A FUNO SOCIAL DA PROPRIEDADE

Este artigo aborda a funo da propriedade como sendo uma instituio jurdica formada para responder a uma necessidade econmica, como conseqncia de haver transformaes no entendimento e definio de seu objetivo.
Texto enviado ao JurisWay em 8/3/2010.

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PALAVRAS-CHAVE: Propriedade; Direito; Constituio; Constitucional. SUMRIO: Propriedade Direito Essencial da Sociedade; O Direito da Propriedade; O Domnio da Propriedade; A Garantia Constitucional da Propriedade; A Funo Social da Propriedade Rural; A Desapropriao da Propriedade; A Garantia Constitucional ao Proprietrio. INTRODUO Desde tempos remotos, as coisas tendem a se transformar no mundo. Nada permanece por muito tempo do mesmo modo, surgem teorias, desaparecem outras. No campo do direito acontece o mesmo. E estas transformaes ocorrem tanto no campo do Direito Privado como no campo do Direito Pblico. No campo do direito privado dar-se- uma idia da significativa mudana que ocorreu com relao ao Direito Subjetivo da Propriedade, os indivduos passam a no possurem mais direitos e sim funes, deixando de ser fim para serem os meios, transformando a sociedade em funo social do possuidor de riqueza. O sistema civilista da propriedade mostra-se aqui injusto, tendendo a proteger unicamente os fins individuais em detrimento dos interesses coletivos. Todos ns viemos ao mundo em razo somente do nosso trabalho, do que realizamos, da nossa mo-de-obra. I - PROPRIEDADE DIREITO ESSENCIAL DA SOCIEDADE No direito romano, a propriedade tinha carter individualista. Na idade mdia passou por uma fase peculiar, com dualidade de sujeitos (o dono e o que explorava economicamente o imvel, pagando ao primeiro pelo seu uso). Aps a Revoluo Francesa reassumiu feio marcadamente individualista. No sculo

passado, no entanto, foi acentuado o seu carter social, contribuindo para essa situao as encclicas papais. A atual Constituio Federal dispe que a propriedade atender a sua funo social (artigo 5, XXIII- CF). Tambm determina que a ordem econmica observar a funo da propriedade, impondo freios atividade empresarial (artigo 170, III). II O DIREITO A PROPRIEDADE Nessa ordem, o novo Cdigo Civil proclama que o direito de propriedade deve ser exercido em consonncia com as suas finalidades econmica e social e de modo que sejam preservados, de conformidade com o estabelecido em Lei especial, a flora, a fauna, as belezas naturais, o equilbrio ecolgico e o patrimnio histrico e artstico, bem como evitada a poluio do ar e das guas. (artigo 1228, 1 - CC.); e que so defesos os atos que no trazem ao proprietrio qualquer comodidade, ou utilidade, e sejam animados pela inteno de prejudicar outrem ( 2). O referido diploma criou uma nova espcie de desapropriao, determinada pelo Poder Judicirio na hiptese de o imvel reivindicado consistir em extensa rea, na posse ininterrupta e de boa f, por mais de cinco anos, de considervel numero de pessoas, e estas nela houverem realizado, em conjunto ou separadamente, obras e servios considerados pelo juiz de interesse social e econmico relevante ( 4). Nesse caso, o juiz fixar a justa indenizao devida ao proprietrio ( 5). Trata-se de inovao de elevado alcance, inspirada no sentido social do direito de propriedade e tambm no novo conceito de posse, qualificada por Miguel Reale, como posse trabalho. Inmeras Leis impem restries ao direito de propriedade (Cdigo de Minerao, Cdigo Florestal, Lei de Proteo do Meio Ambiente), alm das limitaes decorrentes do direito de vizinhana e de clusulas impostas nas liberalidades. Todo esse conjunto, no entanto, acaba traando o perfil atual do direito de propriedade no direito brasileiro, que deixou de apresentar as caractersticas de direito absoluto e ilimitado, para se transformar em um direito de finalidade social. O artigo 1231 do Cdigo Civil considera pleno ou ilimitado e exclusivo a propriedade, at que prove em contrrio. limitada quando pesa sobre ela nus real, como no caso de usufruto e de outros direitos reais sobre coisas alheias, em virtude do desmembramento dos direitos elementares do proprietrio usar, gozar, etc) ou quando resolvel (sujeito resoluo).

