inc. 2, C.P.C.).

La apelacin, a su vez, tambin tiene reglas especiales, porque: Io slo puede interponerse en el carcter de subsidiaria de la reposicin pedida con fundamentos de hecho y de derecho y se formulen peticiones concretas y para el caso de que sta no sea acogida; 2 debe ser interpuesta dentro de tercero da, en circunstancias que el plazo general para apelar es de cinco das (art. 189 C.P.C); y 3 se concede slo en el efecto devolutivo, siendo la regla general que la apelacin se conceda en ambos efectos (art. 195 C.P.C). Ahora bien, qu puede ocurrir a virtud de la interposicin de estos recursos? A nuestro juicio, dos situaciones diversas. Primera situacin: el tribunal accede a la reposicin solicitada, o sea, acepta modificar los hechos controvertidos fijados, eliminar alguno o algunos de ellos, o bien, agregar otros. En

tal caso, como se comprende, no necesita pronunciarse, adems, sobre la apelacin subsidiaria
por innecesario. Pero la otra parte litigante, que estaba conforme con la primitiva resolucin que recibi la causa a prueba, puede apelar de la resolucin que viene a modificarla, o sea, de la que acogi la reposicin contraria, apelacin que deber serle concedida slo en el efecto devolutivo (art. 326, inc. Io, parte final, C.P.C.). Como se ve, los recursos de apelacin que pueden deducir las partes litigantes, en contra de la resolucin que recibe la causa a prueba o que la modifica, no suspenden la tramitacin del juicio, por cuanto, en ambos casos, son concedidos slo en el efecto devolutivo. Segunda situacin: el tribunal a quo no accede a la reposicin solicitada, o sea, no acepta modificar los hechos controvertidos, eliminar algunos o agregar otros. En tal caso, deber pronunciarse sobre la apelacin subsidiaria, la que conceder slo en el efecto devolutivo. El tribunal ad quem, por su parte, podr confirmar o revocar la resolucin apelada. Si confirma, no hay inconveniente alguno, ya que, una vez de-vueita las compulsas, se agregarn a los autos, y stos seguirn su marcha normal, pero, a la inversa, si revoca, se presenta el inconveniente que el trmino probatorio puede estar vencido, en circunstancias que se necesita rendir prueba al tenor de los hechos controvertidos fijados por el tribunal superior. La solucin, en este caso, est en la concesin de un trmino especial de prueba por el nmero de das que fije prudencial-mente el tribunal a quo, y que no podr exceder de ocho (art. 339, inc. 4, C.P.C.). b) La resolucin en que explcita o implcitamente se niegue el trmite de recepcin de la causa a prueba es apelable (art. 326, inc. Io, parte Ia, C.P.C.). Explcitamente se niega lugar a este trmite, cuando el tribunal provee derechamente una solicitud en que se pide se d lugar a la recepcin de la causa a prueba con un no ha lugar; e implcitamente, cuando en igual situacin, se provee ctase a las partes or sentencia. La regla anterior tiene una excepcin, o sea, no es apelable la resolucin que niega lugar al trmite de recepcin de la causa a prueba cuando las mismas partes han pedido que se falle el pleito sin ms trmite (art. 326, inc. Io, parte Ia, C.P.C.). Esta apelacin, a falta de regla especial, debe ser concedida en ambos efectos (art. 195 C.P.C.). c) Por ltimo, la resolucin que recibe la causa a prueba y Jija los hechos substanciales y pertinentes controvertidos, en circunstancias de que este trmite era legalmente improcedente, es susceptible de algn recurso? Ntese que este caso es diverso del planteado anteriormente en la letra a). Aqu el agravio consiste en haber recibido a prueba la causa sin que ello hubiera sido necesario y el o los recursos debieran tender a dejar sin efecto esta resolucin y a que se decrete, en cambio, la citacin de las partes para or sentencia. A nuestro entender, esta resolucin no es susceptible de reposicin, por tratarse de una sentencia interlocutoria (art. 181 C.P.C.); y tampoco de apelacin, por tratarse de una resolucin que dispone la prctica de diligencias probatorias (art. 326, inc. 2, parte Ia, C.P.C.). Ampliacin de la prueba. Aluden a esta institucin los artculos 321 y 322 del Cdigo de Procedimiento Civil. Tienen lugar en dos casos determinados; a saber: cuando dentro del trmino probatorio ocurre algn hecho substancial-mente relacionado con el asunto que se ventila; o bien, cuando se trata de hechos verificados y no alegados antes de recibirse la causa a prueba y el que los aduce jura que slo entonces han llegado a su conocimiento (art. 321, C.P.C.). Se pretende as ampliar los hechos substanciales y pertinentes controvertidos, sealados en la resolucin que recibe la causa a prueba como objeto de ella, con nuevos hechos, no importando que las partes ya hubieren preparado la prueba testimonial mediante la presentacin de la minuta de puntos de prueba y la lista de testigos (art. 321, inc. Io, parte Ia, C.P.C.). La peticin de ampliacin de la prueba se tramita en conformidad a las reglas generales de los incidentes, pero en ramo separado y sin suspender el trmino probatorio (art. 322, inc. 2, C.P.C.). Sin embargo, la otra parte, al responder el traslado recado en la solicitud de ampliacin, puede tambin alegar hechos 88 que renan las condiciones antes sealadas, o que tengan relacin con los que en dicha solicitud se mencionan (art. 322, inc. Io, C.P.C.). En todo caso, este derecho de las partes litigantes para solicitar ampliacin de la prueba se entiende con las limitaciones establecidas en el artculo 86 (art 322, inc. 3, C.P.C.). En otras palabras, todos los incidentes de ampliacin de la prueba cuyas causas existan simultneamente, debern

promoverse a la vez; pues, en caso contrario, sern rechazados de oficio por el tribunal, salvo que se trate de hechos esenciales para la ritualidad o marcha del juicio. La resolucin que da lugar a la ampliacin de la prueba sobre hechos nuevos alegados durante el trmino probatorio es inapelable (art. 326, inc. 2, parte final, C.P.C.). Prctica de diligencias probatorias. Toda diligencia probatoria debe practicarse previo decreto del tribunal que conoce de la causa, notificado a las partes (art. 324 C.P.C.). Esta disposicin revela el carcter esencialmente contradictorio que presenta el juicio, tanto en su perodo o fase de discusin, cuanto en su perodo de prueba, puesto que cada medio probatorio suministrado por una parte se halla sujeto al control de la otra. En los tribunales colegiados podrn practicarse las diligencias probatorias ante uno solo de sus miembros comisionado al efecto (art. 325 C.P.C.). Se trata de una facultad y no de una obligacin. Tiende a facilitar el funcionamiento de los tribunales colegiados. Esta misin recae, normalmente, en el ministro de semana, y si nada dispone sobre el particular el decreto respectivo, de acuerdo a las reglas generales, tendr que intervenir en la prctica de la diligencia probatoria todo el tribunal. DEL TRMINO PROBATORIO Concepto. Una vez notificada la resolucin que recibe la causa a prueba, el juicio pasa a la segunda etapa o fase, llamada perodo de prueba, y, dentro de l, sobresale el llamado trmino probatorio. Ahora bien, se entiende por trmino probatorio aquel espacio de tiempo sealado en el juicio ordinario de mayor cuanta y que est destinado a que las partes suministren las pruebas al tenor de los hechos substanciales y pertinentes controvertidos, y, en especial, la prueba testimonial. Hay juicios en que el trmino probatorio es ms restringido. Tal acontece en el juicio ejecutivo y en el juicio ordinario de menor cuanta. En otros juicios, por ejemplo, en la generalidad de los especiales, el trmino probatorio se reduce a una audiencia o comparendo, el cual est tambin destinado a escuchar la contestacin del demandado. En doctrina, el trmino probatorio se utiliza para que dentro de l las partes rindan todas las pruebas que crean necesario allegar para el mejor xito de sus derechos; pero, en nuestra legislacin, el trmino probatorio es nicamente fatal para la recepcin de la prueba testimonial. Los dems medios probatorios pueden rendirse en las oportunidades en que para cada uno de ellos sealaremos.

Caractersticas del trmino probatorio. Es, desde luego, un trmino legal, por cuanto la propia ley se encarga de sealar su duracin; pero tambin puede ser judicial, ya que el juez est facultado para sealar trminos especiales de prueba; e incluso, puede ser convencional, pues, por acuerdo unnime de las partes, se puede reducir su duracin (art 328, inc. 2, C.P.C.).En segundo lugar, es un trmino comn, o sea, comienza a correr desde la ltima notificacin a las partes (art. 327 C.P.C.). Y cul es esta ltima notificacin? No puede ser otra que la sealada en el artculo 320, si se desea darle a este precepto una aplicacin armnica en relacin con el artculo 327, o sea, la de la resolucin que recibe la causa a prueba en caso de que no haya sido objeto de recursos, o bien, en caso de que lo hubiere sido, la de la resolucin que se pronuncia sobre la ltima solicitud de reposicin.En tercer lugar, es un trmino
fatal (artculos 64, inc. Io, 328, inc. Io, 329, 340, inc. Io C.P.C.).Por ltimo, es un trmino que no se suspende en caso alguno; salvo que todas las partes lo pidan (art. 339, inc. Io, parte Ia, C.P.C.). . Clases de trminos probatorios. Nuestra ley procesal civil reconoce tres clases de trminos probatorios: Io El trmino probatorio ordinario (art. 328 C.P.C.);

2 El trmino probatorio extraordinario (arts. 329 al 338 C.P.C.);y 3 El trmino probatorio especial (arts. 339 y 340 C.P.C.). A continuacin, estudiaremos cada uno de estos trminos probatorios en particular.

El trmino probatorio ordinario. Constituye la regla general y su duracin, por expresa disposicin de la ley, es de veinte das, a menos que, por acuerdo unnime de las partes, se reduzca este plazo (art. 328 C.P.C.). Este plazo, por ser de das y estar sealado en el Cdigo de Procedimiento Civil, se suspende durante los feriados (art. 66 C.P.C.); se comienza a contar desde la ltima notificacin por cdula de la resolucin que recibi la causa a prueba, o desde la notificacin por el estado de la resolucin que se pronuncia sobre la ltima solicitud de reposicin de la resolucin anterior (art. 320, inc. Io, C.P.C.); y se extingue al vigsimo da hbil (artculos 328 inc. Io, 340 inc. Io C.P.C.). Normalmente est destinado a rendir prueba dentro del territorio jurisdiccional del Tribunal en que se sigue el juicio (art. 328, inc. Io, C.P.C.); pero tambin se puede durante el transcurso de
este trmino rendir prueba en cualquier parte de la Repblica y fuera de ella (art. 334 C.P.C.). Claro es que, en la prctica, este trmino ordinario es insuficiente para rendir pruebas en otro territorio jurisdiccional o fuera de la Repblica en que se sigue el juicio, y de all la existencia de los trminos de prueba extraordinario y especiales. El trmino probatorio extraordinario. Se define como aquel plazo destinado a rendir prueba en otro territorio jurisdiccional diverso al que se sigue el juicio o fuera del territorio de la Repblica. La definicin anterior permite apreciar que el trmino probatorio extraordinario es de dos clases, a saber: destinado a rendir prueba en otro territorio jurisdiccional y a rendir prueba fuera de la Repblica. Tiene importancia esta clasificacin del trmino extraordinario de prueba, pues difieren en cuanto a los requisitos de procedencia, a la caucin que debe otorgarse y a la tramitacin que debe sufrir la solicitud respectiva. El trmino extraordinario de prueba est constituido por el trmino ordinario de prueba, el cual sabemos que es de veinte das, ampliado con un nmero de das igual al que concede el artculo 259 para aumentar el trmino de emplazamiento (art. 329 C.P.C.); y este aumento extraordinario comienza a correr, una vez que se ha extinguido el trmino ordinario, sin interrupcin, y slo durar para cada localidad el nmero de das fijado en la tabla respectiva (art. 333 C.P.C.). Es obvio que, una vez vencido el trmino probatorio ordinario, slo podr rendirse prueba en aquellos lugares para los cuales se haya otorgado aumento extraordinario del trmino (art. 335 C.P.C.).

Ahora bien, cmo se pide la concesin del trmino extraordinario de prueba? El aumento extraordinario para rendir prueba deber solicitarse antes de vencido el trmino ordinario, determinando el lugar en que dicha prueba debe rendirse (art. 332 C.P.C.). Pero no basta pedir el aumento extraordinario de prueba en la oportunidad legal antes indicada; es preciso, adems, que concurran ciertos y determinados requisitos, los cuales difieren segn si el trmino extraordinario sea para rendir prueba en otro territorio jurisdiccional.
a) En efecto, el aumento extraordinario para rendir prueba dentro de la Repblica se conceder siempre que se solicite, salvo que haya justo motivo para creer que se pide maliciosamente con el solo propsito de demorar el curso del juicio (art. 330C.P.C). En cambio, el aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica se conceder siempre que concurran las circunstancias siguientes: Ia Que del tenor de la demanda, de la contestacin o de otra pieza del expediente aparezca que los hechos a que se refieren las diligencias probatorias solicitadas han acaecido en el pas en que deben practicarse dichas diligencias, o que all existen los medios probatorios que se pretenden obtener; 2 Que se determine la clase y condicin de los instrumentos de que el solicitante piensa valerse y el lugar en que se encuentran; y 3 Que, tratndose de prueba de testigos, se exprese su nombre y residencia o se justifique algn antecedente que haga presumible la conveniencia de obtener sus declaraciones (art. 331C.P.C). Todava ms: siempre que se solicite aumento extraordinario para rendir

prueba fuera de la Repblica, exigir el tribunal para dar curso a la solicitud que se deposite en arcas fiscales una cantidad cuyo monto no podr fijarse en menos de medio sueldo vital ni en ms de dos sueldos vitales* (art. 338, inc. Io, C.P.C.). b) El tribunal, en presencia de una peticin de aumento extraordinario de trmino para rendir prueba, tendr que distinguir segn si el aumento es para rendir prueba en otro territorio jurisdiccional o fuera de la Repblica. En el primer caso otorgar el aumento con previa citacin y, en el segundo, con audiencia de la parte contraria (art. 336, inc. Io, C.P.C.). En otras palabras, esto significa que, concedido aumento extraordinario de trmino para rendir prueba en otro territorio jurisdiccional, no puede rendirse legalmente la prueba mientras no venza el plazo de citacin; y que la parte contraria, dentro de este trmino, puede oponerse, lo cual originar, naturalmente, un incidente (art. 69, inc. Io, C.P.C.). La concesin de aumento extraordinario de trmino para rendir prueba fuera de la Repblica, en cambio, no se concede desde luego sino que es preciso or previamente a la parte contraria, a la cual se le conferir traslado por tres das de esta peticin, y con lo que sta exponga o en su rebelda el tribunal resolver el incidente respectivo; c) Estos incidentes a que d origen la concesin de aumento extraordinario de trmino para rendir prueba, sea fuera del territorio jurisdiccional del Tribunal, sea fuera de la Repblica, se tramitarn en pieza separada, esto es, fuera de los autos principales, y no suspendern el trmino probatorio; pero, con todo, no se contarn en el aumento extraordinario los das transcurridos mientras dure el incidente sobre concesin del mismo (art. 336, incs. 2 y 3, C.P.C.); y d) Por ltimo, la parte que haya obtenido aumento extraordinario del trmino para rendir prueba en otro territorio jurisdiccional y no la rinda, o slo rinda una impertinente, ser obligada a pagar a la otra parte los gastos que sta haya hecho para presenciar las diligencias pedidas, sea personalmente, sea por medio de mandatario. Esta condenacin se impondr en la sentencia definitiva y podr el tribunal exonerar de ella a la parte que acredite no haberla rendido por motivos justificados (art. 337C.P.C). En cambio, la parte que haya obtenido aumento extraordinario del trmino para rendir prueba fuera de la Repblica y no la rinda, o slo rinda una impertinente, fuera de incurrir en la misma sancin anterior, y en las condiciones ya sealadas, perder adems la consignacin que hizo en arcas fiscales para que pudiere drsele cursa a su solicitud, si resulta establecida en el proceso alguna de las circunstancias siguientes: I Que no se ha hecho diligencia alguna para rendir la prueba pedida; 2 Que los testigos sealados, en el caso del artculo 331, no tenan conocimiento de los hechos, ni se han hallado en la situacin de conocerlos; y 3 Que los testigos o documentos no han existido nunca en el pas en que se ha pedido que se practiquen las dirigencias probatorias (art. 338, inc. 2, C.P.C.). , El trmino probatorio especial. Esta ltima clase de trmino probatorio tiene como fuente u origen una resolucin judicial y es, adems, supletorio de los anteriores. Su fundamento radica en el hecho de que el trmino probatorio ordinario no se suspende en caso alguno, salvo que todas las partes lo pidan (art. 339, inc. Io, parte Ia, C.P.C.), ni siquiera con motivo del incidente de ampliacin de la prueba (art. 322, inc. 2, C.P.C.) y del incidente de aumento extraordinario (art. 336, inc. 2, C.P.C); debiendo, por lo dems, todos los incidentes que se formulen durante dicho trmino o que se relacionen con la prueba tramitarse en cuaderno separado (art. 339, inc. Io, parte final, C.P.C). Mientras tanto puede ocurrir algn accidente o entorpecimiento que impida rendir la prueba, por razones ajenas a la parte, y no es justo, por consiguiente, dejarla sin oportunidad legal de rendirla. Este inconveniente se salva mediante la peticin y concesin de un trmino probatorio especial. El trmino especial de prueba, ahora bien, se concede en los siguientes casos: a) Si durante el trmino probatorio ocurren entorpecimientos que imposibiliten la recepcin de la prueba, sea absolutamente, sea respecto de algn lugar determinado, podr otorgarse por el tribunal un nuevo trmino especial por el nmero de das que haya durado el entorpecimiento y para rendir prueba slo en el lugar a que dicho entorpecimiento se refiera (art. 339, inc. 2, C.P.C.). Ejemplo de entorpecimiento absoluto: la recusacin del juez.

Ejemplo de entorpecimiento relativo: un terremoto o un temporal que impida las comunicaciones con un lugar determinado. Para poder tener derecho a solicitar este trmino especial de prueba es necesario que la parte reclame del obstculo que impide la prueba en el momento de presentarse o dentro de los tres das siguientes (art. 339, inc. 3, C.P.C); b) Deber concederse un trmino especial de prueba por el nmero de das que fije prudencialmente el tribunal, y que no podr exceder de ocho, cuando tenga que rendiise nueva prueba, de acuerdo con la resolucin que dicte el tribunal de alzada, acogiendo la apelacin subsidiaria a que se refiere el artculo 319 (art. 339, inciso final, C.P.C). Sin embargo, a diferencia del caso anterior, para hacer uso de este derecho no se requiere de reclamacin previa; y, en todo caso, la prueba ya producida, y que no est afectada por la resolucin del tribunal de alzada, tendr pleno valor (art. 339, inciso final, C.P.C); c) Si la prueba testimonial se ha comenzado a rendir en tiempo hbil y no se concluye en l por impedimento cuya remocin no haya dependido de la parte interesada, podrn practicarse I 96 dentro de un breve trmino que el tribunal sealar, por una sola vez, para este objeto (art. 340, inc. 2, C.P.C.). Ejemplo: se rinde prueba testimonial el ltimo da del probatorio y slo alcanzan a declarar cuatro testigos de los seis presentados por vencimiento de la hora de audiencia. Para poder tener derecho a solicitar este trmino especial, tambin es previo reclamar el entorpecimiento dentro del pro- j batorio o de los tres das siguientes a su vencimiento (art 340, j inc. 2, C.P.C.). Llamamos tambin la atencin acerca de que la ley permite al tribunal conceder trmino especial de prueba, en razn de esta causal, por una sola vez; d) Si el motivo del entorpecimiento producido para la recepcin de la prueba es la inasistencia del juez de la causa, deber el secretario, a peticin verbal de cualquiera de las partes, certificar el hecho en el proceso y con el mrito de este certificado fijar el tribunal nuevo da para la recepcin de la prueba (art. 340, inc. 3, C.P.C.). En este caso, a diferencia del anterior, no es necesario reclamo previo y no hay limitacin en cuanto a las veces que pueda concederse este nuevo trmino por la razn ya apuntada, procediendo, incluso, el tribunal de oficio; y e) Siempre que el legislador as lo establezca. Ejemplos: arts. 159, inc. 3, 376, 402, incs. 2 y 3, del C.P.C., etc. Captulo Sexto LA PRUEBA INSTRUMENTAL SUMARIO: I. Generalidades; II. Los instrumentos pblicos; III. Los instrumentos privados. Concepto. La prueba instrumental, como su nombre lo indica, es aquella que se produce por medio de instrumentos. Se le llama tambin prueba documental o literal. Instrumento, a su vez, es sinnimo de documento, y se define como todo escrito en que se consigna un hecho. Nuestras leyes sustantivas y procesales emplean indistintamente dichos trminos para referirse a esta clase de prueba. Este medio probatorio pertenece a los preconstituidos, o sea, a aquellos que crean las partes, al momento de la celebracin de un negocio jurdico, con el objeto de proporcionarse de antemano un elemento de conviccin para el evento de una contienda judicial posterior. Su utilidad es indiscutible; ha sido adoptado por los pueblos desde hace siglos, y goza del favor del legislador por la seguridad que representa en la vida de los negocios, frente a los errores o a la corrupcin que pueden originarse con los dems medios probatorios.

Clasificacin de los instrumentos. Admiten diversas clasificaciones segn sean los puntos de vista desde los cuales se las formulen. As, segn la funcin que desempean, los instrumentos se dividen en por va de prueba y por va de solemnidad. Los primeros sirven para acreditar o probar un hecho y se les conoce con el nombre de instrumentos ad probationem; los segundos, en cambio, estn

destinados a observar una solemnidad o formalidad legal que proporciona eficacia al acto o contrato de que dejan constancia y que sirve tambin para acreditarlo, por lo cual se les llama instrumentos ad solemnitatem.
En atencin a su autenticidad, los instrumentos se dividen en pblicos y privados (art. 1698, inc. 2, C.C.). Instrumento pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario (art. 1699, inc. Io, C.C.). Ins- truniento privado, en cambio, es aquel que deja constancia de i un hecho sin solemnidad legal alguna. Esta clasificacin de los j instrumentos reviste especial importancia en atencin al diver- i so mrito o valor probatorio que presenta una y otra clase de i documentos. Los instrumentos pueden tambin clasificarse en destinados a fundar el derecho o, simplemente, a probarlo. Esta clasificacin la utilizamos al referirnos a los documentos con que el actor debe aparejar su demanda. Ahora bien, la definicin legal del instrumento pblico o autntico antes sealada permite apreciar que son dos los elementos o requisitos que deben concurrir para que un instrumento revista este carcter: que sea autorizado por el competente funcionario y que sea otorgado con las solemnidades legales. El funcionario que interviene en la autorizacin de un instrumento pblico es diverso segn sea la naturaleza de ste. As, en las sentencias ser el juez, cuya firma es tambin autorizada por el secretario; en las escrituras pblicas intervendr un notario; en las partidas de estado civil actuar el oficial de registro civil, etc. El funcionario deber ser competente, entendindose por tal aquel que acta facultado expresamente por la ley para este efecto, dentro del marco de sus atribuciones o deberes y en el territorio jurisdiccional asignado. Ejemplo: un notario es incompetente para asentar una partida de estado civil, y un oficial de registro civil de Valparaso tambin lo ser para intervenir en la celebracin de un matrimonio en Santiago. Las solemnidades legales no podramos enumerarlas de antemano, pues varan segn la naturaleza del instrumento pblico. No se otorgan de igual manera un decreto supremo, una escritura pblica, una partida de estado civil, que una boleta o un acta de exmenes. Habr que atenerse estrictamente a las formalidades que la ley seala para cada caso en particular.

Una especie de instrumento pblico es la escritura pblica. Es aquel instrumento pblico o autntico otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro pblico (art. 1699, inc. 2, C.C.). Ms preciso todava: escritura pblica es el instrumento pblico o autntico otorgado con las solemnidades legales que seala el Cdigo Orgnico de Tribunales, por el competente notario,
e incorporado en su protocolo o registro pblico (art. 403 C.O.T.). Las solemnidades legales que deben observarse en el otorgamiento de las escrituras pblicas fueron objeto de estudio en el tomo II (pg. 178). Cuando un documento es agregado al final del registro de un notario, a pedido de quien lo solicita, recibe el nombre de documento protocolizado (art. 415, inc. Io, C.O.T.);* y dicha protocolizacin le otorga calidad de pblicos o autnticos a aquellos que la ley enumera taxativamente (art. 420 C.O.T.).** Y si un documento privado es autorizado por un notario, conserva este carcter, o adquiere el de pblico o autntico? A nuestro juicio, el documento sigue siendo privado, esto es, no se eleva a la categora de instrumento pblico, pues la presencia de aquel ministro de fe no constituye otra cosa que dotar al documento de un testigo abonado y veraz, sin perjuicio de que este instrumento, por

expresa disposicin de la ley, en ciertos casos adquiera mrito ejecutivo, lo que desplaza el problema planteado a otro terreno. Iniciativa en la prueba documental. Por regla general, cada parte litigante es la llamada a presentar enjuicio los instrumentos que tenga en su poder como medio probatorio de sus respectivos derechos. Esta iniciativa recibe el nombre de voluntaria, los documentos son presentados por medio de una solicitud escrita y son agregados materialmente al proceso.

Pero hay veces que los instrumentos no se encuentran en poder de la parte que desea utilizarlos como medios de prueba, sino en manos de la contraparte o de un tercero, cmo hacerlos valer? La ley establece un procedimiento especial, que recibe el nombre de exhibicin de instrumentos, y cuya reglamentacin la hallamos en el artculo 349 del Cdigo de Procedimiento Civil. La exhibicin se decreta a peticin de parte, y el tribunal para ordenarla debe constatar la concurrencia de dos requisitos: Io que los documentos tengan relacin directa con la cuestin debatida, y 2 que los documentos no revistan el carcter de secretos o confidenciales. Ambos requisitos son cuestiones de hecho, que apreciar prudencialmente el tribunal (art. 349, inc. Io, C.P.C.). Los documentos cuya exhibicin se solicita podrn existir en poder de la otra parte o de un tercero (art. 349, inc. Io, C.P.C.). Naturalmente que si se niega por la contraparte o por el ter\ cero la existencia de estos documentos en su poder, se habr \ suscitado Un incidente previo, que ser necesario resolver a la | luz de las pruebas que sobre el particular se suministren. Los gastos que la exhibicin haga necesarios sern de cuen- ] ta del que la solicite, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre, pago de costas (art. 349, inc. 2, C.P.C.).
Ahora bien, la exhibicin consiste en mostrar el documento al tribunal y agregar copia autorizada de l a los autos; pero cuando aqulla deba hacerse por un tercero, podr ste exigir que en su propia casa u oficina se saque testimonio de los instrumentos por un ministro de fe (art. 349, inc. final, C.P.C). Como se ve, en todo caso, el documento cuya exhibicin se pretende no es agregado materialmente al proceso sino que una copia autorizada del mismo. Si se rehusa la exhibicin sin justa causa, las sanciones sern diversas segn se trate de la contraparte o de un tercero. Si la contraparte es la desobediente incurre en doble sancin, a saber: Ia podrn imponrsele multas que no excedan de dos sueldos vitales,* o arrestos hasta de dos meses, determinados prudencialmente por el tribunal, sin perjuicio de repetir la orden y el apercibimiento (art. 349, inc. 3, C.P.C, en relacin con el art. 274), y 2. perder el derecho de hacer valer los documentos cuya exhibicin se le ha ordenado, sin perjuicio de decretarse allanamiento del local donde se halle el documento cuya exhibicin se pida, y si se trata de libros mercantiles, de ser juzgado por los asientos de los libros de su colitigante que estuvieren arreglados, sin admitrsele prueba en contrario (art. 349, inc. 3, C.P.C, en relacin con arts. 276 y 277 del mismo Cdigo y 33 C. Com.). Si el desobediente es un tercero, slo podr apremirsele con multas o arrestos en la forma ya sealada (arts. 349, inc. 3, y 274 C.P.C).

Por ltimo, la iniciativa de la prueba instrumental puede corresponderle al propio juez cuando, estado de sentencia, ordene de oficio, para mejor resolver, la agregacin de cualquier documento que estime necesario para esclarecer el derecho de los litigantes (art. 159, N Io, C.P.C.). Oportunidad en que debe rendirse la prueba instrumental. Por la importancia de este medio probatorio, el legislador confiere a las partes una amplia oportunidad para rendirlo. En efecto, los instrumentos podrn presentarse en cualquier estado del juicio hasta el vencimiento del trmino probatorio en primera instancia, y antes de la vista de la causa en segunda (art. 348, inc. Io, C.P.C.). En todo caso, la agregacin de los documentos que se presenten en segunda instancia no suspender de manera alguna la vista de la causa, pero el tribunal no podr fallarla sino despus de vencido el trmino de la citacin, cuando haya lugar a ella (art. 348, inc. 2, C.P.C.). Resuelve as el legislador, de manera prctica, el posible conflicto que pudiera originarse con la presentacin a ltima hora de documentos en la segunda instancia que exigen, como se comprende, citacin previa: la causa siempre se ve, pero el tribunal no puede fallarla mientras no venza el plazo de citacin.

De los instrumentos extendidos en lengua extranjera. Son aquellos instrumentos, pblicos o privados, que aparecen otorgados en idioma diverso del castellano. Ejemplos: una escritura pblica extendida en idioma francs, una carta extendida en idioma italiano, etc.
Con motivo de su agregacin en parte de prueba dentro de un proceso, pueden presentarse dos situaciones: Ia Que la parte acompae el instrumento y su correspondiente traduccin. En este caso la traduccin valdr, salvo que la parte contraria exija, dentro de seis das, que sea revisada por un perito, procedindose en tal caso a la designacin de dicho perito, a costa del que present el documento, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre costas en la sentencia (art. 347, inc. 2,C.P.C.). 2 Que la parte acompae el instrumento, pero sin traduccin alguna. En este caso el tribunal de oficio mandar traducir el documento por el perito que designe, a costa del que lo present, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre costas en la sentencia (art. 347, inc. Io, C.P.C.). En resumen, la agregacin de un documento en parte de prueba en juicio extendido en idioma extranjero implica el cumplimiento de una formalidad extra, cual es su traduccin, para colocar as al juez en condiciones de apreciar su contenido, la que es efectuada de conformidad a lo expresado en los dos casos antes sealados. LOS INSTRUMENTOS PBLICOS Concepto de los instrumentos pblicos enjuicio. Hemos dicho que instrumento pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario; pero como, por regla general, esta clase de instrumentos, por su excepcional importancia, se otorgan en una matriz y en seguida se da copia de ellos y, adems, cuando es necesario utilizarlos en juicio hay que acompaarlos materialmente, la ley procesal se ha visto en la necesidad de precisar concretamente qu instrumentos se consideran pblicos o autnticos ante los tribunales. En efecto, se consideran como instrumentos pblicos en juicio los documentos originales o las copias dadas en determinadas condiciones, siempre que en su otorgamiento se hayan cumplido las disposiciones legales que les confieren este carcter (art. 342 C.P.C.). En primer trmino, decimos que se consideran instrumentos pblicos enjuicio los documentos originales (art. 342, N Io, C.P.C.). Ahora bien, el instrumento pblico puede haberse otorgado en una matriz o protocolo o sin ella. En el primer caso, la matriz o el protocolo ser el instrumento original;

Ejemplo: una escritura pblica. En el segundo caso, el instrumento mismo ser el documento original; ejemplo: una boleta de examen. En segundo trmino, se consideran instrumentos pblicos en juicio las copias de los documentos originales. Estas copias pueden encontrarse en cuatro situaciones: a) Copias dadas con los requisitos que las leyes prescriban para que hagan fe respecto de toda persona o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hacen valer (art. 342, N 2, C.P.C.). Reciben el nombre de testimonios, autos o traslados. Para que esta clase de copias sean consideradas instrumento pblico enjuicio es preciso que en su otorgamiento se ajusten a las formalidades que las leyes establecen sobre este particular; b) Copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como inexactas por la parte contraria dentro de los tres das siguientes a aquel en que se le dio conocimiento de ellas (art. 342, 3, C.P.C.). Se trata aqu del caso de las copias simples, o sea, de aquellas que han sido otorgadas sin autorizacin de funcionario competente ni con sujecin a las formalidades legales de rigor. Si se presenta una copia en estas condiciones, la parte contraria tiene un plazo

fatal de tres das para objetarla como inexacta. Si nada dice, la copia, sencillamente, se considera como instrumento pblico dentro del juicio;
c) Copias que, objetadas en el caso del nmero anterior, sean cotejadas

y halladas conformes con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto de la parte contraria (ait. 342, N 4, C.P.C.). Se trata de una copia simple que, acompaada a los autos en parte de prueba, es objetada como inexacta por la contraria. La parte que acompaa el instrumento deber, en consecuencia, pedir que se decrete la diligencia llamada cotejo de instrumentos. Entindese por tal la diligencia judicial destinada a comparar la copia simple de un instrumento acompaado en parte de prueba con el documento original o con una copia autorizada que haga fe respecto de la contraria y efectuada por funcionario competente. No expresa la ley concretamente cul es el funcionario que en este caso deba intervenir en la operacin o diligencia de cotejo. A nuestro juicio, puede serlo cualquier ministro de fe que designe el tribunal; y

d) Copias que el tribunal mande agregar durante el juicio, autorizadas por su secretario u otro funcionario competente y sacadas de los originales o de copias que renan las condiciones anteriores, esto es, de copias que, objetadas por inexactas, sean cotejadas y halladas conformes con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto de la parte contraria (art. 342, N 5, C.P.C.). En el fondo, se trata de una medida para mejor resolver, decretada, por lo tanto, de oficio por el propio tribunal (art. 159, N Io, C.P.C.). Tambin la ley se pone en el caso de que las copias acompaadas slo contengan una parte del instrumento original. Se trata, en consecuencia, de copias incompletas aunque no inexactas. En este evento, cualquiera de los interesados en el pleito podr exigir que se agregue el todo o parte de lo omitido, a sus expensas, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre pago de costas (art. 343 C.P.C.). Ser, por consiguiente, necesario cotejar la copia acompaada con el original para agregar en seguida el todo o parte de lo omitido; operacin que, en este caso, por expresa disposicin de la ley, corre a cargo del funcionario que haya autorizado la copia presentada en el juicio, del secretario del tribunal o de otro ministro de fe que el tribunal designe (art. 344C.P.C). Instrumentos pblicos otorgados en el extranjero. Los instrumentos pblicos otorgados fuera de Chile debern presentarse debidamente legalizados, o sea, que para que tengan valor en juicio es necesario que previamente hayan sido sometidos a ciertos procedimientos destinados a acreditar su autenticidad, vale decir, el hecho de haber sido realmente otorgados y de la manera que en ellos se expresa. Ahora bien, se entiende que un instrumento pblico otorgado fuera de Chile est debidamente legalizado: Io Cuando en ellos consten el carcter pblico y la verdad de las firmas de las personas que los han autorizado, atestiguadas ambas circunstancias por los funcionarios que, segn las leyes o la prctica de cada pas, deban acreditarlas; y 2 Cuando la autenticidad de las firmas y el carcter de estos funcionarios se compruebe en Chile por alguno de los medios siguientes: a) El atestado de un agente diplomtico o consular chileno, acreditado en el pas de donde el instrumento procede, y cuya firma se compruebe con el respectivo certificado del Ministerio de Relaciones Exteriores; b) El atestado de un agente diplomtico o consular de una nacin amiga acreditado en el mismo pas, a falta de funcionario chileno, certificndose en este caso la firma por conducto del Ministerio de Relaciones Exteriores del pas a que pertenezca el agente o del ministro diplomtico de dicho pas en Chile, y, adems, por el Ministerio de Relaciones Exteriores de la Repblica en ambos casos; y c) El atestado del agente diplomtico acreditado en Chile por el gobierno del pas en donde se otorg el instrumento, certificndose su firma por el Ministerio de Relaciones Exteriores de la Repblica (art. 345 C.P.C.).

