Mestrando em Direito Penal Internacional pela Universidade de Granada/Espanha Especialista em Direito Penal e Processual Penal pelo ICAT/UNIDF Especialista em Gesto Policial J udiciria APC/Fortium Coordenador do www.conteudojuridico.com.br Delegado de Polcia Civil do Distrito Federal Ex-analista judicirio do TJ DF Ex-agente de polcia civil do DF Ex-agente penitencirio do DF Ex-policial militar do DF vcoimbr@yahoo.com.br
UNIDADE XIV PRESCRIO
Conceito: a perda da pretenso punitiva ou executria do Estado pelo decurso do tempo sem o seu exerccio (Damsio).
Natureza Jurdica: a prescrio um instituto de Direito Penal, elencada pelo CP como causa de extino da punibilidade (art. 107, IV). Embora leve tambm a extino do processo, esta mera conseqncia da perda do direito de punir, em razo do qual se instaurou a relao processual.
Fundamentos: Inconvenincia da aplicao da pena muito tempo aps a prtica da infrao penal; Combate ineficincia: o Estado deve ser compelido a agir dentro de prazos determinados.
Diferena entre prescrio e decadncia: Prescrio atinge o direito de punir do Estado (direito material), impossibilitando o ajuizamento da ao penal, enquanto a decadncia atinge o direito de ao e, aps, como conseqncia, atinge o direito de punir do Estado; Os prazos prescricionais so mais dilatados (3 a 20 anos), enquanto que a decadncia, em regra, de 6 meses e tende a ocorrer primeiro do que a prescrio, entretanto, possvel que a prescrio venha a ocorrer primeiro ex.: um crime de injria (art. 140 do CP, pena mxima de 6 meses de deteno, prescrio em 2 anos) praticado contra um adolescente de 15 anos, do qual somente os pais poderiam promover a queixa-crime ou o adolescente aps completar 18 anos, ocasio em que j estaria prescrito o delito. A prescrio pode ocorrer antes ou depois do trnsito em julgado, enquanto a decadncia s pode ocorrer antes do trnsito em julgado (na verdade, somente antes do ajuizamento da ao privada ou condicionada a representao); A prescrio, ressalvada s excees constitucionais, ocorre em todos os crimes independentemente do tipo de ao penal, enquanto a decadncia s ocorre nos crimes de ao penal privada ou pblica condicionada representao;
Crimes imprescritveis: os crimes de racismo (Lei 7.716/89 e CF art. 5 inc. XLII da CF) e as aes de grupos armados, civis ou militares contra a ordem constitucional e o Estado de Democrtico, definidas como crimes (Lei 7.170/83 - Lei de Segurana Nacional e CF, art. 5, inc. XLIV).
Os crimes de guerra, julgados perante o Tribunal Penal Internacional (justia subsidiria), tambm so imprescritveis, visto que o Estatuto de Roma, no seu art. 29 (ratificado pelo Brasil atravs do Decreto n 4.388, de 25 de setembro de 2002), prev que os crimes de competncia do Tribunal Penal Internacional no prescrevem (crime de genocdio, crimes contra a humanidade, crimes de guerra e crime de agresso)
Obs.: o STF, recentemente julgou Hbeas Corpus n 82.424/RS, referente a crime de racismo e anti-semitismo, entendendo que escrever, editar, divulgar e comerciar livros fazendo apologia de idias preconceituosas e discriminatrias contra a comunidade judaica, constitui crime de racismo sujeito s clusulas de inafianabilidade e imprescritibilidade.
Ateno: o crime de tortura, o terrorismo e o trafico de drogas, bem como os crimes hediondos no so imprescritveis.
Clculo do prazo prescricional (art. 109)
PENA MXIMA PRAZO PRESCRICIONAL
Inferior a 1 ano 03 anos (+1/3 se reincidente P.Exec.) De 01 a 02 anos 04 anos Acima de 02 a 04 anos 08 anos Acima de 04 a 08 anos 12 anos Acima de 08 a 12 anos 16 anos Acima de 12 anos 20 anos Pena de Morte no CPM 30 anos
Contraveno: a LCP foi omissa em relao prescrio, vindo a jurisprudncia a firmar entendimento pela aplicao do menor prazo prescricional do CP para as contravenes penais, aplicando a regra do art. 12 do CP, ou seja, restou pacificado que a prescrio da reincidncia seria de 2 anos. Ocorre que a Lei n 12.234/2010, alterou o menor prazo prescricional no art. 109 do CP, para 03 anos, motivo pelo qual, este dever ser o novo prazo para as contravenes penais. A lei de Drogas, n 11.343/2006, prev (art. 30) a prescrio de 2 anos para o crime de porte de droga para consumo prprio, previsto no art. 28 e 1, da referida Lei. O prazo prescricional conta-se pela metade, se o ru for menor de 21 anos na data do fato ou maior de 70 anos por ocasio da sentena (art. 115, CP). O reconhecimento de agravantes e atenuantes genricas descritas nos arts. 61, 62 e 65 do CP no so considerados para fins de prescrio, portanto no alteram os prazos prescricionais. As causas de aumento e de diminuio de pena devem ser consideradas na anlise de prazo prescricional, pois alteram a pena em patamares fixos (1/6, 1/3, 2/3 etc.), podem fazer com que a pena mxima sofra alterao. No caso das causas de aumento, utiliza-se a causa que mais aumente e no caso da diminuio de pena, utiliza-se a causa que menos diminua, ou seja, leva-se em considerao a pior hiptese de pena possvel a ser aplicada.
Espcies: Se a prescrio ocorrer antes do transito em julgado, denomina-se prescrio da pretenso punitiva (art. 109 e no art. 110, 1 prescrio intercorrente e retroativa), se aps o transito em julgado, ser prescrio da pretenso executria (art. 110 caput).
