Campanha Nacional de Escolas da Comunidade Instituto de Ensino Superior Cenecista

Direito

Direito Administrativo

SERVIOS PBLICOS II

Una MG

Junho / 2013

Instituto de Ensino Superior Cenecista

Amanda Costa Silveira, Dilvnia Soares Teixeira, Bianca Carolina Oliveira Sousa, Fernando Arajo Oliveira, Malena Jacinto Ribeiro Torres, Murilo Soares da Silva, Thaza Pereira Santana.

SERVIOS PBLICOS II

Trabalho de Pesquisa Bibliogrfica apresentado em cumprimento s exigncias parciais da disciplina de Direito Administrativo I, como requisito parcial aprovao no 3 perodo de Direito no Instituto de Ensino Superior Cenecista.

Professora Orientadora: MSc. Luciene Maria Viana Gontijo

Una MG Junho / 2013

SUMRIO
INTRODUO ............................................................................................................8 1 CONCESSO .........................................................................................................10 2 PERMISSO ...........................................................................................................18 3 EXTINO...............................................................................................................21 4 AUTORIZAO.......................................................................................................24 5 LICITAO ..............................................................................................................25 6 RESPONSABILIDADE.............................................................................................27 7 CONSIDERAES FINAIS.....................................................................................29 REFERNCIAS..........................................................................................................31 ANEXO I.....................................................................................................................32

Dedicamos o presente trabalho a todos os colegas de classe e professora que nos d a oportunidade de expandir o nosso conhecimento sobre o tema.

AGRADECIMENTOS Agradecemos primeiramente a Deus, que nos d foras para cumprir com nossos objetivos. professora por todo conhecimento transmitido. Aos colegas de classe pelo apoio.

RESUMO A presente pesquisa bibliogrfica o resultado de um estudo do grupo em diversas doutrinas de renomados autores do Direito Administrativo. Especificamente dentro do tema Servios Pblicos pode-se compreender que este um conjunto de atividades e servios prestados pela administrao ou por seus delegados sob normas e controles estatais para satisfazer as necessidades essenciais ou secundrias de interesse coletivo. Foram analisadas as concesses, em suas modalidades, por ser o contrato administrativo por excelncia, que so os de maior utilidade na Administrao, bem como as delegaes a particulares, feitas na modalidade de permisso e em alguns casos autorizao. Palavras-chave: Servios Pblicos. Concesso. Permisso. Autorizao.

INTRODUO

A fim de garantir a execuo dos objetivos dispostos na Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 (CRFB/88), assim como viabilizar os direitos fundamentais e respeitar a dignidade da pessoa humana, a Administrao Pblica deve se mobilizar para gerir aes que possibilitem alcanar tais fins, atuando nas diversas reas de sua competncia, como sade, educao, segurana, dentre outras. Todavia, executar aes que alcancem toda a populao brasileira utilizando-se somente da mquina pblica parece ser ineficiente, no alcanando os padres de qualidade esperados e onerando o setor pblico, sentimento compartilhado por estudiosos do direito como Canen & Peixinho (2010), Alexandrino (2013), e Di Pietro (2012). Assim, surge a possibilidade de utilizar o setor privado para atuar em setores de competncia privativa do Estado por meio de delegao ou por parcerias em seguimentos que so de livre atuao por parte da iniciativa privada, para atingir os fins sociais que fazem parte do Estado Democrtico de Direito, positivados na CRFB/88. A partir desta ideologia, as relaes entre o setor privado e o setor pblico adquirem outra perspectiva. O Estado, antes tido como prestador de servios, passa a ser visto como incentivador da iniciativa privada para execuo de atividades que buscam fins sociais. (DI PIETRO, 2008, apud CANEN & PEIXINHO, 2010). Alm da delegao para pessoas jurdicas de direito privado, o Estado tambm passa a conceder aos cidados a capacidade de utilizar-se de artifcios para cumprir certos preceitos constitucionais, como atuar na segurana que, mesmo sendo competncia do Estado, passa com menor fora ao particular ao adquirir autorizao para posse e porte de arma de fogo para sua proteo. Surge, ento, os institutos da concesso, permisso e autorizao, todos voltados para a interao entre Estado com a populao no que tange Servios Pblicos. Desta forma, a fim de melhor compreender como o setor pblico e o setor privado utilizam parcerias para a viabilizao de polticas pblicas e a concretizao dos

princpios e direitos fundamentais, cumpre breve anlise da doutrina nacional sobre o assunto, no pretendendo esgotar os assuntos em relao ao tema, mas com o intuito de apresentar noes e conceitos gerais, propiciando o estmulo ao entendimento e motivar o interesse individual sobre o tema.

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1 CONCESSO

A primeira forma que o Poder Pblico utilizou para transferir a terceiros a execuo de servios pblicos, foi a chamada concesso. O Brasil, saindo do liberalismo, assumia novos encargos no campo social e econmico, surgindo assim, a necessidade de novas formas de gesto de servios pblicos e da atividade privada exercida pela Administrao Pblica. O procedimento adotado era o mais vivel, pois as empresas particulares, mediante concesso, executavam o servio em seu prprio nome e por sua conta em risco, mas mediante fiscalizao e controle da Administrao Pblica, estando esta, exonerados da necessidade de investir altos recursos em todas as atividades e no correriam os riscos que toda a explorao industrial corre. (ALEXANDRINO, 2013; MEIRELLES, 2007) A concesso assim pode ser considerada uma espcie de contrato administrativo atravs do qual a Administrao Pblica delega aos particulares a execuo de servios pblicos, obras pblicas ou uso de bem pblico. No existe uniformidade de pensamento entre os doutrinadores no conceito do que a concesso, devido ao fato de cada doutrinador adotar acepes distintas, algumas regidas pelo direito italiano, outras pelo direito francs, esta ltima tendo maior incidncia no direito brasileiro. (DI PIETRO, 2012) Para sistematizao da matria, podemos dividi-los em trs grupos, conforme cita a autora Di Pietro (2013):

a) acepo ampla de modo a abranger qualquer tipo de ato, unilateral ou bilateral, pelo qual a Administrao outorga direitos ou poderes ao particular, adotada pelo direito italiano; b) acepo menos ampla, diferenciando concesso constitutiva da translativa e admitindo a concesso de servios pblicos, a de obra pblica e a de uso de bem pblico; c) acepo restrita que s considera a delegao de poderes para prestao de servios pblicos.