En consecuencia, los procedimientos de legalizacin antes sealados son esencialmente administrativos y se componen; de dos etapas o partes. La primera, destinada a hacer constar! en el instrumento mismo el carcter pblico y la verdad de las firmas de las personas que aparecen autorizndolo, y la segunda, en cambio, a hacer constar tambin en el instrumento el carcter pblico y la verdad de las firmas de los funcionarios que aparecen atestiguando las dos primeras circunstancias. La primera etapa escapa, pues, a nuestro legislador, y se rige por las leyes o las prcticas del pas en donde se ha otorgado el documento pblico que se trata de legalizar; y la segunda, por el contrario, cae de lleno en el mbito de nuestra legislacin, o sea, del precepto procesal civil que estamos analizando. Tampoco puede afirmarse que la primera etapa se desarrolle exclusivamente en el extranjero y la segunda en Chile, pues si bien esto es efectivo en cuanto a la primera etapa, la
segunda, en cambio, se cumple, por regla general, parte en el extranjero y parte en nuestro pas. Un ejemplo permitir apreciar en mejor forma las anteriores explicaciones. Se trata de una partida de estado civil espaola que se desea acompaar como medio de prueba en un juicio que se sigue en Chile. Dicho instrumento, naturalmente, que aparecer firmado, en primer trmino, por el respectivo oficial de registro civil espaol. Imaginemos ahora que, de acuerdo a las leyes o a las prcticas espaolas, la firma del oficial de registro civil deba ser legalizada por la del juez de la localidad respectiva y la de ste, a su vez, por la del presidente del tribunal superior que corresponda. Hasta aqu se habra cumplido con la primera etapa dentro del procedimiento de legalizacin, destinado, como se ha visto, a acreditar la verdad de la firma y el carcter de oficial de registro civil de la persona que aparece autorizando dicha partida.

En seguida, la firma del presidente del tribunal superior espaol tendr que ser legalizada por la del agente diplomtico o consular chileno acreditado en Espaa y la de ste, en ltimo trmino, con un certificado del Ministerio de Relaciones Exteriores de la Repblica. Esta viene siendo la segunda etapa dentro del procedimiento de legalizacin, la cual, como se ha visto, se ha cumplido parte en Espaa y parte en Chile. Naturalmente que el ejemplo anterior puede presentar variantes. As, imaginemos que Chile no tenga agente diplomtico o consular en Espaa, por hallarse rotas las respectivas relaciones, o por cualquier otra causa. En este caso, la firma del presidente del tribunal superior espaol debe ser
legalizada por un agente diplomtico o consular de una nacin amiga acreditado en Espaa -pongamos por caso, Argentina; luego, la firma del agente diplomtico o consular argentino debe ser legalizada por la del Ministro de Relaciones Exteriores de Argentina, o bien, por la del agente diplomtico de Argentina acreditado en Chile; y, en seguida, en todo caso, la firma del Ministro de Relaciones Exteriores de Argentina o del agente diplomtico de Argentina en Chile, debe ser legalizada en| nuestro Ministerio de Relaciones Exteriores. Un procedimiento todava ms rpido sera el siguiente, utilizando siempre el ejemplo anterior: que la firma del presidente! del tribunal superior espaol fuera legalizada por el agente diplomtico espaol acreditado ante nuestro Gobierno, y enseguida, la firma de este ltimo por la del Ministro de Relaciones Exteriores de Chile. Sin embargo, este procedimiento, aun cuando es perfectamente legal de acuerdo a nuestra legislador no se utiliza con frecuencia en la prctica, por cuanto a le agentes diplomticos extranjeros generalmente se les prohbe por sus respectivos gobiernos que legalicen firmas de funcionarios judiciales o administrativos, a pesar de ser de su propia nacionalidad, por no constarles, en el hecho, la autenticidad de tales firmas. Adems, es del caso hacer notar que determinados instrumentos pblicos, si bien han sido otorgados fuera de Chile, no necesitan de los trmites de la legalizacin para ser acompaados vlidamente en juicio. Nos referimos a los instrumentos que pueden otorgar nuestros agentes diplomticos o consulares en el extranjero destinados a producir efecto en Chile. Ejemplo: una escritura pblica otorgada ante un cnsul chileno.

En efecto, los procedimientos de legalizacin antes sealados no se avienen con esta clase de instrumentos, puesto que hay que eliminar la primera etapa en la cual intervienen funcionarios extranjeros, y la segunda, de observarse, aparece redundante, ya que un cnsul chileno es tan funcionario pblico como puede serlo un notario. Manera de acompaar los instrumentos pblicos en juicio.
Los instrumentos pblicos se acompaan enjuicio con citacin de la parte en contra de la cual se hacen valer. Se trata de instrumentos pblicos otorgados tanto en Chile cuanto en el extranjero y tanto en idioma castellano cuanto en uno diverso; no hay distingo alguno sobre estos particulares. La verdad es que no existe una disposicin legal expresa que consagre la anterior manera de proceder; pero ella se deduce de lo preceptuado en los artculos 795, N 5, y 800, N 2, del Cdigo de Procedimiento Civil, los cuales, en sntesis, prescriben que son trmites o diligencias esenciales en la primera y en la segunda instancia en los juicios de menor cuanta, mayor cuanta y especiales, la agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por las partes y con citacin o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de aqulla contra la cual se presentan. Esta expresin citacin habr que entenderla en el sentido que la emplea el artculo 69 del mismo Cdigo, o sea, que la parte en contra de la cual se presenta el instrumento pblico tiene un plazo fatal de tres das para impugnarlo. Ahora bien, desde el momento en que la citacin del instrumento acompaado en parte de prueba es trmite o diligencia esencial, quiere decir que su omisin permite deducir recurso de casacin en la forma en contra de la sentencia que se dice en estas condiciones, esto es, ponderando el mrito probatorio del instrumento sin haberle dado oportunidad a la parte contraria de impugnarlo, y a fin de obtener que dicha sentencia sea declarada nula. A la inversa, si el documento ha sido acompaado con citacin de la parte en contra de la cual se presenta, y la sentencia no analiza el mrito probatorio de dicho instrumento, quiere decir que ella tambin ser nula; pero, en este caso, por no haber sido extendida en conformidad a la ley, ms concretamente por no contener la exposicin de los hechos en que se funda, o sea, la ponderacin o anlisis de todos los medios probatorios suministrados por las partes. Valor probatorio del instrumento pblico. Queremos significar con ello el grado o medida de verdad que se desprende de un instrumento pblico, cuando ha sido acompaado en parte de prueba enjuicio. Los principios legales informativos sobre esta materia se hallan consagrados en los artculos 1700, inc. Ia, y 1706 del Cdigo Civil. El primero dice: El instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en l hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes. El segundo expresa: El instrumento pblico o privado hace fe entre las partes aun en lo meramente enunciativo, con tal que tenga relacin directa con lo dispositivo del acto o contrato.

La lectura de estos preceptos legales permite apreciar que el problema del valor probatorio de los instrumentos pblicos debe analizarse a la luz de los siguientes hechos o circunstancias que median en su otorgamiento, a saber: a) el hecho de haberse realmente otorgado; b) la fecha del instrumento; c) el hecho de haber efectuado los interesados las declaraciones que en l se consignan; y d) la eficacia de dichas declaraciones. En primer trmino, en cuanto al hecho de haberse otorgado el instrumento pblico, es evidente que no puede ser discutido, ni por los otorgantes o interesados, ni por los terceros. As reza textualmente el artculo 1700 del Cdigo Civil, y sa es, por lo dems, la misin del funcionario llamado por la ley a intervenir en el otorgamiento de un instrumento pblico, o sea dar fe del otorgamiento del documento mismo. El

funcionario representa en esos momentos al Estado, y constata de manera autntica lo que sus propios sentidos estn apreciando, esto es, el hecho del otorgamiento del instrumento pblico de que se trata. En segundo trmino, otro tanto podemos decir acerca de la fecha del instrumento pblico, por cuanto tambin es misin del funcionario que interviene en el otorgamiento del instrumento constatar y autenticar su fecha. Es otra circunstancia que puede aprecirsela de visu, y, por consiguiente, que produce igual mrito probatorio, tanto respecto de los otorgantes cuanto de terceros. En tercer trmino, no menor es el valor probatorio del instrumento pblico en cuanto al hecho de que las partes hicieron las declaraciones que en el instrumento pblico mismo se consignan.
Este mrito probatorio tambin reza respecto de los otorgantes e interesados y de los terceros. Es otro hecho que no puede escapar a los sentidos del funcionario pblico que interviene en el otorgamiento del instrumento y que, por consiguiente, puede y debe ser objeto de su autenticacin. Ejemplo: el notario da fe que Juan manifest que venda y que Pedro expres que compraba, y que el primero declar haber recibido del segundo la suma de mil pesos a ttulo de precio de esta compraventa.

Por ltimo, quedara por analizar la eficacia de las declaraciones o estipulaciones estampadas en un instrumento pblico. De conformidad a los principios generales del derecho, los actos o contratos slo obligan a las personas que han intervenido en su otorgamiento o celebracin; a contrario sensu, no obligan de manera alguna a los terceros ajenos a ellos. Pero este problema, como se comprende, dice relacin ms bien con los efectos de los actos jurdicos que con el de su prueba. El artculo 1700 del Cdigo Civil, pues, al decir que en cuanto a la verdad de las declaraciones contenidas en un instrumento pblico stos slo hacen fe respecto de los declarantes, est reglando el efecto del acto o contrato contenido en dicho instrumento y no su mrito probatorio. En resumen, el instrumento pblico hace plena prueba, tanto respecto de los declarantes cuanto de los terceros, en lo que respecta a su fecha, al hecho de haberse realmente otorgado, y al hecho de haberse efectuado por los interesados las declaraciones que en ellos se consignan. Estas ltimas, en cambio, slo afectan, esto es, solamente obligan a los declarantes o a quienes sus derechos representan. Impugnacin de los instrumentos pblicos. Se ha dicho, y con razn, que los instrumentos pblicos pierden su eficacia probatoria por medio de la impugnacin. Entindese por tal el empleo
de los procedimientos o medios que la ley seala para privar a un instrumento pblico de la fuerza probatoria que ella misma le ha asignado.

Hay consenso para estimar que los captulos o las causales de impugnacin de un instrumento pblico son: a) la nulidad; b) la falsedad o falta de autenticidad; y c) la insinceridad o falta de verdad en las declaraciones A continuacin, por su importancia, analizaremos en particular cada una de estas causales de impugnacin:
a) La nulidad del instrumento pblico es una sancin en que se incurre cuando le falta a ste alguno de los requisitos que las leyes prescriben para el valor del instrumento mismo. Estos requisitos omitidos pueden decir relacin con el funcionario que intervino en el otorgamiento del instrumento o con determinadas formalidades legales (art. 1701, inc. 2, C.C.). El funcionario puede no haber sido tal, o puede haber actuado fuera de la esfera de sus atribuciones, tanto en razn de materia o de territorio. En ambos casos el instrumento pblico sera nulo. Ejemplo: un certificado de gravmenes otorgado por un simple particular; una escritura pblica otorgada en Valparaso ante un notario designado para el departamento de Santiago, etc. Las formalidades legales omitidas dependern de cada instrumento pblico en particular. Ejemplo: una escritura pblica que no se haya extendido en idioma castellano.

Y pueden alegar la nulidad del instrumento pblico tanto las partes que intervienen en su otorgamiento como los terce-; ros; pudiendo valerse para acreditar la nulidad de cualquier medio probatorio, pues aqu se trata de probar un tiecho de, carcter material sin que intervengan las limitaciones legales en orden a la prueba de los actos jurdicos. Debemos, en todo caso, dejar establecido que la nulidad del instrumento pblico no siempre significa la nulidad del acto o contrato que en l se contiene: una cosa es enteramente independiente de la otra; a menos que el instrumento pblico, cuya nulidad se ha pedido y declarado, sea solemnidad ad solemni-tatem del acto o contrato de que da fe (art. 1701, inc. 2) b) La falsedad del instrumento pblico es sinnima de falta de autenticidad del mismo; y un instrumento pblico no es autntico cuando no ha sido realmente otorgado y autorizado por las personas y de la manera que en l se expresan. Ejemplos: en un certificado de gravmenes se ha falsificado la firma del respectivo Conservador; en una escritura pblica se ha falsificado la firma de Juan, hacindolo comparecer a su otorgamiento sin haber concurrido a ello; en una escritura pblica se hace figurar a uno de los comparecientes como donando en circunstancias de que l venda, etc. Ahora bien, pueden impugnar el instrumento pblico por falta de autenticidad tanto las partes como los terceros; y para acreditar su fundamento podrn valerse de todos los medios probatorios, sin limitacin alguna, pues se trata de acreditar hechos materiales y no la existencia o modificacin de actos jurdicos. Confirma lo anterior el artculo 355 del Cdigo de Procedimiento Civil, al disponer: En el incidente sobre autenticidad de un instrumento o sobre suplantaciones hechas en l, se admitirn como medios probatorios tanto el cotejo de que tratan los cinco artculos precedentes como los que las leyes autoricen para la prueba del fraude. En la apreciacin de los diversos medios de prueba opuestos al mrito de un instrumento el tribunal se sujetar a las reglas generales establecidas en el presente ttulo, y con especialidad a las consignadas en el Prrafo 8. En otras palabras, cada medio probatorio destinado a demostrar la falta de autenticidad del instrumento pblico tendr el valor que la ley asigna a cada uno de ellos en particular; y, en caso de contradiccin, y a falta de ley que resuelva el conflicto, los tribunales preferirn el que crean ms conforme con la verdad (art. 428 C.P.C.). Pero si la impugnacin versa sobre una escritura pblica, y su falta de autenticidad se desea probar por medio de prueba testimonial, se requiere la concurrencia de cinco testigos, renan las condiciones expresadas en la regla segunda del 114 artculo 384, que acrediten que la parte que se dice haber asistido personalmente al otorgamiento, o el escribano, o alguno de los tasugos instrumentales, ha fallecido con anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el da del otorgamiento y en los sesenta das subsiguientes (art. 429, inc. Io, C.P.C.). Sin embargo, esta prueba queda sujeta a la calificacin del tribunal quien la apreciar segn las reglas de la sana crtica; y su objetivo preciso debe tender exclusivamente a acreditar la falta de autenticidad de la escritura misma, pero no la de las declaraciones consignadas en una escritura pblica autntica (at. 429, incs. 2 y 3, C.P.C.); y c) La insinceridad, por ltimo, del instrumento pblico es la falt2- de verdad de las declaraciones que en l se contienen. Esta situacin es enteramente diversa de las anteriores. El instrumento es vlido, o sea, ha sido otorgado ante funcionario competente y con observancia de las formalidades legales; es, adems, autntico, o sea, ha sido realmente otorgado y autorizado por las personas y de la manera que en l se expresan; pero, en cambio, las partes han faltado a la verdad en lo que se respecta a las declaraciones que en ese instrumento se consignan. Ejemplo: en una escritura pblica Juan declara haber recibido de Pedro la suma de mil pesos a ttulo de mutuo, y ese hecho, en verdad, no es efectivo. Cabe, ahora, preguntarse: puede impugnarse un instrumento pblico por falta de verdad de las declaraciones en l contenidas? Al respecto de los terceros, la interrogante no presenta dificultad y su respuesta debe ser afirmativa. Todava ms, estos terceros podrn valerse de todos los medios

probatorios que la ley franquea para acreditar la inexactitud o falta de verdad de un hecho, incluso de la prueba testimonial. Diversa, en cambio, es la posicin de las partes que han intervenido en el otorgamiento del instrumento pblico, en e\ cual han estampado determinadas declaraciones, las que, posteriormente, pretenden destruir como inexactas, insinceras, faltas de verdad. En materia comercial encontramos un esbozo de este derecho que tendran las partes para impugnar la verdad de las declaraciones contenidas en un instrumento pblico al permitir a los juzgados de comercio, atendidas las circunstancias de la causa, que reciban prueba testimonial, aun cuando altere o adicione el contenido de una escritura pblica (art. 129 C. Com.). En materia penal tampoco se ve el inconveniente legal para que esta impugnacin sea admitida, desde el momento en que se trata de una simulacin, y para acreditarla el tribunal y las partes podrn valerse de cualquier medio probatorio, pues no hay limitacin legal al respecto. El problema se complica en materia civil, y la doctrina y jurisprudencia nacionales se hallan divididas sobre el particular. Una teora sostiene que el instrumento pblico hace plena fe en cuanto a la verdad de las declaraciones que en l hayan hecho los interesados (art. 1700 C.C.) y que, por consiguiente, los declarantes no pueden posteriormente pretender impugnar el instrumento en cuanto a la verdad de esas declaraciones. Una segunda teora, que cuenta con algunos fallos del tribunal supremo, argumenta, en cambio, que tal prueba es admisible, pues la ley no prohibe que una prueba plena, como es la emanada de un instrumento pblico, pueda ser destruida por otra plena prueba, como sera la que fluye de una confesin judicial. Formas de impugnar los instrumentos pblicos. Todo instrumento pblico lleva en s el sello de su autenticidad y, por consiguiente, la parte que se sirve de l enjuicio se limitar a acompaarlo como medio probatorio de la manera y en la oportunidad que ya conocemos. Ser, en cambio, la contraparte la llamada a impugnarlo, sosteniendo su nulidad, o su falta de autenticidad, o su falsedad en las declaraciones, para restarle as todo mrito o valor probatorio. Ahora bien, esta manera de impugnar un instrumento pblico en juicio puede revestir dos formas: por va principal y Por va incidental.

a) Se impugna un instrumento pblico por va principal cuando el objeto del pleito versa sobre la validez o nulidad del dicho instrumento, sobre la autenticidad o falsedad del mismo, o sobre la verdad o inexactitud de las declaraciones que en l se contienen. El juicio podr ser de naturaleza civil o penal, y estas peticiones se formularn como accin o como excepcin, y ser la sentencia definitiva la llamada a resolver tales cuestiones; y
b) Por el contrario, se impugna un instrumento pblico por va incidental cuando, acompaado en parte de prueba dentro de un juicio, la contraparte en el trmino de citacin le resta mrito probatorio, fundada en alguno de los captulos de impugnacin ya sealados. En consecuencia, se habr suscitado un incidente dentro del pleito, el cual ser fallado en un auto o en una sentencia interlocutoria, que declarar si el referido instrumento tiene o no el mrito probatorio que pretende la parte que lo ha presentado. . LOS INSTRUMENTOS PRIVADOS

. Concepto. Instrumento privado es todo escrito que da constancia de un hecho y que ha sido otorgado sin formalidad o solemnidad alguna. Lo importante en esta clase de instrumentos es que dejen testimonio de un hecho. La ley no sujeta a los instrumentos privados a formalidad alguna; pueden o no estar firmados por las partes; y pueden, incluso, hasta omitir el lugar y la fecha en que han sido otorgados. Es tambin indiferente que emanen de las propias partes litigantes o de terceros, y el medio que ha servido para su confeccin, esto es,

manuscritos, mecanografiados, impresos, etc. Ejemplo: una carta, un recibo de dinero, un recorte de diario, etc. Reconocimiento de los instrumentos privados. A diferencia de los instrumentos pblicos, los privados, por el hecho de ser tales, no llevan en s ningn sello de autenticidad. No demuestran primae facie si en realidad han sido otorgados por las personas a quienes se les atribuyen, ni tampoco tienen fecha cierta de otorgamiento. Para obviar estos inconvenientes el legislador acepta que un instrumento privado se le tenga por autntico, siempre que haya sido reconocido, y le asigna fecha cierta en los casos en que l mismo taxativamente enumera. Y cundo los instrumentos privados se tienen por reconocidos? a) Cuando as lo ha declarado en el juicio la persona a cuyo nombre aparece otorgado el instrumento o la parte contra quien se hace valer(art. 346, Nl, C.P.C.). Se trata, como se ve, de un reconocimiento expreso. Puede producirse este reconocimiento en cualquier estado del juicio y en cualquier trmite, diligencia o actuacin. La persona a cuyo nombre aparece otorgado el instrumento, podr ser la parte misma o un tercero, y la parte en contra de la cual se hace valer podr haberlo escrito y firmado, o no; b) Cuando igual declaracin se ha hecho en un instrumento pblico o en otro juicio diverso (art. 346, N 2, C.P.C.). Es otra forma de reconocimiento expreso, pero extrajudicial. El reconocimiento puede haberse efectuado por la persona a cuyo nombre aparece otorgado el instrumento privado o la parte contra quien se hace valer, y puede haberse efectuado, ya en un instrumento pblico, ya en un juicio diverso;

c)

Cuando, puestos en conocimiento de la parte contraria, no se alega su falsedad o falta de integridad dentro de los seis das siguientes a su presentacin, debiendo el tribunal, para este efecto, apercibir a aquella parte con el reconocimiento tcito del instrumento si nada expone dentro de dicho plazo (art. 346, N 3, C.P.C.). Aqu estamos en presencia de un reconocimiento tcito, a diferencia de los anteriores. La jurisprudencia entiende que, en este caso, el instrumento privado debe emanar exclusivamente de la parte en contra de la cual se hace valer, y que no importa si se encuentra firmado o no, bastando que lo haya escrito. Se excluyen, por consiguiente, del reconocimiento tcito que estamos analizando, los instrumentos privados emanados de terceras personas ajenas al juicio.
La falsedad del instrumento privado puede consistir, ya en la falsificacin de la firma, ya en la falsificacin de su contenido; en cambio, la falta de integridad implica que el documento | no se ha presentado completo, esto es, en la forma como materialmente se otorg. Son dos captulos de impugnacin del instrumento privado, pues, enteramente diversos. Para que entre enjuego este reconocimiento tcito es in-j dispensable que el tribunal aperciba a la parte contra la cual se hace valer el documento con esta verdadera sancin, a fina de que, en caso de que dentro del trmino legal, esto es, dentro del plazo fatal de seis das nada exprese, se tenga dicho] documento como reconocido, vale decir, autntico. Todava ms: estimamos que vencido este trmino, si nada expresa la parte contraria en cuanto a la falsedad o falta de integridad del instrumento, a peticin de la parte que lo present, el tribunal en una nueva resolucin judicial deber declarar que aqulla ha incurrido en el apercibimiento ordenado y que, por consiguiente, el documento es autntico e ntegro; y d) Cuando se declare la autenticidad del instrumento por resolucin judicial (art. 346, N 4, C.P.C.). Se trata en este ltimo caso del reconocimiento judicial del instrumento privado. Este ha sido acompaado de conformidad a lo expresado en la letra anterior y la parte a quien va a afectar dicho instrumento, dentro del sexto da, alega su falsedad o falta de integridad, por cuyo motivo se habr suscitado el correspondiente incidente. El tribunal conferir traslado a la otra parte del escrito de impugnacin del instrumento, y con lo que sta exponga, o en su rebelda, lo recibir a prueba,

se rendirn las pruebas de rigor, y, con el mrito de stas, se fallar el incidente, declarndose si el documento privado es o no autntico. Manera de acompaar los instrumentos privados en juicio. En cierto sentido las explicaciones anteriores, acerca del reconocimiento de los instrumentos privados, nos facilitan la respuesta de esta interrogante. En efecto, si el instrumento privado emana de la parte en contra de la cual se hace valer, sea porque lo haya firmado, sea porque lo haya escrito, debe ser acompaado con citacin y bajo apercibimiento de tenerlo por reconocido si no se alega su falsedad o falta de integridad dentro de dicho plazo que, como se ver, es de seis das. Este trmite, lo mismo que en el caso de los instrumentos pblicos, es esencial, tanto en la primera cuanto en la segunda instancia, en los juicios de menor cuanta, mayor cuanta, y especiales (arts. 795, N 5, y 800, N 2, C.P.C.). Por regla general, la expresin citacin implica que una determinada diligencia no puede llevarse a efecto sino pasados tres das despus de la notificacin de la parte contraria, la cual tendr derecho a oponerse o deducir observaciones dentro de dicho plazo, suspendindose en tal caso la diligencia hasta que se resuelva el incidente (art. 69, inc. Io, C.P.C.). Aplicada esta expresin a la manera de acompaar un instrumento, significar que la parte en contra de la cual se hace valer tiene derecho a impugnarlo dentro del trmino legal; pero, en el caso de los instrumentos privados de que se trata, este trmino es de seis das (art. 346, N 3, C.P.C.).

Por el contrario, si el instrumento privado emana de una tercera persona, si bien debe acompaarse con citacin, puesto que este trmite o diligencia es esencial para toda clase de instrumentos sin distincin alguna (arts. 795, N 5, 800, N 2, C.P.C.), el plazo para impugnarlo es el general de toda citacin, o sea, de tres das fatales. En este caso, no es posible acompaar el instrumento bajo apercibimiento de tenerlo por reconocido si no se objeta su falsedad o falta de integridad dentro de sexto da, ya que el documento no emana de la persona en contra de la cual se hace valer y, por consiguiente, no
est en condiciones de pronunciarse sobre su autenticidad e integridad. La manera, pues, de obtener este reconocimiento no puede ser otra que presentar a ese tercero como testigo dentro del juicio, a objeto de que deponga sobre la autenticidad e integridad del instrumento. En consecuencia, a la postre, un instrumento privado emanado de tercero que se acompaa en parte de prueba enjuicio es sencillamente una declaracin testimonial anticipada y extrajudicial. Valor probatorio del instrumento privado. Lo mismo que tratndose de los instrumentos pblicos, queremos significar el grado o medida de verdad que se desprende de un instrumento privado cuando ha sido acompaado enjuicio, en parte de prueba. Este documento privado, como se comprende, puede encontrarse en dos situaciones, esto es, que se tenga por reconocido o que no se tenga por reconocido (art. 346 C.P.C.). El instrumento privado que se tiene por reconocido es aquel cuyo reconocimiento puede ser expreso, tcito o judicial. De conformidad al artculo 1702 del Cdigo Civil el instrumento privado, reconocido por la parte a quien se opone, o que se ha mandado tener por reconocido en los casos y con los requisitos prevenidos por la ley, tiene el valor de escritura pblica respecto de los que aparecen o se reputan haberlo subscrito, y de las personas a quienes se han transferido las obligaciones y derechos de stos.* En consecuencia, esta clase de instrumentos, respecto de las partes y de sus sucesores, hacen plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado, a su fecha, naturalmente si la tuvieren, y en cuanto a la verdad de las declaraciones que en ellos se contengan (art. 1700, inc. Io, C.C.). Puede tener inters respecto de terceros, la fecha de un instrumento privado. En este caso, dicha fecha se cuenta desde el fallecimiento de alguno de los que lo han firmado, o desde el da en que ha sido copiado en un registro pblico, o en que conste haberse presentado en juicio, o en que haya tomado razn de l o le haya inventariado un funcionario competente en el carcter de tal, o desde que haya sido protocolizado (arts. 1703 C.C. y 419 C.O.T.). En cambio, el instrumento privado que no ha sido reconocido, carece de valor probatorio; y el tribunal, al ponderarlo en la sentencia definitiva, tendr que restarle todo mrito, lo mismo que si no se hubiere presentado.

Impugnacin de los instrumentos privados y, en especial, del cotejo de letras. Hemos visto que, cuando los instrumentos privados son puestos en conocimiento de la parte contraria enjuicio, sta puede alegar su falsedad o falta de integridad. En tal caso, se habr planteado un incidente sobre autenticidad o suplantaciones hechas en el referido instrumento, que el tribunal deber resolver a la luz de las pruebas que sobre estos particulares se rindan. Al efecto, en el incidente sobre autenticidad de un instrumento o sobre suplantaciones hechas en l, se admitirn como medios probatorios, tanto el cotejo de que tratan los artculos 350 al 354 del Cdigo de Procedimiento Civil, como los que las leyes autoricen para la prueba del fraude; y en la apreciacin de los diversos medios de prueba opuestos al mrito de un instrumento, el tribunal se sujetar a las reglas generales establecidas en el ttulo XI y, en especial, a las consignadas en el prrafo 8 del referido Cdigo (art. 355 C.P.C.). La operacin antes aludida se la llama cotejo de letras, para diferenciarla del cotejo de instrumentos, al cual nos referimos tratndose de los instrumentos pblicos; y puede definirse, como aquella diligencia judicial destinada a comprobar si la letra del documento privado que se pone en duda es la misma que la estampada en un documento indubitado, esto es, cuya autenticidad no se discute. En consecuencia, la parte que pide el cotejo debe designar el instrumento o los instrumentos indubitados con que debe hacerse (art. 351 C.P.C.). Si tambin se discute esto, la ley considera indubitados para el cotejo: los instrumentos que las partes acepten como tales de comn acuerdo, los instrumentos pblicos no tachados de apcrifos o suplantados y los instrumentos privados cuya letra o firma haya sido reconocida expresamente enjuicio, en instrumento pblico o enjuicio diverso (art. 352 C.P.C.). Y, desde el momento en que esta operacin es de carcter tcnico, o sea, que para apreciarla se necesitan conocimientos especiales de la ciencia o arte caligrfico, ella se lleva a efecto por peritos, que tendr que nombrar el tribunal, quienes procedern con sujecin a lo dispuesto en los artculos 417 al 423 inclusive (art. 350, inc. 2, C.P.C.). Sin embargo, el tribunal har por s mismo la comprobacin o cotejo, despus de or a los peritos revisores, y no tendr que sujetarse al dictamen de stos (art. 353 C.P.C.). En cuanto al mrito probatorio del cotejo de letras, no constituye por s solo prueba suficiente; pero podr servir de base para una presuncin judicial (art. 354C.P.C). Es preciso tambin hacer notar que el cotejo de letras se emplea, adems, en el caso de que se niegue por la parte a quien perjudique o se ponga en duda la autenticidad de cualquier documento pblico que carezca de matriz (art. 350 C.P.C.). Ejemplo: un recibo de pago de contribuciones. LA PRUEBA TESTIMONIAL SUMARIO Concepto. La prueba testimonial se refiere a la prueba de testigos. Consiste en la declaracin que hacen personas extraas al juicio, las cuales renen las condiciones exigidas por la ley, y que deponen en la forma que ella establece acerca de los hechos substanciales y pertinentes controvertidos por las partes. Este medio probatorio es circunstancial, porque el testigo, al imponerse del hecho de que se trata, lo hace de una manera accidental, y no con miras a declarar posteriormente; es indirecto, porque el tribunal aprecia el hecho a travs de la percepcin de un tercero, y no personalmente; y, en fin, produce plena prueba o semiplena prueba, segn el caso. El legislador, por ser incierta y sospechosa la prueba testimonial, la ha rodeado de una serie de precauciones, a fin de que ofrezca las mayores garantas posibles de seriedad, ya que, no obstante lo frecuente de la prueba preconstituida o instrumental, no puede, en la mayora de los casos, prescindirse de aqulla. Procedencia de la prueba testimonial. La ley substantiva se encarga de determinar los casos en que es admisible la prueba testimonial; en cambio, la ley procesal es la llamada a determinar la forma o manera como debe rendirse esta prueba.

En principio, la prueba testimonial es admisible para probar cualquier hecho, sea de orden fsico o moral, sea de aquellos que producen o no consecuencias de orden jurdico. Pero hay una limitacin fundamental a dicho principio, consagrada en los siguientes trminos: No se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito (art. 1708 C.C.).

Ahora bien, son obligaciones que han debido consignarse por escrito las que emanan de actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias (art. 1709, inc. Io, C.C.). Tampoco ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida suma de dos unidades tributarias (art. 1709, inc. 2, C.C.).