Prescrio da pretenso punitiva propriamente dita (ou prescrio pela pena abstrata): o reconhecimento dessa forma de prescrio impede o inicio (rejeio da denncia ou queixa) ou interrompe a ao penal que est em andamento. Somente ocorre antes do trnsito em julgado da sentena penal condenatria, de tal forma que o art. 61 do CPP, estabelece que esta - a prescrio - pode ser decretada em qualquer momento, antes ou durante a ao penal, de ofcio ou mediante requerimento de qualquer das partes. Assim o juiz no julga o mrito da ao, apenas decreta a extino da punibilidade pela prescrio. Efeitos: a) impede o incio (arquivamento de inqurito policial) ou interrompe a persecuo penal em juzo; b) afasta todos os efeitos, principais e secundrios, penais e extrapenais, da condenao; c) a condenao no pode constar da folha de antecedentes, exceto quando requisitada por juiz criminal (RTJ , 101/745).
Inicio do prazo da prescrio punitiva (art. 111 do CP)
Art. 111 - A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, comea a correr: I - do dia em que o crime se consumou: o cdigo adotou a teoria do resultado, embora o art. 4 considere que o crime praticado no momento da ao ou omisso, ainda que outro seja o resultado (teoria da atividade). II - no caso de tentativa, do dia em que cessou a atividade criminosa; III - nos crimes permanentes, do dia em que cessou a permanncia; crime permanente aquele cujo momento se prolonga no tempo (ex.: seqestro) IV - nos de bigamia e nos de falsificao ou alterao de assentamento do registro civil, da data em que o fato se tornou conhecido (do delegado de polcia, juiz ou promotor).
Ateno: No crime continuado a prescrio incide isoladamente sobre cada um dos crimes componentes da cadeia de continuidade delitiva (art. 119 do CP), como se no houvesse concurso de crimes. Igualmente ocorre com os casos de concurso formal ou material.
STF: SMULA N 497 - Quando se tratar de crime continuado, a prescrio regula-se pela pena imposta na sentena, no se computando o acrscimo decorrente da continuao 1 .
Obs.: conta-se o prazo prescricional pela regra do art. 10 do CP, ou seja, computa-se o dia do comeo, contando os meses e anos pelo calendrio comum (no leva em considerao se o ano bissexto ou se de 365 dias, se a contagem de um ano iniciou-se no dia 05.05.2003, o ltimo dia ser em 04.05.2004).
Subespcies de prescrio da pretenso punitiva (PPP):
a) Prescrio da pretenso punitiva propriamente dita: Comea a correr da consumao do crime at o recebimento da denncia ou da queixa, ou a partir deste momento at a sentena. O prazo dessa prescrio regula-se pela pena em abstrato, ou seja, pelo mximo da pena privativa de liberdade cominada ao crime (pena abstrata). Leva-se em conta as causas de aumento e diminuio de pena, devendo ser analisada a causa que mais aumente ou a causa que menos diminua, para poder achar a pena mxima possvel para delito sub examinem.
| PPPPD | PPPPD | |---------------------------------------------|-----------------------------------------------|------------ ------ Data do fato Rec. Denncia Sentena
1 STF - HC N. 70.593-SP - RELATOR: CELSO DE MELLO - E M E N T A: HABEAS CORPUS - CRIME CONTINUADO - ALEGAO DE ERRNEA DOSIMETRIA DA SANO PENAL - INOCORRNCIA - EXACERBAO DA PENA - POSSIBILIDADE - DECISO PLENAMENTE MOTIVADA - PRETENDIDO RECONHECIMENTO DA PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA DO ESTADO - IMPOSSIBILIDADE - PEDIDO INDEFERIDO. - A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal tem reconhecido a possibilidade de o magistrado sentenciante fixar a pena em limite superior ao mnimo legal, desde que indique, concretamente, as razes justificadoras da exacerbao penal. - A fico jurdica do delito continuado, consagrada pela legislao penal brasileira, vislumbra, nele, uma unidade incindvel, de que deriva a impossibilidade legal de dispensar, a cada momento desse fenmeno delituoso, um tratamento penal autnomo. No podem ser considerados, desse modo, isoladamente, para efeitos prescricionais, os diversos delitos parcelares que compem a estrutura unitria do crime continuado.HC N. 70.593-SP.
b) Prescrio da pretenso punitiva intercorrente ou superveniente sentena condenatria (art. 110, 1 do CP): calculada com base na pena efetivamente fixada pelo juiz na sentena condenatria e aplicvel sempre aps a condenao da primeira instncia (ou primeira condenao nos casos de crimes julgados originariamente nos Tribunais). regulada pela pena concretamente fixada na sentena quando esta transitar em julgado para a acusao ou quando seu recurso for improvido, ou se provido no ensejar o aumento de pena. Leva-se em conta o perodo entre a data da publicao da sentena ou acrdo condenatrio e a deciso de 2 instncia (acrdo).
Como se reconhece:
b1) se a condenao tiver transitado em julgado para a acusao, o tribunal, antes de examinar o mrito do recurso da defesa, ir analisar se a pena fixada, com transito em julgado para a acusao foi atingida com o prazo prescricional previsto no art. 109 do CP, e, no caso positivo, declarar extinta a punibilidade pela prescrio; b2) se a acusao tiver recorrido, o tribunal julga em primeiro lugar o recurso da acusao. Se negar provimento, antes de examinar o mrito do recurso da defesa, analisa a prescrio.
| p. superveniente | |---------------------------------|----------------------------|---------------------------------------|---- Data do fato Rec. Denncia Sentena TJ analisa presc. condenatria antes de entrar no
mrito. 2
Obs.: o juiz julgador de primeira instncia, no pode reconhec-la, uma vez que, ao proferir a sentena condenatria, esgota sua atividade jurisdicional, sendo impossvel reconhecer que o Estado tem o direito de punir e, em seguida, declarar extinto esse direito. Entretanto, h uma hiptese possvel: a condenao j transitou em julgado para a acusao, de maneira que impossvel a pena ser aumentada. O juiz ao decidir sobre o processamento do recurso da defesa, se verificar que, pela pena fixada, j se operou a prescrio entre a data do recebimento da denncia e a publicao da sentena, seguindo o estabelecido pelo art. 61, caput do CPP, por economia processual, nada impede este juiz julgar extinta a punibilidade, pois se assim o fizer, no estar decidindo no processo com transito em julgado, mas em deciso ulterior.