Todavia, a segunda corrente, acepo menos ampla, de fato, a maior pertencente nas doutrinas brasileiras. Ao utilizar os termos concesso constitutiva e concesso translativa, Di Pietro (2012, p.297) faz sua distino em breve resumo ao afirmar que a concesso constitutiva importa a passagem, de um sujeito a outro, de um bem ou

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de um direito que se perde pelo primeiro e se adquire pelo segundo e que na concesso constitutiva o Estado constitui, em favor do concessionrio, um poder menos amplo. O ponto comum em todas as modalidades a reserva que a concedente (Poder Pblico) faz de alguns direitos, poderes e vantagens, como a resciso unilateral, fiscalizao, punio, entre outros. Em sentido amplo, podemos definir a concesso como o contrato administrativo, pelo qual a Administrao Pblica confere ao particular a execuo remunerada de servio pblico, obra pblica, de servio pblico de que a Administrao Pblica seja usuria direta ou indireta, ou lhe cede o uso de bem pblico para que explore pelo prazo e pelas condies regulamentares e contratuais, admitidas na Constituio Federal de 1988 em seu artigo 175, onde dispe que incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos, sendo criada posteriormente a lei 8.987/95, que trata mais especificadamente sobre as concesses e tambm as chamadas permisses. (ALEXANDRINO, 2013) Posteriormente, em 20004, surge a lei 11.079 que entra no mundo jurdico criando as chamadas Parcerias Pblico-Privadas (PPP), que so parcerias entre o Estado e o particular, adotando-se dois novos tipos de concesso, a patrocinada e a administrativa. Cabe ressaltar que ao final da concesso, os bens que sofreram alteraes no processo devem retornar ao poder pblico. Neste sentido, Arago (2009, p.3), aduz que revertero tanto bens cuja posse transferida ao concessionrio no momento da concesso, quanto os que o concessionrio incorpora ao servio durante a execuo do contrato e que os servios concedidos iniciativa privada no perdem sua natureza pblica, sendo delegado somente seu exerccio, permanecendo sob a titularidade estatal exclusiva.

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2.2 Concesso de servio pblico

Consiste em contrato administrativo pelo qual h a delegao do servio pblico feita pelo Poder Concedente, mediante licitao (tratada no item 6), na modalidade concorrncia, pessoa essencialmente jurdica, ou consrcio de empresas, que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco e por prazo determinado. A remunerao acontece atravs de tarifa paga pelo usurio ou outra forma de remunerao decorrente da explorao dos servios concedidos. (DI PIETRO, 2012; ALEXANDRINO, 2013). A concesso de servios pblicos possui as mesmas caractersticas dos demais contratos administrativos e so disciplinadas pela lei 8.987/95 que se limitou a encampar os ensinamentos j aceitos no direito brasileiro. A concesso confere ao Poder Pblico, a capacidade de alterar e rescindir unilateralmente o contrato (tratado no item 4), fiscalizar a sua execuo e aplicar penalidades, possui ainda a caracterstica da mutabilidade, tendo clusulas regulamentares, estabelecidas unilateralmente pela Administrao, e clusulas financeiras concernentes ao equilbrio econmico-financeiro do contrato. S existe a chamada concesso se houver em objeto, a delegao de servio de titularidade do Estado, isto , a lei define determinadas atividades como sendo incumbncia do Estado e permitem que sejam executadas diretamente ou mediante concesso ou permisso (art. 175/CF). Assim, o poder concedente s transfere ao concessionrio a execuo do servio, permanecendo a titularidade com o Poder Pblico, sendo uma descentralizao por colaborao, sempre precedida de licitao, na modalidade concorrncia. (MEIRELLES, 2007) O concessionrio executa o servio em seu prprio nome e corre os riscos normais do empreendimento, e assim tem o direito ao recebimento da remunerao e deve respeitar a inalterabilidade do objeto. Vale ressaltar que no caso de interrupo dos servios pblicos (luz, gua, gs), por falta de pagamento do usurio, existe jurisprudncia no unanime no sentido de que o servio, sendo considerado essencial, no pode ser suspenso, e por isso, cabe ao concessionrio cobrar do usurio as prestaes devidas, usando se for o caso, de aes judiciais cabveis. A responsabilidade do concessionrio por prejuzos

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causados a terceiros em decorrncia da execuo do servio pblico objetiva nos termos do artigo 37, 6 que estende o texto a todas as pessoas jurdicas de direito privado que prestam servios pblicos, porm, caso a concessionaria no tenha bens suficientes, o Poder Concedente responde subsidiariamente pelos danos causados da execuo do servio pblico.