Es del caso observar que estas limitaciones a la prueba testimonial slo dicen relacin con los actos o contratos, mas no con las dems fuentes de obligaciones, aun cuando stas sean superiores a dos unidades tributarias, y que, cualquiera que sea el monto de la obligacin, puede acreditarse por los dems medios probatorios que la ley consagra. Exceptame de las anteriores reglas sobre admisibilidad de la prueba de testigos los casos en que haya un principio de prueba por escrito, es decir, un acto escrito del demandado o de su
representante, que haga verosmil el hecho litigioso; en que haya sido imposible obtener una prueba escrita; y los dems expresamente exceptuados en el Cdigo Civil y Cdigos de Derecho Procesal

Iniciativa en la prueba testimonial. Lo normal y corriente es que las partes litigantes sean las que produzcan esta prueba dentro del pleito, en la oportunidad y forma que la ley procesal establece. Pero tambin el tribunal tiene cierta iniciativa en materia de prueba de testigos. En efecto, puesto el proceso en estado de sentencia, puede ordenar de oficio, para mejor resolver, pero dando de ello conocimiento a las partes, la siguiente medida: la comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para que aclaren o expliquen sus dichos obscuros o contradictorios (art. 159, N 5, C.P.C). Ntese que el tribunal, al decretar esta medida para mejor resolver, no puede ordenar la comparecencia de nuevos testigos, ni tampoco que los testigos presentados por las partes depongan sobre hechos nuevos. Lo nico que puede hacer es ordenar que concurran los testigos que ya declararon a iniciativa de las partes, para que aclaren o expliquen sus dichos obscuros o contradictorios. Oportunidad para rendirla. Sobre el particular se hace necesario distinguir segn se trate de rendir prueba testimonial en la primera o en la segunda instancia.
En primera instancia, esta clase de prueba se rinde dentro del trmino probatorio (art. 340, inc. Io, C.P.C). Como dicha disposicin legal no distingue, se est refiriendo a toda clase de trmino probatorio, esto es, ordinario, extraordinario y especial. Los plazos que seala el Cdigo de Procedimiento Civil son fatales cualquiera sea la forma en que se exprese, salvo aqullos establecidos para la realizacin de actuaciones propias del tribunal. En consecuencia, la posibilidad de ejercer un derecho o la oportunidad para ejecutar el acto se extingue al vencimiento del plazo (Ia. parte, inc. Io del art. 64 126 C.P.C.)-* Estos trminos son fatales para los efectos de rendir la prueba testimonial. Consecuente con lo anterior, esta clase de prueba que se rinda fuera de esos trminos ser nula y de ningn valor. En segunda instancia, en cambio, la testimonial slo ser admisible cuando no se haya podido rendir en la primera y acerca de hechos que no figuren en la prueba rendida y que sean estrictamente necesarios en concepto del tribunal para la acertada resolucin del juicio (art. 207 C.P.C). Como en la alzada no existe en verdad un trmino probatorio, reunindose los requisitos antes indicados, el tribunal decretar prueba testimonial, sealando un trmino probatorio especial, siempre que, aplicando los principios generales, la causa no se encuentre en estado de sentencia, o sea, antes de la notificacin del decreto autos en relacin (art. 433 C.P.C). LOS TESTIGOS

Definicin. Nuestro Cdigo de Procedimiento Civil, a diferencia de algunas legislaciones procesales extranjeras, no defnelos testigos. La doctrina, en cambio, ha formulado diversas definiciones. As, segn unos, los testigos son los terceros o extraos llamados a esclarecer por medio de sus dichos los hechos controvertidos en el juicio. Segn otros, testigos son aquellas personas extraas al pleito que deponen acerca de los hechos controvertidos. Y, para otros, testigos son personas ajenas al juicio que declaran, bajo juramento y dems formalidades legales, acerca de la verdad o falsedad de los hechos que en l se controviertan. Todas las definiciones anteriores presentan un elemento co-, cual es que la persona que desempea el papel de testigo en juicio es un tercero o extrao al mismo, cuya deposicin est relacionada con los hechos controvertidos por las partes. Si la deposicin, en cambio, emana de estas ltimas, caemos en el campo o esfera de la prueba confesional. Clasificacin de los testigos. Los testigos admiten diversas clasificaciones. As: a) Segn la forma como se han impuesto de los hechos, se clasifican en presenciales, de odas e instrumentales. Testigo presencial es aquel que ha percibido por sus propios sentidos los hechos acerca de los cuales depone. Testigo de odas es aquel que relata los hechos sin haberlos percibido y slo por el dicho de otras personas. Testigo instrumental es aquel que ha concurrido en dicha calidad al otorgamiento del instrumento que deja constancia del hecho de que se trata. Esta clasificacin reviste importancia para los efectos de su diverso valor probatorio; b) Segn las circunstancias que rodean al hecho objeto de la prueba, se clasifican en contestes y singulares. Testigos contestes son aquellos que estn de acuerdo en el hecho y sus circunstancias esenciales. Testigos singulares, a la inversa, son aquellos que, estando de acuerdo en el hecho, difieren en cuanto a sus circunstancias esenciales. Esta otra clasificacin tambin tiene importancia para los efectos de su diverso valor probatorio; y c) Segn su habilidad para deponer en juicio, se clasifican en hbiles e inhbiles. Testigo hbil es aquel en el cual no concurren determinadas circunstancias que, en concepto de a ley, hacen sospechosa o ineficaz su declaracin. Testigo inhbil, a la inversa, es aquel en quien concurren determinadas circunstancias, llamadas tachas, y que hacen que su declaracin carezca del necesario valor legal. Esta ltima clasificacin, lo mismo que las anteriores, presenta importancia por el diverso mrito probatorio que arrojan las declaraciones de uno u otro testigo. Habilidad para ser testigo. No basta estar impuesto de los hechos que se debaten en el pleito para declarar como testigo; es preciso, adems, tener la habilidad necesaria para desempear tan importante papel procesal. Habilidad, en concepto del legislador, es sinnimo de capacidad y no de destreza para testimoniar en juicio; y, al igual que la capacidad desde el punto de vista del derecho material, la regla general es la habilidad para ser testigo, y la excepcin, su inhabilidad. As lo demuestran los artculos 356 del Cdigo de Procedimiento Civil, al disponer que es hbil para testificar enjuicio toda persona a quien la ley no declare inhbil, y 357 y 358 del mismo Cdigo, que aparecen encabezados con las siguientes frases: No son hbiles para declarar como testigos... y Son tambin inhbiles para declarar..., respectivamente. Estas inhabilidades de los testigos, llamadas tambin incapacidades, a veces impiden que una persona que se encuentra en determinadas circunstancias o condiciones pueda declarar en cualquier juicio; y, en otras, ese impedimento slo dice relacin con determinados juicios. En el primer caso, las inhabilidades reciben el nombre de absolutas y, en el segundo, de relativas. Ejemplo de inhabilidad absoluta: el que se halla en interdiccin por causa de demencia. Ejemplo de inhabilidad relativa: tener ntima amistad con la persona que lo presenta como testigo.

La clasificacin anterior de las inhabilidades para declarar, en absolutas y relativas, carece de todo inters prctico; salvo en cuanto que los tribunales pueden de oficio repeler a los testigos que notoriamente aparezcan comprendidos en alguna causal de inhabilidad absoluta, o sea, impedirles de antemano que declaren, facultad que no pueden ejercitar, tratndose de testigos afectos a causales de inhabilidad relativa (art. 375 C.P.C.). Ahora bien, estas inhabilidades para testificar enjuicio han sido establecidas por la ley procesal civil, ora en razn de falta e capacidad del testigo para percibir los hechos sobre los que depone (ejemplo: art. 357, Ns. Io al 5, C.P.C.), ora en razn de la falta de probidad del testigo (ejemplo: art. 357, Ns. 6 al 9, C.P.C.), ora en razn de la falta de imparcialidad del testigo en atencin a la existencia de especiales vnculos entre l y la parte cuya declaracin pretende (ejemplo: art. 358 C.P.C.). El modo de reclamar de las causales de inhabilidad que pueden afectar a los testigos es mediante la formulacin de la tacha respectiva; materia que, por su importancia, trataremos ms adelante, y por separado.

A continuacin, en cambio, nos preocuparemos de examinar las causas de inhabilidad de los testigos, tanto absolutas, cuanto relativas. Inhabilidades absolutas. Son aquellas que impiden que una persona que se encuentra en determinadas circunstancias o condiciones pueda declarar en cualquier juicio; se fundan en la falta de capacidad del testigo para percibir los hechos sobre los que depone o en su falta de probidad; y las enumera taxativamente el artculo 357 del Cdigo de Procedimiento Civil, en la siguiente forma:
Io Los menores de catorce aos. Podrn, sin embargo, aceptarse sus declaraciones sin previo juramento y estimarse como base para una presuncin judicial, cuando tengan discernimiento suficiente. La habilidad del testigo en razn de edad, pues, habr que juzgarla en relacin a la que tenga al momento de declarar, y no a la poca en que percibi los hechos sobre los que depone. El discernimiento suficiente lo califica el tribunal sin mayores trmites, y en caso afirmativo, ordenar que se tome declaracin al testigo, pero eximindolo de la formalidad previa del juramento. 2 Los que se hallen en interdiccin por causa de demencia. Se trata aqu de persona privada de razn por locura o demencia, la cual ha sido declarada mediante sentencia judicial 130 de interdiccin, sea definitiva o provisoria. La prueba es, por consiguiente, sumamente sencilla. 3 Los que al tiempo de declarar, o al de verificarse los hechos sobre que declaran, se hallen privados de la razn, por ebriedad u otra causa Ejemplos de otra causa sera el caso del testigo que estuviere bajo los efectos de un narctico; o bien, en estado de locura o demencia, pero sin que hubiere sido declarado en interdiccin judicial por tal motivo. 4 Los que carezcan del sentido necesario para percibir los hechos declarados al tiempo de verificarse stos. Sera el caso de un ciego que pretendiera que vio cuando una persona atropello en su automvil a otra; o de un sordo que pretendiera declarar que oy cuando una persona manifest a otra tal o cual cosa, etc. 5 o Los sordomudos que no puedan darse a entender por escrito. Las personas afectadas de este defecto fsico pueden o no darse a entender por escrito. Las primeras, o sea, los sordomudos que pueden darse a entender por escrito son hbiles para declarar, y lo hacen en la forma que oportunamente sealaremos. Las segundas, en cambio, no slo son inhbiles para declarar, sino que, adems, son absolutamente incapaces frente a la ley civil. 6 Los que en el mismo juicio hayan sido cohechados, o hayan cohechado o intentado cohechar a otros, aun cuando no se les haya procesado criminalmente.

7 Los vagos sin ocupacin u oficio conocido. Fuera que estas personas infringen con su modo de vida la ley penal, el legislador procesal civil supone que no se encuentran en condiciones adecuadas de valorizar la conducta de sus semejantes y que se hallan expuestas a toda clase de influencias o presiones destinadas a que tergiversen la verdad de los hechos. 8 Los que en concepto del tribunal sean indignos de fe por haber sido condenados por delito. Esta causal es esencialmente prudencial y queda entregada al sano criterio del juez. Ejemplo: un condenado por estafa 131 ser indigno de fe; y uno por lesiones, en cambio, puede ser digno de crdito. 9 Los que hagan profesin de testificar enjuicio.

A estos individuos se les llama jureros, y poco importa para considerarlos inhbiles, que esta indigna actividad la ejerzan por paga u otra clase de remuneracin, o bien, por ninguna. Inhabilidades relativas. Son aquellas en que el impedimento para declarar que afecta a una persona slo dice relacin con determinados juicios; se fundan en la falta de imparcialidad del testigo por las especiales circunstancias o vnculos que lo unen a la parte que lo presenta como tal; y las enumera, tambin taxativamente, el artculo 358 del Cdigo de Procedimiento Civil, en la siguiente forma:
Io El cnyuge y los parientes legtimos hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad de la parte que los presenta como testigos. Se trata de vnculos familiares tan estrechos que, evidentemente, hacen perder al testigo la imparcialidad necesaria para declarar; y de all que el legislador presuma que faltarn a la verdad, con tal de no perjudicar a la parte que los presenta. 2 Los ascendientes, descendientes y hermanos ilegtimos, cuando haya reconocimiento del parentesco que produzca efectos civiles respecto de la parte que solicite su declaracin. Se entiende, por consiguiente, tambin incluido en este nmero, el parentesco proveniente de la filiacin natural, que es de mayor fuerza que el simplemente ilegtimo. 3 Los pupilos por sus guardadores y viceversa. Se considera que los vnculos existentes entre el guardador y su pupilo son tan estrechos como los vnculos de orden familiar. 4 Los criados domsticos o dependientes de la parte que los presente. Se entender por dependiente para los efectos de este articulo, el que preste habitualmente La legislacin del trabajo llama ahora a los criados domsticos, trabajadores de casa particular,* y a los dependientes, trabajadores.** 5 o Los trabajadores y labradores dependientes de la persona que exige su testimonio. Tambin la legislacin del trabajo llama obreros a los trabajadores; y los labradores son los obreros agrcolas. 6 Los que ajuicio del tribunal carezcan de la imparcialidad necesaria para declarar por tener en el pleito inters directo o indirecto. Esta causal de inhabilidad, esencialmente relativa, queda entregada al sano criterio del tribunal. 7 Los que tengan ntima amistad con la persona que los presenta o enemistad respecto de la persona contra quien declaren. La amistad o enemistad debern ser manifestadas por hechos graves que el tribunal calificar segn las circunstancias. Esta tacha tendr, pues, que fundarse circunstanciadamente, a objeto de colocar al tribunal en condiciones legales adecuadas para juzgarla.

Por ltimo, las inhabilidades relativas antes mencionadas no podrn hacerse valer cuando la parte a cuyo favor se hallan establecidas, presente como testigos a las mismas personas a quienes podran aplicarse dichas tachas (art. 358, inc. final, C.P.C.). Estamos en presencia de una verdadera compensacin de tachas. Ejemplo: el demandante presenta como testigo a un ntimo amigo, en circunstancia que esta persona tambin es ntima amiga del demandado; no podra este ltimo tachar al testigo presentado por el primero. Obligaciones que pesan sobre los testigos. Toda persona, cualquiera que sea su estado o profesin, est obligada a declarar y a concurrir a la audiencia, que el tribunal seale con este objeto (art. 359, inc. Io, C.P.C.). A su vez, el falso testimonio en causa civil ser castigado con presidio menor en su grado medio y multa de once a veinte sueldos vitales* y si el valor de la demanda no excediere de cuatro sueldos vitales, las penas sern presidio menor en su grado mnimo y multa de seis a diez sueldos vitales* (art. 209 C.P.C.). En consecuencia, de conformidad a los preceptos legales antes indicados y al orden lgico de los conceptos, sobre los testigos pesa una triple obligacin; a saber: de concurrir a declarar, de declarar y de decir la verdad. Estas obligaciones constituyen verdaderas cargas o deberes cvicos y han sido establecidas por razones de conveniencia pblica y comn. A continuacin examinaremos cada una de estas obligaciones en particular. a) La obligacin de concurrir a declarar implica para el testigo el deber de asistir en persona a la audiencia que el tribunal seale con este objeto. Esta asistencia podr efectuarse, ya por el conocimiento extraoficial que tenga el testigo de que ha sido presentado como tal, ya por conocimiento oficial, esto es, mediante citacin legalmente practicada. Ms adelante veremos en qu consiste esta citacin, la forma de practicarla y las sanciones en que puede incurrir el testigo en el caso que la desobedezca. La parte litigante que presenta a un testigo, y que exige su comparecencia a declarar, ha de tener buen cuidado de que esta declaracin sea til; pues, cuando se exija la comparecencia de un testigo, a sabiendas de que es intil su declaracin, podr imponer el tribunal a la parte que la haya exigido una multa de un dcimo a medio sueldo vital* (art. 359, inc. 2, C.P.C.). Sin embargo, hay personas que no estn obligadas a concurrir a la audiencia que el tribunal seale para que presten declaracin, no obstante que sobre ellas siempre pesan las obligaciones de declarar y de decir la verdad. Estas personas son: Io El Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los Senadores y Diputados, los Subsecretarios; los Intendentes Regionales, los Gobernadores y los Alcaldes, dentro del territorio de su jurisdiccin; los jefes superiores de Servicios, los miembros de la Corte Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales de estos Tribunales, los Jueces Letrados, los Oficiales Generales en servicio activo o en retiro, los Oficiales Superiores y los Oficiales Jefes; el Arzobispo y los Obispos, los Vicarios Generales, los Provisores, los Vicarios y Provicarios Capitulares; y los Prrocos, dentro del territorio de la Parroquia a su cargo; 2 Las personas que gozan en el pas de inmunidades diplomticas; 3 Los religiosos, incluso los novicios; 4 Las mujeres, siempre que por su estado o posicin puedan concurrir sin grave molestia; y 5 Los que por enfermedad u otro impedimento, calificado por el tribunal, se hallen en la imposibilidad de hacerlo (art. 361 C.P.C.).* Ahora bien, cmo prestan declaracin estas personas, puesto que sobre ellas siempre pesan las obligaciones de declarar y de decir la verdad? Es necesario distinguir segn sea la clase de personas exceptuadas de la obligacin de concurrir a la audiencia judicial. As, el Presidente de la Repblica y dems personas constituidas en dignidad, o sea, las sealadas en el nmero Io del artculo 361, prestan su declaracin por medio de informes y expresarn que lo hacen en virtud del juramento que la ley exige a los testigos. Pero los miembros y fiscales de las Cortes y los jueces letrados que ejerzan sus funciones en el asiento de stas no declararn sin previo permiso de la Corte Suprema, tratndose

de algn miembro o fiscal de este tribunal, o de la respectiva Corte de Apelaciones en los dems casos. Este permiso se conceder siempre que no parezca al tribunal que slo se trata de establecer, respecto del juez o fiscal presentado como testigo, una causa de recusacin (art. 362, inc. Io, C.P.C). Las personas comprendidas en el nmero 2 del artculo 361, o sea, las que gozan en el pas de inmunidades diplomticas, tambin declararn por medio de informe y con el juramento antes expresado, si se prestan voluntariamente a declarar, pero no se podrn excusar los chilenos que ejerzan En consecuencia, respecto de las personas que gozan en el pas de inmunidades diplomticas, ser preciso distinguir si son extranjeras o chilenas. Las primeras, no solamente estn exentas de la obligacin de concurrir a la audiencia de prueba, sino que aun pueden excusarse de cumplir con la obligacin de prestar declaracin; las segundas, en cambio, deben prestar declaracin, si bien siempre lo hacen mediante informe y bajo la fe del juramento. El Derecho Internacional Pblico ser el llamado a precisar las personas que gozan de tales inmunidades diplomticas, sin que pueda determinarse de antemano este concepto, pues los tratados internacionales amplan o restringen estas inmunidades, segn el caso. Por ltimo, tratndose de las personas comprendidas en los nmeros 3, 4 y 5 del artculo 361, son examinadas en su morada y en la forma establecida en los artculos 365 al 368, esto es, lo mismo que cualquier otro testigo (art. 362, inc. 3, C.P.C.). b) La obligacin de declarar implica el deber que pesa sobre todo testigo de responder a las preguntas que se le hagan en la audiencia de prueba respectiva y previa observancia de las formalidades legales. Si el testigo ignora el hecho acerca del cual se le interroga, bastar con que exprese esta circunstancia, y se entender que ha cumplido con la obligacin antes sealada. Sin embargo, hay personas que no estn obligadas a declarar, no obstante que sobre ellas pesa la obligacin de concurrir a la audiencia de prueba respectiva. Estas personas son:

Io Los eclesisticos, abogados, escribanos, procuradores, mdicos y matronas, sobre hechos que se les hayan comunicado confidencialmente con ocasin de su estado, profesin u oficio (art. 360, N Io, C.P.C.). Este precepto contempla el llamado secreto profesional. Su infraccin, fuera de las sanciones de orden religioso, tico o gremial que pueden recaer sobre el infractor, tambin lo
hace incurrir en responsabilidad penal. En efecto, los que ejerciendo alguna de las profesiones que requieren ttulo, revelen los secretos que por razn de ella se les hubieren confiado, incurrirn en las penas de reclusin menor en sus grados mnimo a medio y multa de seis a diez sueldos vitales* (art. 247) 2 Las personas expresadas en los nmeros Io, 2 y 3 del artculo 358, o sea, el cnyuge y los parientes legtimos hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad con la parte que los presente como testigos; los ascendientes, descendientes y hermanos ilegtimos, cuando haya reconocimiento del parentesco que produzca efectos civiles respecto de la parte que solicita su declaracin; y los pupilos por sus guardadores y viceversa (art. 360, N 2, C.P.C.). La razn de ser de este precepto es evitar a dichas personas la incmoda situacin moral en que pueden hallarse al declarar bajo juramento y verse, por tanto, en la necesidad de decir la verdad, perjudicando as los intereses de sus propios familiares. 3 Los que son interrogados acerca de hechos que afecten al honor del testigo o de las personas mencionadas en el nmero anterior, o que importen un delito de que pueda ser criminalmente responsable el declarante o cualquiera de las personas referidas. Ahora bien, cul es la sancin en que incurre una persona cuando comparece a la audiencia, pero sin justa causa se niega a declarar? Esta sancin puede ser doble: civil y penal. La sancin civil consiste en que podr ser mantenida en arresto hasta que preste su declaracin y ser aplicada por el juez civil que est conociendo del respectivo juicio en que debi prestarse la declaracin; y la sancin penal es prisin en sus grados medio a mximo o multa de uno a cinco sueldos vitales,* esto es, incurrir el testigo infractor en una falta, cuya pena le ser aplicada por el juez en lo penal, previa la sustanciacin del proceso respectivo (art. 494, N 12, C.P.). c) La tercera obligacin que pesa sobre los testigos es la de decir la verdad. No se halla consagrada en un texto legal expreso dentro de la ley procesal civil; pero es elemental, y ella se

deduce del principio de la buena fe que debe imperar en toda actuacin judicial. Su infraccin implica cometer el delito de falso testimonio en causa civil previsto y sancionado, como ya lo habamos indicado en el artculo 209 del Cdigo Penal. Derecho de los testigos. Como una compensacin a las obligaciones antes sealadas que pesan sobre los testigos, la ley les reconoce el derecho para reclamar de la persona que los presenta a declarar el abono de los gastos que les imponga su comparecencia. En caso de desacuerdo, estos gastos sern regulados por el tribunal sin forma de juicio y sin ulterior recurso; y se entender renunciado el derecho para reclamar el abono de estos gastos si no se ejerce en el plazo de veinte das, contados desde la fecha en que se prest la declaracin (art. 381 C.P.C.). FORMA DE PRODUCIR LA PRUEBA TESTIMONIAL Presentacin de minuta de puntos de prueba y nmina de los testigos. La parte litigante que desee rendir prueba testimonial en juicio, dentro de los cinco das siguientes a la ltima notificacin de la resolucin que recibi la causa a prueba, cuando no se haya pedido reposicin de dicha resolucin, y en el caso contrario, dentro de los cinco das siguientes a la notificacin por el estado de la resolucin que se pronuncie sobre la ltima solicitud de reposicin, deber: a) Presentar una minuta de los puntos sobre que piense rendir prueba de testigos, enumerados y especificados con claridad y precisin; y b) Acompaar tambin una nmina de los testigos de que piensa valerse, con expresin del nombre y apellido, domicilio y profesin u oficio, debiendo contener la indicacin del domicilio los datos necesarios, ajuicio del juzgado, para establecer la identificacin del testigo (art. 320 C.P.C.). El cumplimiento de esas dos obligaciones est destinado a preparar la prueba testimonial, permitiendo al contendor constatar si concurren o no las inhabilidades que pudiera hacer valer y formular las tachas que le sean aplicables.

La minuta de puntos de prueba consiste en un conjunto de preguntas, debidamente enumeradas y especificadas, las cuales deben redactarse en forma tal, que constituyan un desarrollo de los hechos substanciales y pertinentes controvertidos sealados por el tribunal. Su finalidad es la de facilitar el examen posterior de los testigos, a cuyo tenor deben ser interrogados. Se ha resuelto por nuestros tribunales que la omisin de la presentacin de la minuta de puntos de prueba implica la renuncia de la parte litigante a una facilidad que le otorga la ley, establecida en su propio beneficio; y que, por consiguiente, en tal caso, sus testigos pueden ser interrogados al
tenor de los hechos substanciales y pertinentes controvertidos sealados por el tribunal en la resolucin que recibi a prueba la causa. La nmina de testigos, en cambio, como su nombre lo indica, es una lista que contiene el nombre y apellido, el domicilio y la profesin u oficio de las personas cuya deposicin se desea. La ley no limita el nmero de testigos que puede contener esta nmina, siendo conveniente hacer figurar en ella el mayor nmero posible, por las inhabilidades que pueden afectar a los testigos, o por cualquiera otra razn de fuerza mayor, que impida su declaracin posterior. Si no se presenta la nmina de testigos, la sancin no puede ser otra que la de vernos privados del derecho a rendir prueba testimonial, pues slo se examinarn los testigos que figuren en dicha nmina (art. 372, inc. 2, C.P.C.). Podr, con todo, el tribunal admitir otros testigos en casos muy calificados, y jurando la parte que no tuvo conocimiento de ellos al tiempo de formar la nmina aludida (art. 372, inc. 2, parte final C.P.C.).

Estas dos obligaciones deben cumplirse dentro de un mismo trmino de cinco das, que es de carcter fatal, por la expresin dentro de que emplea el legislador. La manera de computarlo depender de la circunstancia de si la resolucin que recibe la causa a prueba es o no objeto de recursos de reposicin: en el primer caso, el plazo se cuenta desde la notificacin por el estado de la resolucin que se pronuncie sobre la ltima solicitud de reposicin; y en el segundo, desde la ltima notificacin por cdula de la resolucin que recibi la causa a prueba. Tribunal ante el cual se rinde la prueba testimonial.

En principio, la prueba testimonial se rinde ante el mismo tribunal que conoce del pleito; pero si han de declarar testigos que residan fuera del territorio jurisdiccional en que se sigue el juicio, sepracticar su examen por el tribunal que corresponda, a quien se remitir copia de los puntos de
prueba fijados (artculo 371, inc. Io, C.P.C). Por consiguiente, la residencia del testigo viene a determinar el tribunal llamado a intervenir en la prctica de este medio probatorio. Si el testigo reside fuera del territorio jurisdiccional** en que se sigue el juicio, no hay ms camino que valerse de la jurisdiccin delegada, esto es, el tribunal de la residencia del testigo intervendr en la respectiva diligencia por encargo o delegacin del que est conociendo del juicio.

La comunicacin que ser necesario enviar al tribunal de la residencia del testigo, deber contenerlos puntos de prueba fijados por el tribunal; como igualmente la personera de los encargados de representar a las partes en esta diligencia de prueba (art. 371 C.P.C). En la prctica, dicha comunicacin o exhorto contiene, adems, la minuta de puntos de prueba, y la lista de testigos presentada por las partes y las correspondientes notificaciones de la resolucin que recibi la causa a prueba, todo ello para su mejor cumplimiento. Fijacin de audiencias de prueba. En su oportunidad manifestamos que el trmino de prueba estaba destinado particularmente a la recepcin de la prueba testimonial; pero, como ste tiene una duracin ordinaria de veinte das, ser necesario que el tribunal designe dentro de este plazo qu das estarn destinados a la recepcin de la prueba testimonial ofrecida.
A este respecto, el tribunal, atendido el nmero de testigos y el de los puntos de prueba, sealar una o ms audiencias para el examen de los que se encuentren en el departamento. Estas audiencias se sealan fijando el da y la hora correspondiente, y dicha labor la podr cumplir el tribunal, ya en la misma resolucin que recibe la causa a prueba, ya en una resolucin posterior, a solicitud de parte interesada. En cuanto al tribunal exhortado, o sea, en caso de residir los testigos en un territorio jurisdiccional diferente a aquel en que se sigue el juicio, sealar estas audiencias de prueba al ordenar el cumplimiento de dicho exhorto, o bien a solicitud posterior del encargado respectivo.

Cualquiera que sea el tribunal de que se trate, lo cierto es que al sealar las audiencias de prueba deber procurar, en cuanto sea posible, que todos los testigos de cada parte sean examinados en la misma audiencia. De ah que, en la prctica, generalmente se fija una o ms audiencias para el demandante, y una o ms para el demandado. Citacin de los testigos. Una vez fijadas las correspondientes audiencias de prueba, ser necesario ponerlas en conocimiento de los testigos para que cumplan con sus obligaciones, en especial, con la de comparecer a declarar. Este conocimiento puede drseles a los testigos, ora extraoficial-mente, ora en forma judicial. La manera de poner en conocimiento de un testigo el sealamiento de la respectiva audiencia de prueba, a objeto de que concurra a ella a prestar la correspondiente declaracin, es mediante su citacin. Citar, por consiguiente, a un testigo, es poner en su conocimiento que ha sido presentado en juicio en tal carcter y el sealamiento de la audiencia de prueba a la cual debe concurrir a declarar. Esta citacin la practica el ministro de fe, o sea, el receptor, previa peticin de parte interesada y resolucin del tribunal que as lo ordene (art. 380, inc. Io, parte Ia, C.P.C.).
Hoy habr que entender la palabra departamento como sinnima de territorio jurisdiccional del tribunal que conoce del juicio. Esta citacin reviste la forma de una notificacin personal o por cdula, por tratarse de terceros extraos al juicio; y debe contener la indicacin del juicio en que debe prestarse y la declaracin y el da y la hora de la comparecencia (arts. 56 y 380, inc. 1,C.P.C). Ahora bien, el testigo que legalmente citado no comparezca podr ser compelido por medio de la fuerza ante el tribunal que haya expedido la citacin, a menos que compruebe que ha estado en imposibilidad de concurrir (art. 380, inc. 2, C.P.C.); todo lo cual

se entiende sin perjuicio de la responsabilidad penal que pueda afectar al testigo rebelde (art. 380, inc. 4, C.P.C.). Se trata de una falta, sancionada, al igual que el caso del testigo que se niega a prestar declaracin sin justa causa, en el artculo 494, N 12, del Cdigo Penal: Ttulo I De las Faltas. Examen de los testigos. Las reglas que sealaremos a continuacin, acerca del examen de los testigos, se aplican tanto a los que declaran ante el mismo tribunal que est conociendo del juicio, cuanto a los que deponen ante el tribunal de su residencia o a los que declaran en su morada por hallarse considerados en alguno de los tres ltimos nmeros del artculo 361 del Cdigo de Procedimiento Civil (arts. 362, inc. final, y 371, inc. 2, C.P.C.). Estas reglas se pueden sintetizar en la forma siguiente: a) Antes de examinar a cada testigo se le har prestar juramento al tenor de la frmula siguiente: Juris por Dios decir verdad acerca de lo que se os va a preguntar? El interrogado responder: S juro, conforme a lo dispuesto en el artculo 62 (art. 363 C.P.C.). El juramento es una formalidad esencial de la prueba testimonial, de suerte que su omisin est sancionada con la nulidad de la diligencia misma. En la prctica, los jueces toman el juramento a los testigos en conjunto. b) Los testigos de cada parte sern examinados separada y sucesivamente, principiando por los del demandante, sin que puedan unos presenciar las declaraciones de los otros. El tribunal adoptar las medidas conducentes para evitar que los testigos que vayan declarando puedan comunicarse con los que no hayan prestado declaracin (art. 364 C.P.C.). En la prctica, la manera de evitar esta comunicacin es dejando a los testigos que ya han declarado dentro de la sala respectiva en que se est prestando declaracin. c) Los testigos sern interrogados personalmente por el juez, y si el tribunal es colegiado, por uno de sus ministros a presencia de las partes y de sus abogados, si concurren al acto. I^as preguntas versarn sobre los datos necesarios para establecer si existen causas que inhabiliten al testigo para declarar y sobre los puntos de prueba que se hayan fijado. Podr tambin el tribunal exigir que los testigos rectifiquen, esclarezcan o precisen las aseveraciones hechas (art. 365 C.P.C). d) Cada parte tendr derecho para dirigir, por conducto del juez, las interrogaciones que estime conducentes, con el objeto de establecer las causales de inhabilidad legal que puedan oponerse a los testigos y de que stos rectifiquen, esclarezcan o precisen los hechos sobre los cuales se invoca su testimonio. En caso de desacuerdo entre las partes sobre la conducencia de las preguntas, resolver el tribunal y su fallo ser apelable slo en lo devolutivo (art. 366 C.P.C.). e) Los testigos deben responder de una manera clara y precisa a las preguntas que se les hagan, expresando la causa por qu afirman los hechos aseverados, y no se les permitir llevar escrita su declaracin (art. 367 C.P.C). f)La declaracin constituye un solo acto que no puede interrumpirse sino por causas graves y urgentes, y procurar tambin el tribunal, en cuanto sea posible, que todos los testigos de cada parte sean examinados en la misma audiencia (arts. 368 y 369, inc. 2, C.P.C). g) Sern admitidos a declarar solamente hasta seis testigos, por cada parte, sobre cada uno de los hechos que deban acreditarse (art. 372, inc. 1, C.P.C). Este precepto ofrece la duda acerca de si se refiere a los hechos sealados por el tribunal o a los que sealan las partes en sus minutas de puntos de prueba respectiva. Nos indinamos por esa ltima opinin, pues, en caso contrario, lo habra dicho expresamente el legislador. h) Si algn testigo no entiende o no habla castellano, ser examinado por medio de intrprete (art 382 C.P.C.). Acta de la prueba testimonial. Una vez que presta declaracin el testigo, su deposicin se consigna por escrito, o sea, en un acta que deja constancia fehaciente de la diligencia que se ha llevado a cabo. Al consignarse las declaraciones por escrito, deben conservarse en cuanto sea posible las expresiones de que se haya valido el testigo, reducidas al menor nmero de palabras.