2 Antes de adentrar no mrito, o relator analisa se no ocorreu a prescrio entre a data da sentena e o momento em que analisa o recurso, se positivo, ocorreu a prescrio superveniente. c) Prescrio da pretenso punitiva retroativa (art. 110, 1): calculada com base na pena efetivamente fixada pelo juiz na sentena condenatria, desde que haja transito em julgado para a acusao ou improvido o seu recurso. contada da publicao dessa sentena para trs, ou seja, em marcos anteriores que interrompem a prescrio. Dessa forma, o Tribunal ao constatar que no ocorreu a prescrio pela pena concreta entre a publicao da sentena condenatria e o acrdo (prescrio intercorrente), passar imediatamente a conferir nos marcos de interrupo existentes entre o recebimento da denncia e a publicao da sentena, conforme seqncia aps o grfico a seguir:
| | p. retroativa | |---------------------------------------------|-----------------------------------------------|-------- Data do fato Rec. Denncia Sentena (pena em concreto 3 )
c.1) entre o recebimento da denncia ou queixa e a pronncia ( procedimento do Tribunal do J ri); c.2) entre a pronncia e sua confirmao por acrdo (Tribunal do J ri); c.3) entre a pronncia ou seu acrdo confirmatrio e a sentena condenatria (Tribunal do J ri); c.4) entre o recebimento da denncia ou queixa e a publicao da sentena condenatria (nos casos de crimes no dolosos contra a vida).
Alm do Tribunal, poder o juiz da execuo analisar a prescrio da pretenso executria de forma retroativa, pois com base na pena concreta aplicada, com transito em julgado, analisa entre os marcos anteriores, acima mencionados, se verificar que ocorreu a prescrio, julgar a extino da pretenso executria.
d) Prescrio da pretenso punitiva antecipada, projetada, perspectiva ou virtual: Antes da Lei 12.234/2010, era possvel o reconhecimento da prescrio da pretenso punitiva virtual, reconhecida antecipadamente, com base na provvel pena fixada em uma futura condenao. Trata-se do reconhecimento da prescrio, ainda na fase extrajudicial, com base na provvel pena mnima, que ser fixada pelo juiz. Fundamentava-se no princpio da economia processual (uma vez que de nada adiantaria movimentar inutilmente a mquina jurisdicional com processos que j nascem fadados ao fracasso). Com a Lei n 12.234/2010 extinguindo a prescrio retroativa entre a data do fato e o recebimento da denncia, no cabe mais falar em prescrio virtual, visto que esta tinha como fundamento a prescrio retroativa.
A reincidncia prevista no art. 110, caput: somente tem influencia na prescrio da pretenso executria (Smula 220 do STJ ). Significa dizer
3 Pega-se a pena aplicada (em concreto) e verifica o prazo prescriconal correspondente no art. 109 e em seguida analisa os marcos anteriores sentena. que o juiz da Execuo Penal dever verificar se a sentena condenatria reconheceu a circunstncia agravante da reincidncia, caso positivo o prazo prescricional, com base no art. 109, ser aumentado em 1/3. Obs.: no se deve esquecer que a reincidncia, tambm, caso de interrupo da prescrio da pretenso executria do delito anterior (que j dever ter condenao definitiva), entretanto s poder ser considerada aps a condenao do delito que a ensejou, sendo que o marco inicial desta interrupo ser a da data do novo crime.
Prescrio da pretenso executria:
Conceito: a perda do direito de executar a sano imposta, em face da inrcia do Estado, durante determinado lapso temporal. Efeitos: ao contrrio da prescrio da pretenso punitiva, essa espcie de prescrio s extingue a pena principal, permanecendo inalterados, todos os demais efeitos secundrios, penais e extrapenais, da condenao. Termo inicial: a) Da data do trnsito em julgado da sentena condenatria para a acusao (obs.: a execuo definitiva da condenao s pode se iniciar aps o trnsito em julgado para ambas as partes, mas a prescrio executria j comea a correr a partir do trnsito em julgado para a acusao). b) Da data que proferida a deciso que revoga o livramento condicional ou o sursis (ru foragido que teve revogao dos benefcios); c) Do dia em que a execuo da pena interrompida por qualquer motivo.
Obs.: nos casos do item "b"e "c", o prazo prescricional regulado pelo tempo restante da pena.
A prescrio da pretenso executria sempre calculada pela pena concretamente aplicada, comparando-a com os prazos fixados pelo art. 109.
No esquecer: o prazo da prescrio executria aumentado de 1/3 se o condenado reincidente (art.110, parte final) e diminudo em 1/2 para os menores de 21 (tempo do crime) e maiores de 70 (data da sentena), conforme art. 115 do CP.
STF smula 146: A prescrio da ao penal regula-se pela pena concretizada na sentena, quando no h recurso da acusao. STF - Smula 497: quando se tratar de crime continuado, a prescrio regula-se pela pena imposta na sentena, no se computando o acrscimo decorrente da continuao. Diferena entre a PPP superveniente e PP Executria: ambas so reguladas pela pena aplicada, sendo que a primeira tem incio com a publicao da sentena condenatria e a segunda com o trnsito em julgado para a condenao. A prescrio superveniente s pode ocorrer antes do transito em julgado para a defesa, a executria s aps transito em julgado para a defesa, tendo como termo inicial o trnsito em julgado para a acusao.
Obs.:Se a pena foi reduzida pela graa ou indulto, o prazo prescricional ser contado, no pela pena originria e sim pela pena remanescente.