2.3 Parcerias pblico-privadas

As concesses patrocinadas e as concesses administrativas foram institudas como modalidades de contratos administrativos pela lei 11.079, de 30 de dezembro de 2004. Tratadas como meios para efetuar Parcerias Pblico-Privadas (PPP), a concesso patrocinada definida pelo art. 2, 1 da lei 11.079/04 como concesso de servios pblicos ou de obras pblicas (...) quando envolver, adicionalmente tarifa cobrada dos usurios, contraprestao pecuniria do parceiro pblico ao parceiro privado e concesses administrativas definidas pelos art. 2, 3 do mesmo diploma como contrato de prestao de servios de que a Administrao Pblica seja a usuria direta ou indireta, ainda que envolva execuo de obra ou fornecimento e instalao de bens. Existem aqui, exigncias contratuais, como o prazo delimitado que deve ser de no mnimo cinco anos e no mximo trinta e cinco, alm de haver estipulao de valores, devendo ser superior a R$ 20.000.000,00 (vinte milhes de reais) investidos, conforme disposto na letra da lei n 11.079/04. O diploma supracitado, no artigo 1, confirma seu objetivo ao versar que institui normas gerais para licitao e contratao de parceira pblico-privada no mbito dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, sendo competncia privativa da Unio, como disposto no artigo 22, inciso XXVII, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Podero eventualmente fazer parcerias nessa qualidade, sob a modalidade de concesso administrativa, desde que no tenha como objeto a prestao de servio publico, pois se este caso for, s caber ao Poder Pblico o fazer. Ainda sobre a lei 11.079/04, distingue as normas gerais nela contidas, obrigatrias para a Unio, Estados, DF e Municpios, e as normas federais aplicveis apenas a Unio, abrangendo os artigos 14 a 22.

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Aplica-se concesso patrocinada, alm do disposto na lei 11.079/04, as disposies concernentes lei 8.987/95 conforme expressa o artigo 3, paragrafo 1 de sua principal lei de criao (11.079/95). J a concesso administrativa, aplicamse tambm a lei 8.987 e artigo 31 da lei 9.074. Em questo de licitao, aplica-se tambm a lei 8.666/93, conforme estabelece o artigo 12 da lei 11.079.

1.1.1 CONCESSO PATROCINADA

Concesso patrocinada a concesso de servios pblicos ou de obras publicas quando envolver adicionalmente tarifa cobrada dos usurios, contraprestao pecuniria do parceiro publico ao parceiro privado conforme trata o pargrafo 1 da lei 11.079 e dispositivos aplicveis pela lei 8.987/95. Assim, a contrario sensu, ser parceira pblico privada na modalidade patrocinada, quando envolver esta contraprestao. Pode-se dizer que a modalidade de parceria pblico-privada em que as tarifas cobradas dos usurios no so satisfatrias para compensar os investimentos realizados pelo parceiro privado. Sendo assim, na concesso patrocinada, o poder pblico, em adio s tarifas cobradas dos usurios, complementa a remunerao do parceiro privado por meio de aportes regulares de recursos oramentrios para amortizar os investimentos privados. (ALEXANDRINO, 2012; CANEN & PEIXINHO, 2010). A partir desta contraprestao, ser feito o contrato administrativo pelo qual a Administrao Pblica delega a outrem a execuo de servios pblicos, precedida ou no de obra pblica, para que o execute, em seu prprio nome, mediante tarifa paga pelo usurio, acrescida de contraprestao pecuniria paga pelo parceiro pblico ao privado. Alm das diferenas no que tange a remunerao, Ribeiro (2012) aponta diferenas quanto aos riscos que, nas parcerias pblico-privadas, so repartidos com o parceiro pblico, bem como as garantias que o poder pblico presta ao concessionrio e ao financiador do projeto, com compartilhamento entre os parceiros de ganhos econmicos decorrentes da reduo do risco de crdito dos financiamentos utilizados pelo parceiro privado.

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Em suma, a concesso patrocinada assume inmeros pontos em comum com a concesso tradicional j ditas acima, como tambm todas as normas referentes a lei 8.987 e aos servios pblicos em geral, embora exista algumas distines do que diz respeito ao regime jurdico.

1.1.2 CONCESSO ADMINISTRATIVA

Concesso administrativa, conforme trata o artigo 2, pargrafo 2 da lei 11.079, consiste no contrato de prestao de servios de que a Administrao Pblica seja a usuria direta ou indireta, ainda que envolva a execuo de obra ou fornecimento e instalao de bens. Assim, pode-se dizer que a modalidade de parceria pblico-privada que, em funo do contexto do servio de interesse pblico a ser prestado pelo parceiro privado, no possvel ou conveniente a cobrana de tarifas dos usurios de tais servios. Nesse caso, a remunerao do parceiro privado integralmente proveniente de aportes regulares de recursos oramentrios do poder pblico com quem o parceiro privado tenha celebrado o contrato de concesso. (DI PIETRO, 2012) Evidentemente, no h impedimento a que o concessionrio receba recursos de outras fontes de receitas complementares, acessrias, alternativas ou decorrentes de projetos associados, at porque o inciso V do artigo 6, diz outros meios admitidos em lei, deixando claro que a indicao das formas de contraprestao no taxativa. O que no existe, aqui, a tarifa cobrada do usurio, pois neste caso, haveria a concesso patrocinada. Por isso, o objeto do contrato s poder ser servio administrativo ou servio social no exclusivo do Estado. (DI PIETRO, 2013) Cabe ressaltar que existem vrios pontos em comum entre a concesso patrocinada e a concesso administrativa, sendo elas: a) contraprestao pecuniria do parceiro pblico ao privado; b) equilbrio econmico-financeiro; c) compartilhamento de ganhos econmicos; d) financiamento por terceiros; e) garantias; f) constituio de sociedade de propsitos especficos; g) penalidades aplicveis a Administrao Pblica; h) delimitao do prazo contratual; i) normas sobre licitaes; j) observncia

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da Lei de Responsabilidade Fiscal; k) imposio de limite de defesa; e l) valores mnimos estipulados. (DI PIETRO, 2013)