Despus de ledas por el receptor en alta voz y ratificadas por el testigo, sern firmadas por el juez, el declarante, si sabe, y las partes, si tambin saben y se hallan presentes, autorizndolas un receptor, que servir tambin como actuario en las incidencias que ocurran durante la audiencia de prueba (art. 370 C.P.C). Esta disposicin hace aplicacin de la regla general consignada en el artculo 61 del Cdigo de Procedimiento Civil, en cuanto exige que de toda actuacin deber dejarse testimonio escrito en el proceso con las formalidades que all mismo se sealan; y revela, al mismo tiempo, que el actuario en la prueba testimonial, a diferencia de las dems actuaciones en que interviene el secretario, es el receptor, de suerte que su autorizacin o firma es tambin esencial para la validez de la respectiva diligencia. 409. Recapitulacin. En resumen, la forma de producir la prueba testimonial enjuicio es un tanto compleja e implica el cumplimiento de diversas formalidades anteriores a la declaracin, en el momento de prestar la declaracin misma y posteriores a ella. Las formalidades anteriores a la declaracin testimonial son: presentacin de minuta de puntos de prueba y de nmina o 146 lista de testigos, fijacin de las audiencias de prueba, citacin o medidas de apremio en contra de los testigos, y prestacin del juramento. En cambio, las formalidades a observar en el momento mismo de prestar la declaracin son las que hemos sealado anteriormente en cuanto a quin interroga a los testigos, al tenor de qu, etc.; y las postenores a la declaracin se reducen a consignar por escrito las deposiciones. i| LAS TACHAS Concepto. Tachas son los medios o la forma de hacer efectivas las inhabilidades establecidas por la ley procesal y que conducen, al ser aceptadas, a desestimar las declaraciones de los testigos enjuicio. Recordemos que estas inhabilidades se hallan establecidas en los artculos 357 y 358 del Cdigo de Procedimiento Civil; y que se clasifican en absolutas y relativas, segn si impiden declarar en cualquier juicio o en uno determinado. Las tachas, como se comprende, se oponen respecto del testigo que se encuentra afecto a alguna causal de inhabilidad legal para declarar enjuicio, y por la parte en contra de la cual va a prestar declaracin.

Oportunidad para oponer tachas. Solamente podrn oponerse tachas a los testigos antes de que presten su declaracin. En el caso del inciso final del artculo anterior, podrn tambin oponerse dentro de los tres das subsiguientes al examen de los testigos (art. 373, inc. Io, C.P.C.).En consecuencia, la ley hace un distingo respecto de la oportunidad para oponer tachas,
segn si se trata de aquellos testigos que figuran en la nmina que debe presentarse en la oportunidad sealada en el artculo 320; o de aquellos testigos que puede admitir el tribunal, en casos

muy calificados, y jurando la parte que no tuvo conocimiento de ellos al momento de formar la nmina antes indicada.
Respecto de los primeros, la tacha se formula antes que presten su declaracin, o sea, en el lapso comprendido entre la presentacin de la nmina o lista de testigos y el juramento del testigo, pues esta ltima actuacin no constituye su declaracin sino una formalidad previa a ella. En la prctica, la tacha se formula respecto de estos testigos, verbalmente, en la correspondiente audiencia de prueba, despus de prestado el juramento de rigor y antes de iniciarse el examen o interrogatorio del testigo. En cuanto a los segundos, por la premura con que son presentados por la parte respectiva, se pueden tachar al igual que los anteriores, o sea, antes que presten su declaracin; pero, adems, la ley seala un plazo de gracia o extraordinario, esto es, dentro de los tres das subsiguientes al examen de estos testigos.

Ahora bien, si la parte en cuyo favor se han establecido las tachas, no las opone en las oportunidades legales antes sealadas, se entiende que se ha extinguido su derecho, y, en consecuencia, que las declaraciones de los testigos afectos a inhabilidad deben valorizarse lo mismo que si se tratare de testigos sin tachas. Forma o manera de hacer valer las tachas. Slo se admitirn las tachas que se funden en alguna de las inhabilidades mencionadas en los artculos 357 y 358, y con tal que se expresen con la claridad y especificacin necesarias para que puedan ser fcilmente comprendidas (art. 373, inc. 2, C.P.C.). Por consiguiente, para que una tacha sea admitida a tramitacin requiere fundarse en causa legal y ser expresada con la claridad y especificacin necesarias para que puedan fcilmente ser comprendidas. Lo primero, desde el momento en que la institucin de las tachas es de excepcin y slo puede existir en los casos en que la ley expresamente la consagra; y lo segundo, a fin de que no Por ltimo, la legalidad de las tachas y su comprobacin sern apreciadas y resueltas en la sentencia definitiva (art. 379, inc. 2, C.P.C.). Si ella omite el fallo de las tachas, no habr decidido el asunto controvertido, puesto que l est constituido no solamente por las acciones y excepciones deducidas por las partes en tiempo y forma, sino, adems, por todas aquellas cuestiones accesorias que se dejaron para ser resueltas en definitiva; y ser nula por no haber sido extendida en conformidad a la ley, esto es, por falta de decisin de la cuestin controvertida.

VALOR PROBATORIO DE LA PRUEBA TESTIMONIAL Distingos previos. El valor probatorio de la prueba testimonial es el mrito que la ley le asigna en relacin a los hechos controvertidos del pleito y que han constituido su objeto. Estas normas forman parte de aquel conjunto de preceptos legales que llamamos, en su oportunidad, normas reguladoras de la prueba; y el legislador, al enunciarlas, ha partido de ciertos distingos previos
En efecto, para determinar el valor probatorio de una declaracin testimonial ser necesario distinguir si se est frente a testigos de odas o presenciales y, todava, en este ltimo caso, si las declaraciones son o no contradictorias. Aun ms: habr que analizar si la declaracin testimonial emana de un menor de catorce aos, y si tiene o no discernimiento suficiente. Recordemos que testigo de odas es aquel que relata los hechos sin haberlos presenciado y slo por el dicho de otras personas, y testigo presencial, en cambio, es aquel que ha percibido por sus propios sentidos los hechos acerca de los cuales depone; y que los menores de catorce aos son inhbiles para declarar, pero que pueden aceptarse sus declaraciones sin previo juramento cuando tengan

discernimiento suficiente. Testimonios de odas. Los testimonios de odas emanan de testigos que relatan los hechos que no han percibido por sus propios sentidos y que slo conocen por el dicho de otras personas (art. 383, inc. Io, C.P.C.). El valor probatorio de esta clase de declaraciones consiste en que nicamente pueden estimarse como base de una presuncin judicial (art. 383, inc. Io, C.P.C.). Sin embargo, es vlido el testimonio de odas cuando el testigo se refiere a lo que oy decir a alguna de las partes, en cuanto de este modo se explica o esclarece el hecho de que se trata (art. 383, inc. 2, C.P.C.). En consecuencia, tratndose del testigo de odas es necesario que relate haber escuchado un hecho controvertido en la causa; y que exprese, adems, concretamente, cul es la persona que le ha servido de fuente de informacin, a objeto de que el tribunal, a su vez, quede en condiciones adecuadas de poder valorar su testimonio.

Testimonios presenciales. A diferencia de los anteriores, los testimonios presenciales emanan de testigos que relatan los hechos por haberlos percibido por sus propios sentidos; y, por tal razn, fcil es deducir que su fuerza probatoria ha de ser tambin mayor que la de aqullos. Sobre el particular, existen dos reglas fundamentales: a) Primera regla: La declaracin de un testigo imparcial y verdico constituye una presuncin judicial, cuyo mrito probatorio ser apreciado en conformidad al artculo 426 (art. 384,N1, C.P.C.). Y desde el momento en que, de conformidad a este ltimo precepto, una sola presuncin judicial puede constituir plena prueba cuando, ajuicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento, quiere decir que esa sola declaracin testimonial puede llegar a constituir plena prueba. b) Segunda regla: La declaracin de dos o ms testigos contestes en el hecho y en sus circunstancias esenciales, sin tacha, legalmente examinados y que den razn de sus dichos, podr 152 constituir prueba plena cuando no haya sido desvirtuada por otra prueba en contrario (art. 384, N 2, C.P.C.). Testigos contestes son aquellos que estn de acuerdo con el hecho y en sus circunstancias esenciales; sin tacha, son aquellos a los cuales no les afectan las causales de inhabilidad consagradas en los artculos 357 y 358; legalmente examinados, esto es, previa observancia de todas las formalidades que hemos sealado como anteriores, coetneas y posteriores a la declaracin testimonial misma, y que den razn de sus dichos, significa que hayan expresado la causa por que afirman los hechos aseverados. Reunindose todos estos requisitos en las declaraciones testimoniales de que se trata, podrn constituir plena prueba; esto es, quedan entregadas siempre al criterio del tribunal, a menos que esta prueba aparezca desvirtuada por otra en contrario. Esta otra prueba debe referirse a los dems medios probatorios; pues, si fuere testimonial, estaramos dentro del problema de las declaraciones testimoniales contradictorias, al cual nos referiremos a continuacin. Ejemplo: un documento, una confesin judicial, un informe pericial, etc. Testimonios contradictorios. Se trata del caso de declaraciones testimoniales de una parte que aparecen contradichas por las declaraciones testimoniales de la otra parte. Qu hacer en este caso? A cul de ellas asignarles mejor mrito probatorio? El legislador formula tambin al respecto diversas reglas: a) Primera regla: Cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean contradictorias con las de los testigos de las otra, tendrn por cierto lo que declaren aquellos que, aun siendo en menor nmero, parezca que dicen la verdad por estar mejor instruidos de los hechos, o por ser de mejor fama, ms imparciales y verdicos, o por hallarse ms conformes en sus declaraciones con otras pruebas del proceso (art. 384, N 3, C.P.C.). Esta regla hace aplicacin del conocido principio o aforismo que dice que los testigos se pesan y no se cuentan. Se trata 153 de declaraciones testimoniales contradictorias en las que el tribunal debe tener por cierto lo que expresen aquellas que se encuentren an en menor nmero porque parece que dicen la verdad en razn de tres factores, a saber: por estar mejor instruidos de los hechos, por ser de mejor fama, imparcialidad y veracidad, o por hallarse ms conformes sus declaraciones con las dems pruebas del proceso. La apreciacin de estos ltimos factores queda, por consiguiente, entregada al criterio del tribunal; pero, una vez constatados, la regla de la calidad de los testigos sobre su nmero se impone con caracteres obligatorios a aqul. b) Segunda regla: Cuando los testigos de una y otra parte renan iguales condiciones de ciencia, de imparcialidad y de veracidad, tendrn por cierto lo que declare el mayor nmero (art. 384, N4, C.P.C.). Aqu tambin el tribunal aprecia prudencialmente el grado de ciencia, imparcialidad y veracidad de los testigos; pero, una vez constatado que todos los testigos presentan iguales condiciones, la fuerza del nmero tambin se impone con caracteres de obligatoriedad. c) Tercera regla: Cuando los testigos de una y otra parte sean iguales en circunstancias y en nmero, de tal modo que la sana razn no pueda inclinarse a dar ms crdito a los unos que

a los otros, tendrn igualmente por no probado el hecho (art. 384,NO5, C.P.C.). Se podr hacer un smil con las fuerzas fsicas que, siendo de potencia equivalente, terminan por neutralizarse. d) Cuarta regla: Cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigos de una misma parte, las que favorezcan a la parte contraria se considerarn presentadas por sta, aprecindose el mrito probatorio de todas ellas en conformidad alas reglas precedentes (art. 384, N 6, C.P.C.). Estas declaraciones, por las condiciones en que fueron prestadas, deben estimarse como si fueren de testigos de la contraparte; y, en seguida, se aplican las reglas de la calidad, del nmero y de la neutralizacin antes sealadas, segn el caso. Testimonio de los menores de catorce aos. Recordemos, por ltimo, que no son hbiles para declarar como! testigos, los menores de catorce aos; pero que podrn aceptarse sus declaraciones sin previo juramento y estimarse como base para una presuncin judicial, cuando tengan discernimiento suficiente (art. 357, N Io, C.P.C.). En consecuencia, el mrito probatorio de una declaracin testimonial semejante queda entregado al criterio del tribunal desde un doble punto de vista: en cuanto al grado de discernimiento que se supone en el testigo y en cuanto a si dicha declaracin cabe o no considerarla como base para una presuncin judicial. LA PRUEBA CONFESIONAL SUMARIO: I. GENERALIDADES Concepto. La prueba confesional es la que se produce a virtud de confesin de parte. Se entiende por tal aquel medio probatorio consistente en el reconocimiento que una persona hace de la verdad de un hecho, susceptible de producir consecuencias jurdicas en su contra. Se trata de un medio probatorio circunstancial, lo mismo que la prueba de testigos, pues generalmente se produce en juicio y una vez que ste se ha originado; y difiere de la prueba de testigos, en que mientras sta emana de un tercero, llamado testigo, la prueba confesional surge de las propias partes litigantes. Su importancia es manifiesta, ya que constituye el medio de prueba por excelencia; y su estudio desborda el campo del derecho procesal, pues tambin es cultivado por los autores de derecho civil y en materias de tanta trascendencia, como ser la capacidad para confesar y la divisibilidad o indivisibilidad de la confesin. Sus caractersticas. Las caractersticas ms sobresalientes que presenta la confesin de parte son:

a) Es un medio probatorio del que pueden valerse las partes enjuicio, o sea, un elemento desuado a formar en el juez la conviccin acerca de los hechos que se controvierten; pero, excepcionalmente, tambin reviste el carcter de medida prejudicial desestimada a preparar la entrada al juicio (arts. 273, N Io, 284 Y 288 C.P.C.) y de gestin preparatoria del juicio ejecutivo tendiente a procurar un ttulo con dicha fuerza (arts. 434, N 5, Y 435 C.P.C).
b) Es un medio probatorio de que se valen las partes de propia iniciativa tanto demandante como demandado; el primero con el objeto de acreditar los fundamentos de su accin, y el segundo a fin de probar los fundamentos de su excepcin; pero tambin puede provocar este medio probatorio el juez, exige confesin judicial de cualquiera de las partes sobre hechos que considere de influencia en la cuestin y que no resulte probados, o sea, de oficio y como medida para mejor resolver (art. 159, N 2, C.P.C). c) Es un reconocimiento o declaracin de voluntad, el cual, jurdicamente> reviste el carcter de unilateral, pues, por cierto no necesita de Ia aceptacin de la parte contraria; y que en cuanto a su forma, puede ser expreso o tcito, segn las condicion en que se ha efectuado. d) Se produce, generalmente, enjuicio. De all que, si bien el artculo 341 enumera entre los medios de prueba de que puede hacerse uso enjuicio la confesin de parte, ms adelante, reglamenta Ia manera de obtenerla en los artculos 385 y siguientes, confesin enjuicio.

Excepcionalmente, la confesin de parte puede prestarse fuera de juicio, o sea, en forma extrajudicial, cuyo valor probatorio tambin considera la ley; y e) Es, por ltimo, un reconocimiento o declaracin de voluntad qUe produce consecuencias jurdicas en contra del confesante- Porque este medio probatorio jams lo favorece a l sino a U Parte que pidi o se vale de la confesin; indivisible, porque Ia confesin, por regla general, no puede dividirse en perjuicio del confesante; e irrevocable, porque la confesin, tambin por regla general, una vez prestada, es inamovible.

Requisitos de validez de la confesin. En nuestra opinin, los requisitos de validez de la confesin, o sea, los elementos necesarios para que este medio probatorio produzca los efectos legales que le son propios, son los siguientes: a) que verse sobre hechos pertenecientes al juicio mismo; b) que el confesante tenga capacidad suficiente para obligarse; c) que no exista disposicin legal que prohba este medio probatorio o le asigne un efecto diverso al deseado; y d) que la voluntad del confesante est exenta de todo vicio.
A continuacin analizaremos cada uno de estos requisitos, en el mismo orden ya indicado. a) Que verse sobre hechos pertenecientes al juicio misma as reza textualmente el artculo 385, al sealar la obligacin que pesa sobre todo litigante de declarar, bajo juramento, contestada que sea la demanda, sobre hechos pertenecientes al mismo juicio. Desde el momento en que la confesin de parte es un medio probatorio, debe versar, naturalmente, sobre hechos; pues el derecho sabemos que, por regla general, no requiere de prueba. Estos hechos deben pertenecer al juicio mismo; de suerte que bien podemos decir que deben corresponder a los hechos sustanciales y pertinentes que dentro de l han sido debatidos, y, todava ms, deben ser controvertidos, pues si as no fueren carecera de todo objeto esta clase de prueba. Los hechos objeto de la confesin, en principio, deben ser personales del confesante; pero nuestro derecho permite que la confesin recaiga tambin sobre hechos no personales. En todo caso, estos hechos deben serle perjudiciales al confesante, y aqu radica precisamente la razn o fundamento psicolgico de la confesin, puesto que el hombre, por su propia naturaleza, trata de hacer que desaparezcan los hechos que le son desfavorables. b) Que el confesante tenga capacidad suficiente para obligarse. este requisito de validez de la confesin es del ms alto inters y ha sido bastante discutido. Generalmente se confunde al tratar de este requisito, la capacidad para obligarse por medio de la confesin con la obligacin de prestarla. Si el litigante a quien se le exige confesin es plenamente capaz, 158 no hay problema, puesto que todo litigante est obligado a prestar confesin, y sta tendr el mrito probatorio que la ley le asigna, o sea, el de plena prueba. La dificultad se presenta cuando la confesin debe prestarse a travs o por intermedio de representante legal o convencional. Puede excusarse el representante legal o el mandatario de prestar confesin, so pretexto de que este acto excede de los lmites de su representacin? La doctrina se ha uniformado en el sentido de que toda persona que comparezca enjuicio, a su propio nombre o como representante legal de otra, est obligada a prestar confesin; pero que este medio de prueba surtir efecto, siempre y cuando el hecho confesado no se traduzca en la prueba de obligaciones que no han podido ser vlidamente contradas por el respectivo representante legal o mandatario, sea porque exceden de la rbita de la representacin, sea porque requieren del cumplimiento previo de determinadas formalidades legales, como ser una autorizacin judicial. Ejemplo: en un juicio que se sigue en contra de una Municipalidad se exige confesin judicial del respectivo Tesorero Comunal para que reconozca cmo es efectivo que dicha corporacin adeuda determinada suma de dinero. El Tesorero Comunal no podra excusarse de la obligacin de prestar confesin, porque es el representante legal de la entidad demandada; pero esa confesin, aun cuando fuere asertiva, carecera de valor legal, puesto que las Municipalidades solamente se obligan en la forma que su ley orgnica determina, y entre ellas no figura, por cierto, la confesin de dicho funcionario.

c) Que no exista disposicin legal que prohba este medio probatorio o le asigne un efecto diverso al deseado: la confesin de parte, por regla general, es admisible para probar toda clase de hechos, salvo los casos legalmente exceptuados. As se desprende de lo que prescribe el artculo 1713 del Cdigo Civil, al sealar el mrito probatorio de la confesin que alguno hiciere en juicio, exceptuando los casos que las leyes indiquen, y de la 159 frase con que se encabeza el artculo 385 del Cdigo de Procedimiento Civil: Fuera de los casos expresamente previstos por la ley, todo litigante est obligado a declarar bajo juramento.... Estos casos de inadmisibilidad de la confesin estn contemplados en las leyes, a veces por va de prohibicin, y a veces asignndole un efecto diverso de aquel que, en conformidad a las reglas generales, le corresponde. Ejemplos de prohibiciones: arts. 157, 188, inc. 3, 1701, 1713, 1739, inc. 2, 2485, etc., del Cdigo Civil. Ejemplos de efectos diversos a los deseados: arts. 1132 y 1133 del Cdigo Civil, 398 del Cdigo de Procedimiento Civil, etc. d) Que la voluntad del confesante est exenta de todo vicia significa que el litigante, al prestar confesin, debe hacerlo libre de toda coaccin fsica, con pleno conocimiento de los hechos, y sin maquinaciones de la parte contraria destinadas a arrancar una confesin en forma fraudulenta. En sntesis, la voluntad del confesante podr estar viciada por fuerza, error o dolo. El error est contemplado expresamente en la ley procesal civil, al permitirle al confesante que retracte su confesin, fundado en error de hecho y justificando esta circunstancia (art. 402, inc. 2, C.P.C.); y en cuanto a la fuerza y el dolo, los aceptamos entre los vicios de la voluntad del confesante, siempre que se configuren dentro de la teora general de aqulla como requisito generador de los actos procesales.

Clasificacin de la confesin. Es el medio probatorio que admite mayor nmero de clasificaciones, pues son muy variados los puntos de vista desde los cuales pueden stas efectuarse. As: a) Segn el lugar en que se presta, la confesin se clasifica en judicial y extrajudicial.
Confesin judicial es aquella que se presta dentro del juicio en el cual se la invoca. Confesin extrajudicial, en cambio, es aquella que se presta en juicio diverso, o bien, fuera de juicio. b) Segn su origen, la confesin se clasifica en espontnea y provocada. Confesin espontnea o voluntaria, como tambin se le llama, es aquella que se presta sin requerimiento de juez ni de peticin contraria. Confesin provocada, en cambio, es aquella que se presta, previo requerimiento de juez, a peticin de parte interesada, y dentro del mecanismo llamado absolucin de posiciones. c) Segn el modo de manifestarse, la confesin se clasifica en expresa y tcita. Confesin expresa es aquella que presta el confesante en trminos categricos y formales, de suerte que no haya duda en orden a su voluntad e intencin. Confesin tcita, en cambio, llamada tambin ficto confessio, es aquella que tiene lugar, en los casos expresamente sealados en la ley, a ttulo de sancin para el litigante rebelde a prestar confesin expresa. d) Segn la forma de prestarse, la confesin se clasifica en verbal y escrita. Confesin verbal es aquella que se hace de viva voz y en presencia de testigos. Confesin escrita, en cambio, es aquella que consta de un documento, sea pblico o privado. e) Segn su contenido, la confesin se clasifica en simple, calificada y compleja. Confesin simple, llamada tambin pura o pura y simple, es aquella en que se reconoce el hecho discutido sin agregarle ni modificarle cosa alguna. Confesin calificada es aquella en que el confesante, fuera de confesar el hecho discutido, le agrega algo que viene a modificar su naturaleza jurdica. Y confesin compleja es aquella en que el confesante, junto con reconocer el hecho discutido, le agrega otro u otros hechos distintos del confesado, que vienen a destruir en todo o en parte los efectos del primero. f) Segn los efectos, la confesin se clasifica en divisible e indivisible. Confesin divisible es aquella en que pueden separarse los hechos confesados, tomando los que perjudican al

confesante y desechando aquellos que lo favorecen. Confesin indivisible, en cambio, es aquella que debe aceptarse en su te 161 talidad, tanto en los aspectos favorables cuanto en los desfavorables para el confesante. g) Segn la iniciativa para obtener su produccin, la confesin se clasifica en a peticin de parte y de oficio o como medida para mejor resolver. La confesin a iniciativa departe es aquella que se produce por actuacin de cualquiera de los litigantes. La confesin de oficio, o como medida para mejor resolver, en cambio, como el nombre lo indica, es aquella que se decreta por el tribunal una vez puesto el proceso en estado de sentencia. h) Segn su finalidad, por ltimo, la confesin se clasifica en medida prejudicial, medio probatorio y gestin preparatoria de la va ejecutiva. La confesin medida prejudicial es aquella destinada a preparar la entrada al juicio y que puede pedir el futuro demandante del futuro demandado acerca de algn hecho relativo a su capacidad para parecer en juicio, o a su personera o al nombre y domicilio de sus representantes; como igualmente aqulla destinada a procurarnos un medio de prueba que puede desaparecer, y que puede pedir tanto el futuro demandante como el futuro demandado, si hay motivo fundado para temer que el contendor se ausente en breve trmino del pas, y para que absuelva posiciones sobre hechos calificados de conducentes por el tribunal. La confesin medio probatorio es aquella que se suministra en juicio para acreditar algn hecho controvertido perteneciente al mismo. Y la confesin gestin preparatoria de la va ejecutiva, como el nombre lo indica, en cambio, es aquella que tiene como misin procurarnos un ttulo ejecutivo con el cual se pueda accionar posteriormente y por esta va. LA CONFESIN JUDICIAL Concepto y clases. La confesin judicial, como ya lo expresamos, es aquella que se presta dentro del juicio en el cual se la invoca. Puede haberse prestado en el juicio voluntaria o espontneamente, o bien, de manera provocada. Se ha prestado voluntariamente por la parte, cuando en cualquiera de sus escritos o comparecencias verbales reconoce un hecho de los controvertidos en el juicio que produce consecuencias jurdicas en su contra. Esta confesin judicial voluntaria o espontnea no se halla reglada especialmente en la ley, pero su existencia se deduce de lo prescrito en el artculo 313 del Cdigo de Procedimiento Civil; y en cuanto a sus requisitos de validez y efectos, estimamos que se rige por los mismos principios de la confesin judicial provocada. Ahora bien, la confesin judicial provocada se obtiene mediante el mecanismo o procedimiento llamado absolucin de posiciones; y, segn sea la actitud que adopte la parte que debe prestar la confesin, sta puede llegar a ser expresa o tcita. En todo caso ser escrita, y en atencin a su contenido podr ser simple, calificada o compleja, lo que permitir tambin deducir si se est en presencia de una confesin divisible o indivisible, en relacin a sus efectos o mrito probatorio. Adems, la confesin judicial provocada puede haberse producido, ya a iniciativa de parte, ya de oficio por el tribunal, como medio probatorio o como medida para mejor resolver dentro del pleito; pero la parte interesada puede tambin valerse de ella con el objeto de preparar la entrada al juicio, en forma de medida prejudicial, o bien, para procurarse un ttulo ejecutivo que le permita posteriormente accionar por esta clase de va procesal. De todos estos aspectos que puede presentar la confesin judicial, nos interesa mayormente la provocada, a peticin departe, como medio probatorio y que se obtiene a travs del procedimiento de absolucin de posiciones. Es la confesin de parte a que se refieren los artculos 385 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil; y llamada por la leyenda que encabeza el prrafo cuarto del ttulo XI del libro II del mismo Cdigo, De la confesin enjuicio. Tribunal competente. Se trata de determinar qu tribunal es el indicado por la ley para intervenir vlidamente en el procedimiento que motiva en el juicio la diligencia conocida con la expresin de absolucin de posiciones. A este respecto, es necesario distinguir segn si el litigante citado a prestar confesin reside o no en el lugar en que se sigue el juicio; y todava, en este ltimo caso, si la residencia la tiene en la Repblica o en el extranjero.

a) Si el litigante que debe prestar confesin reside en el lugar en que se sigue el juicio, ser tribunal competente para intervenir en la diligencia respectiva, de acuerdo a las reglas generales, el mismo que conoce del pleito. Confirma, adems, la conclusin anterior, lo preceptuado en el artculo 388, al expresar que si el tribunal no comete al secretario o a otro ministro de fe la diligencia, mandar citar para da y hora determinados al litigante que ha de prestar confesin...; en el artculo 389, al disponer que cuando haya de prestar confesin alguna de las personas exceptuadas de la obligacin de comparecer el juez se trasladar a casa de ella con el objeto de recibir la declaracin...; y en el artculo 397, al ordenar perentoriamente que la comparecencia se verificar ante el tribunal de la causa si la parte se encuentra en el lugar del juicio... b) Si el litigante que debe prestar confesin reside fuera del lugar en que se sigue el juicio, pero dentro del territorio de la Repblica, ser tribunal competente para intervenir en la diligencia respectiva el de la residencia del confesante. As se desprende de lo preceptuado en el artculo 388, al expresar que si el litigante se encuentra fuera del territorio del tribunal que conoce de la causa, ser tomada su declaracin por el tribunal competente. ..; en el artculo 389, al disponer que si la persona que haya de prestar declaracin en la forma prevenida en este artculo, se encuentra fuera del territorio del tribunal que conoce de la causa, encargar ste la diligencia al juez competente de la residencia actual del litigante...; y en el artculo 397, al ordenar que si la parte no se encuentra en el lugar del juicio, la comparecencia se verificar ante el juez competente del territorio jurisdiccional en que resida....* c) Por ltimo, si el litigante que debe prestar confesin ha salido del territorio de la Repblica, la comparecencia se verificar ante el respectivo agente diplomtico o consular chileno (art. 397, inc. 2, parte final, C.P.C.). Por cierto que, en estos ltimos casos, la confesin conserva siempre su carcter de judicial, a pesar de que no se preste ante el juez que conoce del juicio; pues el juez de la residencia del confesante, lo mismo que el respectivo agente diplomtico o consular chileno, actan por va de jurisdiccin delegada del primero. Funcionario competente. Se trata, ahora, de determinar, una vez precisado el tribunal competente, qu funcionario acta vlidamente en su nombre en la diligencia de absolucin de posiciones respectiva. Aqu tambin hay que hacer varios distingos. a) Si la comparecencia ha de verificarse ante el tribunal que conoce del juicio, o bien, ante el tribunal de la residencia del confesante, en principio, la diligencia se practica ante el mismo juez; a menos que la cometa expresamente al secretario o a otro ministro de fe, y sin perjuicio del derecho de cualquiera de las partes para pedir que la confesin sea tomada por el mismo juez (art. 388 C.P.C.). b) Si la comparecencia, en cambio, ha de verificarse ante el tribunal que conoce del juicio, o bien, ante el tribunal de la residencia del confesante, pero se trata de personas que estn exentas de la obligacin de comparecer, la diligencia se practica en casa de estas ltimas, en presencia del juez; a menos que la cometa expresamente en el secretario, y sin perjuicio del derecho. c) Si la comparecencia ha de verificarse ante un tribunal colegiado, la diligencia de confesin podr practicarse ante uno solo de sus miembros comisionado al efecto (art. 325, inc. 3, art. 389 C.P.C.), o bien, ante el secretario o ante otro ministro de fe, tambin comisionados al efecto; a menos que cualquiera de las partes pida que la confesin sea recibida por el mismo tribunal (art. 388, incs. Io y 2, C.P.C.). d) Si la comparecencia, por ltimo, ha de verificarse ante un tribunal colegiado y se trata de personas exentas de la obligacin de comparecer, se comisionar para esta diligencia a alguno de los ministros del mismo o al secretario; a menos que la parte que ha solicitado la confesin pida que se preste ante el tribunal (art. 389, incs. 2 y 5, C.P.C.). En resumen, si la confesin ha de prestarse ante un tribunal unipersonal o colegiado, o ante uno de los miembros de este ltimo, interviene en la diligencia, fuera de la persona del juez o del ministro, un receptor, en calidad de actuario, en vez del secretario, por ser funcin de los receptores actuar en las diligencias de absolucin de posiciones (art. 390, inc. 2, C.O.T.); en cambio, si la diligencia se comete en el secretario o en otro ministro de fe, ejemplo, receptor, notario, etc., stos actan por s solos, pues es absurdo y redundante que se les exija que lo hagan asesorados por otro ministro de fe.

Ntese tambin que cualquiera de las partes, o sea, la que pide la confesin o la que debe prestarla, puede solicitar que en la diligencia acte el tribunal mismo, sin cometer la diligencia a otro funcionario, cuando ella debe efectuarse mediante concurrencia del confesante en persona al tribunal; en cambio, cuando se trata de litigantes que estn exentos de la obligacin de comparecer y, en consecuencia, la diligencia deba efectuarse en su casa, solamente puede pedir que ella no se cometa al secretario la parte que ha solicitado la diligencia. Oportunidad y veces en que puede exigirse confesin enjuicio. En principio, la prueba confesional debiera rendirse una vez recibido el juicio a prueba. Sin embargo, la ley permite que la confesin se exija, contestada que sea la demanda (art. 385, inc. Io, C.P.C.). Se practicar esta diligencia en cualquier estado del juicio y sin suspender por ella el procedimiento, hasta el vencimiento del trmino probatorio en primera instancia y hasta antes de la vista de la causa en segunda (art. 385, inc. 2, C.P.C.). Desde el momento en que ella no suspende el procedimiento, quiere decir que no obstante de hallarse pendiente la diligencia, el tribunal deber citar a las partes para or sentencia, puesto el proceso en estado, prescindiendo de ese medio probatorio an no producido Ahora bien, las partes slo podrn exigir la confesin hasta dos veces en primera instancia y una vez en segunda; pero, si se alegan hechos nuevos durante el juicio, podr exigirse una vez ms (art. 385, inc. 2, C.P.C.).En resumen, puede llegar a exigirse confesin hasta por tres veces en la
primera instancia y hasta por dos veces en la segunda, pero hasta el vencimiento del trmino probatorio en primera instancia y hasta antes de la vista de la causa en segunda.). Iniciativa en la prueba confesional. Desde el momento en que todo litigante est obligado a declarar bajo juramento, contestada que sea la demanda, sobre hechos pertenecientes al mismo juicio, cuando lo exija el contendor o lo decrete el tribunal en conformidad al artculo 159 (art. 385, inc. Io, C.P.C), quiere decir que la iniciativa de la confesin enjuicio le corresponde a las partes o al tribunal.