Causas suspensivas da prescrio: so aquelas que sustam o prazo prescricional, fazendo com que este recomece a correr apenas pelo tempo que restar, sendo computado o perodo decorrido, ao contrrio do que sucede com as causas interruptivas. O art. 116 do CP, dispe que antes de passar em julgado a sentena final, a prescrio no corre: I - enquanto no resolvida, em outro processo, questo de que dependa o reconhecimento da existncia do crime (ver art. 92 e 93 do CPP). Ex.: no crime de furto, onde o ru tenta, na esfera cvel, provar que proprietrio do bem subtrado. II - enquanto o agente cumpre pena no estrangeiro (salvo se o fato for atpico no Brasil) Pargrafo nico - Depois de passada em julgado a sentena condenatria, a prescrio no corre durante o tempo em que o condenado est preso por outro motivo.
Nos arts. 366 e 368 do CPP existem mais duas hipteses de suspenso do prazo prescricional:
A primeira hiptese no caso do acusado citado por edital, no comparecer para ser interrogado nem constituir advogado, fica suspenso o processo e o prazo prescricional, estendendo-se a suspenso at que intervenha ele ou seu procurador nos autos do processo, sendo que o referido dispositivo no prev o prazo mximo dessa suspenso, tendo a doutrina passado a se manifestar no sentido de que a suspenso no poderia ser maior do que o prazo prescricional da pena mxima cominada para o crime. Sendo assim, coteja-se o mximo da pena abstratamente cominada ao delito, com os prazos prescricionais do art. 109 do CP, obtm-se o prazo mximo da suspenso, voltando a prescrio a correr, enquanto o processo continua suspenso.
O STJ com o enunciado n 415 de sua smula disps: O perodo de suspenso do prazo prescricional regulado pelo mximo da pena cominada.
Ocorre que no foi este o polemico 4 e recente entendimento da 1 Turma do STF:
Penal. Prescrio. Suspenso (art. 366, CPP). Prazo. Conforme assentou o Supremo Tribunal Federal, no julgamento da Ext. 1042, 19.12.06, Pertence, a Constituio Federal no probe a suspenso da prescrio, por prazo indeterminado, na hiptese do art. 366 do Cdigo
4 Polemico, porque a doutrina em peso passou a question-lo, dentre eles Luiz Flvio Gomes, conforme texto: Luiz Flvio. MACIEL, Silvio. Contagem da prescrio durante a suspenso do processo: Smula 415 do STJ . Conteudo J uridico, Brasilia-DF: 30 abr. 2010. Disponivel em: <http://www.conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=2.26700>. Acesso em: 30 abr. 2010 de Processo Penal. A indeterminao do prazo da suspenso no constitui, a rigor, hiptese de imprescritibilidade. No impede a retomada do curso da prescrio, apenas a condiciona a um evento futuro e incerto, situao substancialmente diversa da imprescritibilidade. Ademais, a Constituio Federal se limita, no art. 5, XLII e XLIV, a excluir os crimes que enumera da incidncia material das regras da prescrio, sem proibir, em tese, que a legislao ordinria criasse outras hipteses. No cabe, nem mesmo sujeitar o perodo de suspenso de que trata o art. 366 do Cdigo de Processo Penal ao tempo da prescrio em abstrato, pois, 'do contrrio, o que se teria, nessa hiptese, seria uma causa de interrupo, e no de suspenso'. RE provido, para excluir o limite temporal imposto suspenso do curso da prescrio (STF - 1 T. - RE 460.971 - rel. Seplveda Pertence - j. 13.02.2007 - DJU 30.03.2007).
a. Na segunda hiptese para os casos em que o ru encontra-se em outro pas e citado por carta rogatria, cessando essa suspenso quando a carta rogatria for cumprida.
A lei 9.099/95, art. 89, 6, prev a suspenso da prescrio, se houver a suspenso condicional do processo. Suspenso da prescrio pela suspenso do processo crime contra parlamentar: A CF, art. 53, 3 e 5, dispe sobre a suspenso da prescrio, quando houver a suspenso do processo crime contra o parlamentar enquanto durar o mandato. Faz-se necessrio dizer que a partir da Emenda Constitucional n. 35 (20.12.2001), no h mais necessidade de licena prvia da Casa respectiva para a instaurao de processo contra deputado ou senador. O Supremo Tribunal Federal pode receber a denncia, sem solicitar qualquer autorizao ao Poder Legislativo. H, no entanto, um controle posterior, uma vez que, recebida a pea acusatria, o Poder J udicirio dever cientificar a Cmara dos Deputados ou o Senado Federal, conforme o caso, os quais, por maioria absoluta de seus membros (metade mais um), em votao aberta, que dever realizar-se dentro de prazo mximo de 45 dias, podero determinar a suspenso do processo. A suspenso do processo suspender a prescrio, enquanto durar o mandato (artigo 53, 3. a 5., da Constituio Federal)
Obs.: No se suspende a prescrio da pretenso punitiva, enquanto se processa o incidente de insanidade mental do acusado.