1.2 Concesso de obras pblicas

A concesso de obras pblicas consiste num modelo tpico de contrato administrativo. O concessionrio obriga-se perante a concedente (administrao pblica) a executar uma obra pblica. O direito de explorao da obra fica durante certo perodo responsabilidade do concessionrio, ou seja, por sua conta e risco. (DI PIETRO, 2012) Estes contratos surgem pelo fato de determinadas obras, devido sua dimenso e necessidade de investimento de capitais avultados, no possam, geralmente, ser suportadas apenas, tecnicamente ou financeiramente, pelo Estado. Assim, o Estado recorre iniciativa privada e aos capitais e agilidade empresarial que estas podem proporcionar, atravs da figura da concesso. (ALEXANDRINO, 2013; MEIRELLES, 2007) Deste modo, a concesso de obras pblicas e o financiamento privado derivado desta possibilitam que o peso econmico, que recairia sobre o Estado pela realizao de obras pblicas de grande dimenso, seja menor. (DI PIETRO, 2012) Na concesso, ao contrrio do que acontece na empreitada, a execuo da obra , em regra, custeada pelo concessionrio. Porm, os privados so remunerados pela explorao da obra durante certo perodo de tempo que foi contratualmente estabelecido, atravs de taxas que sero pagas pelos utentes que desfrutarem dessa obra. Por ltimo, de salientar que existem duas fases na concesso de obras pblicas. A primeira reporta-se execuo da obra, enquanto a segunda, explorao desta obra durante determinado tempo. Como exemplos, podemos citar a construo de uma ponte, de um viaduto, de uma estrada, em que se assegurasse ao concessionrio o direito de cobrar pedgio durante certo tempo, para ressarcimento dos gastos efetuados. (DI PIETRO, 2012)

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1.3 Concesso de uso

Concesso de uso o contrato administrativo pelo qual o Poder Pblico atribui a utilizao exclusiva de um bem de seu domnio a um particular, para que o explore por sua conta e risco, segundo a sua especfica destinao. O que caracteriza a concesso de uso das demais o carter contratual e estvel da utilizao do bem pblico, para que o particular concessionrio o explore consoante a sua destinao legal e nas condies convencionadas com a Administrao Pblica. A concesso pode ser remunerada ou gratuita, por tempo certo ou indeterminado, mas dever ser sempre precedida de autorizao legal e, normalmente, de licitao para o contrato. (CARVALHO FILHO, 2007).

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2 PERMISSO

A Lei 8.987/95, em seu artigo 2, inciso IV, definiu que delegao, a ttulo precrio, mediante licitao, da prestao de servios pblicos, feita pelo poder concedente pessoa fsica ou jurdica que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco. Sendo assim, permisso, conforme Di Pietro (2012), ato administrativo unilateral, em sentido amplo, trata-se de ato que resulta da vontade de uma s pessoa, neste caso, a Administrao Pblica, discricionrio (oportuno/conveniente), e precrio, que a Administrao pode colocar um fim a qualquer momento, sem a necessidade de indenizao por resciso de contrato, gratuito ou oneroso, pela qual a Administrao Pblica faculta ao particular a execuo de servio pblico ou a utilizao privativa de bem pblico, sendo este o seu objeto. Entretanto, conforme o pargrafo nico, inciso I, da Constituio Federal possvel interpretar que tanto a concesso, quanto a permisso de servios so contratos, porm, na legislao atualmente em vigor, a permisso de servio pblico aparece ora como ato unilateral, ora como contrato, sendo explcito, somente, o contrato de adeso. Ainda conforme a Lei 8.987/1995 tem o poder pblico titularidade de delegao da prestao de servio pblico, sendo de responsabilidade da permissionria a obrigao de prestar servio adequado, sob fiscalizao do poder concedente, e sob pena de interveno, aplicao de penalidades administrativas ou extino por caducidade. Deve a Permisso ser sempre precedida de licitao, sem modalidade especfica explcita em lei, possui natureza contratual, sendo neste, determinado o prazo para existncia da permissionria, podendo prever no contrato sua prorrogao. A celebrao pode ser feita com pessoa fsica ou jurdica. (CARVALHO FILHO, 2007). O objeto da permisso a execuo de servio pblico ou a utilizao privativa de bens pblicos, como supracitados, sendo chamados respectivamente como permisso de servio pblico e permisso de uso, nomenclaturas s quais sero posteriormente especificadas.

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Alm da permisso simples, existe ainda a permisso condicionada, ou, tambm chamada permisso contratual. Nesta o poder permitente estabelece vrias regras regulamentadoras do servio e algumas normas criadoras de limitaes para si prprias, instituindo uma srie de direitos para o permissionrio. Estas limitaes impostas ao permitente constituem as condies a serem observadas na permisso, tornando esta mais aproximada a um negcio contratual do que um ato administrativo unilateral. (Di Pietro, 2010). notrio e considerado plausvel que existe uma confuso entre os estudiosos e administradores pblicos, sendo em alguns momentos a permisso classificada como contrato administrativo e em outros como ato administrativo, sendo esta, a tradicional, e justamente na caracterizao formal dos institutos que se encontraria, at ento, a distino entre permisso e concesso, que em muito se confunde. (ALEXANDRINO, 2013).

2.1 Permisso de servios pblicos

Permisso de servios pblicos, como explcito no artigo 2 da Lei 8.987/94, transcrito acima, o contrato administrativo por meio do qual o Poder Pblico, tambm chamado de permitente, transfere a um particular, o permissionrio, a execuo de especfico servio pblico nas condies estabelecidas em normas de direito pblico, inclusive quanto fixao do valor de tarifas. Neste caso, a delegao, a ttulo precrio, mediante licitao, de prestao de servios pblicos, feita pelo poder concedente pessoa fsica ou jurdica que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco. Quanto ao assunto, Meirelles (2007) aduz que permisso de servios pblicos consiste em um ato administrativo negocial, discricionrio e precrio, pelo qual o Poder Pblico faculta ao particular a execuo de servios pblicos que tenham o interesse coletivo, ou o uso especial de bens pblicos, a ttulo gratuito ou remunerado, nas condies estabelecidas pela Administrao. A princpio, a permisso discricionria e precria, desta forma, admite condies e prazos para

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explorao do servio, a fim de garantir rentabilidade e assegurar a recuperao do investimento do permissionrio, visando atrair a iniciativa privada. Para as doutrinas mais clssicas, a permisso sempre teve natureza de ato administrativo, indicando o consentimento que a Administrao dispensava a determinada pessoa fsica ou jurdica para executar servio pblico de forma descentralizada. Entretanto, para Carvalho Filho (2007), quanto a alguns intrpretes, teria havido impropriedade da lei, porque, ao considerarem-se ambas como contrato, desapareceria fatalmente a nica distino de relevo entre os dois institutos, concesso e permisso. Para o autor, a permisso classificada como ato administrativo, entretanto, contribuindo para uma maior confuso a respeito deste, o artigo 40, da Lei n 8.987/1995 disps que permisso deveria ser formalizada mediante contrato de adeso, sendo, portanto, em ato bilateral.