Cualquiera de las partes podr exigir confesin de la contraria, sea que en el juicio desempee el papel de demandante o de demandado, y sea que en el juicio acte como parte directa o como parte indirecta o tercero; no hay, en realidad, limitaciones al respecto. El tribunal tendr la iniciativa en la prueba confesional en forma de medida para mejor resolver. Al efecto, prescribe el artculo 159, N 2, del Cdigo de Procedimiento Civil, que puesto el proceso en estado de sentencia, podrn los tribunales, para mejor resolver, ordenar de oficio, pero dando de ello conocimiento a las partes, alguna o algunas de las siguientes medidas... 2 La confesin judicial de cualquiera de las partes sobre hechos que consideren de influencia en la cuestin y que no resulten probados. De ah que se sostenga que el solo hecho de que el tribunal decrete la confesin judicial como medida para mejor resolver constituye un verdadero prejuzgamiento de su parte en orden a que determinados hechos no aparecen probados en el proceso, puesto que este requisito es indispensable para ordenar la prctica de semejante medida. Personas que deben prestar confesin. Dispone el inciso primero del artculo 385 del Cdigo de Procedimiento Civil que fuera de los casos expresamente previstos por la ley, todo litigante est obligado a declarar bajo juramento, contestada que sea la demanda, sobre hechos pertenecientes al mismo juicio.... Por su parte, el artculo 1713 del Cdigo Civil comienza diciendo que la confesin que alguno hiciere enjuicio por s, por medio de apoderado especial, o de su representante legal, y relativa a un hecho personal de la misma parte, producir....

Por consiguiente, de los preceptos legales anteriores se desprende, con entera claridad, que estn obligadas a prestar confesin enjuicio las siguientes personas: el litigante mismo, su representante legal, o su apoderado especial. Se entiende que el litigante mismo estar obligado a prestar confesin, siempre y cuando tenga la capacidad legal necesaria para comparecer enjuicio a su propio nombre. Pero no importa que el litigante haya comparecido al juicio por medio de apoderado, sea comn o especial, pues siempre tendr que comparecer a confesar si la otra parte litigante se lo exige, ya que el procurador, sin distinguir la clase que sea, es obligado a hacer comparecer a su mandante para absolver posiciones en el trmino razonable que el tribunal designe y bajo apercibimiento legal (art. 397, inc. Io, C.P.C.). Por el contrario, si el litigante no tiene capacidad legal necesaria para comparecer a su propio nombre en el juicio, deber haberlo hecho por medio de su respectivo representante legal En este caso, la confesin judicial se presta por este representante legal a nombre del representado; y si dicho representante legal ha comparecido por medio de mandatario o procurador, tambin pesar sobre ste la obligacin de hacerlo comparecer a absolver posiciones en el trmino razonable que el tribunal designe y bajo apercibimiento legal (art. 397, inc. Io, C.P.C.). Empero, no hay inconveniente para que la confesin se preste por medio de mandatario o apoderado especial, entendindose por tal aquel a quien se le ha conferido expresamente la facultad de absolver posiciones. Esta confesin producir los mismos efectos que si hubiere sido prestada por el propio mandante. Sin embargo, queremos dejar en claro que lo anterior es sin perjuicio del derecho de la contraparte para exigir que la confesin sea prestada por el mismo litigante, pues la obligacin que pesa sobre todo litigante, y sealada en el artculo 385 del Cdigo de Procedimiento Civil, es de carcter absoluto. En otros trminos, esta confesin no puede ser eludida por el mandante, so pretexto que su mandatario tiene facultad especial para absolver posiciones, vale decir, para prestar confesin. Excepcionalmente, aun cuando el mandatario no tenga facultad o poder para absolver posiciones, podr exigrsele que preste confesin; pero tratndose nada ms que de hechos personales de l mismo en el juicio (art. 396 C.P.C.).
Personas que estn exentas de la obligacin de comparecer ante el tribunal a confesar. Hemos visto que sobre todo litigante pesa la obligacin de prestar confesin judicial, si as se lo exige su contraparte. Pero no sobre todo litigante pesa la obligacin de comparecer ante el tribunal a prestar dicha confesin. En efecto, existe un grupo de personas, que por razones de dignidad del cargo que desempean o de orden fsico, a las cuales el legislador las libera de la obligacin de comparecer ante el tribunal a prestar confesin, pero sobre las que siempre pesa la obligacin de prestar esta confesin. Y cmo prestan, entonces, confesin esta clase de personas? Simplemente, trasladndose el juez a casa de ellas, con el objeto de recibir la declaracin o comisionando para este fin al secretario (art. 389, inc. 2, C.P.C.). Ahora bien, estn exentas de comparecer ante el tribunal a prestar confesin judicial las siguientes personas: Io El Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los Senadores y Diputados, los Intendentes, dentro de la regin* en que ejercen sus funciones; los miembros de la Corte Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales de estos ltimos tribunales; el Arzobispo, los Obispos, los Vicarios Generales, los Provisores y los Vicarios y Provicarios Capitulares (art. 389 inc. Io, C.P.C.);* 2 Los que por enfermedad o por cualquier otro impedimento calificado por el tribunal se hallen en imposibilidad de comparecer a la audiencia en que hayan de prestar declaracin; y 3 Las mujeres, en caso que el tribunal estime prudente eximirlas de esta asistencia (art. 389, inc. Io, C.P.C).

Forma de proceder. El litigante que desea que su contraparte preste confesin judicial, presentar solicitud escrita, pidiendo al tribunal que decrete este medio probatorio. El tribunal acceder a la prctica de la respectiva diligencia, con citacin (arts. 324 y 795, N 5, C.P.C.), mandando citar para da y hora determinados al litigante que ha de prestar la declaracin, y expresar, adems, si comete al secretario o a otro ministro de fe dicha diligencia (art. 388, inc. Io, C.P.C.). Esta resolucin es de aquellas que deben notificarse por cdula, por cuanto ordena la comparecencia personal de la parte que debe prestar confesin (art. 48 C.P.C.). Junto con la solicitud respectiva, la parte que exige la confesin ha debido acompaar una nmina de los hechos acerca de los cuales pretende que se interrogue al confesante. Esta nmina, en la prctica, recibe la denominacin de pliego de posiciones; y, como mientras la confesin no sea prestada, se mantendrn en reserva las interrogaciones sobre que debe recaer (art. 387 C.P.C.), se acompaa en sobre cerrado y con las dems medidas de precaucin que se estime conveniente. Los hechos acerca de los cuales se exija la confesin podrn expresarse en forma asertiva o en forma interrogativa, pero siempre en trminos claros y precisos, de manera que puedan ser entendidos sin dificultad (art. 386 C.P.C.). Esta diversa forma de expresar los hechos materia de la confesin, tiene una importancia fundamental para el caso de que el confesante no comparezca a declarar o d respuestas evasivas, como lo veremos oportunamente. Ejemplo de hecho expresado en forma asertiva: Diga cmo es efectivo que recibi de parte del demandante la suma de diez mil pesos, a ttulo de mutuo.

Ejemplo de hecho expresado en forma interrogativa: Exprese si pag o no la deuda que le cobra el demandante. El litigante citado, por su parte, puede adoptar dos actitudes: una, comparecer, en cuyo caso la confesin se presta como vamos a ver a continuacin; y la otra, no comparecer, en cuyo caso se le volver a citar, o sea, por segunda vez, bajo los apercibimientos sealados en el
artculo 394 del Cdigo de Procedimiento Civil (art. 393 C.P.C.). maginmonos, ahora, que el litigante citado comparece a prestar confesin, sea a la primera citacin, sea a la segunda. La primera formalidad que cumple el tribunal es la de tomarle juramento al confesante de decir verdad en conformidad al artculo 363 (art. 390 C.P.C.); o sea, se acta como si se tratara de un testigo. En seguida, el tribunal procede a abrir el sobre cerrado que contiene el pliego de posiciones y comienza a formular al ab-solvente las preguntas en el orden en que en dicho pliego se contienen. La declaracin deber prestarse inmediatamente, de palabra y en trminos claros y precisos, y si el confesante es sordomudo, podr escribir su confesin delante del tribunal o ministro de fe encargado de recibirla (art. 391, inc. Io, C.P.C.). Si se trata de hechos personales, deber prestarse la confesin, afirmndolos o negndolos, pero el tribunal podr, sin embargo, admitir la excusa de olvido de los hechos, en casos calificados, cuando ella se funde en circunstancias verosmiles y notoriamente aceptables. En todo caso, podr el confesante aadir las circunstancias necesarias para la recta y cabal inteligencia de lo declarado (art. 391, incs. 2 y 3, C.P.C.).

Puede suceder tambin que el confesante no est en condiciones de afirmar o negar categricamente un hecho sin consultar previamente sus documentos. En tal caso, puede solicitar un plazo razonable al tribunal para responder, quien tambin podr otorgrselo, siempre que haya fundamento plausible para pedirlo, y lo estime indispensable, o consienta en ello el contendor. La resolucin del tribunal que conceda plazo ser inapelable (art. 394, inc. 3, C.P.C.). El litigante que ha exigido la confesin de su contraparte, puede presenciar la declaracin de sta y hacer al tribunal las observaciones que estime conducentes para aclarar, explicar o ampliar las
preguntas que han de dirigrsele; y puede tambien antes que termine la diligencia y despus de prestada la declaracin, pedir que se repita si hay en las respuestas dadas algn punto oscuro o dudoso que aclarar (art. 392 C.P.C.). Por ltimo, lo dicho en el artculo 370 es aplicable a la declaracin de los litigantes (art. 395 C.P.C.); o sea, sta se consigna por escrito, conservndose en cuanto sea posible las

expresiones de que se haya valido el confesante, reducidas al menor nmero de palabras, y despus de leda por el receptor en alta voz y ratificada por el confesante, ser firmada por el juez, el confesante, si sabe, y las partes, si tambin saben y se hallan presente, autorizndola un receptor, que servir tambin como actuario en las incidencias que ocurran en la audiencia respectiva.

Sanciones en que incurre el confesante rebelde. Entendemos por confesante rebelde tanto aquel litigante que no comparece a prestar confesin al segundo llamado que se le hace, cuanto aquel que compareciendo se niega a declarar o da respuestas evasivas. Las sanciones legales para ambos casos son idnticas; pero difieren, fundamentalmente, segn sea la forma o manera como aparecen expresados los hechos sobre los cuales debe versar la confesin en el pliego de posiciones respectivo. En efecto, si los hechos aparecen categricamente afirmados, o sea, expresados en forma asertiva, a peticin de parte, se dar por confeso al litigante rebelde (art. 394, inc. Io, C.P.C.).
A la inversa, si los hechos no estn categricamente afirmados, o sea, si se han expresado en forma interrogativa, podrn los tribunales imponer al litigante rebelde una multa que no baje de medio sueldo vital* ni exceda de un sueldo vital,* o arrestos hasta por treinta das sin perjuicio de exigirle la declaracin, y si la otra parte la solicita, podr tambin suspenderse el pronunciamiento de la sentencia hasta que la confesin se preste (art. 394, inc. 2, C.P.C.).

Ahora bien, la circunstancia de que el litigante no comparezca al segundo llamado o de que compareciendo d respuestas evasivas, no produce por s sola y de pleno derecho la confesin tcita de los hechos expresados en forma asertiva. Ser necesario, en consecuencia, peticin de parte en orden a que se declare que el litigante rebelde ha incurrido en la sancin respectiva y resolucin ejecutoriada del tribunal que as lo establezca. Desde este ltimo momento, pues, se habr producido la confesin tcita del litigante con todos los efectos legales propios e iguales al de la confesin expresa (art. 400 C.P.C.) Problemas varios: a) (Puede el abogado patrocinante del confesante asistir a la audiencia en que la confesin deba prestarse? La jurisprudencia es contradictoria al respecto. Segn algunos fallos, se estima que la confesin es un acto enteramente personal del litigante y que, en consecuencia, al abogado le est vedado asistir a la audiencia en que dicha confesin se presta. Segn otros, y nos parece que sta sea la buena doctrina, la presencia del abogado del absolvente est justificada por tratarse de un acto de defensa de sus derechos y en una actuacin de tanta trascendencia como es la confesin enjuicio, a lo que cabe aadir que la ley no lo ha prohibido.
b) (Puede el tribunal adoptar medidas de resguardo y, en caso afirmativo, qu clase de medidas, cuando hay pluralidad de confesantes} El problema que se plantea es de ordinaria ocurrencia, y tendr lugar cuando en el juicio intervengan dos o ms demandantes o dos o ms demandados y se exija confesin a todos ellos; o bien, cuando la representacin judicial de un litigante recaiga en un organismo colegiado o en diversas personas, como es el caso de un directorio respecto de una persona jurdica de derecho privado que no persiga fines de lucro (ejemplo, una asociacin), o de una comisin liquidadora de una persona jurdica de derecho privado que persiga fines de lucro (ejemplo, una sociedad annima), etc. La jurisprudencia tambin es contradictoria. Ajuicio de algunos, el tribunal debe limitarse a fijar da y hora para que se lleve a cabo la diligencia y tomarles confesin a aquellos que se presentan a declarar. Segn otros, y sta tambin parece ser la buena doctrina, el tribunal tiene la obligacin de mantener el secreto de las posiciones, de manera que en el caso de pluralidad de confesantes al tenor de un mismo pliego, podr obligarlos a que declaren en una sola y misma audiencia, uno en pos de los otros, y sin que puedan imponerse entre ellos del contenido de las preguntas.

Es de lamentar que nuestro Cdigo no contemple una regla semejante a la consignada en el artculo 590 de la Ley de Enjuiciamiento Civil espaola, que dice as: Cuando dos o ms litigantes hayan de declarar sobre unas mismas posiciones, el juez adoptar las precauciones necesarias, si lo pidiere la parte interesada, para que no puedan comunicarse ni enterarse previamente del contenido de aqullas. LA CONFESIN EXTRAJUDICIAL Concepto. La confesin extrajudicial tiene como fuente legal inmediata y directa, dentro de nuestro derecho, el artculo 398 del Cdigo de Procedimiento Civil, al reglar su mrito probatorio enjuicio Se define la confesin extrajudicial como aquella que se presta fuera de juicio, o dentro de juicio, pero ante tribunal diverso de aquel que conoce del pleito y en el cual se la invoca como medio
probatorio. Presenta, pues, la confesin extrajudicial una doble gradacin; y de ah que algunos la subclasifiquen en absoluta y relativa. Confesin extrajudicial absoluta, en consecuencia, ser aquella que se presta fuera de juicio; y confesin extrajudicial relativa, en cambio, ser aquella que se presta enjuicio, pero diverso de aquel en que se la invoca. No obstante, esta subclasificacin carece de inters prctico para nosotros, pues, frente a nuestro derecho procesal, ambas confesiones extrajudiciales tienen el mismo mrito probatorio. Mayor importancia, en cambio, presenta la subclasificacin de la confesin extrajudicial en verbal y escrita. Confesin extrajudicial verbal es aquella que se presta de viva voz y en presencia de testigos. Confesin extrajudicial escrita, a la inversa, es aquella que se presta por medio de un documento, ya pblico, ya privado. En la confesin extrajudicial escrita reviste especial inters la que se presta dentro de juicio y, lo mismo que la confesin judicial, podr ser, por lo tanto, voluntaria o provocada, y expresa o tcita. Desde el momento en que la confesin extrajudicial no se presta dentro del juicio en que se la invoca como medio probatorio, ser necesario acreditarla. En consecuencia, si ha sido verbal, ser necesario hacer declarar a los testigos ante quienes se prest, y si es escrita, ser indispensable acompaar el documento pblico o privado en que ella consta. Todava ms: si ha sido prestada dentro de juicio, bastar con solicitar que se tenga a la vista el proceso en el cual consta, o bien, pedir copia autorizada de lo pertinente y agregarla en parte de prueba dentro del juicio en el que se la invoca.

VALOR PROBATORIO DE LA CONFESIN Distingo previo. Para determinar el valor probatorio de la confesin, o sea, su fuerza eficacia demostrativa de los hechos que han sido controvertidos en el juicio, se hace necesario distinguir previamente si se est en presencia de una confesin extrajudicial o judicial, pues este valor probatorio es diverso segn se trate de una u otra clase de confesin.
Regla el valor probatorio de la confesin extrajudicial el artculo 398 del Cdigo de Procedimiento Civil; en cambio, determinan el valor probatorio de la confesin judicial los artculos 1713 del Cdigo Civil y 399 del Cdigo de Procedimiento Civil. A continuacin examinaremos el valor probatorio de cada una de estas dos clases de confesin. Valor probatorio de la confesin extrajudicial. Hemos expresado que se preocupa de esta materia el artculo 398 del Cdigo de Procedimiento Civil. Su lectura nos permite apreciar que no existe sobre el particular una regla de carcter absoluto y general; muy por el contrario, el legislador ha establecido una verdadera gradacin. As, debemos distinguir: a) Si la confesin extrajudicial es puramente verbal: slo se tomar en cuenta en los casos en que sera admisible la prueba de testigos (art. 398, inc. Ia, C.P.C.). Ejemplo: dos testigos declaran que el demandado confes ante ellos que adeudaba al demandante la suma de mil

pesos que ste le cobra. Esa confesin extrajudicial es inadmisible, por cuanto se trata de una obligacin que, en atencin a su monto, ha debido probarse por escrito. Si en el ejemplo anterior la obligacin de que se trata fuera inferior a dos unidades tributarias,* se habra permitido probarla mediante la confesin extrajudicial prestada por el demandado ante esos dos testigos, pues, en este caso, es admisible la prueba testimonial. b) Si la confesin extrajudicial no se prest a presencia de la parte que la invoca, ni ante juez incompetente, aun cuando ejerza jurisdiccin, ni en otro juicio diverso, es slo base de una presuncin judicial (art. 398, inc. Io, C.P.C.). En otras palabras, esta confesin extrajudicial, aisladamente considerada, carece de mrito probatorio; para que tenga algn valor tendr que ir unida a otros hechos o circunstancias que, de acuerdo a la ley, constituyen tambin base de presuncin judicial, para que as, mediante la suma de estas bases, se logre llegar a establecer una presuncin judicial. Y vamos a verlo ms adelante que una presuncin judicial puede constituir plena prueba cuando, ajuicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento (art. 426, inc. 2, C.P.C.). c) Si la confesin extrajudicial se prest a presencia de la parte que la invoca, o ante juez incompetente pero que ejerza jurisdiccin, o en otro juicio diverso, se estimar siempre como presuncin grave para acreditar los hechos confesados (art. 398, inc. 2, parte Ia, C.P.C.). Y si fuera de ser grave esta presuncin es, adems, precisa, puede constituir plena prueba, de acuerdo al artculo 426, inc. 2, ya citado. d) Por ltimo, si la confesin se ha prestado en juicio diverso, pero seguido entre las mismas partes que actualmente litigan, podr drsele el mrito de prueba completa, habiendo motivos poderosos para estimarlo as (art. 398, inc. 2, parte final, C.P.C.). En resumen, la gradacin del valor probatorio de la confesin extrajudicial se inicia constituyendo base de una presuncin judicial, en seguida se la reconoce como presuncin grave, para continuar in crescendo y llegar a atribursele el mrito de prueba completa, sin perjuicio de regularse la confesin extrajudicial enteramente verbal, a la luz de los preceptos que determinan el mrito probatorio de la prueba de testigos. Valor probatorio de la confesin judicial. Hay dos preceptos legales que entran aqu enjuego; a saber, los artculos 1713 del Cdigo Civil y 399 del Cdigo de Procedimiento Civil. 178 Dispone el inciso primero del artculo 1713 del Cdigo Civil que la confesin que alguno hiciere en juicio por s, o por medio de apoderado especial, o de su representante legal, y relativa a un hecho personal de la misma parte, producir plena fe contra ella, aunque no haya un principio de prueba, por escrito; salvo los casos comprendidos en el artculo 1701, inciso Io, y los dems que las leyes excepten. El artculo 399 del Cdigo de Procedimiento Civil, por su parte, expresa: Los tribunales apreciarn la fuerza probatoria de la confesin judicial en conformidad a lo que establece el artculo 1713 del Cdigo Civil y dems disposiciones legales. Si los hechos confesados no son personales del confesante o de la persona a quien representa, producir tambin prueba la confesin. En consecuencia, la confesin puede recaer sobre hechos personales de la parte que presta confesin, como igualmente sobre hechos no personales de la misma; y puede la confesin haber sido prestada en juicio por s, o por medio de apoderado especial, o de representante legal. La confesin de hechos personales, prestada por s, o por medio de apoderado especial, o de representante legal, producir plena prueba; en otras palabras, constituir prueba completa del hecho sobre el cual recae. Estamos, pues, en presencia de la prueba mxima, y de ah el aforismo a confesin de parte, relevo de prueba. Refuerza la conclusin anterior lo preceptuado en el inciso primero del artculo 402 del Cdigo de Procedimiento Civil: No se recibir prueba alguna contra los hechos personales claramente confesados por los litigantes en el juicio; y si en el hecho esta prueba se ha producido, pongamos por caso, se acompaa un instrumento pblico otorgado por el confesante que contrara lo aseverado por ste, el tribunal tendr que asignarle mayor mrito a la confesin, porque una ley

expresa resolvi el conflicto de pruebas contradictorias en favor de la confesin, en este caso, el artculo 402, inc. Io, del Cdigo de Procedimiento Civil (art. 428 C.P.C.). Otro tanto cabe decir de los hechos no personales del confesante cuando han sido reconocidos enjuicio por s o por medio de apoderado o representante, o sea, tambin producir plena prueba esta confesin (art. 399, inc. 2, C.P.C.). En esta parte, la ley procesal civil vino a suplir un vaco del Cdigo Civil, pues ste contemplaba exclusivamente el mrito probatorio de la confesin enjuicio en funcin de hechos personales de la parte y no de los ajenos a ella. Pero, a diferencia de lo que acontece con la confesin que recae sobre hechos personales del confesante, que no admite prueba alguna tendiente a destruir tales hechos, la confesin que versa sobre hechos no personales del confesante puede ser destruida por otros medios probatorios. Esta conclusin se desprende, a contrario sensu, de lo prescrito en el inciso Io del artculo 402 del Cdigo de Procedimiento Civil. No est de ms recordar que la confesin prestada por medio de apoderado especial o de representante legal, sea respecto de hechos personales o no personales de aqul en cuyo nombre se presta, no producir efecto respecto de ste; en otros trminos, no ser vlida si excede de los lmites del mandato o representacin legal respectivos; como tampoco ser vlida, en caso que mediante ella se pretendiere suplir la falta de instrumento pblico cuando la ley lo exige como solemnidad del acto o contrato que se trata de probar, o en caso de que la ley rechace expresamente la confesin como medio probatorio o le asigne un efecto diferente (arts. 1713, inc. Io, C.C. y 399, inc. Io, C.P.C.).

Por ltimo, la confesin tcita o presunta, que establece el artculo 394, producir los mismos efectos que la confesin expresa (art. 400 C.P.C.); de suerte que es exacto cuando se afirma que en nuestro derecho, hecho confesado, espontneo o forzadamente, expresa o tcitamente, es hecho probado.
EFECTOS LEGALES DE LA. CONFESIN Y SUS LIMITACIONES . Cules son? Una vez prestada la confesin, judicial o extrajudicialmente, voluntaria o forzadamente, expresa o tcitamente, tiene el mrito probatorio que hemos sealado, esto es, en sntesis, produce plena prueba en contra del confesante y respecto del hecho sobre el cual recae; y la ley le asigna adems dos efectos de capital importancia, a saber, su indivisibilidad y su irrevocabilidad. Que la confesin es indivisible significa que debe ser aceptada en su integridad, o sea, tanto en aquella parte que perjudica al confesante cuanto en la que lo beneficia; y que es irrevocable, que una vez prestada, no puede ser dejada sin efecto por el confesante, sea por una nueva confesin, sea por otros medios probatorios destinados a destruirla. Ambos efectos de la confesin, su indivisibilidad y su irrevocabilidad, son de una importancia manifiesta; y, lo mismo que todos los principios fundamentales, reconocen sus excepciones o limitaciones. Veamos, pues, cules son ellas. El principio de la indivisibilidad de la confesin en doctrina. Hemos dicho anteriormente que hecho confesado es hecho probado; por consiguiente, cualquier agregado que hiciera el confesante al hecho que ha reconocido, en estricta lgica, no debiera influir en lo ms mnimo en lo que a este hecho respecta. Pero, en verdad, bien mirada la confesin, tenemos que constituye un solo todo, algo inseparable, aunque se componga o conste de diversos elementos, de suerte que debemos aceptarla no slo en lo desfavorable para el confesante, sino tambin en lo que le sea favorable o beneficioso. As, cuando el confesante declara que recibi mil pesos, a ttulo de donacin y no de mutuo, debemos aceptar los hechos tal como los expresa; y cuando declara que recibi mil pesos a ttulo de mutuo, pero que los pag, tambin debemos aceptar los hechos en toda su integridad y consecuencias. 181 Sin embargo, la doctrina estima que tampoco debe aceptarse este principio -llamado de la indivisibilidad de la confesin- en toda su amplitud y rigorismo; pues ello tambin puede llevarnos a situaciones de injusticia y, a veces, a desnaturalizar este importante medio probatorio, y acepta

entonces que se reconozcan casos en los cuales la confesin es posible dividirla en perjuicio, en contra del confesante. El principio de la indivisibilidad de la confesin, cede, pues, el campo al principio contrario, al de su divisibilidad, pero sujeto a ciertas restricciones, y con caracteres de institucin de excepcin. En efecto, acepta que la confesin pueda dividirse cuando consta de dos o ms hechos diversos enteramente desligados entre s; o bien, cuando comprendiendo varios hechos ligados entre s o que se modifiquen los unos a los otros, la parte que ha exigido la confesin, pueda acreditar con algn medio legal de prueba la falsedad de las circunstancias que, ajuicio del confesante, vienen a alterar o a modificar el hecho confesado. En resumen, la confesin puede dividirse, en el primer caso, de pleno derecho; y, en el segundo, siempre y cuando se rinda por el contendor la prueba antes sealada de la falsedad del hecho que altera o modifica el ya confesado. Y para facilitar la aplicacin prctica de los principios anteriores sobre la indivisibilidad y la divisibilidad de la confesin, los autores han elaborado una clasificacin de este medio probatorio, distinguiendo al respecto, la confesin en: pura y simple, calificada y completa. Confesin pura y simple es aquella en que el confesante afirma o niega categricamente el hecho controvertido, sin hacerle agregaciones o modificaciones de ninguna especie. Ejemplo: diga cmo es efectivo que recibi mil pesos de manos del demandante y contesta s, es efectivo; o bien, se le pregunta diga cmo es efectivo que recibi de manos del demandante mil pesos a ttulo de mutuo y contesta s, es efectivo. Esta confesin se caracteriza, pues, por estar constituida por un hecho exento de agregados o modificaciones; de ah tambin su nombre, de pura y simple. Confesin calificada es aquella en que el confesante reconoce categricamente el hecho controvertido, pero le agrega algn hecho o circunstancia que viene a alterar su naturaleza jurdica. Ejemplo: diga cmo es efectivo que recibi de manos del demandante mil pesos a ttulo de mutuo, y contesta es efectivo, pero los recib a ttulo de donacin. Esta confesin se caracteriza por la presencia de un hecho sobre el cual estn en entero acuerdo, tanto confesante, cuanto su contendor; pero discrepan, en cambio, y fundamentalmente, sobre su naturaleza jurdica. Confesin compleja, por ltimo, es aquella en que el confesante reconoce el hecho material acerca del cual se le interroga; pero le agrega otro u otros hechos enteramente desligados del primero, o bien, ligados o modificatorios del mismo. Ejemplo: diga cmo es efectivo que recibi de manos del demandante mil pesos, a ttulo de mutuo, y contesta s, es efectivo, pero nada le debo, por cuanto l, a su vez, recibi de m igual suma y por idntico ttulo, de suerte que ambas obligaciones se han compensado; o bien, contesta s, es efectivo, pero los pagu. Esta confesin, como se ve, presenta dos aspectos, y es por esto tambin que se la subclasifica en confesin compleja de primero y segundo grado. La confesin compleja de primer grado es aquella en que el confesante reconoce el hecho material acerca del cual se le interroga, pero le agrega otro u otros hechos enteramente desligados del primero. En el ejemplo propuesto sera el caso de la compensacin alegada por el confesante, pues el hecho de la existencia de la segunda obligacin, por igual ttulo, entre confesante y contendor es un hecho enteramente desligado de la primera obligacin; sta puede nacer y subsistir, exista o no la segunda obligacin. La confesin compleja de segundo grado, en cambio, es aquella en que el confesante reconoce el hecho material acerca del cual se le interroga, pero le agrega otro hecho o hechos ligados o modificatorios con o del anterior. En el ejemplo propuesto, sera el caso del pago alegado por el confesante, pues l est 183 ligado con la existencia de la obligacin de que se trata, y de ser efectivo, vendra nada menos que a extinguirla.

En resumen, aplicado el principio de la divisibilidad de la confesin, a la luz de esta clasificacin, tenemos que: la confesin pura y simple es indivisible, por su propia naturaleza; la confesin calificada, tambin al igual que la anterior, o sea, por su propia naturaleza, es indivisible; y, por ltimo, la confesin compleja de primer grado, ser divisible sin necesidad de prueba alguna, y, en cambio, la confesin compleja de segundo grado, ser en principio indivisible, a menos que el contendor del confesante pruebe por los medios legales la falsedad del hecho o hechos que vienen a modificar o alterar el hecho principal confesado

El principio de la indivisibilidad de la confesin ante nuestra legislacin. Conocidos los principios doctrinarios que informan el problema de la indivisibilidad o divisibilidad de la confesin y la clasificacin que de ella se hace para facilitar su aplicacin prctica, es del caso preguntarse, en qu forma nuestra legislacin positiva soluciona este problema?; en otros trminos, en qu casos, de acuerdo a nuestra legislacin procesal civil, la confesin como medio probatorio es indivisible, y en qu casos es divisible?
Desde luego, debemos dejar establecido que nuestra legislacin, a diferencia de la mayora de las extranjeras, entrega la solucin de este problema a la ley procesal y no a la ley substantiva o de fondo; y que aqulla no contempla en ninguno de sus preceptos la clasificacin doctrinaria de la confesin, en pura y simple, calificada y compleja. En efecto, soluciona esta importante materia el artculo 401 del Cdigo de Procedimiento Civil, cuando dice: En general el mrito de la confesin no puede dividirse en perjuicio del confesante.

Podr, sin embargo, dividirse: Io Siempre que comprenda hechos diversos enteramente desligados entre s; y
2 Cuando, comprendiendo varios hechos ligados entre s o que se modifiquen los unos a los otros, el contendor justifique con algn medio legal de prueba la falsedad de las circunstancias que, segn el confesante, modifican o alteran el hecho confesado. La lectura de este precepto legal permite sentar la siguiente conclusin: que en nuestro derecho positivo la indivisibilidad de la confesin es la regla general y su divisibilidad, la excepcin; y que la divisibilidad de la confesin en un caso necesita de prueba y en el otro, no. Ahora bien, utilizando la clasificacin doctrinaria de la confesin en lo que respecta a su indivisibilidad o divisibilidad, en pura y simple, calificada y compleja, podemos tambin afirmar que la confesin pura y simple, por su propia naturaleza, es indivisible y que, por consiguiente, se halla contemplada en la regla general formulada por el inciso primero del artculo 401 ya transcrito; que la confesin calificada, lo mismo que la anterior, por su propia naturaleza, es indivisible y que, en consecuencia, tambin se halla contemplada en el inciso primero del artculo 401 ya citado; y que, por eliminacin, la confesin compleja, por su naturaleza divisible, se halla ron templada en el inciso segundo de este mismo precepto legal. Todava ms, el inciso segundo del artculo 401 contempla dos casos diferentes; de suerte que bien puede afirmarse que nuestra legislacin alude a las dos especies de confesin compleja, o sea, tanto a la de primer grado cuanto a la de segundo. La confesin compleja de primer grado comprende hechos diversos enteramente desligados entre s; para que se produzca la divisibilidad no requiere de prueba alguna; basta que la confesin conste de diversos hechos sin relacin alguna entre ellos. La confesin compleja de segundo grado, en cambio, comprende varios hechos ligados entre s o que se modifiquen los unos a los otros. En principio, esta confesin es indivisible; para que opere la divisibilidad se requiere que el contendor pruebe la falsedad de las circunstancias o hechos agregados por el confesante para modificar o alterar el hecho confesado.

La interpretacin anterior del problema de la divisibilidad o indivisibilidad de la confesin se ajusta al claro tenor literal de la ley y a la doctrina de los principales autores; y es por eso que ha sido tambin aceptada por la jurisprudencia uniforme de nuestros tribunales. Solucin histrico-legal. Sin embargo, la historia fidedigna del establecimiento de la ley permitira llegar a una conclusin diversa de la anterior, doctrina que estamos lejos de aceptar, y a la cual solamente aludimos por va de una mejor ilustracin. En efecto, en la sesin 21 de la Comisin Mixta de Senadores y Diputados, al tratar del artculo 391 del Proyecto, hoy artculo 401, se lee textualmente: El seor Baados cree que sera til determinar prcticamente el alcance de las excepciones que contienen los nmeros Io y 2 respecto de la regla general que consigna el inciso Io. El seor Richard recuerda el caso en que con ms frecuencia podrn aplicarse estas disposiciones. Se demanda una especie retenida por un tercero y se exige la

confesin del demandado: ste declara que tiene la cosa en su poder, porque la compr a su contendor y la pag en el acto de la compra. Ajuicio del seor Urrutia y la Comisin, esta confesin sera indivisible; pero dejara de serlo si se hubiera declarado que el pago lo haba hecho mucho tiempo despus de la compra, ya que el pago sera en esta situacin un hecho diverso de la venta. Agreg el seor Urrutia que, con arreglo al nmero 2, en el primero de los casos propuestos, el demandante podra comprobar con los testigos del contrato que el pago no se hizo en el momento en que fue celebrado. En esta inteligencia se aprob el artculo En consecuencia, ajuicio de la referida Comisin Informante, confesin compleja es aquella por medio de la cual se reconoce el hecho material objeto de la confesin, pero se le hace un agregado cuyo fundamento de hecho puede ser o no coetneo con el hecho material primitivo. A su
vez, la confesin compleja ser de primer grado cuando el hecho agregado no es coetneo del hecho principal; y ser de segundo grado, en cambio, cuando el hecho agregado es coetneo o coexis-tente con el principal.