Causas interruptivas (art. 117): obsta o curso da prescrio, fazendo com que reinicie do zero, desprezando-se o tempo at ento decorrido: I - pelo recebimento da denncia ou da queixa (por juiz competente): Na hiptese de co-autor ou partcipe no identificado, a interrupo se estende a todos. O recebimento do aditamento da queixa ou da denncia no interrompe o prazo, a no ser que seja includo um novo crime; II - pela pronncia: nos crimes dolosos contra a vida e nos crimes conexos. Smula 191 do STJ - A pronncia causa interruptiva da prescrio, ainda que o tribunal do jri venha a desclassificar o crime. III - pela deciso confirmatria da pronncia: pelo tribunal, ou seja, acrdo. IV - pela publicao da sentena ou acrdo condenatrio recorrveis, redao dada pela Lei n 11.596/07 5 . Neste caso o prazo a ser contado ser da data do recebimento da denncia publicao da sentena condenatria em primeira instncia, bem como a publicao do acrdo condenatrio pelo Tribunal, sendo que o STF vem entendendo que o acordo confirmatrio de condenao, tambm interrompe a prescrio (mas isso no ponto pacfico):
STF - HC 92340/SC - A Lei 11.596/2007, ao alterar a redao do inciso IV do art. 117 do CP (Art. 117 - O curso da prescrio interrompe-se: ... IV - pela publicao da sentena ou acrdo condenatrios recorrveis;), apenas confirmara pacfico posicionamento doutrinrio e jurisprudencial no sentido de que o acrdo condenatrio reveste-se de eficcia interruptiva da prescrio penal. Com base nesse entendimento, a Turma indeferiu habeas corpus em que pleiteada a declarao de extino da punibilidade do paciente que, inicialmente condenado por abuso de autoridade (Lei 4.898/65, art. 4, a), tivera sua sentena reformada, pelo tribunal de justia local, para a prtica do crime de extorso, sendo este acrdo anulado pelo STJ no tocante causa especial de aumento de pena. Inicialmente, aduziu-se ser juridicamente relevante a existncia de dois lapsos temporais, a saber: a) entre a data do recebimento da denncia e a sentena condenatria e b) entre esta ltima e o acrdo que reformara em definitivo a condenao, j que o acrdo que modifica substancialmente deciso monocrtica representa novo julgamento e assume, assim, carter de marco interruptivo da prescrio. Tendo em conta a pena mxima cominada em abstrato para o delito de extorso simples ou a sano concretamente aplicada, constatou-se que, no caso, a prescrio no se materializara. O Min. Marco Aurlio ressaltou em seu voto que a mencionada Lei 11.596/2007 inserira mais um fator de interrupo, pouco importando a existncia de sentena condenatria anterior, sendo bastante que o acrdo, ao confirmar essa sentena, tambm, por isso mesmo, mostre-se condenatrio (HC 92340/SC, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 18.3.2008)
A sentena que concede o perdo judicial no interrompe a prescrio, pois segundo a Smula 18 do STJ , sentena declaratria de extino da punibilidade. A sentena que reconhece a semi-imputabilidade condenatria, portanto interrompe a prescrio.
V - pelo incio ou continuao do cumprimento da pena: haver a interrupo, mas ser levado em conta somente o restante da pena, ou seja, a pena cumprida ser considerada extinta.
5 Antes era previsto no inc. IV que a prescrio interropia com a sentena condenatria recorrivel, sendo que na redao anterior, o entendimento que se tinha era que o acordo que confirma a condenao no interromperia a prazo perscricional, ou seja, a contagem do prazo deve retroagir data da sentena de primeira instncia. VI - pela reincidncia: A prescrio interrompida ser do delito anterior e dever ser considerada a data do novo crime e no a data da sentena que reconheceu a reincidncia.
Comunicabilidade das causas de interrupo (art. 117, 1, CP):
Excetuados os casos dos incisos V e VI deste artigo (art. 117), a interrupo da prescrio produz efeitos relativamente a todos os autores do crime. Nos crimes conexos, que sejam objeto do mesmo processo, estende-se aos demais a interrupo relativa a qualquer deles. Assim, a pronncia de um ru estende o efeito da interrupo ao co-ru no processo ainda que acusado de crime que, em regra, no seria julgado pelo J ri. 2 art. 117, CP - Interrompida a prescrio, salvo a hiptese do inciso V deste artigo, todo o prazo comea a correr novamente do dia da interrupo.
Recurso da acusao
O recurso da acusao (MP, querelante e o assistente da acusao) da deciso condenatria, visando o aumento de pena, provisoriamente afasta o reconhecimento da prescrio superveniente, pois se provido o recurso e elevada a pena, no se operar a extino da punibilidade pela prescrio da pena aplicada. Se, entretanto o recurso da acusao no objetivar o aumento da pena, pode-se desde logo, reconhecer a prescrio intercorrente ex.: recurso para exasperar a pena de multa, recurso contra o sursis, contra a substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, contra o regime prisional.
Condenao em segunda instncia
Quando o ru absolvido em primeira instncia e a acusao recorre com sucesso, conseguindo a condenao do ru na segunda instncia, tambm poder ocorrer a prescrio retroativa, que ser contada da data do fato ao recebimento da denncia ou desta at a data do julgamento do recurso.
Prescrio e perdo judicial
Se o juiz concede o perdo judicial (no aplicao da pena), como fica o prazo da prescrio da pretenso punitiva intercorrente? Qual a finalidade de se reconhecer a prescrio da pretenso punitiva intercorrente? O reconhecimento da prescrio da pretenso punitiva intercorrente mais benfico do que o perdo judicial, pois este, apesar de no gerar reincidncia, gera efeitos penais secundrios, tais como pagamento de custas, inscrio do ru no rol dos culpados, enquanto a prescrio da pretenso punitiva no gera nenhum efeito. J que o perdo judicial no impe pena, como analisar a prescrio da pretenso punitiva? Surgiram trs orientaes: 1. Aplica-se o prazo prescricional mnimo previsto em lei, ou seja, dois anos, pois se quando a pena menor de um ano a prescrio se d em dois anos, no se justificaria aplicar um prazo maior para o caso do perdo judicial que no h aplicao de pena (esta a melhor posio). 2. Regula-se pelo mnimo da pena que poderia ser aplicada, em abstrato, ao ilcito praticado. 3. Regula-se pelo mximo da pena em abstrato prevista para o crime sub examinem.