2.2 Permisso de uso

Permisso de uso consiste no ato administrativo unilateral, discricionrio e precrio, gratuito ou oneroso onde a Administrao Pblica faculta a utilizao privativa de bem pblico para fins de interesse pblico. O uso privativo, no caso feito no interesse privado do agente pblico, estando o sujeito cobrana da chamada taxa de uso. (DI PIETRO, 2012). Antes da promulgao da lei n 9.636/98, no era previsto que se permitisse a outorga da utilizao de bens imveis da Unio na modalidade de permisso de uso, contudo, a partir desta lei, foi estabelecido que a permisso de uso pudesse ser outorgada quando se tratasse de utilizao, a ttulo precrio, de reas de domnio da Unio, se estes tiverem curtas duraes, tendo ainda natureza recreativa, esportiva, cultural, religiosa ou educacional. A permisso pode recair sobre bens pblicos de espcie, sendo o mais adequado os usos anormais pelo fato de ser ato precrio, sendo um exemplo de ato administrativo negocial a permisso de uso de bem pblico.

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3 EXTINO

Concesses e permisses de servios pblicos so formas de descentralizao por delegao, caracterizada pela temporalidade, ou por colaborao. Desta forma os contratos administrativos de ambas esto sujeitos extino por serem firmados por situaes legais, e por prazos determinados. (ALEXANDRINO, 2013). Extinta a concesso ou a permisso, os bens reversveis (art. 23, X, Lei 8.987/94), direitos e privilgios transferidos passam propriedade do poder cedente, podendo este ocupar-se das instalaes, havendo imediata assuno do servio, conforme expresso na doutrina de Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo. O artigo 35 da Lei n 8.987/94, trata da extino da concesso, e diz que: estinguese a concesso por: I- Advento do termo contratual; II- Encampao; IIICaducidade; IV- Resciso; V- Anulao, e VI- Falncia ou extino da empresa concessionria e falecimento ou incapacidade do titular, no caso de empresa individual. Apesar de a lei tratar expressamente que estas hipteses so referentes s concesses elas tambm so aplicveis s permisses, conforme previsto, nesta lei, no artigo 40.

3.1 Advento do termo contratual

Essa a forma ordinria de extino da concesso, tambm chamada de reverso da concesso, e ocorre quando chega ao fim o prazo estabelecido no contrato. o retorno do servio ao poder concedente, pelo trmino do prazo contratual. Abrange os bens vinculados ao servio. (ALEXANDRINO, 2013). Em todas as hipteses de extino a concessionria tem o direito de indenizao da parte no depreciada ou no amortizada, nesta especificamente, visando garantir que a concessionria, continue realizando investimentos at o fim do contato, ficando assegurada, assim, a atualidade do servio concedido. (DI PIETRO, 2012).

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3.2 Encampao

Conforme Alexandrino e Paulo (2013) aduzem, a encampao o retorno do servio ao poder concedente pela retomada coativa do servio, antes do trmino do contrato mediante lei autorizadora, baseadas em razes de interesse pblico. Neste caso, h indenizao. A encampao pode ocorrer pela desapropriao dos bens vinculados ao servio ou pela expropriao das aes. As condies para que haja a encampao so: a) interesse pblico; b) lei autorizativa especfica; c) pagamento prvio da indenizao.

3.3 Caducidade

Extino em razo de inexecuo total ou parcial do contrato por parte da concessionria, ou seja, o desfazimento do contrato por ato unilateral da Administrao ou por deciso judicial. H indenizao, entretanto, neste caso descontado o valor dos danos causados, que na maioria das vezes maior que o montante de indenizao, ficando se isso acontecer sem receber. Ocorre resciso por ato unilateral quando h inadimplncia. (ALEXANDRINO, 2013). Neste caso existe a necessidade de se comunicar concessionria, ou permissionria, antes da instaurao do processo administrativo dos descumprimentos contratuais existentes, devendo ser estipulado prazos para que ela corrija as falhas apontadas, em caso de no correo das falhas, ser instaurado o processo administrativo e a caducidade, ato discricionrio, ser imposta por decreto. (DI PIETRO, 2012). A recente Lei 12.767/12 traz uma hiptese de decretao de caducidade, como medida restritiva de direito, que possibilita que esta ocorra quando a concessionria ou permissionria deixar de apresentar a documentao fiscal, e tambm quando houver irregularidades trabalhistas. J a Lei 8.987/95, em seu artigo 27, trs uma hiptese como ato vinculado.

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3.4 Resciso

A resciso acontece com o descumprimento de normas contratuais pelo poder concedente, quando a extino por iniciativa da concessionria ou da permissionria, sendo sempre judicial. Os servios prestados por esta podero ser interrompidos ou paralisados at deciso judicial transitado em julgado. (CARVALHO FILHO, 2007).

3.5 Anulao

Ocorre com a extino do contrato em decorrncia de vcio, isto , acontece a invalidao do contrato por ilegalidade ou ilegitimidade. Pode ser declarada unilateralmente pelo poder concedente, ou pelo Poder Judicirio. No h indenizao. Os efeitos so a partir do incio do contrato. (ALEXANDRINO, 2013).