 plena quando o proprietrio concentra em suas mos todos os direitos elementares mencionados no artigo 1228. O artigo 1229 limita a extenso da propriedade pelo critrio utilidade, at onde lhe for til. No pode o proprietrio opor-se a trabalhos realizados por terceiros a uma altura ou profundidade tais, que no tenha ele interesse algum em impedi-los. A restrio de cunho social. Acrescenta o artigo 1230 que a propriedade do solo no abrange as jazidas, minas e demais recursos minerais, os potenciais de energia hidrulica, os monumentos arqueolgicos e outros bens referidos por leis especiais que constituem propriedade distinta do solo para efeito de explorao ou aproveitamento (CF, artigo 1276, Cdigo de Minerao, artigo 84). III O DOMNIO DA PROPRIEDADE A funo social da propriedade representa nada mais nada menos que o reconhecimento de todo titular do domnio, de que por ser um membro da comunidade tm direitos e obrigaes com relao aos demais membros, de maneira que se ele pode chegar a ser titular do domnio, tem a obrigao de cumprir com o direito dos demais sujeitos, que consiste em no realizar ato algum que possa impedir ou obstaculizar o bem de ditos sujeitos, ou seja, da comunidade. A Constituio de Weimar era o documento que governou a curtaRepblica de Weimar (1919-1933) da Alemanha. Formalmente era a Constituio do estado alemo. O ttulo da Constituio era o mesmo que a Constituio imperialque a precedeu. A palavra alem Reich traduzida geralmente como imprio; entretanto, uma traduo mais exata seria reino ou comunidade. O termo persistiu mesmo aps o fim da Monarquia em 1918. O nome do oficial de estado alemo era Deutsches Reich at a derrota da Alemanha Nazista no final da Segunda Guerra Mundial. A Constituio de Weimar representa o auge da crise do Estado Liberal do sc. XVIII e a ascenso do Estado Social do sc. XX. Foi o marco do movimento constitucionalista que consagrou direitos sociais, de 2 gerao/dimenso (relativos s relaes de produo e de trabalho, educao, cultura, previdncia) e reorganizou o Estado em funo da Sociedade e no mais do indivduo. O direito comparado o ramo da cincia jurdica que estuda as diferenas e as semelhanas entre os ordenamentos jurdicos de

diferentes Estados, agrupando-os em famlias. Embora auxilie no estudo de diversos ramos do direito, no direito internacional privado que a disciplina do direito comparado exerce papel essencial: as instituies jurdicas estrangeiras so estudadas por meio da comparao entre ordenamentos jurdicos. Os antigos gregos j se esforavam por comparar o direito em em diferentes cidades-Estado: Aristteles estudou 153

vigor

constituies de cidades-Estado gregas para escrever a sua Poltica; Slon teria feito o mesmo antes de promulgar as Leis de Atenas. Os decnviros romanos somente teriam preparado aLei das Doze Tbuas aps consulta s instituies gregas. Na Idade Mdia, comparava-se o direito romano e o direito cannico. Contudo, apenas no sculo XX surgiu como cincia. o estudo sistemtico do direito comparado,

IV A GARANTIA CONSTITUCIONAL DA PROPRIEDADE Na Constituio Federal de 1988, em seu artigo 5, inciso XXII garantido o direito de propriedade, como sendo genericamente, pode ser definido como um direito subjetivo que assegura pessoa a pessoa o monoplio da explorao de um bem e de fazer valer esse poder contra todos que eventualmente queiram a ele se opor, segundo a lio de Luiz Alberto David Arajo. A previso genrica deste dispositivo abarca o direito propriedade material e imaterial (imagem, marca, smbolo, autoral, inveno, criao industrial) e beneficia tanto brasileiros quanto estrangeiros, tanto pessoas fsicas quanto jurdicas. Outrora entendida como instituto de exclusiva regncia do direito privado, a propriedade, presentemente, inclusive na atual Constituio Brasileira, como se ver a seguir, passou a ter tratamento no qual colidem interesses pblicos e privados. Dentre eles, os direitos ao uso, ao gozo e disposio. Dentre aqueles, colide-se o atendimento da funo social. O novo Cdigo Civil determina que a propriedade tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, o direito de reav-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha (artigo 1228). No caso de propriedade de solo, o mesmo Cdigo determina que a propriedade abrange tambm a do espao areo e do subsolo