Ejemplo de confesin compleja de primer grada diga cmo es efectivo que recibi de manos del demandante mil pesos a ttulo de mutuo, y contesta es efectivo, pero los pagu dentro del plazo de seis meses, que fue el convenido. Aqu el hecho de la entrega del dinero no es coetneo con el hecho del pago; luego, la confesin puede dividirse en perjuicio del confesante, o sea, tomar la parte de la entrega del dinero y rechazar la parte relativa al pago. Ejemplo de confesin compleja de segundo grada diga cmo es efectivo que la cosa que tiene en su poder la compr al demandante y que la debe, y contesta es efectivo, pero la pagu al momento de comprarla. Aqu el hecho de la compra es coetneo con el hecho del pago; luego, en principio esta confesin es indivisible, pero puede dividirse en perjuicio del confesante si su contendor justifica la falsedad del pago con algn medio legal de prueba. El principio de la irrevocabilidad de la confesin y sus excepciones. Hemos dicho que la confesin, una vez prestada, produce entre otros efectos el de su irrevocabidad, o sea, pasa a ser algo inamovible y tendr el mrito probatorio que tambin hemos visto. Revocar la confesin es sinnimo de retractarse, de desdecirse del hecho confesado, de suerte que a este principio tambin se le llama de la irretractacin de la confesin.
Se halla consagrado en nuestra legislacin positiva en el artculo 402 del Cdigo de Procedimiento Civil, cuando dice: No se recibir prueba alguna contra los hechos personales claramente confesados por los litigantes en el juicio. Podr, sin embargo, admitirse prueba en este caso y aun abrirse un trmino especial para ella, si el tribunal lo estima necesario y ha expirado el probatorio de la causa, cuando el confesante alegue, para revocar su confesin, que ha padecido error de hecho y ofrezca justificar esta circunstancia. 187 Lo dispuesto en el inciso precedente se aplicar tambin al caso en que los hechos confesados no sean personales del confesante. Distingue as claramente nuestro legislador segn si la confesin versa sobre hechos personales del confesante o sobre hechos no personales del mismo. En el primer caso, esto es, cuando la confesin versa sobre hechos personales claramente reconocidos en el juicio, no se recibe prueba alguna contra tales hechos; en otras palabras, el principio de la irrevocabidad de la confesin es manifiesto, salvo el caso de que el confesante haya padecido error de hecho. En efecto, si el confesante, al prestar su confesin, ha padecido error de hecho, tiene abierto el camino para justificar esta circunstancia; pero no basta esto: deber, adems, probar que el hecho errneamente confesado es falso. Se trata, por consiguiente, de una doble prueba: una, de

carcter subjetivo, relativa al error de hecho que ha padecido el confesante; y la otra, de carcter objetivo, tendiente a demostrar la falsedad del hecho errneamente confesado. El confesante que desea, pues, revocar su confesin por haber sido prestada padeciendo un error de hecho, deber ofrecer justificar esta circunstancia, al igual que la falsedad del hecho confesado; y utilizar para ello el trmino probatorio ordinario de la causa, a menos que hubiere ste expirado, en cuyo evento solicitar un trmino especial para dichas pruebas y el tribunal lo conceder siempre que lo estime necesario.

En el segundo caso, o sea, cuando la confesin versa sobre hechos no personales del confesante, puede ste revocar su confesin sea que haya padecido o no error de hecho al prestarla. Alude a la primera situacin el inciso Io del artculo 402, al prohibir rendir prueba contra los hechos personales claramente confesados por los litigantes en el juicio; de donde se deduce, a contrario sensu, que tratndose de hechos no personales, la tal prohibicin no rige en absoluto; y contempla, en cambio, la segunda situacin en forma expresa, el inciso final de ese mismo artculo, al hacer aplicable la revocacin de la confesin de hechos personales, por haber padecido el confesante error de hecho, al caso en que los hechos confesados no sean personales de aqul.
Por consiguiente, tambin en este ltimo evento la prueba tendr que ser doble: subjetiva en cuanto al error de hecho padecido, y objetiva en cuanto a la falsedad del hecho no personal el confesante reconocido como verdadero, pero errneamente. Utilizar tambin para rendir estas pruebas el trmino probatorio ordinario de la causa, y, si hubiere expirado, el especial que puede concederle el tribunal si lo estima necesario.

INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL Concepto. La inspeccin personal del tribunal es el examen que ste hace por s mismo de hechos o circunstancias materiales controvertidos en el pleito, a objeto de adquirir la conviccin acerca de su verdad o inexactitud. El Cdigo Civil llama a este medio de prueba inspeccin personal del juez, con lo cual restringe intilmente su procedencia, en relacin con la clase de tribunal que lo decreta; algunas legislaciones extranjeras lo denominan inspeccin ocular, con lo cual tambin limitan los sentidos que utiliza la persona que practica la inspeccin, puesto que no slo se vale de la vista, sino, adems, del odo, del olfato, etc.; y la doctrina emplea un trmino ms amplio y comprensivo, llamndolo reconocimiento judicial. Sus caractersticas esenciales son la de constituir un medio de prueba directo, desde el momento en que permite al tribunal formarse conviccin del hecho sobre el cual recae de manera personal e inmediata, y no a travs de terceras personas, como pueden ser los testigos o los peritos; y la de constituir prueba plena, en cuanto a las circunstancias o hechos materiales resultantes de la propia observacin del tribunal. De ah, tambin, su importancia; al extremo que es un medio de prueba, a diferencia de los anteriores, obligatorio en ciertos y determinados juicios como tendremos oportunidad de verlo,
en los cuales la observacin personal y directa de los hechos controvertidos es indispensable para su mejor y ms acertada resolucin.-Se discute, en doctrina, si la inspeccin personal constituye o no realmente un medio unos, nada nuevo agrega al proceso y solo sirve para mejor otro medio de prueba ya producido, misma objeto del reconocimiento; pero otros con razn, que es un medio probatorio procesal, destinado a formar la conviccin del juez sobre ^s hechos controvertidos, sin ms diferencia con los dems medios de prueba en que mientras stos convencen al juez, con la inspeccin personal es l el que se convence.

En atencin a la manera deletrearla, se distingue la inspeccin personal del tribunal en judicial y que es aquella que se practica previo decreto del juez y con conocimiento de las partes y extrajudicial es la que se ha practicado en forma privada, de propia. se clasifica en exigida por la ley, decreta de. y en medio probatorio propiamente tal. en. La inspeccin personal del tribunal es exigida expresamente en determinados casos,/ fiador. Ejemplos: en la obra ruinosa (arts. 571 y siguientes CPC), entro juicio la sentencia que se dicte en estas condiciones ser nula, y la nulidad la obtendremos mediante el recurso de casacin en la forma fundado en la omisin de un trmite o diligencia esencial (art. 768, N 9, C.P.C.); ya que ninguna otra diligencia podr tener mejor este carcter, que aquella cuya prctica es exigida expresamente por el legislador. Tambin la inspeccin personal del tribunal puede ser decretada de oficio, puesto el proceso en estado de sentencia, para mejor resolver, pero dando de ello conocimiento a las partes, y con el exclusivo fin de examinar o inspeccionar el objeto de la cuestin (art. 159, N 3, C.P.C.); siendo inapelable la resolucin que se dicte sobre el particular (art. 159, inciso final, C.P.C.).

Por fin, la inspeccin personal del tribunal podr ser decretada a peticin de parte, y puede revestir dos formas: la de una medida prejudicial (arts. 281 y 288 C.P.C.), tendiente a preparar la entrada al juicio; o la de medio probatorio propiamente tal (art. 341 C.P.C.). Esta ltima es la que nos interesa por el momento, y a ella le dedicaremos nuestra atencin. Requisitos de procedencia. Son varios los requisitos sealados por la ley para que este medio probatorio pueda ordenarse y llevarse a efecto vlidamente. Estos son:
a) Que se trate por medio de la inspeccin personal de probar hechos o circunstancias materiales controvertidos en el pleito (art. 408 C.P.C.). As se desprende de la teora general de la prueba, de acuerdo a la cual los hechos controvertidos son slo objeto de prueba, el derecho nicamente se invoca, y los hechos consentidos se dan por aceptados. Ejemplos: Se discute si una ventana proporciona vista o exclusivamente luz; acerca de la altura o calidad de una muralla; sobre el rumbo o anchura de un camino; si un determinado vehculo produce o no ruidos molestos; si una mquina o una fbrica produce o no malos olores; si una persona est o no con sus facultades mentales perturbadas o si ha perdido o no un miembro importante, etc. Por consiguiente, es del caso tambin sealar que la clase de objeto materia del reconocimiento o inspeccin judicial no tiene importancia alguna: podr ser un inmueble, caso de ordinaria ocurrencia; un mueble, ejemplo, un automvil, un cuadro, etc.; e incluso, una persona, ejemplo, en los juicios de interdiccin por demencia, en que el tribunal se cerciora de las condiciones mentales del demandado por su propia y personal observacin. b) Que el tribunal estime necesaria la inspeccin personal solicitada (art. 403, inc. Io, C.P.C.). Queda, en consecuencia, a la prudencia del magistrado determinar si este medio probatorio es o no conveniente para el mejor xito de la instruccin. En otras legislaciones se sigue un mtodo ms riguroso, pues se exige que la diligencia sea indispensable, con lo cual se coarta la libre apreciacin del juez acerca de su conducencia y bondad. c) Que el tribunal as lo decrete (art. 403, inc. Io, C.P.C.). La peticin de parte, en orden a que se decrete la prctica de este medio probatorio, pasar previamente por el tamiz o control del juez, quien, si estima necesaria la diligencia, expresar su voluntad en sentido afirmativo en una resolucin judicial, que concordar con la del solicitante. d) Que la parte que haya solicitado la inspeccin, antes de proce-derse a ella, deposite en manos del secretario del tribunal la suma que ste estime necesaria para costear los gastos que se causen (art. 406, parte Ia, C.P.C.). Ejemplo: gastos de movilizacin, de alimentacin, etc. Cuando la inspeccin sea decretada de oficio u ordenada por la ley, el depsito se har por mitad entre demandante y demandado (art. 406, parte final, C.P.C.).

PROCEDIMIENTO Tribunal que la ordena. En principio, la inspeccin personal del tribunal la ordena el juez que est conociendo en 193 nica o primera instancia del juicio en que se pretende hacerla valer. Sin embargo, no hay inconveniente legal alguno para que este medio probatorio sea tambin decretado en la segunda instancia. As se desprende, por lo dems, de lo preceptuado en los artculos 207 y 405, inciso 2, del Cdigo de Procedimiento Civil, pero para ello es indispensable que la diligencia no se haya practicado en la primera instancia; y, en caso de ser decretada en segunda, si el tribunal es colegiado, podr comisionar a uno o ms de sus miembros para que la lleve a cabo. Tribunal que la practica. Decretada la inspeccin personal del tribunal, es del caso preguntarse qu tribunal la lleva a efecto? Para contestar la interrogante ser necesario determinar previamente el lugar en donde se encuentra el objeto que va a ser materia de la inspeccin o reconocimiento. Si este objeto se encuentra dentro del territorio jurisdiccional del tribunal en que se est siguiendo el juicio, es evidente que el tribunal que conoce de este ltimo ser el llamado a practicar la diligencia. A la inversa, si el objeto materia de la inspeccin se halla fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio, habr dos caminos a seguir: uno, recurrir a la jurisdiccin delegada, o sea, enviar un exhorto al tribunal en donde se encuentre dicho objeto para que practique su inspeccin o reconocimiento por encargo del que conoce de juicio; el otro, practicar la inspeccin o reconocimiento el mismo tribunal que est conociendo del juicio (art. 403, inc. 2, C.P.C.). En este ltimo caso, estamos en presencia de un ejemplo tpico de excepcin al principio de la territorialidad, sealada en el artculo 7, inciso Io, del Cdigo Orgnico de Tribunales.

Tramitacin. La parte que tiene inters en valerse del medio probatorio llamado inspeccin personal del tribunal, presentar solicitud escrita pidiendo que se decrete la diligencia. A diferencia de lo que acontece con otros medios de prueba, el legislador no ha sealado la oportunidad para que esta diligencia probatoria se lleve a efecto. En consecuencia, estimamos que la inspeccin o reconocimiento judicial podr efectuarse en cualquier estado del juicio; entendiendo por tal, desde la notificacin de la demanda hasta la notificacin de la resolucin que cita a las partes para or sentencia.
El tribunal examinar la solicitud en referencia y si estima necesaria la inspeccin o reconocimiento que se pretende, designar da y hora para practicarla, con la debida anticipacin, a fin de que puedan concurrir las partes con sus abogados (art. 403, inc. le, C.P.C.). Esta resolucin se notifica por el estado, aun cuando a primera vista pareciera que es de aquellos que ordenan la comparecencia de las partes y que debiera, por lo tanto, notificarse por cdula. Llegados el da y hora antes sealados, se lleva a efecto la inspeccin con la concurrencia de las partes que asistan, o slo por el tribunal en ausencia de aqullas (art. 405, inc. 1, C.P.C.). De manera que aun la inasistencia de ambas partes litigantes no frustra la diligencia de inspeccin, la cual siempre se lleva a efecto. De la diligencia de inspeccin se levantar acta, en la cual se expresarn las circunstancias o hechos materiales que el tribunal observe, sin que puedan dichas observaciones reputarse como una opinin anticipada sobre los puntos que se debaten, pudiendo tambin las partes pedir, durante la diligencia, que se consignen en el acta las circunstancias materiales que consideren pertinentes (art. 407 C.P.C.). Concurrencia con otros medios probatorios. La inspeccin personal del tribunal, por su propia naturaleza, se presta para combinarla con otros medios probatorios; como ser, con la prueba testimonial y con la prueba pericial. Nuestra legislacin, a diferencia de lo que acontece en algunas

legislaciones procesales extranjeras, slo permite la concurrencia de la prueba pericial con la inspeccin o reconocimiento judicial. En efecto, pueden las partes pedir que en el acto del reconocimiento se oigan informes de peritos, y lo decretar el tribunal si, a su juicio, esta medida es necesaria para el xito de la inspeccin y ha sido solicitada con la anticipacin conveniente (art. 404, parte Ia, C.P.C). La designacin de los peritos se har en conformidad a las reglas del prrafo 6, Ttulo XI, del Libro II, del Cdigo de Procedimiento Civil (art. 404, parte final, C.P.C). Es evidente que los peritos designados tienen derecho a asistir a la diligencia de inspeccin, pero su inasistencia tampoco impide que ella legalmente se lleve a efecto (art. 405, inc. Io, C.P.C). VALOR PROBATORIO Cul es? La inspeccin personal constituye prueba plena en cuanto a las circunstancias o hechos materiales que el tribunal establezca en el acta como resultado de su propia observacin (art. 408 C.P.C). Por consiguiente, para que este medio probatorio produzca plena prueba se requiere la concurrencia de tres requisitos: que se trate de circunstancias o hechos materiales; que estas circunstancias o hechos materiales hayan sido observados por el propio tribunal, y que esas circunstancias o hechos materiales se establezcan en el acta como resultado de dicha observacin. Es necesario dejar en claro que la circunstancia o hecho material observado por el tribunal ha podido serlo por su propia iniciativa o por sugerencia de la parte, en uso del derecho que le confiere el artculo 407, inc. 2, de manera que, consignada en el acta esa circunstancia o hecho material, en ambos casos produce plena prueba, sin que tenga importancia la iniciativa en lo que respecta a su constatacin. LA PRUEBA PERICIAL Concepto. La prueba pericial es aquella que se produce en virtud de la agregacin a los autos de lo que se llama informe de peritos o, simplemente, peritaje. En consecuencia, el informe de peritos consiste en la presentacin al juicio de un dictamen u opinin sobre hechos controvertidos en l, para cuya adecuada apreciacin se requieren conocimientos especiales de alguna ciencia o arte. La persona que evaca este dictamen recibe el nombre de perito. De ah que se defina al perito como toda persona que tiene conocimientos especiales sobre una materia determinada y apta, en consecuencia, para dar su opinin autorizada sobre un hecho o circunstancia contenido en el dominio de su competencia. Si bien el perito es un tercero extrao al juicio, al igual que el testigo, o sea, diverso de las partes litigantes, tambin presenta notables diferencias con este ltimo. En efecto, puede ser testigo cualquiera persona, salvo aquellas que la ley declara inhbiles, en cambio, solamente puede ser perito aquella persona que posea especiales conocimientos o preparacin tcnica relacionados con el hecho que

se debate; el testigo toma conocimiento de los hechos con anterioridad a la iniciacin del juicio mismo; en cambio, el perito, aprecia estos hechos y emite su opinin autorizada o tcnica, una vez que el pleito ya se ha iniciado; el testigo, antes de prestar declaracin, jura decir la verdad, en cambio, el perito, una vez que acepta el cargo, jura desempearlo con fidelidad, etc.
El informe pericial, como medio probatorio se justifica, porque el juez no siempre est en condiciones de apreciar un hecho, por muy vasta que sea su cultura general, para lo cual se necesitan especiales conocimientos tcnicos, que escapan a su versacin jurdica. Este conocimiento o apreciacin se lo proporciona un tercero, como es el perito, en trminos tales que sean comprensibles y al alcance de cualquier persona.

La importancia del informe de peritos trasciende de los lmites propios de los medios probatorios, pues las reglas procesales que lo regulan tambin se aplican al nombramiento de los jueces

arbitros y, en particular, a la designacin de los partidores de bienes (arte. 232 C.O.T. y 646 C.P.C.). Procedencia del informe pericial. La ley, en ciertos casos, obliga al juez a decretar un informe pericial; y en otros, se lo aconseja. En el primero se habla de informe pericial obligatorio; en el segundo, de informe pericial facultativo.
Procede decretar informe de peritos, con caracteres obligatorios, cuando la ley as lo dispone. El legislador para expresar su voluntad en orden a que debe orse informe de peritos, puede valerse de dos frmulas: una, empleando trminos que as lo ordenen; y otra, utilizando trminos que indiquen la necesidad de consultar opiniones periciales (art. 409 C.P.C). Tambin hay veces en que la ley ordena que se resuelva un asunto en juicio prctico o previo informe de peritos. En estos eventos se entienden cumplidas las referidas disposiciones legales, agregando el reconocimiento y dictamen pericial en conformidad a las reglas de este prrafo, al procedimiento que corresponde usar, segn la naturaleza de la accin deducida (art. 410 C.P.C). Ejemplos: artculos 848, 855,1335,1943,1997,1998, 2002, 2006 y 2012 del Cdigo de Procedimiento Civil, etc. En cambio, el informe pericial ser facultativo para el tribunal cuando verse: Io sobre puntos de hecho para cuya 199 apreciacin se necesiten conocimientos especiales de alguna ciencia o arte; y 2 sobre puntos de derecho referentes a alguna legislacin extranjera (art. 411, inc. Io, C.P.C). En estos dos ltimos casos, por consiguiente, queda entregado al criterio del magistrado decretar o no la prctica de un informe pericial. Por excepcin, vemos que el derecho puede ser objeto de prueba, pero siempre y cuando se trate de acreditar algn punto de derecho referente a legislacin extranjera. No hay que olvidar tampoco que si se trata de un punto de derecho que diga relacin con la legislacin de algn Estado signatario del Cdigo de Derecho Internacional Privado de Bustamante, la prueba pericial se rendir al tenor de los artculos 408 al 411 del mencionado Cdigo. Clases de informe de peritos. El informe de peritos admite diversas clasificaciones: As, segn su procedencia, ya lo vimos anteriormente, se habla de informe pericial obligatorio y de informe pericial facultativo. Obligatorio ser aquel que se decreta cuando la ley as lo dispone, sea que se valga de estas expresiones o de otras que indiquen la necesidad de consultar opiniones periciales; o bien, cuando la ley ordena que se resuelva un asunto enjuicio prctico o previo informe de peritos. Se trata, en consecuencia, de los casos contemplados en los artculos 409 y 410 del Cdigo de Procedimiento Civil. Facultativo, en cambio, ser aquel cuya procedencia queda entregada al buen criterio del magistrado, y mediante el cual se pretende acreditar hechos para cuya apreciacin se necesiten conocimientos especiales de alguna ciencia o arte, o puntos de derecho referentes a alguna legislacin extranjera. Alude, por tanto, a esta clase de informe pericial el artculo 411, inciso Io, del referido Cdigo.

Y en qu sancin se incurre en caso que se deniegue la prctica de un informe de peritos, sea ste obligatorio o facultativo? A nuestro juicio, es previo distinguir la clase de informe pericial omitido. Si el informe pericial que se ha omitido es obligatorio, la sentencia que se dicte ser nula por haberse incurrido en el vicio o defecto de omisin de un trmite o diligencia declarado esencial por la ley, porque no otro carcter ha de tener este medio probatorio exigido
perentoriamente por el legislador; y la nulidad se obtendr mediante el recurso de casacin en la forma, fundado en la causal ya sealada (art. 768, N 9, C.P.C.). A la inversa, si el informe pericial omitido es facultativo, la sentencia que se dicte, en principio, ser vlida, a menos que la omisin de la prctica de este medio probatorio haya producido indefensin a la

parte que la solicit, en cuyo caso se podr anular la sentencia, interponiendo recurso de casacin en la orma fundado en esta ltima causal (arts. 768, N 9, 795, N 3, y 800, N 7, C.P.C.). Segn su iniciativa, en cambio, el informe pericial puede ser decretado a peticin de parte y de oficio por el tribunal. A peticin de parte puede revestir dos formas, o sea, la de una medida prejudicial, tendiente a preparar la entrada al juicio, que podr solicitar ya el futuro demandante, ya el futuro demandado, cuando exista peligro inminente de un dao o perjuicio, o se trate de hechos que puedan fcilmente desaparecer (arts. 281 y 288 C.P.C.); y la de medio probatorio propiamente tal (art. 412C.P.C).

De oficio por el tribunal, a su vez puede tambin revestir dos formas, o sea, la de medio probatorio propiamente tal (art 412 C.P.C) y la de medida para mejor resolver, una vez puesto el proceso en estado de sentencia, pero dando de ello conocimiento a las partes (art. 159, N 4, C.P.C). Si esta medida la decreta un tribunal de primera instancia, ser apelable en el solo efecto devolutivo (art 159, inc. final, Oportunidad para decretarlo. Desde el momento en que se trata de determinar la oportunidad en que puede decretarse el informe de peritos como medio probatorio, es del caso aplicar el artculo 412 del Cdigo de Procedimiento Civil, que dice: El reconocimiento de peritos podr decretarse en cualquier estado del juicio, pero las partes slo podrn solicitarlo dentro del trmino probatorio. Decretado el informe de peritos, no se suspender por ello el procedimiento.* La frase en cualquier estado del juicio habr que entenderla desde la notificacin de la demanda hasta antes del vencimiento del trmino probatorio.* Si se ordena la prctica de reconocimiento pericial fuera de estas oportunidades, se estar en presencia de otra figura procesal probatoria; como ser una medida prejudicial o una medida para mejor resolver. Requisitos para ser perito. Si el perito, en su labor de apreciacin de determinados hechos controvertidos en el juicio, acta como un verdadero delegado del juez y en razn de sus especiales conocimientos cientficos o tcnicos, la ley desea que este cargo recaiga en personas imparciales y poseedoras en realidad de la ciencia o arte de que se trata.
De ah que exija para ser perito: a) Tener habilidad suficiente para declarar como testigo en el juicio; en otros trminos, estar exento de las causales de inhabilidad para deponer como testigo en el juicio que enumeran los artculos 357 y 358 del Cdigo de Procedimiento Civil (art. 413, N Io, C.P.C). b) Tener ttulo profesional expedido por autoridad competente, si la ciencia o arte cuyo conocimiento se requiera est reglamentada por la ley y hay en el territorio jurisdiccional* Dos o ms personas tituladas que puedan desempear el cargo (art 413, N 2, C.P.C.). Este requisito, pues, es doblemente condicional: la actividad cientfica o artstica debe estar reglamentada por la ley, y debe haber un nmero suficiente de titulados en ella. Si estas condiciones no se cumplen, el requisito en cuestin no entra en juego, y el nombramiento de perito puede recaer en cualquier persona. Ejemplo: hay que nombrar un perito calgrafo y esta actividad no est reglamentada por la ley, el nombramiento puede recaer en cualquiera persona; se trata de nombrar un arquitecto, pero en el territorio jurisdiccional** no hay personas con ese ttulo universitario, se nombrar en tal caso a un constructor, etc.

c) Estar exento de causas legales que pudieren justificar la inhabilidad del perito por implicancia o recusacin anlogas a las que pueden afectar a los jueces (art. 113, inc. 2, C.P.C.). Sin embargo, sobre todos estos requisitos prima la voluntad soberana de las partes. Estas pueden convenir en que, para ser perito, no se necesita cumplir con los requisitos anteriores o, por el contrario, ser aun ms exigentes (art. 413, parte Ia, C.P.C.). PROCEDIMIENTO Nombramiento de los peritos. Cualquiera que sea la clase del informe pericial de que se trate, esto es, forzoso o facultativo, de oficio o a peticin de parte, el hecho es que, junto

con decretarlo el tribunal, deber citar a las partes a una audiencia con el objeto de proceder a la designacin de los peritos (art. 414, C.P.C.).
Esta resolucin deber notificarse por cdula, por ser de aquellas que ordenan la comparecencia personal de las partes (art. 48, inc. Io, C.P.C.); y contendr, naturalmente, el da y la hora en que dicha audiencia ha de llevarse a efecto. La audiencia se realiza con la parte que asista, en otras palabras, en rebelda de la inasistente; y tiene objetivos precisos y determinados, y de la ms alta importancia, a saber: designar la persona o personas de los peritos, fijar el nmero de peritos que deban nombrarse, la calidad, aptitudes o ttulos que deban tener, y, en fin, el punto o puntos materia del informe (art. 414C.P.C). La primera misin del tribunal es lograr el comn acuerdo de las partes frente al cudruple objetivo o finalidad de la audiencia a que han sido citadas, o sea sobre el nombre de los peritos, su nmero, calidades, aptitudes o ttulos que deben poseer, y punto o puntos materia del informe. Si este acuerdo no se produce, o slo es parcial, en definitiva resuelve el tribunal. Ser este ltimo, en consecuencia, quien designe el perito, determine su nmero, seale las calidades, aptitudes o ttulos que deba poseer, y precise el punto o puntos materia del informe, sobre todo lo cual tendr amplias atribuciones; pero velando siempre porque la designacin recaiga en persona que rena los requisitos legales y, adems, no sea de las dos primeras personas que hayan sido propuestas por cada parte (art. 414, inc. 2, C.P.C.).

Y no habr acuerdo entre las partes, sea porque en el hecho no se ha producido, sea porque a la audiencia respectiva no han concurrido todas ellas; de manera que, en cualquiera de estos dos eventos, en definitiva resuelve el tribunal sobre los pormenores ya sealados (art. 415 C.P.C.). La ley se pone tambin en el caso de que, no habiendo acuerdo sobre el nmero de peritos, las calidades, aptitudes o ttulos que deban poseer, el punto o puntos materia del informe, el tribunal en definitiva resuelva sobre estos particulares, y la resolucin respectiva sea objeto de apelacin. La
interposicin de este recurso no impedir que se proceda a la designacin del o de los peritos por el tribunal, y slo despus de eso se llevar adelante el recurso (art. 414) ..FALTA

Una vez que el perito acepta el cargo y presta el juramento de rigor queda, pues, legalmente investido para desempear la misin que se le ha confiado, o sea, la de informar al tribunal al tenor del punto o puntos que oportunamente se le sealaron. Del reconocimiento. Pero, en la mayora de los casos, para poder emitir una opinin pericial se hace necesario previamente examinar una cosa u objeto, en otros trminos, se hace indispensable reconocerlo. Este examen previo se llama operacin de reconocimiento o, simplemente, reconocimiento. Ejemplo: se nombra a un perito para que dictamine sobre la calidad o condiciones de un edificio; para opinar, ser previo visitar y examinar tal edificio. Por eso se define el reconocimiento como aquel conjunto de operaciones por medio de las cuales el perito procede a estudiar el caso sometido a su apreciacin, y que le permiten formular una opinin motivada. El reconocimiento es una actuacin que est sujeta al control de las partes y, por lo tanto, la ley exige al perito encargado de practicarlo que las cite previamente, para que concurran si quieren (art. 417, inc. 3, C.P.C.). En la prctica, el perito presenta un escrito, sealando da, hora y lugar en que se efectuar el reconocimiento, y pide que estos pormenores sean puestos en conocimiento de las partes. La resolucin que as lo ordena se notifica por el estado, por cuanto la comparecencia de las partes, como se ha visto, es esencialmente facultativa.

Cuando sean varios los peritos procedern unidos a practicar el reconocimiento, salvo que el tribunal los autorice para obrar de otra manera (art. 418 C.P.C.). Las partes que concurran a la operacin de reconocimiento tienen un doble derecho y pesa sobre ellas tambin una doble prohibicin: podrn hacer en el acto del reconocimiento las observaciones que estimen oportunas, y pedir que se hagan constar los hechos y circunstancias que
juzguen pertinentes; pero no tomarn parte en las deliberaciones de los peritos, ni estarn en ellas presentes (art. 419. inc. Io, C.P.C.).

De todo lo obrado se levantar acta, en la cual se consignarn los acuerdos celebrados por los peritos (art. 419, inc. 3, C.P.C). Presentacin del informe pericial. Una vez cumplida la operacin de reconocimiento, de acuerdo a las formalidades legales antes sealadas, los peritos estn en condiciones de poder emitir su informe o parecer tcnico.Se define el informe pericial como aquel acto por el cual el perito
pone en conocimiento del juez la labor realizada y las conclusiones cientficas o artsticas a que ha llegado, segn el caso, despus de la operacin de reconocimiento.

En principio, los peritos no tienen plazo para presentar sus informes; pero la ley faculta a los tribunales para sealar, en cada caso, el trmino dentro del cual deben evacuar su encargo. Todava ms, pueden los tribunales, en caso de desobediencia, aplicar tres clases variadas de sanciones: apremiarlos con multas, prescindir del informe, o decretar el nombramiento de nuevos peritos, segn los casos (art. 420 C.P.C). Si son varios los peritos, podrn emitir sus informes conjunta o separadamente (art. 423 C.P.C.). Materialmente, los informes se presentan por escrito, aun cuando la ley no lo expresa, dado que la regla general, en negocios civiles, es que sus actuaciones sean escritas; se acompaan del acta levantada con ocasin de la operacin de reconocimiento, si sta ha sido necesaria, y adems de otros documentos, si as lo estima conveniente el perito para una mejor ilustracin del tribunal; y se agregan a los autos, sin mayores formalidades ni trmites, puesto que la ley nada estatuye sobre el particular, sin perjuicio del derecho de las partes para impugnarlos o formular observaciones sobre su mrito probatorio durante el curso del juicio. Opiniones periciales discordantes. Cuando los peritos discordaren en sus dictmenes, podr el tribunal disponer que se nombre un nuevo perito, si lo estima necesario para la mejor ilustracin de las cuestiones que debe resolver. El nuevo perito ser nombrado y desempear su cargo en conformidad a las reglas precedentes, ya estudiadas. Si no resulta acuerdo del nuevo perito con los anteriores, el tribunal apreciar libremente las opiniones de todos ellos, tomando en cuenta los dems antecedentes del juicio (arts. 421 y 422 C.P.C). Gastos y honorarios periciales. La prctica de este medio probatorio ocasiona, generalmente, gastos y, siempre, honorarios. Los gastos se originan por la diligencia misma; ejemplo, confeccin de planos, anlisis qumicos, etc., o bien, por la comparecencia de la otra parte al lugar donde debe practicarse; ejemplo, gastos de locomocin, de alojamiento, etc.; y los honorarios correspondan a la remuneracin que hay que pagar a los peritos por su labor desarrollada. Ahora bien, estos gastos y honorarios sern de cargo de la parte que haya solicitado este medio probatorio; salvo que el tribunal estime necesaria la medida para el esclarecimiento de la cuestin, en cuyo caso se subentiende que los gastos y honorarios son soportados por mitades, y

todo ello sin perjuicio de lo que en definitiva se resuelva sobre pago de costas (art. 411, inc. 2, C.P.C). Todava ms, el tribunal, de oficio o a peticin de parte, podr ordenar que previamente se consigne una cantidad prudencial para responder a los gastos y honorarios referidos (art. 411, inc. 3, C.P.C). A su vez, la resolucin por la cual se fije el monto de la consignacin ser notificada por cdula al que solicit el informe de peritos; y si dicha parte deja transcurrir diez das, contados desde la echa de la notificacin, sin efectuar la consignacin, se la tendr por desistida de la diligencia pericial solicitada sin ms trmite (art. 411, inc. 3, C.P.C.). El cobro de estos gastos, lo mismo que el de los honorarios de los peritos, se tramitar por va incidental, por ser cuestin accesoria al juicio mismo; y en cuaderno separado, de acuerdo a lo preceptuado en el artculo 424 del Cdigo de Procedimiento Civil, puesto que as se tramitan los incidentes a que d lugar el nombramiento de los peritos y el desempeo de sus funciones. VALOR PROBATORIO Cul es? Los tribunales apreciarn la fuerza probatoria del dictamen de peritos en conformidad a las reglas de la sana crtica (art. 425 C.P.C.).
Entendemos por reglas de la sana crtica el conjunto de normas lgicas y de sentido comn que el juez debe emplear para valorizar o ponderar este medio probatorio. Se trata de un criterio normativo no jurdico, que sirve al juez en posicin de hombre normal, o sea, en actitud prudente y objetiva, para emitir una apreciacin acerca del dictamen que le ha presentado un cientfico o tcnico. En resumen, el valor probatorio del informe pericial no se halla regulado por la ley, ni tampoco queda entregado al libre arbitrio del juez: nos encontramos ms bien frente a una tercera posicin, equidistante de las dos anteriores.