3.6 Falncia ou extino da empresa concessionria e falecimento ou incapacidade do titular, no caso de empresa individual

Especificamente neste caso, no dispe a lei sobre alguma forma a ser observada para que se d a extino da concesso ou permisso. Desta forma, Alexandrino e Paulo (2013), acreditam que esta hiptese ocorre independente de qualquer ato decisrio, ou procedimento especial que precise ser expressamente estabelecido em lei geral ou especfica, ou seja, automaticamente, de pleno direito.

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4 AUTORIZAO

o ato administrativo unilateral, discricionrio e precrio pelo qual o Poder Pblico torna possvel ao particular a realizao de certa atividade, servio ou utilizao de determinados bens particulares ou pblicos, de seu exclusivo ou predominante interesse, que a lei condiciona aquiescncia prvia da Administrao. (DI PIETRO, 2012). Por ser ato discricionrio, no gera direito subjetivo e por ser precrio, pode ser revogado a qualquer tempo sem direito a indenizao. Cabe ressaltar que nem sempre ser discricionrio, como por exemplo, na autorizao de servio de telecomunicao, no qual a Lei n 9472/97 coloca como ato vinculado. A autorizao de servio pblico gera polmica na doutrina, pois alguns acham que no existe, j que o art. 175 da Constituio Federal no menciona autorizao, mas apenas a concesso e permisso enquanto o art. 21 menciona a autorizao. Para Carvalho Filho (2007), inaceitvel a tese de servios pblicos autorizados. Mas a maioria da doutrina entende pela sua existncia. Desta forma, podemos concluir que a autorizao de servios pblicos constitui sim uma forma de descentralizao dos servios pblicos, mas apenas nas hipteses mencionadas no art. 21, incisos XI e XII da CF, quais sejam: de telecomunicao, de radiodifuso sonora de sons e imagens, de instalaes de energia eltrica e o aproveitamento energtico dos cursos de gua, a navegao area, aeroespacial e a infraestrutura aeroporturia, os servios de transporte ferrovirio e aquavirio entre portos brasileiros e fronteiras nacionais, ou que transponham os limites do Estado ou Territrio, os servios de transporte rodovirio interestadual e internacional de passageiros, e os portos martimos, fluviais e lacustres. Alm de ser restrita a estas hipteses, a autorizao de servio pblico tambm s ser aceitvel nos casos de servio transitrio ou emergencial, e nunca para necessidade permanente, sob a pena de violar a necessidade de licitao. (JOS, 2011).

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5 LICITAO

A licitao o procedimento administrativo formal, de observncia obrigatria pelas entidades governamentais, em que deve haver uma disputa isonmica em que ser selecionada a melhor proposta. (ALEXANDRINO, 2013). Conforme previsto no artigo 37 a Administrao Pblica, em qualquer dos poderes da Unio, Estados, do DF e dos municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. Ainda neste artigo, inciso XXI, est exposto que em casos especficos na legislao, as obras, servios e compras sero contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento, nas condies efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitir as exigncias de qualificao, tcnica e econmica, indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes. Entretanto, apesar disso, existem hipteses excepcionais de celebrao de contratos sem licitao, (contratao direta), sendo inadmissvel, de acordo com a constituio em casos de contratos de concesso e permisso. A competncia para legislar sobre normas gerais aplicveis a licitaes e contratos administrativos privativa da Unio, conforme prev o inciso XXVII do artigo 22 da CF. Sendo assim, os Estados, o DF e os municpios tem competncia para legislar sobre questes especficas independente de autorizao, desde que estas no contrariem as normas gerais. (ALEXANDRINO, 2013; MEIRELLES, 2007) A Lei 8.666/93 a que abrange sobre as normas gerais de licitaes e contratos administrativos, sendo esta, complementada pela 10.520/02 que instituiu a modalidade prego. Ambas possui carter nacional. Acerca do alcance desta Lei, 8.666/93, cabe ressaltar que apesar de seu artigo segundo incluir concesses e permisses a Lei de normas gerais sobre estas a 8.987/95. Por esta razo, os contratos referentes s licitaes prvias de concesses e permisses, so regrados precipuamente, pela lei 8.987/95 e apenas subsidiariamente pela Lei 8.666/93. No caso das Parcerias Pblico-Privada, elas sero regidas, primeiro pela Lei 11.079/04 que veicula sobre suas normas gerais.

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Os princpios bsicos para o julgamento das propostas so: a) legalidade; b) impessoalidade; c) moralidade; d) igualdade; e) publicidade; f) probidade administrativa; g) vinculao ao instrumento convocatrio e h) julgamento objetivo, sendo as duas ltimas os princpios especificamente voltados s licitaes. Quanto s modalidades a Lei 8.666/93, em seu artigo 22 prev cinco diferentes, sendo elas: 1) concorrncia; 2) tomada de preos; 3) convite; 4) concurso; 5) leilo; e 6) Prego, (modalidade esta regulamentada pela lei 10.520/02). Dentre estas modalidades, convm abordar especificamente sobre a concorrncia, e o leilo, que alm de mais comumente utilizadas, aquela a modalidade expressamente aceita em caso de concesses e uma das mais utilizadas em permisses. A concorrncia a mais complexa das modalidades e tem classificado como regra geral a maior competitividade. Os contratos a serem celebrados so prestados a qualquer valor, estando alguns especificados. O processo e o julgamento das propostas so realizados por uma comisso permanente ou especial, integrada por no mnimo trs membros. Esta a modalidade exigida nos contratos de concesso e nos contratos das Parceiras Pblico-Privadas (PPP), espcie do gnero concesses. Especificamente na concorrncia prvia celebrao de contratos das PPP s e a de contratos de concesso admitida a inverso da ordem das fases de habilitao e julgamento, em que este ocorrer antes daquela. Conforme o artigo 45, pargrafo 1 da Lei 8.666/93 so aplicados em todas as modalidades de licitaes, exceto a de concursos os seguintes critrios: a) menor preo; b) melhor tcnica; c) tcnica e preos d) maior lance ou oferta - casos de concesso real de uso. (DI PIETRO, 2013) Alm da modalidade concorrncia a outra que brevemente explicaremos como supracitado, a modalidade leilo, que conforme o artigo 22, pargrafo 5 da Lei 8.666/93, a modalidade de licitao, entre quaisquer interessados, para a venda, a quem oferecer o maior lance. Nas concesses, embora a lei exija que a licitao prvia acontea na modalidade concorrncia, existem hipteses restritas previstas na lei 9.074/95 em que facultada a adoo desta modalidade, leilo.