correspondente, em altura e profundidade teis ao seu exerccio, no podendo o proprietrio opor-se a atividades que sejam realizadas, por terceiros, a uma altura ou profundidade tais que no tenha ele interesse legitimo em impedi-las (artigo 1229). Em seu artigo 5, inciso XXII a Constituio Federal elenco que a propriedade atender a sua funo social. A funo social de propriedade um conceito que d a esta um atributo coletivo, no apenas individual. Significa dizer que a propriedade no um direito que se exerce apenas pelo dono de alguma coisa, mas tambm que esse dono exerce em relao a terceiros. Ou seja, a propriedade, alm de direito de pessoa, tambm um encargo contra essa, que fica constitucionalmente obrigada a retribuir, de alguma forma, ao grupo social, um benefcio pela manuteno e uso da propriedade. O tratamento constitucional define o conceito de funo social da propriedade em relao a dois dos seus tipos. Quanto propriedade urbana, funo social aquela estabelecida no artigo 182, 2. Quanto propriedade rural, o conceito est no artigo 186. A Funo Social como relata Uadi Lamgo Bulos, a partir da lio de Stefano Rodot, afirma que so trs os aspectos da funo social da propriedade: a) privao de certas faculdades do proprietrio; b) criao de condies para o exerccio da propriedade; c) obrigao de exercer certos direitos elementares de domnio. V A FUNO SOCIAL DA PROPRIEDADE RURAL A funo social da propriedade urbana no seu artigo 182, 2, da Constituio vigente, determina que a propriedade urbana cumpre sua funo social quando atende s exigncias fundamentais de ordenao da cidade previstas no plano diretor. Plano diretor uma lei ordinria municipal que estabelece o uso, a ocupao e a manuteno do solo urbano, e fixa a poltica de desenvolvimento e de expanso urbanas (artigo 182, 1), sendo obrigatrio a cidades com mais de vinte mil habitantes. A Funo Social da propriedade rural no artigo 186 determina que a propriedade rural atende sua funo social quando atende, simultaneamente, segundo critrios e graus de exigncia fixadas em Lei,

os seguintes requisitos: a) aproveitamento racional adequado; b) utilizao adequada dos recursos naturais disponveis e preservao do meio ambiente; c) observncia das disposies que regulam as relaes de trabalho; d) explorao que favorea o bem-estar dos proprietrios e dos trabalhadores. VI A DESAPROPRIAO DA PROPRIEDADE O descumprimento da funo social da propriedade pode levar perda da propriedade, por desapropriao, indenizada em ttulos e no em dinheiro, exceto no caso de imvel rural, as benfeitorias teis e as necessrias. Essa desapropriao paga em ttulos e chamada de desapropriao-sano. A desapropriao sano implica a perda da propriedade urbana mediante indenizao em ttulos da dvida pblica, com prazo de resgate de at dez anos, em parcelas anuais, iguais e sucessivas, assegurados o valor real da indenizao e os juros legais, A emisso desses ttulos depende de aprovao previa do Senado Federal, tudo segundo o artigo 182, 4, III. No caso de propriedade rural, a indenizao ser em ttulos da divida agrria, com clausula de preservao do valor real, resgatveis em at vinte anos, a partir do segundo ano de sua emisso. A sano aparece na imposio, contra o expropriado, de no ser indenizado imediatamente, mas ao longo de anos. No novo Cdigo Civil, este determina que o direito de propriedade deve ser exercido em consonncia com as suas finalidades econmicas e sociais e de modo que sejam preservados, de conformidade com o estabelecido em lei especial, flora, a fauna, as belezas naturais, o equilbrio ecolgico e o patrimnio histrico e artstico, bem como evitada a poluio do ar e das guas (artigo 1228, 1). No artigo V da CF, XXIV, a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade publica, ou por interesse social, mediante justa e previa indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio. uma forma de aquisio de bens pelo Poder Pblico. Em outras palavras, um instrumento de que se vale o Estado para retirar a