LA PRUEBA POR PRESUNCIONES Concepto. Los hechos controvertidos en juicio se acreditan por medios inmediatos o directos, como ser la inspeccin personal del tribunal; o por medios mediatos o indirectos, como ser la declaracin de un tercero, que podr ser un testigo o un perito, la confesin de una parte litigante, o bien, la actividad lgica del legislador o del propio juez.
Esta actividad lgica, frente a los hechos controvertidos del juicio, es un medio probatorio que recibe el nombre de prueba por presunciones o simplemente presunciones. Se trata de un medio de prueba circunstancial, indirecto y que produce plena o semiplena prueba, segn el caso. Se define prueba por presunciones como aquella que emplea ciertos antecedentes o circunstancias conocidos para inferir de ellos, sea por obra del legislador o del juez, un hecho desconocido y controvertido en el pleito. Consta, por consiguiente, este ltimo y no menos importante medio probatorio, de diversos elementos que lo integran, a saber: los antecedentes o circunstancias conocidos, que reciben el nombre de indicios o bases, en atencin a que sobre ellos se construye la o las presunciones; la operacin o raciocinio lgico del legislador o juez que, partiendo del indicio o base anterior, llega al establecimiento del hecho desconocido y controvertido que se trata de probar; y, en fin, el hecho desconocido y controvertido mismo, el cual, una 210 vez operada la presuncin, deja de ser tal para convertirse en su objeto. En resumen, las presunciones constituyen un verdadero silogismo, desde el punto de vista lgico, pues vemos en ellas una premisa menor, representada por los antecedentes o circunstancias

conocidas; una premisa mayor, constituida por la operacin de raciocinio efectuada, ya por el legislador, ya por el juez; y una conclusin que es, sencillamente, el establecimiento o demostracin de los hechos desconocidos que se tratan de probar. Clasificacin. El artculo 1712 del Cdigo Civil dispone: Las presunciones son legales o judiciales. Las legales se reglan por el artculo 47. Las que deduce el juez debern ser graves, precisas y concordantes. El artculo 47 del mismo Cdigo, a su vez, estatuye: Se dice presumirse el hecho que se deduce de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas. Si estos antecedentes o circunstancias que dan motivo a la presuncin son determinados por la ley, la presuncin se llama legal. Se permitir probar la no existencia del hecho que legal-mente se presume, aunque sean ciertos los antecedentes o circunstancias de que lo infiere la ley; a menos que la ley misma rechace expresamente esta prueba, supuestos los antecedentes o circunstancias. Si una cosa, segn la expresin de la ley, se presume de derecho, se entiende que es inadmisible la prueba contraria, supuestos los antecedentes o circunstancias. En consecuencia, para nuestro legislador las presunciones se clasifican en legales y judiciales, y las primeras, a su vez, se subclasifican en legales propiamente dichas y de derecho. A continuacin analizaremos cada una de estas clases de presunciones. II. LAS PRESUNCIONES LEGALES

Concepto. Son presunciones legales aquellas en que la ley es la que, de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas, infiere o deduce un hecho desconocido. Por consiguiente, los elementos constitutivos de esta clase de presunciones corren de cargo exclusivo del legislador, quien se encarga de precisar los antecedentes o circunstancias conocidas que servirn de base a la presuncin; como igualmente, de sealar la conclusin o hecho presumido. Ahora bien, si el legislador permite que este hecho presumido por l mismo pueda ser destruido por otros medios probatorios, se dice que la presuncin legal es propiamente dicha; y, a la inversa, si este hecho presumido no admite prueba en contrario, estamos en presencia de una presuncin de derecho. Ejemplo de una presuncin legal propiamente dicha: El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo (art. 700, inc. 2, C.C.). Ejemplo de una presuncin legal de derecho: Se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento no menos que ciento ochenta das cabales, y no ms de trescientos, contados hacia atrs, desde la medianoche en que principie el da del nacimiento (art. 76, inc. 2, C.C.). Las presunciones legales propiamente dichas y las presunciones legales de derecho, en consecuencia, como su mismo nombre lo indica, ambas deben su creacin a la ley; pero difieren, fundamentalmente, en que mientras las primeras permiten ser destruidas mediante prueba en contrario, las segundas no lo admiten. Las presunciones legales de derecho, en consecuencia, ms que medios probatorios, son disposiciones tendientes a liberar a las partes del peso de la prueba de hechos que, por su propia naturaleza, escapan al sentido humano y son difciles de acreditar; y las presunciones legales propiamente dichas, por su parte, tambin ms

que medios probatorios, son normas legales destinadas a alterar las reglas del peso de la prueba u onus probandi. Si la parte interesada en acreditar la presuncin legal no prueba los antecedentes o circunstancias conocidas que le sirven de base, la presuncin queda eliminada; si logra producir esta prueba de los antecedentes o circunstancias

conocidas, y la presuncin consecuencial es de derecho, produce plena prue-bay no puede ser desvirtuada en contrario; y, en fin, si logra producir la prueba de los antecedentes o circunstancias conocidas, y la presuncin es legal propiamente dicha, habr tambin probado el hecho que constituye su objeto, pero la parte contraria podr acreditar su falsedad aun cuando sean ciertos los antecedentes o circunstancias antes expresados.
LAS PRESUNCIONES JUDICIALES

Concepto. Son presunciones judiciales aquellas en que el juez es el que, de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas, infiere o deduce un hecho desconocido en el proceso. Se les llama tambin, aun cuando a nuestro juicio menos acertadamente, prueba de indicios, de conjetura, de circunstancias, de artificio, etc. Es interesante sealar que, tratndose de presunciones judiciales, sus elementos son obra exclusiva del juez. En efecto, los antecedentes o circunstancias conocidas -que en su oportunidad llamamos indicios o bases son elegidos libremente por el juzgador; la operacin mental o de raciocinio tambin es ejecutada por el juez, de acuerdo al mtodo lgico que corresponda; y, por ltimo, el establecimiento o demostracin del hecho desconocido y controvertido en el pleito tambin ser su propia obra, labor que cumplir en la sentencia misma. Ahora bien, los antecedentes o circunstancias conocidas debern ser probados en el juicio por las partes litigantes, valindose de los medios probatorios legalmente conducentes, salvo tratndose de presunciones, pues es inaceptable la prueba de presunciones por presunciones; y el mtodo lgico seguido por el juez para inferir los hechos desconocidos de los antecedentes o circunstancias conocidas, podr ser ya el deductivo, ya el inductivo, porque las expresiones del legislador sobre el particular han sido empleadas en sentido comn u ordinario, antes que filosfico. La naturaleza sui generis que presentan las presunciones judiciales como medio probatorio impide que tengan un verdadero procedimiento o serie de trmites destinados a realizarlas o una oportunidad legal para producirlas. La verdad es que la parte litigante interesada en ellas se limita a probar los antecedentes o circunstancias conocidas que le sirven de base, de acuerdo a las normas legales generales que informan la prueba; y, en seguida, se encarga de hacerlas valer o alegarlas, siendo el juez, en definitiva, quien en su sentencia las acepta o las rechaza como tales. Su admisibilidad. Hemos dicho que la parte litigante interesada prueba los hechos o circunstancias conocidos, de donde el juez va a inferir el hecho desconocido y controvertido. Se habr as probado este hecho desconocido y controvertido mediante la prueba circunstancial e indirecta de las presunciones; pero cabe preguntar qu clase de hechos pueden probarse mediante presuncionesjudiciales? Esto nos lleva al problema de la admisibilidad de las presunciones judiciales como medio de prueba.
En principio, las presunciones judiciales sirven para probar toda clase de hechos, sean jurdicos o materiales; salvo tratndose de actos o contratos solemnes, en los cuales la solemnidad exigida por

el legislador es el otorgamiento de un instrumento pblico, pues ste no puede ser suplido por ninguna otra prueba (art. 1701, inc. ls, C.C. ). Y si se trata de probar una obligacin que ha debido constar por escrito, o sea, un acto o contrato que contenga la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias?* La jurisprudencia de nuestros tribunales ha estimado que las presunciones judiciales son medios de prueba legales y adecuados para acreditar tales actos o contratos; porque el legislador prohibe en

este caso solamente la prueba testimonial (arts. 1708 y 1709 C.C.), la cual no cabe confundir con aqullas. Sin embargo, si las presunciones judiciales han sido construidas sobre base, antecedentes o circunstancias, las cuales, a su vez, aparecen acreditadas, exclusivamente, mediante prueba testimonial, esta misma jurisprudencia les ha restado mrito probatorio a dichas presunciones, cuando la obligacin ha debido constar por escrito, como una manera de evitar la burla del principio sobre limitacin de la prueba testimonial Requisitos de las presunciones judiciales. El artculo 1712, inciso 2, del Cdigo Civil prescribe que las presunciones que deduce el juez debern ser graves, precisas y concordantes; disposicin a la que alude el artculo 426, inciso Io, del Cdigo de Procedimiento Civil, al sealar que las presunciones como medios probatorios se regirn por las disposiciones del artculo 1712 del Cdigo Civil.
Pero el inciso 2 del artculo 426 del ramo ya citado agrega: Una sola presuncin puede constituir plena prueba cuando, ajuicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento. En resumen, mientras el Cdigo Civil exige que las presunciones judiciales deben ser graves, precisas y concordantes, de cuyo ltimo requisito se infiere adems que deben ser varias, para el Cdigo de Procedimiento Civil una sola presuncin es bastante, siempre que tenga gravedad y precisin suficientes a fin de formar convencimiento en el juez. Graves, o sea, que el hecho conocido del cual se infiere el hecho desconocido haga llegar hasta este ltimo sin esfuerzo, en forma casi obligada; precisas, o sea, que las presunciones no sean vagas, difusas, susceptibles de aplicarse a diversas circunstancias; y concordantes, o sea, que haya armona entre ellas, que no sean capaces de destruirse unas a otras.

La apreciacin de la gravedad y precisin suficientes, y de su concordancia, si son varias, es un problema que queda a la libre determinacin del juez; y, por consiguiente, cae de lleno dentro del terreno de los hechos de la causa y vedado, en consecuencia, de poder ser revisado por el tribunal de casacin, el cual solamente est llamado a conocer de infracciones legales y no de los hechos del pleito. Bases de presunciones judiciales. Dispone el artculo 427 del Cdigo de Procedimiento Civil: Sin perjuicio de las dems circunstancias que, en concepto del tribunal o por disposicin de la ley, deban estimarse como base de una presuncin, se reputarn verdaderos los hechos certificados en el proceso por un ministro de fe, a virtud de orden de tribunal competente; salvo prueba en contrario. Igual presuncin existir a favor de los hechos declarados verdaderos en otro juicio entre las mismas partes. Crea as la legislacin procesal civil dos nuevas presunciones legales propiamente dichas, a saber: los hechos certificados en el proceso por un ministro de fe, a virtud de orden de tribunal competente, y los hechos declarados verdaderos en otro juicio entre las mismas partes; pues ambos hechos se reputarn verdaderos, salvo prueba en contrario. Y reconoce, al mismo tiempo, que las circunstancias o antecedentes conocidos que sirven de base o indicio a la presuncin judicial pueden tener su origen en el mismo juez, caso de ordinaria
ocurrencia; o bien, en disposiciones de la misma ley, casos excepcionales, pudiendo citarse, por va de ejemplo, los contemplados en los artculos 354, 357, N Io, 383, inciso Io, y 398, inciso Io, del Cdigo de Procedimiento Civil, todos ya estudiados.

TRAMITES POSTERIORES A LA PRUEBA Escritos de observaciones a la prueba. Dispone el artculo

430 del Cdigo de Procedimiento Civil que vencido el trmino de prueba, y dentro de los diez das siguientes, las partes podrn hacer por escrito las observaciones que el examen de la prueba les sugiera. Se trata de presentaciones que reemplazan a los antiguos alegatos de buena prueba, las cuales se caracterizan por ser escritas; voluntarias, o sea, no esenciales para la marcha o ritualidad del juicio, pudiendo las partes renunciar tcitamente a ellas; no contradictorias, por cuanto se presentan en una misma oportunidad y no una en pos de la otra; y por estar destinadas a formular observaciones respecto de las pruebas que se hubieren allegado al proceso. Es as que en tales escritos el actor sostendr que mediante las pruebas que ha suministrado al tribunal ha logrado demostrar los fundamentos de hecho de su demanda, haciendo la correspondiente ponderacin de cada medio probatorio en particular, labor, agregar, que no ha cumplido el demandado, por cuya razn su demanda debe ser acogida; y el demandado, por su parte, sostendry tratar de demostrar que la prueba anterior es insuficiente, y que, en cambio, la que l ha proporcionado tiene la virtud de acreditar los fundamentos de hecho de las excepciones, alegaciones o defensas que hubiere formulado y que, en consecuencia, el tribunal debe, acogiendo stas, rechazar la demanda interpuesta en su contra. Ahora bien, la oportunidad que tienen las partes para presentar estos escritos de observaciones a la prueba es dentro del..

Civil dispone: Citadas las partes para or sentencia, no se admitirn escritos ni pruebas de ningn gnero. Lo cual se entiende sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 83, 84, 159 y 290. Los plazos establecidos en los artculos 342 N 3, 346 N 3 y 347 que hubieren comenzado a correr al tiempo de la citacin para or sentencia, continuarn corriendo sin interrupcin y la parte podr, dentro de ellos, ejercer su derecho de impugnacin. De producirse sta, se tramitar en cuaderno separado y se tachar en la sentencia definitiva, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 431.* Notificadas las partes de la resolucin que cita para or sentencia, queda enteramente cerrado el debate judicial: no ms escritos ni ms pruebas de ningn gnero, expresa el legislador. Sin embargo, l mismo reconoce tres excepciones: el incidente de nulidad, las medidas para mejor resolver y las medidas precautorias. La finalidad de estas excepciones las justifica por s solas. Pero esta enumeracin es incompleta. Citadas las partes para or sentencia, pueden todava promover legalmente las siguientes cuestiones: incidente de acumulacin de autos (art. 98 C.P.C.); incidente de privilegio de pobreza (art. 130 C.P.C.); incidente de desistimiento de demanda (art. 148 C.P.C.), y gestiones de conciliacin (art. 262 C.P.C.). Medidas para mejor resolver. Son diligencias probatorias decretadas de oficio por el tribunal, una vez puesto el proceso en estado de sentencia, a fin de quedar en condiciones adecuadas para dictar un mejor fallo. Desde el punto de vista del derecho procesal orgnico, constituyen una de las ms importantes excepciones al principi o base fundamental de organizacin de los tribunales, llamado de la pasividad de los mismos (art. 10, inc. Io, C.O.T?)j y en cuanto a su aspecto de derecho procesal propiamente d\_ cho, integran la teora general de la prueba.
Son elementos esenciales de las medidas para mejor resolver, los siguientes: la oportunidad en que se decretan, o sea, dentro del plazo para dictar sentencia que tienen los tribunales,* dicho en otros trminos, \citadas las partes para orla, hasta , el trmino para dictarlas; su iniciativa, la cual corre exclusiva-/ mente a cargo del tribunal, debiendo, por lo tanto, decretarla de oficio y sin sugerencia alguna oarte interesada; ., ya que tienen por objeto dejar al tribunal en condiciones adecuadas frente al problema fctico suscitado en el proceso; y, por ltimo, el control de las partes litigantes, desde el momento en que se decretan con conocimiento, o sea, pudiendo llevarse a efecto desde que se noticia a las partes de lo resuelto (arts. 69, inc. 2, y 159, inc. Io, C.P.C.).

Ahora bien, las medidas para mejor resolver son: 1d La agregacin de cualquier documento que estimen necesario para esclarecer el derecho de los litigantes (art. 159, N Io, C.P.C.). La necesidad del documento, para un mejor esclarecimiento del derecho de los litigantes, es un problema que juzga el propio tribunal; y puesto que la ley no distingue, podr ser un documento pblico o privado, y ya se encuentre en manos de las partes, o de terceros. 2 La confesin judicial de cualquiera de las partes sobre hechos que consideren de influencia en la cuestin y que no resulten probados (art. 159, N 2, C.P.C.). Estos hechos, por consiguiente, deben reunir dos condiciones o requisitos: ser de influencia en la cuestin debatida y no haber resultado probados. Se trata de una confesin judicial provocada, de manera que la incomparecencia de la parte, o su negativa a prestarla, deber sancionarse en la forma prescrita en el artculo 394 del Cdigo de Procedimiento Civil. Los hechos se mantendrn en secreto, o se expresarn en la misma resolucin que decreta la medida para mejor resolver. En la prctica, generalmente se sigue este ltimo camino. 3 La inspeccin personal del objeto de la cuestin (art. 159, N939, C.P.C.). 4 El informe de peritos (art. 159, 49, C.P.C.). 5 La comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para que aclaren o expliquen sus dichos oscuros o contradictorios (art. 159, N959, C.P.C.). Ntese que el tribunal no puede ordenar la comparecencia de nuevos testigos; ni menos que los testigos que ya declararon depongan sobre hechos nuevos. 6 La presentacin de cualesquiera otros autos que tengan relacin con el pleito. Esta medida se cumplir de conformidad a lo establecido en el inciso 3 del artculo 37 (art. 159, N9 6, C.P.C.).* Se trata de una clase especial de prueba instrumental, porque los autos deben ser encasillados dentro de los instrumentos pblicos. En este ltimo caso, y siempre que se hubiere remitido el expediente original, ste quedar en poder del tribunal que decrete esta medida slo por el tiempo estrictamente necesario para su examen, no pudiendo exceder de ocho das este trmino si se trata de autos pendientes (art. 159, inc. 2S, C.P.C.).** Si en la prctica de alguna de estas medidas aparece de manifiesto la necesidad de esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, podr el tribunal abrir un trmino especial de prueba, no superior a ocho das, que ser improrrogable y limitado a los puntos que el mismo tribunal designe. En este evento, se aplicar lo establecido en el inciso segundo del art. 90. Vencido el trmino de prueba, el tribunal dictar sentencia sin ms trmite (art. 159, inc. 39, C.P.C.).* Las providencias que se expidan en conformidad al artculo 159 del Cdigo de Procedimiento Civil sern inapelables; salvo las que decretan el informe de peritos y las que abran el trmino especial de prueba que establece el inciso precedente. En estos casos proceder la apelacin en el solo efecto devolutivo (art. 159, inc. final, C.P.C.). Agregacin de la prueba rendida fuera del tribunal. Hemos visto que, si se desea rendir prueba testimonial fuera del lugar en que se sigue el juicio, o sea, en otro territorio jurisdiccional o fuera de la Repblica, la parte interesada tiene derecho a solicitar la concesin de un trmino extraordinario de prueba (art. 329 C.P.C). Normalmente esta prueba, una vez rendida, tan pronto llega al tribunal de origen el exhorto respectivo, se agrega a los autos y pasa a formar parte de ellos de suerte que el tribunal al dictar sentencia deber hacer su correspondiente anlisis o ponderacin. Pero si tal prueba no hubiere sido devuelta al tribunal de origen, esa circunstancia no ser motivo para suspender el curso del juicio; o sea, vencido el probatorio comenzar a correr el trmino para

formular observaciones a la prueba y, a su vez, vencido este ltimo el tribunal de oficio o a peticin de cualquiera de las partes, verbalmente o por escrito, citar a las partes para or sentencia (arts. 431, parte P, y 432 C.P.G.).
Todava ms, la circunstancia de no haberse devuelto la prueba rendida fuera del tribunal no ser obstculo para la dictacin del fallo definitivo (art. 431, parte final, C.P.C.).

Como se ve, estamos en presencia de una verdadera sancin para el litigante que no tom las precauciones necesarias a fin de que esa prueba hubiere sido agregada oportunamente a los autos; de manera que si no ha podido ser tomada en consideracin por el tribunal de primera instancia, mal podra hacerlo el tribunal de alzada, ya que, al ponderarla, esta labor la estara cumpliendo en nica instancia. La sentencia definitiva. A contar desde la notificacin de la resolucin que cita a las partes para or sentencia, el juez tiene un plazo de sesenta das para dictar sentencia definitiva (art. 162, inc. 3, C.P.C.). Si el juez no dicta sentencia dentro de este plazo, ser amonestado por la Corte de Apelaciones respectiva; y si, a pesar de esta sancin, no expide el fallo dentro del nuevo plazo que aqulla le designe, incurrir en la pena de suspensin de su empleo por el trmino de treinta das, que ser decretada por la misma Corte (art. 162, inc. 4, C.P.C.). , Ahora bien, es sentencia definitiva la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que han sido objeto del juicio (art. 158, inc. 2, C.P.C); y como el juicio ordinario de mayor cuanta es conocido siempre en primera instancia, esta sentencia ser tambin de primera instancia, o sea, susceptible del recurso de apelacin (art. 188 C.O.T.). En cuanto a sus requisitos deforma, deber ajustarse estrictamente a lo que prescribe el artculo 170 del Cdigo de Procedimiento Civil, en relacin con el Auto Acordado sobre la forma de las sentencias, de 30 de septiembre de 1920, que oportunamente estudiamos en detalle La sentencia definitiva de primera instancia se notifica por cdula (art. 48, inc. Io, C.P.C); sin perjuicio de que el secretario anote en el estado diario el hecho de haberse dictado, el da de su dictacin y el envo de aviso a las partes, formalidades que en caso alguno implican notificacin (art. 162, inc. final, C.P.C). Una vez notificada la sentencia definitiva de primera instancia, las partes agraviadas son dueas de deducir o no los recursos procesales que estimen convenientes. Si no los deducen, la sentencia queda firme o ejecutoriada desde que transcurren todos los plazos que la ley concede para la interposicin de dichos recursos, sin que se hayan hecho valer por las partes, y el secretario certifique este hecho, a continuacin del fallo (art. 174 C.P.C). Si se deducen, la sentencia queda firme o ejecutoriada desde que se notifique el decreto que la manda cumplir, una vez que terminen los recursos deducidos (art. 174 C.P.C). Y como las sentencias definitivas se dictan para ser cumplidas se proceder a sxx ejecucin, una vez que queden firmes o ejecutoriadas en conformidad a la ley, ante el tribunal y de acuerdo a los procedimientos que sta misma seale (arts. 231 y siguientes C.P.C). Formas anormales de terminacin de la primera instancia del juicio ordinario de mayor cuanta. La forma normal en que termina la primera instancia del juicio ordinario de mayor cuanta es mediante la dictacin de la correspondiente sentencia definitiva.
Pero puede suceder que el juicio termine en dicha instancia, sin necesidad de llegar al pronunciamiento de la sentencia definitiva. En efecto, son formas anormales de terminacin de la primera instancia del juicio ordinario de mayor cuanta: a) b) la celebracin de un contrato de transaccin (art. 2446 C.C.); la celebracin de un contrato de compromiso (art. 234 C.O.T.);

GENERALIDADES Definiciones. Se han formulado diversas definiciones de los recursos procesales. Unos dicen que son los medios que establece la ley para obtener la modificacin, revocacin o invalidacin de una resolucin judicial. Otros expresan que son los medios que la ley concede a la parte que Se cree perjudicada por una resolucin judicial para obtener que sea modificada o dejada sin efecto. Y hay quienes sostienen que son los medios que concede la ley al que se cree perjudicado por una resolucin judicial para obtener del mismo juez que la dict o de otro de grado superior, la reparacin del error o de la injusticia cometida. Todas estas definiciones tienen la virtud de expresar, cul ms, cul menos, los diversos elementos de que se componen o que se observan en los recursos. En efecto, en todo recurso procesal encontramos: una resolucin judicial, que ser el objeto del recurso mismo; un tribunal que pronunci la resolucin que se trata de impugnar; un tribunal llamado a conocer del respectivo recurso, que podr ser el mismo anterior u otro diferente; una parte litigante que se siente agraviada con la resolucin judicial y que, por consiguiente, la impugna por medio del recurso; y, en fin, una nueva resolucin judicial, que tiene como misin enmendar o invalidar la primitiva resolucin, segn sea el recurso deducido. Los recursos procesales son estudiados por la doctrina procesal moderna dentro de la teora general de los medios de impugnacin; y a algunos se les denomina remedios, por la labor profilctica o de saneamiento que les corresponde dentro del proceso. En nuestro derecho positivo esta institucin procesal conserva la denominacin clsica de recursos. Fundamentos de los recursos. Segn unos, a pesar de las medidas adoptadas por el legislador para que las resoluciones judiciales sean el fiel reflejo de la justicia, siempre existe la posibilidad de que ellas contengan injusticias, involuntarias o intencionadas, pues el hombre es por naturaleza falible, y las resoluciones judiciales son producto de l mismo.
Agregan que la existencia de disposiciones contenidas en diversos cuerpos de leyes, que no siempre guardan perfecta armona o de disposiciones contenidas en una misma ley pero contradictorias, dificultan, la mayora de las veces, la genuina y correcta aplicacin de las leyes. Con el objeto, pues, de evitar todos estos inconvenientes, se dice que las legislaciones han credo necesario establecer los llamados, genricamente, recursos procesales.

Para otros, los recursos procesales entran en juego cada vez que el juez, conociendo de un determinado proceso, se desva de los medios o caminos sealados por el legislador para el correcto ejercicio de la jurisdiccin; o bien, se aparta de los fines proyectados por aqul, haciendo una errada o injusta aplicacin de las leyes de fondo. En el primer caso la resolucin judicial se ataca desde un punto de vista formal, y el recurso tiende a obtener como sancin la nulidad; en el segundo, la resolucin judicial es correcta en la forma, pero se ataca el fondo, por errnea o injusta, y se persigue, como sancin, la enmienda. En resumen, los recursos procesales tienden a evitar que las resoluciones judiciales adquieran el carcter de firmes o inmutables, mientras exista la posibilidad de subsanar cualquier error o injusticia
que puedan contener, por haberse desviado el juez de los medios y de los fines previstos por el legislador, a confiar el ejercicio de la jurisdiccin a los rganos judiciales. Cules son los recursos procesales? En nuestro derecho positivo los recursos procesales son numerosos, estn reglados en diversos cuerpos legales y su denominacin depende del objetivo que mediante ellos se persigue. En efecto, ellos son:

a) El de inconstitucionalidad, que tiene por objeto conseguir de la Corte Suprema la declaracin de que un determinado precepto legal es inconstitucional y que, por consiguiente, no debe ser aplicado por el tribunal que est conociendo/de un asunto judicial y en el cual dicho precepto fue invocado (art. 80, C.P. del E.);* b) El de queja, que tiene por objeto reprimir las faltas o abusos que cometan los jueces en el ejercicio de sus funciones; y, en especial, dejar sin efecto o modificar las resoluciones judiciales motivadas por faltas o abusos aun susceptibles de ser corregidos por otros medios (art. 536 C.O.T.); c) El de reposicin o reconsideracin, que tiene por objeto conseguir del mismo juez que dict una resolucin judicial que la modifique o la deje sin efecto (art. 181 C.P.C.); d) El de aclaracin, agregacin o rectificacin, que tiene por objeto aclarar los puntos oscuros o dudosos, salvar las omisiones o rectificar los errores de copia, de referencia o de clculos numricos que aparezcan de manifiesto en la misma sentencia (art. 182C.P.C); e) El de apelacin, que tiene por objeto obtener del tribunal superior respectivo que enmiende, con arreglo a derecho, la resolucin del inferior (art. 186 C.P.C.); f) El de hecho, que tiene por objeto corregir los agravios que un tribunal pueda inferir a las partes al pronunciarse sobre la solicitud en que se interpone un recurso de apelacin (arta. 196y 203 C.P.C.); g) El de casacin, que es de dos clases, de forma y de fondo; y que tiene por objeto obtener la invalidacin o anulacin de una sentencia en los casos expresamente sealados por la ley(art. 765C.P.C); h) El de revisin, que tiene por objeto obtener la invalidacin de una sentencia firme por parte de la Corte Suprema en los casos expresamente sealados por la ley (art 810 C.P.C.);

i) El de amparo, que tiene por objeto poner trmino a las detenciones o prisiones arbitrarias (arts. 21 C.P. del E. y 306 C.P.P.);y*
j) El de proteccin, que tiene por objeto obtener la adopcin de inmediato de las providencias que se juzguen necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del recurrente, cuando ste, por causa de actos u omisiones arbitrarias o ilegales, sufra privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de determinados derechos o garantas constitucionales (art. 20 C.P. del E.).* Se ha credo tambin por algunos ver otro recurso procesal, llamado de reclamacin, en los artculos 551, inciso 4, del Cdigo Orgnico de Tribunales, y 665 del Cdigo de Procedimiento Civil; pero no hay tal, pues en ninguno de los casos antes sealados se impugna una resolucin judicial. En efecto, en el primer caso se ataca una medida judicial de carcter econmico y en el segundo una mera proposicin de regulacin de honorarios. Caractersticas principales de los recursos. Un somero anlisis de la anterior enumeracin de los recursos procesales que nuestra legislacin consagra, nos permite sealar que ellos presentan las siguientes caractersticas generales: a) Por regla general, se interponen ante el mismo tribunal que dict la: resolucin recurrida; por excepcin, se entablan ante el tribunal que va a conocer de ellos; caso de los recursos de inconstitucionalidad, de queja, de hecho, de amparo y de proteccin,* b) Por regla general, se interponen para que conozca de ellos el tribunal inmediatamente superior en grado jerrquico de aquel que dict la resolucin recurrida; por excepcin, el conocimiento y fallo de los recursos corresponde al mismo tribunal que dict la resolucin recurrida; caso de los recursos de reposicin, y de aclaracin, agregacin o rectificacin; c) Por regla general, se interponen en contra de resoluciones que no tienen el carcter de fij/mes o ejecutoriadas, a fin de invalidarlas o anularlas; por excepcin, el recurso de revisin se entabla para invalidar una sentencia firme o ejecutoriada; y d) Por regla general, se interponen dentro de un trmino fatal, cuyo vencimiento extingue el derecho a deducirlo, por el solo ministerio de la ley; por excepcin, hay recursos que, por su propia naturaleza, no tienen plazo, como los recursos de inconstitucionalidad y de amparo. Clasificacin de los recursos. La clasificacin ms general y comnmente admitida es la que divide los recursos en ordinarios y extraordinarios, atendiendo a la generalidad o no de su procedencia. En efecto, son recursos ordinarios, o de derecho comn, como tambin se les llama, aquellos que

la ley admite por regla general y en contra de toda clase de resoluciones judiciales; y son recursos extraordinarios aquellos que la ley admite de manera excepcional y en contra de determinadas resoluciones judiciales, por causales que ella misma tambin establece. Ejemplo de recursos ordinarios: reposicin, aclaracin, agregacin o rectificacin, apelacin, etc. Ejemplo de recursos extraordinarios: casacin, revisin, amparo, etc. Se diferencian, pues, fundamentalmente, los recursos ordinarios de los extraordinariosprescindiendo de los elementos integrantes de las respectivas definiciones, en la circunstancia que en los primeros el juez llamado a conocer del respectivo recurso tiene las mismas amplias atribuciones que tena el que conoci de la resolucin recurrida, pudiendo enmendarla, en la mejor forma que le parezca, siempre que sea en conformidad a derecho; en cambio, en los ltimos la competencia del juez llamado a conocer del respectivo recurso se halla limitada al conocimiento de la causal que la ley seala en forma taxativa y que ha servido de fundamento al recurso, limitndose, en la mayora de los casos, a invalidar o anular la resolucin recurrida. Otra clasificacin de los recursos es por va de retractacin y por va de reforma, atendiendo al tribunal llamado a conocer del respectivo recurso; esto es, segn sea el mismo que dict la resolucin recurrida u otro diferente de jerarqua superior. Ejemplo de recursos por va de retractacin: reposicin.

Ejemplo de recursos por va de reforma: apelacin. Tramitacin de los recursos. Todos los recursos, en general, tienden a enmendar errores o a corregir injusticias en que pueden incurrir los jueces al dictar resoluciones; pero, al mismo tiempo, cada uno de ellos tiene un objetivo especfico diverso que los diferencia de los dems.
De ah que los recursos no se hallen sometidos a idnticas reglas de tramitacin en las respectivas legislaciones procesales; ni que sea posible hacer un estudio sistemtico de conjunto de la tramitacin o del procedimiento a seguir dentro de ellos hasta llegar a su fallo. Debemos, por tanto, y forzosamente, estudiar cada uno de los recursos en particular. De acuerdo al Programa, a continuacin trataremos de los recursos de apelacin, de hecho, de casacin en la forma, de casacin en el fondo, de revisin y de inaplicabilidado inconstitucionalidad. El recurso de queja fue objeto de estudio el ao anterior; y en cuanto a los recursos de reposicin y de aclaracin, agregacin o rectificacin fueron examinados con motivo del principio del desasimiento del tribunal (N 552, tomo II, y N 197 y 198, tomo III). Por ltimo, el recurso de amparo ser estudiado junto con los juicios o procedimientos penales al trmino del curso y el de proteccin que seguramente ser incluido en los programas de la ctedra de Derecho Constitucional.

EL RECURSO DE APELACIN SUMARIO: I. Generalidades; II. Interposicin del recurso de apelacin; III. Efectos del recurso de apelacin; IV. Tramitacin del recurso de apelacin; V. De la adhesin a la apelacin; VI. Pruebas, incidentes y notificaciones en la alzada; VII. Extincin del recurso de apelacin. GENERALIDADES El artculo 186 del Cdigo de Procedimiento Civil/define el recurso de apelacin diciendo que tiene por objeto obtener del tribunal superior Respectivo que enmiende con arreglo a derecho, la resolucin del inferior. y Una definicin ms comprensiva del recurso de apelacin, o sea, no concretada exclusivamente a su objeto, es la que dice que es aquel recurso ordinario que la ley concede al litigante que se siente agraviado por una resolucin judicial, para recurrir al tribunal superior inmediato, a fin de que la revoque o modifique, dictando al efecto la que considere ms justa, con pleno conocimiento de la cuestin controvertida.

