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DIREITO ADMINISTRATIVO PONTO 02 Administrao Direta (rgos pblicos: conceito, espcies, regime); Administrao Indireta: Autarquias, Fundaes Pblicas, Sociedades de Economia Mista e Empresas Pblicas. Principais caractersticas de cada e regimes jurdicos. O regime das subsidirias. Direito Administrativo Econmico. As formas de interveno do Estado sobre e no domnio econmico. Os princpios constitucionais da ordem econmica e a criao de sociedades de economia mista e empresas pblicas. OBSERVAO: Texto original elaborado por RENATA PADILHA GERA. 1 atualizao em janeiro de 2007 por GUSTAVO MOULIN RIBEIRO. 2 atualizao em janeiro de 2008 por GUSTAVO DE PAIVA GADELHA 3 atualizao em novembro de 2010 por CRISTIANO DE JESUS PEREIRA NASCIMENTO AGOSTO de 2012 - LILIAN MARA DE SOUZA FERREIRA modificaes em cinza Administrao Direta (rgos pblicos: conceito, espcies, regime). Administrao Indireta: Autarquias, Fundaes Pblicas, Sociedades de Economia Mista e Empresas Pblicas. Principais caractersticas de cada e regimes jurdicos. O regime das subsidirias. 1 FORMAS DE PRESTAO DA ATIVIDADE ADMINISTRATIVA: OBS: Lembrar que a Presidncia da Repblica (e respectivos Ministrios) organizada pela Lei 10.683/00. O Poder Pblico quando presta a atividade administrativa pode faz-lo de 03 maneiras diferentes, para a garantia do princpio da eficincia: a) FORMA CENTRALIZADA OU ADMINISTRAO CENTRALIZADA: a prestao feita pelo ncleo central da Administrao, ou seja, a ADMINISTRAO DIRETA; a atividade prestada pelos entes polticos: Unio, Estados, DF e Municpios. b) FORMA DESCENTRALIZADA OU ADMINISTRAO DESCENTRALIZADA: a prestao que sai do ncleo e deslocada para outras pessoas jurdicas, que podem receber a atividade: autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas e sociedades de economia mista, ou seja, os ENTES DA ADMINISTRAO INDIRETA. Os particulares tambm podem receber a descentralizao. Planos da descentralizao - Decreto-lei 200/67 prev a possibilidade de descentralizao para outros entes polticos (esse DL tem srios defeitos). c) FORMA DESCONCENTRALIZADA OU ADMINISTRAO DESCONCENTRADA: prestao distribuda dentro do mesmo ncleo central da Administrao. EXEMPLO: transferncia de uma Secretaria para outra, ou se um Ministrio para outro. Na CONCENTRAO ( terica, na prtica, no existe), no h diviso interna, cada uma das pessoas jurdicas resultantes da descentralizao pode optar por trabalhar de forma concentrada (tudo concentrado na pessoa do presidente) ou desconcentrada. DESCENTRALIZAO
Distribuio para outras pessoas: jurdicas da administrao, particulares ou entes polticos Nova pessoa jurdica No h hierarquia, no relao de poder, o que existe controle e fiscalizao.

DESCONCENTRAO
Distribuir dentro da mesma pessoa jurdica, ou seja, distribuir o servio dentro da prpria pessoa jurdica. Mesma pessoa jurdica H hierarquia

Diz-se que a atividade administrativa descentralizada quando exercida por pessoa distinta da Administrao propriamente dita, e centralizada quando exercida pelo prprio Estado, pelo conjunto orgnico que lhe compe a intimidade. Na centralizao o Estado atua diretamente por meio dos seus rgos, das unidades que so simples reparties interiores de sua pessoa consistentes em meras distribuies internas de plexos de competncia. Na descentralizao o Estado atua indiretamente, pois o faz atravs de outras pessoas, seres juridicamente distintos dele, ainda que criaturas suas. Por sua vez, a desconcentrao consiste na distribuio do servio entre vrios rgos de uma mesma entidade, para facilitar sua realizao e obteno pelos usurios. uma "espcie" de diviso do servio centralizado. Segundo JOS DOS SANTOS CARVALHO FILHO, exemplo claro de desconcentrao administrativa ocorreu quando o Ministrio do Trabalho e da Previdncia Social, um rgo nico, se subdividiu em dois: O Ministrio do Trabalho e da Previdncia Social. Ou quando o Ministrio da Educao e Cultura foi desmembrado em Ministrio da Educao e Ministrio da Cultura. (MANUAL, 14 ed., p. 276). Portanto, a descentralizao pressupe pessoas jurdicas distintas, entre as quais no h hierarquia ou subordinao, mas apenas um poder de controle (ou tutela) pelo qual a administrao central pode influir na pessoa descentralizada . J a desconcentrao, que ocorre dentro de uma s pessoa, uma distribuio de competncias, sem perder-se o vnculo da hierarquia O Decreto-lei n. 200/67, porm, confunde tais conceitos, identificando descentralizao com desconcentrao e mesmo com colaborao entre as esferas federal, estadual e municipal. Segundo Celso Antnio Bandeira de Mello, o critrio utilizado pelo Decreto-lei n. 200/67 foi o critrio orgnico ou subjetivo, ou seja, no leva em considerao a atividade desempenhada pela entidade, para enquadr-la ou no na Administrao Pblica. Considera-se apenas o tipo de entidade (autarquia, fundao, sociedade de economia mista e empresa pblica). DESCENTRALIZAO pode ser de 02 formas: a) DESCENTRALIZAO POR OUTORGA: h transferncia da titularidade e da execuo do servio, ou seja, a pessoa jurdica transfere a titularidade e a execuo do servio; somente pode ser feita por meio de LEI, normalmente, por prazo indeterminado. A titularidade do servio pblico no pode sair das mos da administrao, assim, a outorga somente pode ser feita para as pessoas jurdicas DE DIREITO PBLICO da ADMINISTRAO INDIRETA: AUTARQUIAS e FUNDAES PBLICAS. Note-se que no se pode fazer outorga para outro tipo de pessoa jurdica (privada tambm no pode). b) DESCENTRALIZAO POR DELEGAO: h transferncia somente da execuo do servio, a administrao mantm a titularidade do servio. Pode ser feita por meio de LEI ou de CONTRATO. Recebem por lei: empresa pblica e sociedade de economia mista (CONCESSIONRIAS DE SERVIOS PBLICOS). A delegao por contrato pode-se fazer por: CONCESSO ou PERMISSO, que feita para os particulares (concessionrias e permissionrias de servio pblico) (Lei 8987/95 = CONCESSIONRIAS COMUNS e Lei 11079/04 = CONCESSIONRIAS ESPECIAIS e as PPP) (PERMISSIONRIAS DA LEI 8987/95). OBS.: pode haver delegao para autarquia? Pode, porque quem pode mais, pode menos. (MATERIAL DO DES. GURGEL)
A descentralizao possui trs modalidades:

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A) Territorial: uma entidade local, geograficamente delimitada, dotada de personalidade jurdica prpria de direito pblico, com capacidade administrativa genrica. o tipo que normalmente ocorre nos Estados Unitrios, com seus Departamentos, regies, etc. No Brasil tnhamos como exemplo os territrios. B) Funcional (por servios): o Poder Pblico cria uma pessoa jurdica e a ela atribui a titularidade e a execuo de determinado servio pblico. Tal criao apenas pode ser feita por lei;

C) Por colaborao: a que se verifica quando, por meio de contrato ou ato administrativo unilateral, transfere-se a execuo de determinado servio pblico a pessoa jurdica de direito privado, conservando o poder pblico a titularidade do servio.

2 ORGANIZAO ADMINISTRATIVA DA UNIO Organizao da Administrao a estruturao das entidades e rgos que iro desempenhar as funes, atravs de agentes pblicos. O fundamento legal o Decreto-Lei 200/67 e a CF/88. Na doutrina tradicional, a diviso dos chamados Setores feita da seguinte forma, em sntese: Os tericos da Reforma do Estado incluem essas entidades [referindo-se aos servios sociais autnomos, s entidades de apoio, s organizaes sociais e s organizaes da sociedade civil de interesse pblico] no que denominam de terceiro setor, assim entendido aquele que composto por entidades da sociedade civil de fins pblicos e no lucrativos; esse terceiro setor coexiste com o primeiro setor, que o Estado, e o segundo setor, que o mercado. (Maria Sylvia Zanella Di Pietro, Direito Administrativo, 18 Ed....). FAZENDA PBLICA: seriam somente as pessoas jurdicas de direito pblico . Fundamento para ser determinado o que fazenda pblica: garantia de prerrogativas. So prerrogativas da Fazenda Pblica: a) b) c) d) e) f) g) h) i) j) JUZO PRIVATIVO: as empresas pblicas federais tm a prerrogativa da Justia Federal. PRAZOS DILATADOS EM JUZO: (artigo 188, CPC) h excees. DUPLO GRAU DE JURISDIO: (artigo 475, CPC) h excees. PROCESSO ESPECIAL DE EXECUO: (contra a Fazenda: precatrios ou RPV) (da Fazenda: Execuo fiscal). PRESCRIO QUINQUENAL: (Decreto 20.910/32). DISPENSA DE CUSTAS EM ANTECIPAO (preparo e emolumentos), na sucumbncia deve pagar. RESTRIES ANTECIPAO DE TUTELA (lei 9494) BENS PBLICOS: so impenhorveis, imprescritveis, inonerveis IMUNIDADE TRIBUTRIA RECPROCA: (artigo 150, IV, CF) OUTRAS

**IMUNIDADE PARA AS EMPRESAS PBLICAS E SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA: Em regra, no fazem jus imunidade tributria recproca, de acordo com o art. 150 e art. 173, II e 2. Todavia, o STF j pacificou o entendimento de que a imunidade recproca dos entes polticos extensiva empresa pblica prestadora de servio pblico (RE 354.897/RS, Rel. Min. Carlos Velloso), no sentido de que as empresas pblicas e sociedades de economia mista prestadoras de servio pblico de prestao obrigatria e exclusiva do Estado so abrangidas pela imunidade tributria recproca prevista no art. 150, VI, a, da Constituio Federal (AC-QO 1851, ELLEN GRACIE, STF). A jurisprudncia do STF extensa no tocante a portos, cartrios, servio postal (ECT), servios de gua e esgoto etc. Logo, o

STF est excetuando as empresas pblicas e sociedades de economia mista prestadoras de servio pblico. feita a distino entre as que esto em atividade econmica e as que so prestadoras de servio pblico, ampliando o conceito de Fazenda Pblica para acrescentar as prestadoras de servio pblico, desde que prestem servio exclusivo e obrigatrio do Estado.