propriedade de um particular e incorporar ao patrimnio pblico, indenizando, como regra, o ex-proprietrio. Assim desapropriar ou expropriar transferir compulsoriamente bens privados para o domnio pblico. A Constituio Federal de 88 estabelece trs tipos de desapropriao: - por necessidade pblica, quando indispensvel que determinado bem particular seja usado para uma finalidade pblica; - por utilidade pblica, quando no indispensvel, mas conveniente que determinado bem seja usado no desempenho de atividade pblica; - por interesse social, que um argumento vasto, mas dentro do qual cabem argumentos que sustentem que a propriedade, por qualquer motivo, ser mais bem aproveitada se transferida ao patrimnio pblico do que se mantida sob o poder do particular. , dessa forma, uma desapropriao com argumento social, como ocorre na desapropriao para reforma agrria. A indenizao justa aquela obtida a partir da ao de peritos e avaliadores, e deve corresponder ao valor de mercado do bem, de forma a impedir o enriquecimento ilcito do Poder Pblico. Segundo Uadi Lamgo Bulos, o valor deve incorporar, alm da avaliao de mercado, tambm os lucros cessantes, os danos emergentes, os juros compensatrios e moratrios, as despesas judiciais, os honorrios advocatcios e a correo monetria. A indenizao prvia como o pagamento de indenizao deve anteceder perda definitiva da propriedade pelo particular proprietrio. Em termos jurdicos, podem ocorrer a imisso provisria na posse, quando o Poder Pblico ocupa o imvel, por exemplo para realizar levantamentos topogrficos ou anlises do solo ou materiais, e a imisso definitiva na posse, quando a propriedade passa ao Poder Pblico. neste ultimo momento que deve estar liquidada a indenizao. As formas indenizatrias, a regra constitucional impe que a indenizao justa e previa seja paga em dinheiro. H, contudo, excees

na prpria Constituio, quais sejam as indenizaes por ttulos da divida pblica (artigo 182, 4, III) e em ttulos da divida agrria (artigo 184), chamadas de desapropriao-sano. H, ainda, a desapropriao confiscatria (artigo 243), na qual no h indenizao, o que ocorre em terras nas quais sejam plantados psicotpricos, como a Cannabis Sativa, Erythroxylum coca, epadu e papoula No novo Cdigo Civil, registra que o proprietrio pode ser privado da coisa, nos casos de desapropriao, por necessidade ou utilidade pblica ou interesse social (artigo 1228, 3). No artigo 5 da CF/88, em seu inciso XXV no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar de propriedade de particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver dano. A noo de requisio administrativa, ela um ato administrativo requisitrio e excepcional, pelo qual o Poder Pblico, em caso de imimente perigo pblico, ocupa ou utiliza propriedade particular temporariamente. A requisio e desapropriao, no se pode confundir a requisio administrativa com a desapropriao.Na desapropriao, o particular perde a propriedade. Na requisio, o proprietrio no perde a propriedade, mas apenas obrigado a tolerar o uso temporrio de seu bem pelo Poder Pblico. VII A GARANTIA CONSTITUCIONAL AO PROPRIETRIO Na indenizao, a Constituio determina a indenizao do proprietrio se, do uso pelo Poder Pblico, decorrer dano. So indenizveis, contudo, apenas os danos materiais efetivamente ocorridos, j que a Constituio admite a requisio no indenizada, como se conclui do exame da partcula condicional se. Logo, o mero uso do bem, sem produzir dano material afervel, no indenizvel. No caso de imimente perigo, desde logo, percebe-se que a requisio, a partir da regra constitucional, tem carter preventivo, devendo o agente do Poder Pblico agir antes da concretizao da leso a interesse pblico ou coletividade. A imimncia vem da publicidade