Prescrio e detrao penal
Segundo o entendimento dos Tribunais, no se pode computar a detrao para fins prescricionais, pois a detrao somente cabvel no abatimento da pena privativa de liberdade ou da medida de segurana, seno vejamos:
STF Penal. Para a prescrio, a priso provisria no deve ser computada - "Priso preventiva - Condenao - Detrao penal (CP, art. 42) - Evaso - Prescrio regulada pela pena residual (CP, art. 113) - Impossibilidade de se computar, para efeitos prescricionais, o tempo de priso provisria - Pedido indeferido. O tempo em que o ru esteve sujeito priso cautelar somente deve ser computado para os fins e efeitos do cumprimento da sano penal. A priso provisria apenas computvel na execuo da pena privativa de liberdade. A norma inscrita no art. 113 do Cd. Penal no admite que se desconte da pena in concreto, para efeitos prescricionais, o tempo em que o ru esteve provisoriamente preso. Precedentes do STF." (HC n 69.865-4, 1 Turma, Rel. Min. Celso de Mello, j. 2.2.93, v.u., DJ U 26.11.93, p. 25.532)
Prescrio e legislao especial:
Se as leis extravagantes estabelecendo crimes no dispuserem sobre prescrio de modo diverso, aplicar-se- as regras do CP, em virtude do teor do art. 12, que dispe: As regras gerais deste Cdigo aplicam-se aos fatos incriminados por lei especial, se esta no dispuser de modo diverso. Assim, a Lei de Contravenes Penais (Decreto-Lei 3.688/41), a lei de Abuso de Autoridade (n 4.898/65), a Lei de Drogas (Lei n 11.343/06), aos crimes eleitorais ( Lei n 4.737/65), entre outras, seguiro a regra do CP.
Crimes falimentares
A Lei n 11.101/2005 alterou a prescrio penal do crime falimentar, que no Decreto-Lei n 7.661/45 era bienal. Agora estabeleceu as mesmas regras do Cdigo Penal, seno vejamos:
Art. 182. A prescrio dos crimes previstos nesta Lei reger-se- pelas disposies do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, comeando a correr do dia da decretao da falncia, da concesso da recuperao judicial ou da homologao do plano de recuperao extrajudicial. Pargrafo nico. A decretao da falncia do devedor interrompe a prescrio cuja contagem tenha iniciado com a concesso da recuperao judicial ou com a homologao do plano de recuperao extrajudicial.
Smula n. 592 do STF, Nos crimes falimentares aplicam-se as causas interruptivas da prescrio, previstas no Cdigo Penal.
Crimes militares: o CPM trata da prescrio nos mesmos moldes da prescrio prevista no CP, a diferena s para os casos de imposio da pena de morte, cuja prescrio ser em 30 anos (art. 125, I).
Crimes de imprensa: Lei 5.250/67, art. 41, dispe que a prescrio punitiva ocorre em dois anos aps a data da publicao ou transmisso da notcia incriminadora, ou seja, qualquer que seja a pena a prescrio da pretenso punitiva ser de dois anos, j a prescrio da pretenso executria ser o dobro do prazo em que for fixada a pena transitada em julgado. No h na lei de imprensa, regra especial quanto s causas de interrupo da prescrio, aplicando-se as regras do CP (LEI DE IMPRENSA considerada inconstitucional pelo STF)
Extino/Suspenso da prescrio dos crimes tributrios (Lei n 8.137/90) e crimes previdencirios (art. 168 A e 337 A do CP).
A Lei n 11.941/2009 que introduziu novo regime de parcelamento, conhecido como Refis IV, disps em seus arts. 67 a 69: Art. 67. Na hiptese de parcelamento do crdito tributrio antes do oferecimento da denncia, essa somente poder ser aceita na supervenincia de inadimplemento da obrigao objeto da denncia. Art. 68. suspensa a pretenso punitiva do Estado, referente aos crimes previstos nos arts. 1 e 2 da Lei no 8.137, de 27 de dezembro de 1990, e nos arts. 168-A e 337-A do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, limitada a suspenso aos dbitos que tiverem sido objeto de concesso de parcelamento, enquanto no forem rescindidos os parcelamentos de que tratam os arts. 1o a 3o desta Lei, observado o disposto no art. 69 desta Lei. Pargrafo nico. A prescrio criminal no corre durante o perodo de suspenso da pretenso punitiva. Art. 69. Extingue-se a punibilidade dos crimes referidos no art. 68 quando a pessoa jurdica relacionada com o agente efetuar o pagamento integral dos dbitos oriundos de tributos e contribuies sociais, inclusive acessrios, que tiverem sido objeto de concesso de parcelamento. Pargrafo nico. Na hiptese de pagamento efetuado pela pessoa fsica prevista no 15 do art. 1 desta Lei, a extino da punibilidade ocorrer com o pagamento integral dos valores correspondentes ao penal. (negritamos)
Verifica-se que a lei 11.941/09 trata da suspenso da prescrio, em caso de parcelamento do crdito tributrio, bem como regula a extino da punibilidade, no caso em que houver o pagamento da dvida parcelada ou o pagamento do crdito integral que corresponderia ao penal.
Prescrio e pena de multa:
O art. 114 do CP prev em seus dois incisos, cinco hipteses de prescrio da pena de multa: a) Multa como nica pena cominada em abstrato (hiptese que somente possvel para contraveno penal): prescrio em 2 anos; b) Multa como nica penalidade imposta na sentena (antes do transito em julgado): prescrio em 2 anos. Refere-se a prescrio intercorrente ou retroativa, pois se j transitou em julgado, ser considerada dvida de valor, aplicando-se as normas relativas dvida da Fazenda Pblica, inclusive no que tange prescrio. Assim inexiste prescrio da pretenso executria penal da multa, mas apenas prescrio de carter tributrio (Damsio), em face da Lei 9.268/96, ou seja, na rea tributria, o prazo prescricional de 5 anos, sendo que as causas suspensivas e interruptivas da prescrio passam a ser os da legislao tributria, no incidindo mais nenhum dispositivo do Cdigo Penal. H autores que entende que continua valendo o prazo de 2 anos do CP (que seria mais benfico). c) Multa cominada em abstrato alternativamente com pena privativa de liberdade: prazo igual ao cominado para a prescrio da pena privativa de liberdade: ex. crime de rixa (art. 137), cuja pena de deteno de 15 dias a 2 meses, ou multa (prescrio neste caso seria de dois anos). d) Multa cominada em abstrato cumulativamente com pena privativa de liberdade: prazo igual ao da pena privativa de liberdade, conforme regra do art. 118 do CP. Ex.: furto simples (art. 155), cuja pena de recluso de 1 a 4 anos, e multa; e) Multa aplicada na sentena juntamente com pena privativa de liberdade: prazo igual ao da pena detentiva (art. 118). Essa regra apenas se aplica prescrio retroativa ou intercorrente, posto que, havendo trnsito em julgado, aplicar-se-o, em relao multa, as regras tributrias.