4 ****A ECT, em particular, tem um tratamento distinto, visto executar servios pblicos da Unio em regime de exclusividade (monoplio), pelo que a ECT tem o direito execuo de seus dbitos trabalhistas
pelo regime de precatrios por se tratar de entidade que presta servio pblico (RE-220906)

3 ADMINISTRAO DIRETA Cada ente poltico tem competncia legislativa sobre esse assunto, cada um ir organizar a sua estrutura interna. No mbito federal, h algumas normas da Unio: Lei 9649/98, Lei 10.539/02 e a Lei 10.415/02, e muitas medidas provisrias que cuidam do assunto (muito condenveis essas MP por falta da urgncia). 3.1. TEORIAS sobre as relaes do Estado com os agentes: A pessoa jurdica criada pelo ordenamento jurdico depende de uma pessoa fsica para manifestao de sua vontade jurdica. As teorias esto voltadas para definir ou explicar a relao entre pessoa jurdica e o agente pblico. H vrias teorias, aqui sero apresentadas 03 teorias: 3.1.1 Teoria do mandato O agente pblico tem com a pessoa jurdica um contrato de mandato, ou seja, como se o agente pblico e a pessoa jurdica celebrassem um contrato de mandato para a expresso da vontade. Ora, se a pessoa jurdica no tem vontade prpria, dependendo da vontade do agente para manifestar-se, como pode ela celebrar um contrato com o agente se no tem vontade prpria? No h possibilidade de aplicao dessa teoria, porque se no pode celebrar contrato sem agente, no pode celebrar contrato de mandato com o prprio agente pblico. 3.1.2 Teoria da representao H uma relao semelhante da tutela e curatela, ou seja, o agente pblico o representante da pessoa jurdica. Ora, se a pessoa jurdica incapaz e precisa de um representante, caso haja prejuzo, quem ser responsabilizado? Mas se a pessoa jurdica tratada como incapaz como poder ser responsabilizada? Ento, essa teoria fere a CF/88, porque a pessoa jurdica de direito pblico no incapaz. Logo, no pode ser aplicada, porque a regra a responsabilidade do Estado, se responsvel, no pode ser tratado como um incapaz. 3.1.3 Teoria do rgo ou teoria da imputao a teoria adotada no Brasil. A vontade do rgo ou do agente imputada pessoa jurdica a cuja estrutura pertence. Quando o agente pblico investido no cargo, a lei determina a competncia de falar em nome da pessoa jurdica de direito pblico. A relao entre o Estado e o agente tratada pela lei. A vontade do agente se confunde com a vontade do rgo, ou seja, as duas vontades so a mesma vontade, uma se confunde com a outra, como se fosse uma vontade s. Isso ocorre em decorrncia da lei. o agente quando investido no cargo, faz a vontade da pessoa jurdica. Ou seja, a VONTADE DA PESSOA JURDICA IMPUTADA AO AGENTE PBLICO, por isso chamada de TEORIA DA IMPUTAO (de inspirao do jurista alemo OTTO GIERKE - HELY LOPES MEIRELLES). Teoria adotada pelos publicistas brasileiros. 3.2. RGOS PBLICOS Quanto mais especializado for o rgo, melhor ser prestado o servio, atendendo ao princpio da eficincia. Por isso, o servio pblico distribudo em pequenos ncleos denominados de rgos pblicos.

5 3.2.1. Conceito: rgos pblicos so centros especializados de competncia, existem de forma abstrata, ou seja, trata-se de distribuies de atribuies. Os rgos pblicos esto para a administrao, assim, como os rgos do corpo humano esto para os seres humanos (HELY).

3.2.2. Caractersticas a) os rgos pblicos no tm personalidade jurdica, assim, no podem ser sujeitos de direitos e obrigaes; logo, no podem assinar contratos, quem celebra os contratos a pessoa jurdica; mas podem fazer licitao, ao final o contrato ser celebrado pela pessoa jurdica; b) os rgos pblicos no tm responsabilidade civil, ser responsvel a pessoa jurdica; c) os rgos pblicos podem at ter CNPJ, mas no tero personalidade jurdica; h uma instruo (In. 200) normativa da Receita Federal dizendo que rgo pblico tem que ter CNPJ, para controlar o uso o dinheiro, mas no est relacionado idia de personalidade jurdica prpria. Todo rgo pblico tem que ter CNPJ, principalmente, se recebe dinheiro; d) os rgos pblicos podem ir a juzo, como sujeito ativo, em busca de prerrogativas funcionais , ou seja, as prerrogativas ligadas ao exerccio da funo. O STJ entende que a personalidade judiciria das cmaras municipais s se justifica para a defesa de seus direitos institucionais (funcionamento, autonomia e independncia do rgo). Nas demais causas, ser parte legtima o municpio: A Cmara de Vereadores no possui personalidade jurdica, mas apenas personalidade judiciria, de modo que s pode demandar em juzo para defender os seus direitos institucionais, entendidos esses como sendo os relacionados ao funcionamento, autonomia e independncia do rgo. (REsp 730.979/AL, Rel. Min. Castro Meira, DJ de 2/9/2008). 3.2.3. Classificao dos rgos I. Quanto posio estatal: a) independentes (art. 2, CF/88) so os rgos que gozam de independncia, ou seja, so os rgos que no tm qualquer relao de subordinao ou hierarquia, so os rgos que esto no topo do poder. EXEMPLOS: chefias de cada um dos poderes polticos (PR, GOVERNADOR, PREFEITOS, SENADO, CONGRESSO, JUZES E TRIBUNAIS). No h hierarquia entre os rgos, h uma relao de independncia (mas devem trabalhar harmonicamente), no h subordinao, o que existe somente controle. Retiram fundamento de validade diretamente da Constituio Federal. Alm dos rgos que integram os Trs Poderes, h de se incluir o Ministrio Pblico e os Tribunais de Contas nessa categoria. (Mat. Des. Gurgel) b) autnomos so os rgos que no tm independncia, mas tm autonomia, ou seja, esto subordinados aos rgos independentes. EXEMPLOS: ministrio e secretarias. Localizam-se na cpula da Administrao, subordinados diretamente chefia dos rgos independentes, gozando de autonomia administrativa, financeira e tcnica, caracterizando-se como rgos diretivos de planejamento. c) superiores so os rgos que no tm independncia e no tm autonomia, mas ainda tm poder de deciso. EXEMPLOS: Gabinetes e procuradorias. Isto , so rgos que ainda mandam um pouco. So rgos de comando, sujeitos subordinao, no gozando de autonomia. Exs.: Departamentos, Coordenadorias, etc.