clara e imediata de ocorrncia do evento. A doutrina tambm quer que o evento que justifique a requisio seja imprevisvel e inevitvel. No artigo 5 da CF/88, em seu inciso XXVI, a pequena propriedade rural, assim definida, em Lei, desde que trabalhada pela famlia, no ser objetivo de penhora para pagamento de dbitos decorrentes de sua atividade produtiva, dispondo a lei sobre os meios de financiar o seu desenvolvimento. Este inciso abre uma exceo regra da penhorabilidade dos bens dados em garantia de financiamentos. Como o pequeno proprietrio subsiste do que colhe e produz em sua terra, tolerar a penhora desta para o pagamento de dividas seria op mesmo que condenar o pequeno colono fome ou marginalizao das favelas nas cidades grandes. Para isso, o constituinte fixou que a pequena propriedade rural no penhorvel. Outras garantias, podemos citar, para impedir que a ausncia de garantias tivesse como efeito uma impossibilidade prtica e real de tomada de financiamento agrcola para o pequeno produtor, a Constituio, na parte final desde inciso XXVI, determina que a lei vai dispor sobre os meios de cesso de crdito rural nessas condies. Essa lei ordinria e federal, nos termos do artigo 22, VII. So requisitos constitucionais para o desfrute do benefcio da penhorabilidade: - a propriedade deve ser classificada como pequena nos termos da Lei essa Lei, hoje, o Estatuto da Terra (Lei n 4504/64), combinada com a Lei n 8629/93); - deve ser produtiva; - deve ser produzir a partir do trabalho familiar, exclusivamente; - finalmente, a origem da divida deve ter sido financiamento da atividade produtiva da propriedade.

A Justia Federal vem decidindo que necessrio que o executado resida no imvel para que possa argir o benefcio da impenhorabilidade (TRF/3, AG 3069370, de 12/05/1998). Como prova de requisitos a Justia Federal tambm decidiu que impositivo que o executado tenha condies de produzir a prova dos requisitos constitucionais e legais que amparam a impenhorabilidade. (TRF/3, AG 3069370, de 12/05/1998). No mbito da proteo o Tribunal Regional Federal da 5 Regio decidiu que essa proteo de impenhorabilidade se restringe sede de moradia e respectivos bens imveis (AG 502250 de 11/03/1993). CONCLUSO Este trabalho nos revela as transformaes acerca do tema funo social da propriedade, ocorreram sim. Questionava-se no texto que a propriedade deveria ou no deveria ser um direito e sim uma funo. Esta hoje em dia um dos elementos da propriedade. Funo dinamismo, produo. A funo social passa a ser objetivo principal da propriedade. Passando ela de ser direito sujeito do proprietrio e transformando-se em funo social do possuidor de riqueza. A propriedade como todas as instituies tiveram sua origem e foi agregando com preferncias mudanas de comportamento para chegar como esta. A propriedade pospe contedo infinito. A propriedade no possui funo social, entendido nos dias de hoje. Por qualquer que seja a teoria. Ela no se encontra sustentao para o seu exclusivismo, o homem para sobreviver precisa das coisas, sob o ponto de vista normativo a propriedade existe por que a sociedade a criou. O erro da expresso funo social da sociedade por que deveria ser funo social da posse. Seguindo uma noo social e real do direito o indivduo no pode usar e abusar de seus direitos. Deve este realizar o seu trabalho seguindo o fim que beneficiara toda a coletividade e no somente a ele. E agindo assim ele dever ser protegido pelo Estado. Por isso dizendo que real. E socialista por que usa toda a sociedade e no somente uma pessoa. Por fim, constatamos que extremamente importante a propriedade na vida do cidado. O sistema civilista essencialmente individualista e no podemos admitir nos dias atuais este individualismo. BIBLIOGRAFIA

FIZA, Csar. Direito Civil - Curso Completo. 3 edio. Belo Horizonte: Del Rey, 2000. FUHRER, Maximilianus Cludio Amrico. Resumo de Direito Constitucional. Editora Malheiros. 9 edio, 2005. Constituio Federal de 1988 Novo Cdigo Civil de 2002

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