El recurso de apelacin se ha establecido, por consiguiente, a favor de la parte litigante que se considera perjudicada por una resolucin judicial dictada por un tribunal inferior, a fin de que el tribunal
superior, conociendo en toda su amplitud de la cuestin debatida, esto es, de las cuestiones de hecho y de derecho, dicte una nueva sentencia, enmendando los perjuicios o agravios causados, sea por equivocacin, ignorancia, negligencia o malicia en la aplicacin de la ley al caso en debate. Segn nuestra legislacin procesal, el objetivo preciso y determinado que persigue este recurso es obtener la enmienda de la resolucin dictada por el tribunal inferior, por parte del superior, funcin que tendr que cumplirse con sujecin a derecho. Pero la palabra enmienda, tal como qued establecido en la historia fidedigna del establecimiento de la ley, significa que el tribunal superior puede modificar, en todo o en parte, la resolucin del inferior y, especialmente, dictar una nueva sentencia, sin limitarse nada ms que a corregir la sentencia apelada. Se ha discutido mucho entre los autores acerca de las ventajas e inconvenientes de la apelacin, problema que se desplaza hacia la conveniencia o inconveniencia de establecer la jurisdiccin de doble instancia. Para nosotros, en sntesis, el recurso de apelacin tiene fundamentos psicolgicos y tcnicos. Psicolgicos, porque es de la naturaleza humana rebelarse, alzarse, en contra de una solucin que se estima injusta, y tambin el hecho de poner mayor cuidado en una labor que, se sabe de antemano, ser revisada por una autoridad jerrquicamente superior; y tcnicos, porque mediante la doble instancia se consigue reparar los errores o las injusticias que pueden cometer los jueces inferiores, logrndose, a la postre, una mejor y ms eficiente administracin de justicia. Las fuentes legales de este recurso en nuestra legislacin procesal civil estn constituidas por el ttulo XVIII del libro I del Cdigo de Procedimiento Civil, o sea, por los artculos 186 al 230 del referido cuerpo de leyes. Caractersticas de la apelacin. Un somero examen del rgimen legal por el cual se rige el recurso de apelacin, permite sealar como sus caractersticas ms sobresalientes las que siguen: a) Es un recurso ordinario, o sea, por regla general, procede en contra de toda clase de resoluciones judiciales, salvo las 239 limitaciones propias de la naturaleza o de la cuanta del negocio judicial en que incide; b) Es un recurso por va de reforma, o sea, es conocido por el tribunal inmediatamente superior en grado jerrquico de aquel que pronunci la resolucin recurrida; c) Es un recurso que se interpone ante el mismo tribunal que dict la resolucin recurrida y para ante el inmediatamente superior en grado jerrquico; d) Es una segunda instancia, o sea, permite al tribunal superior conocer de todas las cuestiones de hecho y de derecho que se hayan ventilado en la primera instancia; salvo que el recurrente, de propia iniciativa, restrinja las atribuciones del tribunal superior, al fundar su recurso;

c) Es un recurso que, por el hecho de ser ordinario, carece de causales taxativamente enumeradas en la ley, teniendo como fundamento o causal genrica el agravio o perjuicio del litigante en virtud de infracciones a la ley; y d) Es un recurso subsidiario cuando va unido a otros recursos; como ser, a los de reposicin y de casacin en la forma, respectivamente. Personas que intervienen en la apelacin. El litigante que interpone el recurso de apelacin recibe el nombre de apelante, y aquel frente al cual se apela se le llama apelado, cualquiera que sea el papel que ellos desempeen dentro del proceso. No deben, pues, confundirse los trminos demandante y demandado con apelante y apelado. Los primeros dicen relacin con el ejercicio de la accin en primera instancia; los segundos, en cambio, con el ejercicio de la accin en segunda instancia, puesto que toda apelacin, en el fondo, implica ejercicio de una accin.Naturalmente que, en el hecho, pueden coincidir ambos trminos en una misma persona o litigante; ejemplo: el demandante, cuya demanda ha sido
rechazada, apela; en ese litigante se renen las calidades de demandante y apelante. Pero hay

veces que estas calidades no son coincidentes; ejemplo: el demandado, que ve acogida la demanda interpuesta en su contra, apela; en este litigante se renen las calidades de demandado y apelante, etc. Resoluciones judiciales apelables. Los artculos 187 y 188 del Cdigo de Procedimiento Civil establecen los principios fundamentales al respecto.
El primero expresa: Son apelables todas las sentencias definitivas y las interlocutorias de primera instancia, salvo en los casos en que la ley deniegue expresamente este recurso. El segundo agrega: Los autos y decretos no son apelables cuando ordenan trmites necesarios para la sustanciacin regular del juicio; pero son apelables cuando alteran dicha sustanciacin o recaen sobre trmites que no estn expresamente ordenados por la ley. Esta apelacin slo podr interponerse con el carcter de subsidiaria de la solicitud de reposicin y para el caso que sta no sea acogida. En consecuencia, las resoluciones judiciales susceptibles de apelacin son las siguientes: a) Las sentencias definitivas de primera instancia. Sabemos que sentencia definitiva es la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio (art. 158, inc. 2, C.P.C.); y de primera instancia, aquella que, precisamente, es susceptible de recurso de apelacin (art. 187 C.P.C.). b) Las sentencias interlocutorias de primera instancia. Tambin sabemos que sentencia interlocutoria es la que falla un incidente del juicio, estableciendo derechos permanentes a favor de las partes, o resuelve sobre algn trmite que debe servir de base al pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria (art. 158, inc. 3, C.P.C.); y de primera instancia aquella que, precisamente, es susceptible de recurso de apelacin (art. 187C.P.C.);y c) Los autos y los decretos de primera instancia, siempre que alteren la sustanciacin regular del juicio o recaigan sobre trmites que no estn expresamente ordenados por la ley. Recordemos que se lia-241

ma auto la resolucin que recae en un incidente no comprendido en el caso de las interlocutorias; y que es decreto el que, sin fallar sobre incidentes o trmites que sirvan de base para el pronunciamiento de una sentencia, tiene slo por objeto determinar o arreglar la sustanciacin del proceso (art. 158, incs. 4y5, C.P.C.). Ejemplo de un decreto que altera la sustanciacin regular del juicior interpongo una demanda enjuicio ordinario de mayor cuanta, y el tribunal provee citando a comparendo, en vez de conferir traslado. Ejemplo de un decreto que ordena un trmite no establecido expresamente en la ley: en un juicio ordinario de mayor cuanta, evacuado el trmite de duplica, el tribunal confiere nuevo traslado al demandante para que se haga cargo de este ltimo escrito. Ahora bien, la apelacin que se deduzca en contra de los autos y decretos, en los casos en que ella es procedente, presenta una particularidad muy especial. Debe interponerse con el carcter de subsidiaria de la solicitud de reposicin, y para el caso que sta sea denegada. En otros trminos, el legislador desea que si el tribunal se ha equivocado, dictando un auto o decreto que altera la sustanciacin regular del juicio o que ordena trmites no establecidos expresamente por la ley, sea l mismo quien subsane el error, reponiendo la resolucin respectiva y evitando as la concesin y tramitacin de una apelacin inoficiosa. Resoluciones judiciales inapelables. A contrario sensu de lo expuesto en el prrafo precedente, tenemos que no son susceptibles de apelacin las siguientes resoluciones judiciales:

a) Las sentencias definitivas, las sentencias interlocutorias y los autos o decretos, aun cuando alteren la sustanciacin regular del juicio u ordenen trmites no establecidos expresamente en la ley, todas ellas de nica instancia, en razn de que la nica instancia priva a la sentencia que dicte el tribunal de ser objeto de recurso de apelacin (art. 188 C.O.T.). Tampoco este sistema infiere perjuicio a la parte recurrente, en el sentido de poder resistirse el tribunal a quo a que su resolucin sea revisada por el tribunal superior, negando lugar a la concesin del recurso de apelacin; porque tambin el legislador ha puesto otro recurso en manos de la parte que se siente perjudicada por semejante resolucin, o sea, el de hecho, que estudiaremos oportunamente. Por ltimo, el conocimiento del recurso de apelacin por parte del tribunal inmediatamente superior en grado jerrquico, es una consecuencia legtima y natural de la organizacin judicial, a base de jerarqua o gradacin de inferior a superior, la cual entrega la primera instancia de determinados negocios judiciales al tribunal inferior, y la segunda, al tribunal inmediato y superior en grado jerrquico. 489. Plazo para apelar. El artculo 189 del Cdigo de Procedimiento Civil seala que : La apelacin deber interponerse en el trmino fatal de cinco das, contados desde la notificacin de la parte que entabla el recurso, pero tratndose de apelacin de sentencia definitiva se aumentar el plazo a 10 das. En doctrina el trmino para apelar no debe ser ni muy largo ni muy corto; ni muy largo, porque deja inciertos los derechos reconocidos por la sentencia por mucho tiempo; y ni muy corto, porque un plazo breve impide a las partes analizar la sentencia y estudiar si conviene recurrir de apelacin o no. El legislador nacional, en nuestra opinin, emple una formula acertada: cinco das fatales, a contar desde la notificacin de la parte que entabla el recurso (art. 189, inc. Io, C.P.C.), para toda resolucin que no sea sentencia definitiva, pues tratndose de sta, el plazo ser de 10 das (art. 189 inc. 2, C.P.C.).* Sin perjuicio de esta regla general, hay plazos especales para interponer recurso de apelacin. Ejemplos: los contemplados en los artculos 319, 664 y 666 del Cdigo de Procedimiento Civil. Ahora bien, el trmino para apelar en nuestra legislacin positiva presenta las siguientes caractersticas: a) Se trata de un plazo fatal, pues si dentro de este plazo no se deduce el recurso de apelacin, el derecho a ejercitarlo se extingue al vencimiento del mismo; b) Es un plazo individual, o sea, se comienza a contar desde la notificacin de la resolucin recurrida a la parte que interpone el correspondiente recurso de apelacin (arts. 65 y 189C.P.C); c) Es un trmino de das; luego, se entiende suspendido durante los feriados, salvo que el tribunal, por motivos justificados, haya dispuesto expresamente lo contrario (art. 66 C.P.C.); d) Es un trmino legal; en consecuencia, no admite prrroga, porque solamente los trminos sealados por el tribunal gozan de esta franquicia y siempre que concurran determinados requisitos legales (art. 67 C.P.C.); y e) Es un plazo que no admite suspensin, ni por la solicitud de reposicin a que se refiere el artculo 181, ni por la solicitud de aclaracin, agregacin o rectificacin de la sentencia definitiva o interlocutoria mencionada en el artculo 182 (art. 190 C.P.C).

Formas de apelar. El recurso de apelacin se interpone por escrito, por ser sta la forma general de nuestros procedimientos, y por las exigencias establecidas en el art. 189, inc. Io, C.P.C.* Sin embargo, la apelacin verbal tampoco est excluida de nuestro derecho. As, el art. 189, inc. 3, precepta que en los procedimientos o actuaciones para los cuales la ley establezca la oralidad,
se podr apelar en forma verbal siempre que someramente se sealen los fundamentos de hecho y de derecho del recurso y se formulen peticiones concretas, de todo lo cual deber dejarse constancia en el acta respectiva. Por ejemplo, en el procedimiento sumario (art. 682 C.P.C.).

El escrito de apelacin deber contener los fundamentos de hecho y de derecho en que se apoya y las peticiones concretas que se formulan (art. 189, inc. Io, C.P.C); pero en aquellos casos en que la
apelacin se interponga con el carcter de subsidiaria de la solicitud de reposicin, no ser necesario fundamentarla ni formular peticiones concretas, siempre que el recurso de reposicin cumpla con ambas exigencias (art. 189, inc. 3, C.P.C.).

Resoluciones que pueden recaer, una vez interpuesta la apelacin. Una vez interpuesto el recurso de apelacin, el tribunal a quo tendr que pronunciarse sobre l, dictando una resolucin concedindolo o denegndolo, o sea admitindolo o no a tramitacin. Dictar la primera resolucin siempre y cuando la apelacin se haya deducido en tiempo y en forma, esto es, dentro del plazo sealado por la ley y debiendo ser fundada, conteniendo peticiones concretas (art. 189 C.P.C), y en contra de resoluciones judiciales susceptibles de tal recurso; en caso contrario dictar la segunda resolucin, denegando el recurso.
Estas resoluciones deber dictarlas de plano, o sea, con el solo mrito del escrito de apelacin, sin necesidad de or a la parte contraria; y, como toda resolucin judicial, para que produzcan

efectos debern ser notificadas en la forma dispuesta Obsrvese que el tribunal a quo al pronunciarse sobre la apelacin que se ha interpuesto no analiza para nada el fondo del recurso, pues se limita a hacer un simple examen de carcter formal; correspondindole, en cambio, aquella fundamental misin al tribunal ad quem, conociendo ya del respectivo recurso. Si el tribunal a quo, al conceder o denegar la apelacin, comete un error o injusticia, la parte agraviada tiene en sus manos el recurso de hecho para obtener que se subsane aquel error o injusticia, tal como lo veremos en momento oportuno. EFECTOS DEL RECURSO DE APELACIN Concepto. En general, entendemos por efectos de un recurso procesal la suerte que corre la resolucin recurrida, en cuanto a su ejecucin o cumplimiento, pendiente el fallo del respectivo recurso. Tratndose de la apelacin, su interposicin y concesin por el tribunal a quo no produce en todos los casos iguales efectos, no obstante ser siempre la misma, en cuanto a su esencia y objeto. Unas veces suspende la jurisdiccin del tribunal inferior para seguir conociendo de la causa, y en otras no opera esta suspensin, si bien, en ambos casos, se defiere al tribunal ad quem o superior el conocimiento y fallo de la cuestin apelada. Esta diversidad de efectos se designa en el tecnicismo jurdico con los nombres de efectos suspensivo y devolutivo, cuyo origen se remonta al Derecho Cannico; lo cual, posteriormente, fue consagrado por el uso constante en el foro y aceptado por la mayora de las legislaciones procesales. Nuestro Cdigo de Procedimiento Civil no ha definido lo que entiende por efectos suspensivo y devolutivo; pero en sus 248 artculos 191 y 192 se ha encargado de precisar la suerte de la resolucin apelada mientras pende el recurso de apelacin, segn si ste se ha concedido en ambos efectos o slo en el devolutivo. De acuerdo con tales preceptos, entendemos por efecto suspensivo aquel que tiene la virtud de paralizar la jurisdiccin del tribunal inferior y, en especial, la ejecucin o cumplimiento de la resolucin recurrida, mientras el recurso de apelacin no termine por alguno de los medios que seala la ley; y por efecto devolutivo aquel que tiene la virtud de deferir o remitir al tribunal superior la cuestin fallada en la resolucin recurrida, con la competencia necesaria para enmendar esta resolucin en conformidad a derecho. En otros trminos, a virtud del efecto devolutivo, el tribunal de segunda instancia adquiere competencia suficiente para rever el fallo apelado; y, a virtud del efecto suspensivo, este mismo tribunal de primera instancia queda privado de competencia para continuar conociendo de la causa en que incide dicho recurso. Por consiguiente, la diferencia entre ambos efectos del re-cUrso de apelacin cae de su propio peso: mientras el efecto devolutivo es consecuencia forzada y lgica de toda apelacin, Puesto que mediante ella se somete siempre a un juez superior el conocimiento y fallo de la cuestin que ha sido objeto del recurso, o sea, es de la esencia del recurso de apelacin; el efecto suspensivo no es consecuencial y forzoso en dicho recurso para que el

recurrente alcance el objeto que persigue, cUal es la enmienda de la resolucin apelada, siendo, de esta suerte, slo de la naturaleza del referido recurso.
De ah tambin que la regla general es que el recurso de apelacin se conceda en ambos efectos, y la excepcin, que se conceda slo en el efecto devolutivo (arts. 194 y 195 C.P.C.). Aun ms: cuando se otorga simplemente apelacin, sin limitar sus efectos, se entender que comprende el devolutivo y el suspensivo (art. 193 C.P.C.). En resumen, el legislador se encarga de sealar expresamente los casos en que por excepcin la apelacin deba ser concedida slo en el efecto devolutivo; y al juez, en cambio, le corresponde indicar en forma concreta los efectos del recurso de apelacin, al momento de pronunciarse sobre su concesin o Admisibilidad

El efecto devolutivo. Hemos dicho que, a virtud del efecto devolutivo, se otorga al tribunal superior competencia suficiente para que pueda rever el fallo apelado y enmendarlo en conformidad a derecho, siendo este efecto de la esencia del recurso de apelacin. Cabe, ahora, preguntarse: esta competencia es amplia, absoluta, o tiene, por el contrario, sus limitaciones? Esta interrogante nos plantea el problema de la extensin del efecto devolutivo en funcin del recurso de apelacin, el cual debe / ser analizado desde un triple punto de vista, a saber: respecto de las cuestiones controvertidas y falladas en la primera instancia, de los puntos comprendidos en la apelacin y de las partes litigantes a quienes aprovecha el recurso. Respecto de las cuestiones controvertidas y falladas en la primera instancia, a virtud del efecto devolutivo que va envuelto en el recurso de apelacin, el tribunal superior slo tiene competencia para conocer de esas mismas cuestiones; pues, al igual que el tribunal inferior, la sentencia que dicte deber ser pronunciada conforme el mrito del proceso, sin poder extenderse a puntos que no hayan sido expresamente sometidos ajuicio por las partes (art. 160 C.P.C). La razn no es otra que la cuestin controvertida queda fijada en la primera instancia, no pudiendo las partes en la segunda instancia alterar aqulla, deduciendo nuevas acciones u oponiendo nuevas excepciones; salvo tratndose de aquellas excepciones que, por disposicin especialsima del legislador, pueden hacerse valer en la alzada (art. 310 C.P.C), para ser resueltas en nica instancia. Por excepcin, el tribunal ad quem puede pronunciar su fallo sobre cuestiones, que si bien fueron controvertidas en primera instancia, no fueron falladas por ser incompatibles con 250 Mano Casanno Viterbo las ya acogidas, sin nuevo pronunciamiento del tribunal inferior; como igualmente respecto de aquellas declaraciones que por ley son obligatorias a los jueces, aun cuando el fallo apelado no las contenga (arts. 208 y 209 C.P.C.). Respecto de los puntos comprendidos en la apelacin, tambin a virtud del efecto devolutivo, el tribunal superior queda investido de amplias atribuciones para enmendar todo el fallo apelado; pero siendo el recurso de apelacin un derecho que mira al solo inters del apelante, no hay inconveniente legal para que ste pueda restringir sus pretensiones. En otras palabras, la ley presume que si un litigante apela de una determinada resolucin judicial, sin limitai la extensin del recurso, es porque le agravia toda ella y que, por consiguiente, su recurso faculta al tribunal superior para que revise todos los puntos que ella comprenda. Ahora bien, la parte no apelada de una resolucin judicial se la llama parte consentida; y, para saber cul es la extensin que el recurrente le ha dado a su apelacin, habr que remitirse al escrito de apelacin mismo o a un escrito de tngase presente, que puede haberse presentado posteriormente, o, en ltimo trmino, a lo que manifieste el abogado defensor en su alegato.
Por ltimo, cuando en el juicio existe un solo demandante y un solo demandado, la apelacin deducida por cualquiera de ellos no puede beneficiar al otro litigante. Ejemplo: A demanda a B, cobrndole $ 100.000; el tribunal manda pagar $ 20.000 y apela B; el tribunal de alzada no podra mandar pagar los $ 100.000 reclamados o una cantidad superior a $ 20.000, por cuanto la apelacin de B no puede

beneficiar a A, quien se content con la sentencia. Y todava, si en el juicio hay vanos demandantes o vanos demandados y uno de ellos apela, ese recurso no puede beneficiar a los dems demandantes o demandados, segn el caso; pues, para ellos, el recurso es res inter allios actae, y se han conformado con la sentencia, al no impugnarla mediante el correspondiente recurso de apelacin. La jurisprudencia ha declarado que el recurso de apelacin es esencialmente personal, a menos que se est en presencia de un juicio en el cual se discuta acerca de obligaciones solidarias o indivisibles. Casos en que se concede apelacin slo en el efecto devolutivo. El artculo 194 del Cdigo de Procedimiento Civil seala estos casos en la forma siguiente: Sin perjuicio de las excepciones expresamente establecidas en la ley, se conceder apelacin slo en el efecto devolutivo: Io De las resoluciones dictadas contra el demandado en los juicios ejecutivos y sumarios; 2 De los autos, decretos y sentencias interlocutorias; 3 De las resoluciones pronunciadas en el incidente sobre ejecucin de una sentencia firme, definitiva o interlocutoria; 4 De las resoluciones que ordenen alzar medidas precautorias; y 5 De todas las dems resoluciones que por disposicin de la ley slo admitan apelacin en el efecto devolutivo. Para que tenga aplicacin, pues, el nmero i antes indicado, se necesita la concurrencia copulativa de dos requisitos: que la resolucin sea apelada por el demandado y que se trate de juicios ejecutivos o sumarios. La jurisprudencia ha entendido por estos ltimos no solamente aquellos que se tramitan de acuerdo al procedimiento sumario sealado en los artculos 680 y siguientes, sino adems aquellos que, por su estructura, presentan el carcter de tales; por ejemplo, los juicios posesorios, los juicios especiales del contrato de arrendamiento, etc.

El nmero 3 tiende a evitar la prolongacin de los juicios y, a diferencia del nmero Io, con el cual presenta gran analoga, no hace distingo en cuanto a la parte apelante, o sea, si es el ejecutante o el ejecutado.
.., puesto que sabemos que los tribunales slo actan a requerimiento de parte interesada; y condicional, en el sentido que todo lo obrado ante el juez inferior queda entregado a lo que, en definitiva, resuelva el superior: si la resolucin es confirmada, lo obrado con posterioridad adquirir el carcter de definitivo, y, a la inversa, si dicha resolucin es revocada, lo obrado con posterioridad quedar sin efecto ni valor alguno. Por consiguiente, y en resumen, la parte apelada instar para que se contine el juicio adelante, slo y cuando tenga la certeza de que su derecho, en funcin a la resolucin apelada en lo devolutivo, es claro y no exista posibilidad de revocatoria, pues lo contrario sera incurrir en esfuerzos y gastos intiles. De conformidad al inciso 3 del artculo 192, las peticiones de orden de no innovar sern distribuidas por el Presidente de la Corte, mediante sorteo, entre las salas en que est dividida y se resolvern en cuenta. Decretada una orden de no innovar, quedar radicado el conocimiento de la apelacin respectiva en la sala que la concedi y el recurso gozar de preferencia para figurar en tabla y en su vista y fallo. El efecto suspensivo. Hemos expresado que el efecto suspensivo tiene la virtud de paralizar la jurisdiccin del tribunal inferior y que es solamente de la naturaleza del recurso de apelacin. Una razn de lgica fundamental demuestra la necesidad del efecto suspensivo en la apelacin: si este recurso se funda en los errores o injusticias cometidos en la resolucin impugnada, todo aconseja suspender su ejecucin mientras el tribunal superior no la revea por va de alzada. El inciso Io del artculo 191 del Cdigo de Procedimiento Civil reconoce expresamente la virtud del efecto suspensivo en la apelacin, al disponer: Cuando la apelacin comprenda los efectos suspensivo y devolutivo a la vez, se suspender la jurisdiccin del tribunal inferior para seguir conociendo de la causa.

En consecuencia, todo cuanto se pretenda actuar ante un juez inferior, despus de concedida apelacin en ambos efectos, ser uto por carecer dicho juez de competencia necesaria, ya que la ley expresamente, como se ha visto, lo ha privado de ella. Sin embargo, esta prdida de competencia de parte del juez inferior no es absoluta. La misma ley se encarga de consagrar una excepcin, al disponer que dicho juez podr entender en todos los asuntos en que, por su expresa disposicin, conserve jurisdiccin, especialmente en las gestiones a que d origen la interposicin del recurso hasta que se eleven los autos al tribunal superior, y en las que se hagan para declarar desierta o prescrita la apelacin antes de la remisin del expediente (art. 191, inc. 2, C.P.C.). A este precepto legal, por ser excepcional, habr que darle una interpretacin restringida y, por consiguiente, cualquiera otra gestin que no est contemplada expresamente en su texto, habr que considerarla como entre aquellas que escapan a la competencia del juez inferior. Y si los autos estn compuestos de diversos cuadernos, apelacin, concedida en ambos efectos en uno de ellos, suspende li jurisdiccin del juez inferior en los otros? A nuestro juicio no la suspende, por la sencilla razn d 255 que si se aceptara la tesis opuesta significara eliminar de una plumada la institucin de los cuadernos separados, cuya finalidad especfica es precisamente procurar la sustanciacin regular de los procesos, sin que los recursos deducidos en un cuaderno puedan entorpecer la marcha de los otros. TRAMITACIN DEL RECURSO DE APELACIN Remisin de los autos originales o de las compulsas, segn el caso, al tribunal superior. Concedida la apelacin, deber elevarse el proceso al tribunal superior, a objeto de que conozca de ella, remitindole los autos originales o las compulsas o fotocopias, segn el caso. Se entiende por compulsas las copias autorizadas de las piezas que rolan en los autos originales y que permiten al tribunal inferior que contine conociendo de la causa hasta la ejecucin de la sentencia definitiva, o bien, al tribunal superior que conozca y falle el respectivo recurso de apelacin. Hoy tras la modificacin del art. 197 del C.P.C., por la Ley N 18.705 de 24 mayo de 1988, el legislador exige que se utilice la fotocopia y solo cuando exista imposibilidad material de obtenerlas en el lugar de asiento del tribunal, se utilizar la compulsa, debiendo dejarse constancia en el expediente, por el secretario del tribunal de ese hecho.* Las compulsas o fotocopias, en consecuencia, se confeccionan cuando se ha concedido apelacin slo en el efecto devolutivo; pues cuando comprende ambos efectos, el suspensivo y el devolutivo a la vez, existe solamente un expediente, o sea, los autos originales en los cuales el tribunal superior tramita y falla el correspondiente recurso de apelacin. .. Y si el apelante en lo devolutivo no consigna fondos suficientes para cubrir el valor de la fotocopia o compulsa dentro del trmino fatal de cinco das, a contar desde la notificacin del recurso, la ley dispone que se le tendr por desistido del recurso sin ms trmite (art. 197, inc. 3, C.P.C.).* Recepcin de los autos por el tribunal superior. Una vez llegados los autos originales o las fotocopias o compulsas, segn el caso, al tribunal superior, su secretario cumple con dos importantes formalidades. La primera consiste en anotar el proceso recin llegado en el Libro de Ingresos, individualizndolo por su nmero, nombre de los litigantes, materia sobre que versa, tribunal de origen, fecha de ingreso, etc. Este libro es llevado por el tribunal superior como medida de carcter econmico, o sea, de buena administracin de justicia, pero no en cumplimiento de algn mandato legal expreso. La segunda est destinada a anotar, en el proceso mismo, la fecha de su llegada. Esta anotacin puede revestir la forma de certificado o de constancia. Tampoco la ley la establece en forma expresa; solamente se deduce de lo preceptuado en el artculo 200, al sealar que el plazo de comparecencia de las partes se computa desde que se reciban los autos en la secretara del tribunal de segunda instancia. Declaracin previa de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso. En seguida, el tribunal superior debe examinar en cuenta,

sin esperar la comparecencia de las partes, si el re consiguiente, a dictar la primera resolucin en este sentido, la cual ser autos en relacin. Ntese, en consecuencia, que cuando el tribunal superior coincide con el inferior, en el sentido de que la apelacin es admisible, no dicta una resolucin, haciendo declaracin expresa sobre el particular, sino que ella va implcita en el pronunciamiento del decreto que ordena traer los autos en relacin. Primera resolucin destinada a tramitar el recurso. Imaginemos que el tribunal superior, despus de examinar la admisibilidad o inadmisibilidad del recurso, llega a la conclusin de que es admisible, o sea, que la resolucin recurrida, por su naturaleza, es susceptible de apelacin y que el recurso ha sido interpuesto dentro del trmino fatal de cinco o diez das, segn el caso, a contar desde la notificacin de la parte recurrente. Debe, pues, de inmediato dictar la primera resolucin tendiente a tramitar el recurso, la cual ordenar traer los autos en relacin. Esta resolucin se dicta sin necesidad de esperar la comparecencia de las partes. Comparecencia de las partes. Hasta aqu hemos visto las actitudes que adopta el tribunal superior tan pronto ingresa a su secretara un proceso en grado de apelacin; pero no olvidemos que el recurso ha sido interpuesto por un litigante frente a su contraparte, de manera que sobre ellos pesar la obligacin de proseguir su tramitacin.

Esta obligacin se materializa en lo que, de acuerdo a los usos forenses, se denomina hacerse parte; y su infraccin, al igual que la de toda obligacin, trae consigo su correspondiente sancin. Desde el mismo momento en que las partes son notificadas de la resolucin que concede un recurso de apelacin, quedan legalmente emplazadas y sujetas a la obligacin de comparecer ante el
tribunal superior a proseguir en la tramitacin de dicho recurso. Ahora bien, este trmino para comparecer ante el tribunal superior es de cinco das, a contar desde que se reciban los autos en la secretara del tribunal de segunda instancia (art. 200, inc. Io, C.P.C.); pero cuando los autos se remitan de un tribunal de primera instancia que funcione fuera de la comuna en que reside el de alzada, se aumentar este plazo en la misma forma que el de emplazamiento para contestar demandas, segn lo dispuesto en los artculos 258 y 259 (art. 200, inc. 2, C.P.C.). En consecuencia el plazo para comparecer ante el tribunal de segunda instancia, a proseguir el recurso de apelacin, es el siguiente: a) Si el tribunal a quo tiene su asiento en la misma comuna en que funciona el tribunal ad quem, dicho plazo es de cinco das (art. 200, inc. Io, C.P.C.); b) Si el tribunal a quo funciona en una comuna diversa a aquella en que funciona el tribunal ad quem, dicho plazo es de cinco das ms tres das y ms el aumento de la tabla de emplazamiento. Ejemplo: se apela de una resolucin dictada por el Juez Letrado de la comuna de Los Andes para ante la Corte de Apelaciones de Valparaso y el emplazamiento entre ambas comunas es de dos das; luego el trmino para comparecer ser de diez das (art. 200, inc. 2, en relacin con art. 259 C.P.C.). Este trmino para comparecer al tribunal de segunda instancia presenta las siguientes caractersticas: a) Es un trmino de das; luego, para computarlo, se descuentan los feriados (art. 66 C.P.C.); b) Es un trmino fatal para el apelante. No obstante para el apelado, aun cuando quede rebelde por el solo ministerio de la ley, siempre puede comparecer, (arts. 64 y 202 C.P.C.);* y Es un trmino que se cuenta desde el ingreso de los autos a la secretara del tribunal de segunda instancia (art. 200, inc. Io, C.P.C.). Las partes comparecern personalmente o por medio de abogado habilitado o de procurador del nmero (art. 398, inc. Io, C.O.T.); pero el apelado rebelde slo podr hacerlo por medio de abogado habilitado o de procurador del nmero (arts. 398, inc. 2, C.O.T. y 202, inc. 2, C.P.C). La forma de hacerlo ser presentando escrito y manifestando su voluntad en orden a hacerse parte; o bien, notificndose en secretara de la resolucin que ordena traer los autos en relacin.

Sancin por la incomparecencia de las partes. Hemos expresado que la comparecencia a proseguir el recurso de apelacin ante el tribunal de segunda instancia es una verdadera obligacin y que, como tal, su infraccin lleva consigo la correspondiente sancin. Esta sancin difiere segn sea el apelante o el apelado, el que no se ha hecho parte en la oportunidad legal debida. En efecto, si no comparece el apelante oportunamente, el apelado pedir que se declare desirta la, apelacin (art 201, inc. 2, C.P.C). Del fallo que se dicte, podr pedirse reposicin dentro de tercero da, cuando se funde en un error de hecho (art. 201, inc. 3, C.P.C.). La resolucin que declare la desercin por la no comparecencia del apelante producir sus efectos respecto de ste desde que se dicte y sin necesidad de notificacin (art. 201, inc. 2, C.P.C). En consecuencia, la desercin de la apelacin por incomparecencia del apelante, presenta una excepcin a las disposiciones comunes aplicables a todo procedimiento, cual es que se trata de una resolucin que produce todos sus efectos sin necesidad de ser notificada (art. 38 C.P.C). En cambio, si no comparece el apelado se seguir el recurso en su rebelda por el solo ministerio de la ley y no ser necesa-262 rio notificarle las resoluciones que se dicten, las cuales producirn sus efectos respecto del apelado rebelde desde que se pronuncien; sin perjuicio, naturalmente, de su derecho a comparecer en cualquier estado del recurso, representado por abogado habilitado o por procurador del nmero (arts. 398, inc. 2, C.O.T.y202C.P.C). Por consiguiente, la rebelda del apelado en la segunda instancia es mucho ms amplia que en la primera, pues no requiere de presentacin de escrito alguno, y sus efectos son generales a toda la instancia y no respecto de cada trmite en particular. Tambin encontramos aqu una excepcin al principio general de que toda resolucin judicial para que produzca efectos debe ser legalmente notificada, pues ellos se producen por el solo hecho de ser pronunciada la correspondiente resolucin. Debemos agregar, adems, que, en todo caso, la rebelda del apelado no le impide que comparezca en cualquier estado del recurso ante el tribunal de alzada, o sea, mientras ste no haya terminado por los medios que la misma ley se encarga de sealar.