6 d) subalternos so os rgos que no mandam nada, ou seja, no tm poder de deciso, somente executam. EXEMPLO: seo de zeladoria, seo de almoxarifado, rgo de recursos pessoais.

II. Quanto estrutura: a) simples (unitrio) so os rgos que no tm outros rgos agregados sua estrutura. ATENO: so rgos e no pessoas. Trata-se dos rgos que no tm outros rgos agregados sua estrutura. So constitudos por um s centro de competncia. EXEMPLO: gabinetes. b) compostos so os rgos que tm outros rgos agregados sua estrutura. EXEMPLOS: delegacia de ensino e as escolas ligadas a ela; hospital e postos de sade a eles ligados. III. Quanto atuao funcional a) singulares so os rgos que somente tm um agente, so os RGOS UNIPESSOAIS. EXEMPLO: presidncia da repblica, governadoria do estado e prefeitura municipal. b) colegiados so os rgos que so compostos por mais de um agente. EXEMPLOS: tribunais, casas legislativas. IV. Quanto ao territrio a) centrais os rgos atingem todo o territrio da pessoa jurdica, ou seja, um rgo da Unio que tem atribuio em todo o territrio nacional. EXEMPLO: presidncia da repblica. b) locais os rgos que tm uma atribuio restrita a um determinado local do territrio da pessoa poltica. EXEMPLOS: delegacias de polcia e delegacias tributrias. V. Quanto ao objeto a) ativos so os rgos que fazem, ou seja, que prestam uma atividade, efetivamente prestam um servio. EXEMPLOS: escola, hospital. b) consultivos so os rgos de mera consulta. EXEMPLO: procuradorias c) de controle so os rgos que exercem controle, que fiscaliza. EXEMPLO: tribunal de contas. 4 ADMINISTRAO INDIRETA Atualmente, possvel a existncia de RGOS PBLICOS na administrao indireta, com fundamento legal na Lei 9.784/99 (artigo 1o., 2o.), que afirma que os rgos pblicos podem ser da administrao direta e indireta. So as pessoas da administrao pblica indireta: Autarquias (agncias reguladoras) Fundaes pblicas Empresas pblicas Sociedades de economia mista Consrcios pblicos (tm personalidade jurdica de direito pblico ou de direito privado; art. 1, par. 1, lei 11.107/05).

4.1. CARACTERSTICAS a) Possuem personalidade jurdica prpria, ou seja, capacidade financeira, tcnica e administrativa; patrimnio prprio recebido da administrao direta; receita prpria, isto , no importa a provenincia do dinheiro, no interessa se vem direto do oramento ou da explorao da atividade, a receita ser sempre das pessoas jurdicas, que tm a liberdade para administrar o dinheiro, como decorrncia da sua capacidade financeira. b) Sua criao depende de lei, na forma do artigo 37, XIX, da CF: XIX somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) ***Lei especfica, que lei ordinria a exigncia de lei complementar expressa - que deve cuidar somente desse assunto, assim, cada pessoa jurdica ter a sua prpria lei, que no tratar de outro assunto. CRIAO DA AUTARQUIA: basta a lei para a autarquia comear a existir e exercer de fato as suas atividades, no precisa de mais nada. AUTORIZA AS DEMAIS PESSOAS JURDICAS : a lei autoriza, mas as pessoas jurdicas precisam do registro dos atos constitutivos nos rgos competentes. Competente ser o rgo dependendo da forma de constituio (tipo da pessoa) da pessoa jurdica: CARTRIO DE PESSOAS JURDICAS (civil) ou JUNTA COMERCIAL (comercial). **LEI COMPLEMENTAR DEFINIR A FINALIDADE da fundao . EXEMPLOS: menor, seca. como se a lei complementar estabelecesse uma lista, um direcionamento, uma orientao. c) A lei que cria estabelece uma funo especfica uma vez definida a finalidade, a pessoa jurdica fica vinculada, em razo do princpio da especialidade. A extino deve ser tambm por meio de lei. d) Em rega, no podem ter fins lucrativos isso no significa no ter lucro, no o lucro no pode ser o motivo de sua criao. O artigo 173 da CF prev a possibilidade de explorao de atividade econmica pela empresas pblicas e sociedades de economia mista, quando se tratar de segurana nacional ou relevantes interesses coletivos , ou seja, o que se busca o lucro ou a justificativa o interesse pblico? Assim, em qualquer caso a justificativa o INTERESSE PBLICO, o objetivo final NO a persecuo do lucro. e) Esto submetidas a controle e a fiscalizao dentro da prpria pessoa jurdica h controle, exercido pelas chefias, o que se denomina de CONTROLE INTERNO, ou seja, o que ocorre dentro da prpria pessoa jurdica, isto , trata-se do controle do superior em relao ao subordinado. Mas o controle pode partir de outra pessoa jurdica, configurando o CONTROLE EXTERNO. possvel o controle externo da administrao direta em face da administrao indireta, nesse caso especfico, o controle feito por meio da SUPERVISO MINISTERIAL, que o instrumento utilizado pelos MINISTRIOS, que sero os responsveis por esse controle. A SUPERVISO MINISTERIAL controla a eficincia, as receitas e despesas, o cumprimento da finalidade - ESCOLHE os dirigentes da administrao indireta (ou seja, na prtica, acaba controlando tudo). No h hierarquia entre a administrao direta e administrao indireta. O CONTROLE EXTERNO pode ser ainda:

i. ii. iii. iv. v. vi.