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6 RESPONSABILIDADE

O artigo 37, 6, da Carta Magna de 1988 estendeu a incidncia da responsabilidade objetiva no s sobre as pessoas jurdicas de direito pblico, como tambm sobre as de direito privado prestadoras de servios pblicos. (DI PIETRO, 2013). Conforme se verifica no artigo supracitado as pessoas jurdicas da administrao direta e indireta seriam responsabilizadas pelos danos causados por seus agentes, tal imposio justificvel pela teoria do risco administrativo, que no regula o caso quando o dano resultante de omisso da administrao. Como pessoas privadas prestadoras de servios pblicos, podemos apontar as concessionrias e permissionrias de servio pblico e, inclusive, as empresas pblicas e sociedades de economia mista quando estiverem na prestao de um servio de interesse pblico. (ALEXANDRINO, 2013). As concessionrias e permissionrias de servio pblico surgem em um processo de descentralizao por colaborao, em que o Estado resolve transferir para uma pessoa j existente a prestao de um servio pblico. O prprio art. 175 da CF/88 reza que incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos. O Supremo Tribunal Federal, em julgado proferido nos autos do Recurso Extraordinrio n262651/SP (Ministro Relator Carlos Veloso; 16/11/2005) , posicionou-se na direo de que as concessionrias e permissionrias de servio pblico somente responderiam de forma objetiva no que tange aos danos causados aos usurios da prestao daquele servio. No que se refere aos danos causados a pessoas que no ostentem a condio de usurios, tais entidades respondero de acordo com as normas comuns de direito civil. (JOS, 2011). No entanto, o STF em julgado no ano de 2009, expressamente alterou a jurisprudncia sobre a matria, entendendo que no se pode restringir o alcance da norma constitucional. No instante em que o artigo 37, 6 da CF/88 coloca que as pessoas jurdicas de direito privado respondero objetivamente em relao aos

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danos causados a terceiros, no poderia o intrprete limitar a expresso s pessoas que estivessem na qualidade de usurios. At porque, todos os administrados so potenciais usurios da prestao daquele servio. Qualquer pessoa, de igual modo, pode sofrer dano em razo da ao administrativa do Estado. (JOS, 2011). Podemos observar o dever de indenizar da administrao pblica sob o norte de dois princpios constitucionais, quais sejam o da legalidade e o da isonomia ou igualdade, o primeiro confirmando que os atos administrativos devem ser pautados na lei, e o segundo configurando a diviso dos encargos gerados na prestao do servio, se o servio realizado pelo bem de todos, a coletividade tambm dever suportar o nus gerado no transcurso de sua realizao. (ALEXANDRINO, 2013). A doutrina e jurisprudncia tem uma densa discusso quanto ao assunto, no que tange a administrao pblica, quando ensejar uma ou outra responsabilidade. Sempre ser necessrio analisar o caso concreto, porm podemos fixar um liame, qual seja, quando houver dano resultante de ao da administrao atravs de seus agentes ser observada a teoria objetiva; sendo assim, a responsabilidade subjetiva esta relacionada a situaes em que se a administrao tivesse exercido suas atividades de forma regular o dano poderia ter sido evitado.

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7 CONSIDERAES FINAIS

Com base na fundamentao apresentada, pode-se inferir que o Estado no consegue manter todos os servos pblicos dentro de sua estrutura, efetuando-os de forma direta com seus prprios recursos sem que a qualidade e a eficincia sejam comprometidas. Percebe-se, tambm, que nem todas as tarefas desenvolvidas pelo Poder Pblico podem ser executadas por particulares, mas existem situaes onde estes exercem funes de colaborao com o aquele. Sob este ponto de vista, ao perceber a escassez de recursos pblicos destinados a suprir todas as demandas sociais existentes, a colaborao do setor privado com o setor pblico torna-se fundamental para viabilizar polticas pblicas para o real atendimento dos fins constitucionais que regem o Brasil, seja para toda a coletividade ou para grupos especficos. Ao firmar tal colaborao, tanto na concesso, permisso ou autorizao, o Estado concede ao particular a capacidade de efetuar ao que antes seria impossvel ou concede incentivo para que execute tarefa antes permitida, mas que por ser de interesse coletivo passa a ser incentivada, deixando o Estado de ser simples prestador, tornando-se incentivador da iniciativa privada, para alcanar fins sociais onde o Poder Pblico no conseguiria sozinho. Cabe ressaltar que, mesmo transferindo a execuo de servios pblicos ou permitindo o uso de bens pblicos, o Estado ainda permanece, respectivamente, como detentor da titularidade do servio e da propriedade dos bens, possuindo o dever de intervir para sua correta execuo. Mesmo com diferentes posicionamentos em relao aos assuntos abordados, podese afirmar que os institutos focados nesta pesquisa so de extrema importncia para o desenvolvimento do pas por colocar a iniciativa privada para atuar em setores onde o Estado no conseguiria com a mesma qualidade. O Estado tendo como dever a prestao do servio pblico pode escolher realiz-lo de forma direta, ou pode prest-los atravs de outra entidade, ou seja, transferir a particulares atravs de contratos administrativos delegados, que so o caso das concesses e permisses, bem como unilateralmente (autorizao). Assim,