Prescrio e medida de segurana
A medida de segurana esta sujeito s regras da prescrio, ou seja, em que pese no haver limite mximo para aplicao da medida de segurana e no haver previso legal com relao a sua extino pela prescrio, tem se entendido que no caso dos inimputveis, a prescrio seria pelo prazo mximo da pena abstratamente cominada ao delito cometido 6 , enquanto que para
6 Neste sentido Flavio Augusto Monteiro de Barros, obra citada p. 630. aqueles que tiveram pena substituda por medida de segurana, o prazo prescricional reger-se- pelo perodo da pena aplicada em concreto.
O STJ j decidiu no seguinte sentido: Penal. Medida de Segurana. Prescrio. A medida de segurana espcie do gnero sano penal e se sujeita, por isso mesmo, regra contida no artigo 109 do Cdigo Penal; portanto, passvel de ser extinta pela prescrio. Por no haver uma condenao ao se aplicar a medida de segurana ao inimputvel, a prescrio contada pelo mximo da pena cominada em abstrato pelo preceito secundrio do tipo, no caso 1 (um) ano. A sentena que aplica medida de segurana, por ser absolutria, no tem o condo de interromper o curso do prazo prescricional, nos termos do inc. IV do art. 117 do Cdigo Penal. Na hiptese, transcorridos mais de 4 (quatro) anos, de acordo com o art. 109, V, do CP, entre o recebimento da denncia em 19/9/02 e a presente data, est prescrita a pretenso executria estatal (STJ - 5 T. - HC 48993/RS - rel. Arnaldo Esteves Lima - j. 04.10.2007 - DJ U 05.11.2007). Penal. Prescrio. Medida de segurana. Correspondncia do lapso prescricional com a pena que seria aplicada se no ocorresse a inimputabilidade. Necessidade.
Veja outra deciso com posicionamento diferente:
EMENTA - PRESCRIO. MEDIDA DE SEGURANA. CORRESPONDNCIA DO LAPSO PRESCRICIONAL COM A PENA QUE SERIA APLICADA SE NO OCORRESSE A INIMPUTABILIDADE. NECESSIDADE: - O lapso prescricional a considerar, quando imposta medida de segurana, deve guardar correspondncia no com a durao mnima dela, mas com a pena que seria aplicada se no ocorresse a inimputabilidade. (TACrim 7 Grupo Reviso Criminal 363150/3 RELATOR : Rene Ricupero: UNNIME ROLO/FLASH: 1365/197 17.10.2000
Em ambos os casos, deve-se levar em conta o previsto no art. 115 do Cdigo Penal que dispe: So reduzidos de metade os prazos de prescrio quando o criminoso era, ao tempo do crime, menor de 21 (vinte e um) anos, ou, na data da sentena, maior de 70 (setenta) anos.
Prescrio e medida socioeducativa (Lei n 8.069/90 Estatuto da Criana e do Adolescente)
O Estatuto da Criana e do Adolescente no disciplinou a prescrio para as hipteses de aplicao de medida socioeducativa. Talvez a omisso tenha sido proposital, visto que o entendimento de que a medida socioeducativa no de natureza penal (sano). Para alguns doutrinadores, admitir a incidncia de prazos prescricionais medida socioeducativa, seria forma de se possibilitar uma intromisso do direito penal na seara da infncia e juventude, algo completamente refutado pela atual ideologia da proteo integral. De outro lado, o Estado estaria assumindo uma falha ao abrir mo do seu dever de proporcionar ao adolescente infrator uma resposta sociopedaggica. 7
7 DIGICOMO, Murilo J os. Apud SARAIVA, J oo Batista Costa. Direito Penal J uvenil: Adolescente e Ato Infracional: Garantias Processuais e Medidas Socioeducativas.2a. edio. Porto Alegre: Livraria do Advogado. 2002. p. 38 Por outro lado, como bem leciona o professor Denival da Silva, o fim pedaggico a premissa na medida socioeducativa, conquanto no se pode olvidar que possui, tambm, fins sancionatrios e da retributivo. 8
Ora se possui fim sancionatrio e retributivo deve se sujeitar s regras da prescrio penal previstas no Cdigo Penal, pois as hipteses de imprescritibilidade no ordenamento jurdico ptrio encontra-se na Constituio Federal, ocasio em que o legislador constituinte vedou a prescrio apenas para os crimes de racismo e ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico (CF, art. 5, incs. XLII e XLIV). Da que para se aplicar a prescrio do Cdigo Penal medida socioeducativa, deve-se levar em considerao alguns pontos importantes, quais sejam: a) a medida socioeducativa de maior durao de trs anos, prazo este que pela regra do art. 109 do CP, prescreve em 8 anos; b) a medida socioeducativa somente tem aplicao aos maiores de 12 e menores de 18 anos, da a necessidade de se aplicar as regras do art. 115, caput, 1 parte do Cdigo Penal, que reduz o prazo prescricional pela metade ao menor de 21 anos na data do fato, ou seja, a prescrio mxima da medida socioeducativa, nos termos do item anterior seria de 4 anos; c) Aplicada a medida socioeducativa, e em se tratando de uma daquelas previstas no art. 112 do ECA, nos incisos I (advertncia), II (reparao do dano) e III (prestao de servios comunidade), vez que nenhuma extrapolar 6 meses, o prazo prescricional ser de 1 ano (art. 109, VI, c/c 115, 1. parte, CP); d) Aplicada as demais medidas scio-educativas art. 112, IV (liberdade assistida), V (insero em regime de semiliberdade), VI (internao em estabelecimento educacional) , concretizadas na sentena, o prazo prescricional no poder seguir mais a regra do mximo da pena em abstrato (art. 109, CP), visto que a estas medidas a lei no prev prazo determinado, devendo sua manuteno ser avaliada a cada 06 meses (art. 121, 2 do ECA). Assim, faz-se necessrio uma interpretao in bona partem utilizando-se o prazo prescricional da pena mnima em abstrato prevista para o tipo penal incriminador (art. 110, 1. , c/c 115, 1. parte, CP), que no poder passar de quatro anos que o mximo possvel, conforme exposto no item a. 9
8 Silva, Denival Francisco da. PRESCRIO: DIREITO E GARANTIA FUNDAMENTAL (ART. 5O., XLII, CF) E PORQUANTO, INSTITUTO QUE ALCANA TODA FORMA DE SANO IMPOSTA PESSOA HUMANA, INCLUSIVE, E EM ESPECIAL, AS MEDIDAS SOCIOEDUCATIVAS, disponvel em: http://www.abmp.org.br/sitestemplates/_engine.php3?aut=1&user=denival&cod_usu=1468. Acesso em: 31 jan.2006. 9 No mesmo sentido: Silva, Denival Francisco da. Artigo mencionado. O STJ , por meio do verbete n 338 de sua Smula disps que: A prescrio penal aplicvel nas medidas scio- educativas.