CONTROLE EXTERNO ORDINRIO: o controle comum que feito rotineiramente; CONTROLE EXTERNO EXTRAORDINRIO: ocorre em situaes excepcionais; CONTROLE EXTERNO REPRESSIVO: exercido depois da prtica dos atos; CONTROLE EXTERNO PREVENTIVO: exercido antes da prtica de atos; CONTROLE EXTERNO DE LEGALIDADE: dos atos praticados; CONTROLE EXTERNO VIA PODER LEGISLATIVO: o poder legislativo faz controle com o auxlio do Tribunal de Contas); vii. CONTROLE EXTERNO VIA PODER JUDICIRIO: todas as aes judiciais so possveis, princpio da inafastabilidade da jurisdio; viii. CONTROLE EXTERNO VIA CIDADO: qualquer cidado pode exercer o controle sobre a administrao indireta. 4.2. AUTARQUIAS 4.2.1. CONCEITO: pessoa jurdica de direito pblico, criada para a prestao de servio pblico, de atividades tpicas do Estado. Assim, aproxima-se muito das pessoas jurdicas da administrao direta, sendo praticamente o mesmo regime, com uma grande diferena: autarquia no tem competncia legislativa, no mais o seu regime pblico. No h subordinao hierrquica da autarquia para com a entidade estatal a que pertence, mas sim mera vinculao. EXEMPLOS DE AUTARQUIAS: a) AUTARQUIAS ASSISTENCIAIS: INCRA, ADA (Agncia Nacional de Desenvolvimento da Amaznia agncia reguladora) (substituiu a SUDAM); ADENE (Agncia de Desenvolvimento do Nordeste) (substituiu a SUDENE); b) AUTARQUIAS PREVIDNCIRIAS: INSS. c) AUTARQUIAS CULTURAIS: Universidades Federais. d) AUTARQUIAS PROFISSIONAIS: OAB, CREA, CRM. Esses entes ganharam a personalidade jurdica de direito privado por fora da Lei 9649/98, no seu artigo 58, mas essa regra foi objeto de controle de constitucionalidade (ADI 1717), que declarou o dispositivo inconstitucional, mantida assim a natureza jurdica de autarquia federal. O rgo de classe exerce poder de polcia, como regra geral indelegvel, no pode o particular fazer controle das diversas profisses. OBS.: OAB considerada autarquia sui generis e) AUTARQUIAS ADMINISTRATIVAS: IBAMA, INMETRO, BACEN f) AUTARQUIAS TERRITORIAIS: TERRITRIOS, que no so entes federativos. No prestam servio pblico, no esto ligados Administrao indireta. Jos dos Santos Carvalho Filho esclarece: As chamadas autarquias territoriais correspondem a desmembramentos geogrficos em certos pases, normalmente com regime unitrio (ou de centralizao poltica), aos quais o poder central outorga algumas prerrogativas de ordem poltica e administrativa, permitindo-lhes uma relativa liberdade de ao. No chegam a ser verdadeiras autonomias, mas tm a seu cargo algumas funes privativas conferidas pelo Estado. Esse, alis, foi o sentido inicial de autarquia. Costuma-se considerar como integrantes dessa categoria os nossos Territrios, entes despidos de autonomia, que executam, por delegao, algumas funes prprias do Estado (art. 33, CF). E acrescenta: Essa a razo por que apenas as autarquias institucionais (no as territoriais) integram a Administrao Indireta do Estado.... 4.2.2. REGIME JURDICO: Quais as regras aplicveis pessoa jurdica. 1. Criao e Extino: A autarquia criada e extinta por meio de lei especfica (artigo 37, XIX). 2. Controle: As autarquias esto sujeitas a controle, na forma constante nos itens acima.

9 OAB Autarquia sui generis (no est sujeita a nenhum tipo de controle estatal): A OAB no uma entidade da Administrao Indireta da Unio . A Ordem um servio pblico independente, categoria mpar no elenco das personalidades jurdicas existentes no direito brasileiro. Por no consubstanciar uma entidade da Administrao Indireta, a OAB no est sujeita a controle da Administrao, nem a qualquer das suas partes est vinculada. Essa no-vinculao formal e materialmente necessria. Incabvel a exigncia de concurso pblico para admisso dos contratados sob o regime trabalhista pela OAB. (ADI 3026-DF, DJ 29-09-2006) 3. Atos e Contratos: so atos administrativos, na medida em que segue o regime jurdico de direito pblico e os contratos celebrados pelas autarquias seguem as exigncias e prerrogativas gerais dos contratos administrativos, devendo obedecer Lei 8.666/93, pelo que obrigatria a licitao, como regra geral (dispensa e inexigibilidade so possveis nos termos da lei). 4. Responsabilidade Civil: segue a regra do artigo 37, par. 6, CF/88 (responsabilidade objetiva dos agentes das pessoas jurdicas de direito pblico, pelos atos praticados como agentes nessa condio). Assim, a responsabilidade das autarquias OBJETIVA, como regra geral. Mas o Brasil atualmente admite a responsabilidade civil SUBJETIVA, em caso de omisso de servio pblico. A pessoa poltica ser subsidiariamente responsvel pela indenizao dos danos de responsabilidade das autarquias, que j tenham o seu patrimnio exaurido. Por tratar-se de atividade tpica do Estado, ele poder ser responsabilizado em caso de ausncia de patrimnio suficiente da autarquia (RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA da pessoa poltica). Note-se que a RESPONSABILIDADE CIVIL SUBSIDIRIA DO ESTADO aplicada a qualquer prestadora de servio pblico, seja pessoa jurdica de natureza de direito pblico ou privado.