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compreendem-se

esses

organismos

que

recebem

a delegao ou

outorga da prestao de servios pblicos podendo ser: autarquias, sociedade de economia mista, empresa pblica, fundaes pblicas ou concessionrios e permissionrios, que trouxeram melhorias para o desenvolvimento e prestao do servio pblico de forma mdica, contnua e mutvel, j que este deve ser regido principalmente pelos princpios tratados no artigo 6 da lei 8.987/95. Desta forma, esta pesquisa props-se a apresentar os aspectos da Administrao Pblica Indireta para a prestao dos servios pblicos. Nela, analisou-se o surgimento das modalidades de delegao por parte do Estado aos particulares, identificando e conceituando os mesmos. Com intuito de proporcionar melhores entendimentos sobre o tema, foram consultadas obras doutrinrias de variados autores do Direito Administrativo, e, com isso, podemos concluir que a Administrao Pblica Indireta pode ser entendida como sendo a prpria atividade administrativa exercida pelo Estado e tambm como o conjunto de rgos, agentes, e pessoas jurdicas que tenham a incumbncia de executar as atividades administrativas.

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REFERNCIAS

ALEXANDRINO, Marcelo; PAULO, Vicente. Direito Administrativo descomplicado. 21edio atualizada. So Paulo: Editora Mtodo, 2013. ARAGO, Alexandre Santos de. Delegaes de servio pblico. Revista eletrnica de direito administrativo (REDAE), Salvador, Instituto Brasileiro de Direito Pblico, n16, novembro/dezembro/janeiro, 2009. Disponvel em <http://www.direitodoestado.com.br/redae.asp>. Acesso em: 29 de maio de 2013. CANEN, Doris; PEIXINHO, Manoel Messias. Parcerias da Administrao Pblica com a iniciativa privada como forma de garantir os direitos fundamentais. In: CONPEDI, 2010, Fortaleza. Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI . Fortaleza, 2010. p. 2191 2200. Disponvel em: <http://www.conpedi.org.br/manaus/arquivos/anais/fortaleza/4037.pdf>. Acesso em: 8 jun. 2013. CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de direito administrativo . 18. ed. Rio de Janeiro:Lumen Jris, 2007. DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 25. ed. So Paulo: Atlas, 2012. DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 26. ed. So Paulo: Atlas, 2013. JOS, Cludio. Autorizao no Servio Pblico . So Paulo: Editora Ferreira, 2011. Disponvel em: <http://www.estudodeadministrativo.com.br/noticia-2011fev24autorizacao-no-servico-publico.php>. Acesso em: 13 jun. 2013. MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 33 edio atualizada. So Paulo: Editora Malheiros, 2007. PEREIRA, Vnia de Ftima. Estudos sobre a utilizao de bens pblicos por terceiros. Braslia: Seo de Documentao, 2003. Disponvel em: <http://www.tc.df.gov.br/app/biblioteca/pdf/PE500409.pdf>. Acesso em: 10 jun. 2013. RIBEIRO, Thasa Juliana Sousa. PMI mecanismo a ser aplicado em concesses comuns. 2012. Disponvel em: <http://www.conjur.com.br/2012-jul15/thaisa-ribeiropmi-mecanismo-aplicado-concessoes-comuns>. Acesso em: 8 jun. 2013.

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ANEXO I

PERGUNTAS 1. Conceitue a Concesso de Servios Pblicos, diferenciando-a da Permisso de Servios Pblicos, apontando as suas principais caractersticas.

2. (ACAFE - 2008 - PC-SC - Delegado de Polcia) Analise as afirmaes a seguir e marque V ou F, conforme sejam verdadeiras ou falsas. ( ) Educao e sade so servios passveis de desempenho pelos particulares, independentemente de concesso pelo Poder Pblico. ( ) O servio pblico delegado transferido por lei e s por lei pode ser retirado ou modificado, enquanto o servio pblico outorgado tem apenas sua execuo transpassada a terceiros por ato administrativo (bilateral ou unilateral), pelo que pode ser modificado, revogado e anulado. ( ) A empresa pblica forma de descentralizao administrativa para prestao de servio retirado da Administrao. Por essa razo, a ela s pode ser outorgado servio pblico tpico e no atividades industriais ou econmicas. ( ) O Poder Pblico pode instituir fundaes com personalizao de Direito Pblico para execuo de objetivos de interesse coletivo, como educao e assistncia social. ( ) A autarquia, submetida a regime de Direito Pblico, possui liberdade administrativa nos limites da lei que a criou e no subordinada a rgo do Estado, mas sofre controle para assegurar o cumprimento dos objetivos fixados no ato de sua criao. A sequncia correta, de cima para baixo, : a) F - F - F - V - F b) V - F - F - V - V c) V - V - V - F - F d) F - V - V - F V

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3. (CESPE - 2013 - INPI - Analista de Planejamento - Direito) A permisso e a concesso de servios pblicos apresentam, entre outras, a seguinte diferena: a primeira pode ser feita pessoa fsica ou jurdica que, por sua conta e risco, demonstre capacidade para seu desempenho; j a segunda, s pessoa jurdica ou a consrcios de empresas. Certo Errado

4. (CESPE - 2013 - INPI - Analista de Planejamento - Direito) Tanto a concesso de servio pblico quanto a autorizao de servio pblico so constitudas por meio de contrato administrativo. Certo Errado

5.(DPE-SP, FCC Defensor Pblico 2006) "O dano cometido pela concessionria de servio pblico a seus usurios capaz de gerar a responsabilidade _____ da concessionria e, em carter ______, a responsabilidade ______ do ente pblico concedente.. Para que esta afirmao seja correta, as lacunas devem ser preenchidas, respectivamente, por a) objetiva, subsidirio, subjetiva. b) subjetiva, solidrio, objetiva. c) subjetiva, subsidirio, subjetiva. d) objetiva, subsidirio, objetiva. e) objetiva, solidrio, objetiva.

GABARITO 1. 2. 3. 4. 5. B CERTO ERRADO D

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