Outras causas de extino de punibilidade no previstas no art. 107 do CP.
As hipteses de extino da punibilidade previstas no art. 107 do CP, no so taxativas, pois existem vrias outras causas extintivas da punibilidade, descritas na Parte Especial e em outras leis, ex.: Morte da vtima no crime de induzimento a erro essencial e ocultao de impedimento, art. 236 do CP (uma vez que a ao personalssima); Ressarcimento do dano no crime de peculato culposo (art. 312, 3); O pagamento do cheque sem fundos at o momento do recebimento da denncia implica a extino de punibilidade (art. 171, 2., inc. VI - estelionato). Homologao da composio quanto aos danos civis nos crimes de menor potencial ofensivo de ao privada ou pblica condicionada representao (art. 74, pargrafo nico da Lei 9.099/95); Trmino do perodo de prova da suspenso condicional do processo sem que o agente tenha dado causa revogao do benefcio (art. 89, 5, da Lei 9.099/95). O pagamento do tributo extingue a punibilidade dos crimes contra a Ordem Tributria.
Bibliografia consultada:
1. BARROS, Flvio Augusto Monteiro de. Direito Penal. Parte Geral v. 1. So Paulo: Saraiva, 2004.
2. BITTENCOURT, Czar Roberto. Tratado de Direito Penal - Parte Geral - Vol. 1 - 13 Ed. . So Paulo: Saraiva, 2008
3. CAPEZ, Fernando. Curso de Direito Penal. Parte Geral. So Paulo: Saraiva, 2008.
4. CAPEZ, Fernando e BONFIM, Edilson Mougenot. Direito penal. Parte Geral. So Paulo: Saraiva, 2004.
5. GOMES, Luiz Flvio. Direito Penal. Culpabilidade e Teoria da pena. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2005.
6. J ESUS, Damsio de. Direito Penal Vol. 1 - Parte Geral - 29 Ed. So Paulo: Saraiva, 2008.
7. MASSON. Cleber. Direito Penal Esquematizado. Parte Geral. Rio de J aneiro: Forense; So Paulo: Mtodo, 2008.
8. MIRABETE, J ulio Frabbrini. Execuo Penal. 11 ed. rev. e atual. por Renato N. Fabbrini. So Paulo: Atlas, 2004.
9. MIRABETE, J ulio Fabbrini. Manual de Dirieto Penal. Parte Geral. 21 ed. So Paulo: Atlas, 2003.
11. NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Direito Penal. Parte Geral. Parte Especial. 4 ed. Editora Revista dos Tribunais, 2008.
12. GRECO, Rogrio. Curso de direito penal: parte geral, 3 ed. Editora Impetus, Rio de J aneiro 2003.
13. PRADO, Luiz Rgis. Curso de Direito Penal Brasileiro - Vol. 1 - Parte Geral - 8 Ed. So Paulo: RT. v.1. 2008
14. QUEIROZ, Paulo. Direito Penal: parte geral. 2 ed. rev. aum. So Paulo: Saraiva, 2005.
15. TELES, Ney Moura. Direito Penal Vol. I - Parte Geral - Art. 1 a 120 - 2 Ed. So Paulo: Atlas, 2006 16. Questes extraidas do Banco de Questes do WWW.CONTEUDOJ URIDICO.COM.BR
LEITURAS COMPLEMENTARES RECOMENDADAS
1. BITENCOURT, Cezar Roberto. Falncia da pena de priso. So Paulo: Saraiva, 2004; 2. FOUCAULT, Michel. Vigiar e punir. Histria da violncia nas prises. Petrpolis: Editora Vozes, 1996, 13 ed. 3. Silva, Denival Francisco da. PRESCRIO: DIREITO E GARANTIA FUNDAMENTAL (ART. 5., XLII, CF) E PORQUANTO, INSTITUTO QUE ALCANA TODA FORMA DE SANO IMPOSTA PESSOA HUMANA, INCLUSIVE, E EM ESPECIAL, AS MEDIDAS SOCIOEDUCATIVAS, disponvel em: http://www.abmp.org.br/sitestemplates/_engine.php3?aut=1&user=denival&cod_usu=1 468. 4. DIGICOMO, Murilo J os. Apud SARAIVA, J oo Batista Costa. Direito Penal Juvenil: Adolescente e Ato Infracional: Garantias Processuais e Medidas Socioeducativas.2 a . edio. Porto Alegre: Livraria do Advogado. 2002.
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