5. Prescrio de aes contra elas: H divergncia: CC/02 DL 20.910/32 = 05 ANOS (posio dos administrativistas) **STJ (apesar da divergncia interna no prprio STJ): A Primeira Seo desta Corte, em Sesso de 13.12.2010, no julgamento dos EREsp 1.081.885/RR, de relatoria do Min. HAMILTON CARVALHIDO, consolidou o entendimento de que o art. 1o. do Decreto 20.910/32 deve ser aplicado a todo e qualquer direito ou ao contra a Fazenda Pblica , seja ela federal, estadual ou municipal, independentemente da natureza da relao jurdica.(AgRg no AREsp 34.053/RS, Rel. Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 15/05/2012, DJe 21/05/2012) "eis que o Cdigo Civil disciplina o prazo prescricional para a pretenso de reparao civil, tratando-se, contudo, de diploma legislativo destinado a regular as relaes entre particulares, no tendo invocao nas relaes do Estado com o particular" Precedente: EREsp 1.081.885/RR, Rel. Min. Hamilton Carvalhido, Primeira Seo, DJe 01/02/2011. **So imprescritveis as aes para ressarcimento do Estado em face do seu agente pblico (aes regressivas e mesmo as aes de indenizao originrias). 6. Bens Autrquicos: so bens pblicos, com o regime geral e caractersticas especficas dos bens pblicos em geral: INALIENABILIDADE (como regra geral, salvo as excees previstas na lei; ALIENABILIDADE CONDICIONADA), IMPRESCRITVEIS (no se sujeitam a usucapio), NOONERVEIS (no podem ser objeto de direitos reais de garantia) e IMPENHORVEIS, sujeitam-se ao regime de precatrios.

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7. Dbitos Judiciais: precatrios. 8. Privilgios Processuais: dentre outros, os seguintes: a) DILAO DE PRAZO (artigo 188, CPC): qudruplo para contestar e dobro para recorrer. No se estende para as contrarrazes recursais. b) JUZO PRIVATIVO: quando a organizao judiciria estabelecer; se for federal, a competncia da Justia Federal. c) REEXAME NECESSRIO ou DUPLO GRAU DE JURISDIO OBRIGATRIO (artigo 475, CPC): a smula 620, do STF no produz mais efeito s em razo do artigo (620 - A
Sentena proferida contra Autarquias no est sujeita a reexame necessrio, salvo quando sucumbente em execuo de dvida ativa.). Duas excees: (1) a condenao, ou o direito controvertido, for de

valor certo no excedente a 60 (sessenta) salrios mnimos; (2) a sentena estiver fundada em jurisprudncia do plenrio do Supremo Tribunal Federal ou em smula deste Tribunal ou do tribunal superior competente. 9. Imunidade Tributria: autarquias gozam da imunidade tributria constitucional: IMPOSTOS SOBRE RENDA, SERVIO e PATRIMNIO, trata-se da IMUNIDADE RECPROCA prevista na CF (artigo 150, 2: A vedao do inciso VI, "a", extensiva s autarquias e s fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, no que se refere ao patrimnio, renda e aos servios, vinculados a suas finalidades essenciais ou s delas decorrentes.). A vinculao uma restrio a essa imunidade recproca. 10. Procedimentos financeiros: submetidas aos procedimentos financeiros de direito pblico: Lei 4320/64 e LC 101/00 11. Regime de pessoal: Quem atua em autarquia exerce funo pblica, assim, agente pblico. Para a doutrina moderna, quem atua em pessoa jurdica de direito pblico servidor pblico . A lei determinar se qual o regime de celetista (emprego) ou estatutrio (cargo). STF: O Banco Central do Brasil uma autarquia de direito pblico, que exerce servio pblico, desempenhando parcela do poder de polcia da Unio, no setor financeiro. Aplicabilidade, ao seu pessoal, por fora do disposto no art. 39 da Constituio, do regime jurdico da Lei 8.112, de 1990 .
(ADI 449, Relator(a): Min. CARLOS VELLOSO, Tribunal Pleno, julgado em 29/08/1996, DJ 22-11-1996 PP45683 EMENT VOL-01851-01 PP-00060 RTJ VOL-00162-02 PP-00420)

4.2.3. AUTARQUIAS DE REGIME ESPECIAL: so autarquias regidas por disciplina especfica, cuja caracterstica seria a de atribuir prerrogativas especiais e diferenciadas. (CARVALHO F.) a Lei n. 5.540-68, ao dispor sobre a organizao do ensino superior, qualificou as Universidades oficiais como autarquias de regime especial ou em fundaes de direito pblico. Caracteriza-se por regalias que a Lei confere autarquia. (CARVALHO F.) Essa idia surgiu com as universidades pblicas, para garantia de maior autonomia. Em regra, quem escolhe o dirigente o Poder Executivo, mas, nas universidades isso sempre foi diferente, j que o seu dirigente era escolhido por ela mesma - autonomia universitria com a necessidade de um regime especfico: escolha de dirigentes e liberdade pedaggica. Atualmente, esse termo utilizado tambm para as famosas AGNCIAS REGULADORAS, que tambm so tambm autarquias em regime especial, tais como as universidades pblicas.

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A qualificao legal expressa voltou tona mais recentemente quando das instituies das autarquias de controle ou, se preferir, das agencias reguladoras. Realmente, houve meno expressa em vrias leis. ANEEL, ANATEL, ANP, ANVISA. (CARVALHO F.) O professor elenca os elementos para a caracterizao dessas autarquias sob regime especial: (1) poder normativo tcnico; (2)autonomia decisria; (3) independncia administrativa; e (4) autonomia econmico-financeira. 4.3 AGNCIAS REGULADORAS A anlise das agncias reguladoras no ser feito aqui de modo aprofundado, visto que h um ponto exclusivo dedicado a elas no programa de Direito Administrativo (ponto 3). TRF1: As agncias reguladoras tm poder de polcia administrativa nos limites traados pela respectiva lei. Esto habilitadas a dirimir litgios que envolvam as empresas que realizam atividades por elas controladas, ou entre estas e os respectivos usurios. Seus dirigentes, pelos atos praticados, podem ser demandados em ao popular ou ao civil pblica, essa por iniciativa do MP. 4.3.1 Conceito: So autarquias de regime especial. Todas as regras da autarquia se aplicam s agncias reguladoras. (TRF1) Esto ligadas descentralizao. 4.3.2 Regime especial: tem 03 fundamentos: a) mais autonomia e liberdade para as agncias reguladoras, quando comparadas com as demais autarquias; exerccio de atividade de regulao, controle e fiscalizao do poder pblico; (INDEPENDNCIA ADMINISTRATIVA E AUTONOMIA FINANCEIRA). b) investidura especial de seus dirigentes (em regra os dirigentes das autarquias so escolhidos pelo chefe do Poder Executivo): escolhido pelo chefe do Executivo mediante a prvia aprovao do Senado Federal; sero brasileiros, de reputao ilibada, formao universitria e elevado conceito no campo de especialidade dos cargos para os quais sero nomeados (art. 5, Lei 9.986/00 ). CUIDADO: o BACEN autarquia, mas que tambm tem essa especialidade das agncias reguladoras; c) mandato com prazo fixo dos dirigentes; Quando a lei cria a autarquia define qual o prazo. H um projeto no Congresso Nacional defendendo a unificao do prazo, para 04 anos, sem coincidncia com o chefe do poder executivo. CELSO ANTONIO acredita que deve haver coincidncia entre os mandatos. A Lei 9.986/00 regula a gesto dos recursos humanos das Agncias Reguladoras, dispondo no art. 4 que as Agncias sero dirigidas em regime de colegiado , por um Conselho Diretor ou Diretoria composta por Conselheiros ou Diretores, sendo um deles o seu Presidente ou o Diretor-Geral ou o Diretor-Presidente. A Lei 10.871/04 dispe sobre a carreira dos cargos das agncias reguladoras, que o Regime Jurdico nico da Lei n. 8.112-90. 4.3.3 Funo: regulao, controle e fiscalizao das atividades do particular decorrentes do regime de desestatizao servios pblicos. 4.3.4 Algumas atividades EXEMPLOS DE AGNCIAS REGULADORAS: a) AGNCIAS REGULADORAS QUE PRESTAM SERVIO PBLICO: ANATEL (Agncia Nacional de Telecomunicaes); ANEEL (Agncia Nacional de Energia Eltrica); ANTT (Agncia Nacional de Transporte Terrestre); ANTAQ (Agncia Nacional de Transportes Aqavirios);

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b) AGNCIAS REGULADORAS QUE FISCALIZAM O SERVIO PBLICO PRESTADO POR PARTICULAR E PBLICO: ANS (Agncia Nacional da Sade) e ANVISA (Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria); c) AGNCIAS QUE CUIDAM DO MONOPLIO DO PETRLEO: ANP (Agncia Nacional do Petrleo); d) AGNCIAS QUE CUIDAM DO PATRIMNIO PBLICO: ANA (Agncia Nacional da guas); e) AGNCIAS QUE FOMENTAM A ATIVIDADE PRIVADA: ANCINE (Agncia Nacional de Cinema) (continua ainda regulada por MP). 4.3.5 Algumas impropriedades: As autarquias de regime especial no podem criar novas leis, somente podem regular o que j est estabelecido em lei, definindo normas tcnicas complementando o que est previsto em lei, jamais poder contrariar a lei. JURISPRUDNCIA: As Agncia Reguladoras possuem poder normativo, nos limites da lei, em funo substitutiva dos regulamentos administrativos.(TRF2, AG 200202010083423, DJU DATA:28/07/2003) Os atos normativos expedidos pelas agncias, de natureza regulamentar, no podem modificar, suspender, suprimir ou revogar disposio legal, nem tampouco inovar. [...] As empresas operadoras, as quais encontram-se vinculadas e sujeitas a controle, fiscalizao e regulamentao por parte da ANS, podem ser diretamente afetadas pelos atos normativos por aquela expedidos. Configurao do fenmeno denominado pelos administrativistas alemes e italianos de relao de especial sujeio. (TRF3, AG129949-SP, DJU DATA:14/06/2002) ***H rgo da administrao direta que ganhou o nome de Agncia: ABIN (Agncia Brasileira de Inteligncia). ***Mas h uma autarquia de regime especial que no ganhou o nome de agncia: CVM (Comisso de Valores Mobilirio), a prpria lei estabeleceu que se trata de uma autarquia em regime especial (Lei 10.411/02). 4.3.6 Alguns aspectos: duas peculiaridades: regime de pessoal e licitao. a) Regime de Pessoal: Em 2000, com a Lei 9986, ficou definido que os regimes de pessoal de agncias reguladoras so: CLT e CONTRATAO TEMPORRIA. Esta foi objeto da ADI 2310, quando o STF disse que isso perigoso porque se exige uma alta contratao e especializao (grande qualificao), para tanto preciso dar maiores garantias, o que vem ligado ao regime estatutrio (cargo pblico). O STF disse mais: no pode ser temporrio, porque gera muita instabilidade e tambm porque a CF (artigo 37, IX) diz que a contratao temporria ocorre somente em carter excepcional. Depois disso tudo, veio a Lei 10.871/04 criando os cargos, estabelecendo que sero estatutrios , sedimentando o que o STF tinha aconselhado. Quem estava contratado temporariamente ficar at o trmino do seu contrato e depois os cargos sero ocupados por meio de concurso pblico. b) Licitao: As Lei 9.472/97 (ANATEL) e Lei 9.478/97 (ANP) so problemticas em relao a procedimento licitatrios, estabelecendo que os procedimentos licitatrios sero do PREGO (atualmente para

13 todos) e da CONSULTA, que ficou somente para as agncias reguladoras . Qual o procedimento da consulta? Ningum sabe ainda, a lei definir, o que no foi feito at hoje, a modalidade especfica. Elas obedecem s regras da Lei 8666, nas normas gerais.

4.4 AGNCIAS EXECUTIVAS 4.4.1 Conceito: So autarquias ou fundaes para a execuo efetiva de certas atividades administrativas tpicas do Estado destinam-se a exercer atividade estatal que, para melhor desenvoltura, deve ser descentralizada e, por conseguinte, afastada da burocracia administrativa central. A base da sua atuao a operacionalidade, ou seja, visam efetiva execuo e implementao da atividade descentralizada. (Carvalho F.) 4.4.2 Criao: criadas com a Lei 9.649/98, que dispe sobre a organizao da Presidncia da Repblica e dos Ministrios na Administrao Pblica federal. Para modernizao da autarquia ou da fundao, o art. 51 da citada Lei dispe que ato do Presidente da Repblica poder qualificar como agencia executiva autarquias e fundaes que: (1)tenham plano estratgico de reestruturao e de desenvolvimento institucional em andamento; (2) tenham celebrado contrato de gesto com o Ministrio Superior. Aprovado tudo isso (PLANO ESTRATGICO e CONTRATO DE GESTO ), o chefe do Executivo, por meio da edio de decreto, dar um status de AGNCIA EXECUTIVA. Assim, a natureza jurdica de agncia executiva temporria, somente enquanto estiver vigente o contrato de gesto. A tais agencias a lei assegura autonomia de gesto e a disponibilidade de recursos oramentrios e financeiros para que possam cumprir suas metas. No so nova categoria de pessoas, apenas uma qualificao. (CARVALHO F.) EXEMPLOS: INMETRO, ADENE. OBS.: H na doutrina uma divergncia, h quem diga que no existem atualmente, no Brasil (MARINELA). 4.3 Contrato de gesto: a) Absurdos: Se autarquia ou fundao quem deveria dar mais autonomia a lei e no o contrato, se precisa de mais dinheiro, deveria ser feita a modificao oramentria (por isso, esse contrato um monstrinho). b) Dever de licitar - (Art. 24, pargrafo nico, Lei 8666/93): tero uma flexibilidade maior quanto s licitaes subindo os valores para o caso de dispensa. 4.5 FUNDAO PUBLICA 4.5.1 Conceito Legal: consiste em um patrimnio institudo pelo Estado, total ou parcialmente pblico, dotado de personalidade jurdica de direito pblico ou privado, e destinado, por lei, para uma finalidade especfica - desempenho de atividades do Estado na ordem social.

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4.5.2 Natureza jurdica: divergncia doutrinria est na natureza jurdica da fundao pblica, que instituda pelo poder pblico: a fundao pblica tem regime de DIREITO PBLICO ou de DIREITO PRIVADO? Quando surgiram as fundaes pblicas elas foram disciplinadas pelo DL 200/67 (Organiza a Administrao), que firmou o entendimento de que a fundao pblica ser sempre de DIREITO PRIVADO. Todavia, com a CF/88, o entendimento foi modificado, passando a fundao pblica a ser de DIREITO PBLICO. Ocorre que, com a EC/19, retornou toda a discusso (artigo 37, XIX, CF). Da, surgem 03 entendimentos distintos: 1) CELSO ANTONIO DE MELLO: toda fundao pblica deve seguir regime de direito pblico. E mais que isso, se fundao de direito pblico uma espcie de autarquia, chamada de AUTARQUIA FUNDACIONAL. A autarquia fundacional ter suas finalidades definidas na lei complementar. O autor fundamenta a semelhana do tratamento da autarquia e fundao. 2) HELY LOPES MEIRELLES: no comeo dizia que toda fundao pblica deveria ser de direito privado (DL 200/67). Com a CF/88 mudou de opinio afirmando que a fundao pblica ser de direito pblico. Com a EC/19 muda de opinio dizendo que pode ter a fundao pblica o regime de direito privado, tendo em vista que a lei autoriza a sua instituio. 3) MARIA SYLVIA ZANELLA DI PIETRO (STF, deciso de 1984) ( MAJORITRIO): a fundao pblica poder ter regime de direito pblico ou regime de direito privado, o que ser definido pelo administrador no momento de sua instituio . Fundao pblica de direito pblico uma espcie de autarquia: AUTARQUIA FUNDACIONAL , sendo a ela aplicada o regime autrquico. Fundao instituda sob o regime de direito privado seguir o mesmo regime das empresas pblicas e sociedades de economia mista ligadas prestao de servios pblicos, cujo regime mais pblico do que privado: FUNDAES GOVERNAMENTAIS. A concluso acerca da natureza adotada depende de um exame da lei instituidora e dos estatutos. este o entendimento do STF: A distino entre fundaes pblicas e privadas decorre da forma como foram criadas, da opo legal pelo regime jurdico a que se submetem, da titularidade de poderes e tambm da natureza dos servios por elas prestados . (ADI 191, Tribunal Pleno, julgado em 29/11/2007, DJe-041 DIVULG 06-03-2008 PUBLIC 07-03-2008) Cumpre ressaltar que, de acordo como art. 62, pargrafo nico do novo Cdigo Civil, a finalidade a que se destina atualmente inerente s fundaes, que somente podem ser institudas para fins religiosos, morais, culturais ou de assistncia. Seu objetivo, portanto, no pode comportar o intuito de obteno de lucro. Lei Complementar dever dispor acerca das reas de atuao das fundaes pblicas, nos termos do art. 37, XIX, CF, com a redao que lhe foi dada pela EC n 19/98. CONCURSO: Fundao pblica de direito privado controlada pelo Tribunal de Contas ou Auditoria do Estado. Porque no uma verdadeira a fundao privada, uma fundao pblica de direito privado. CONCURSO: a regra geral o regime pblico, que inclusive deve ser o regime preferencialmente adotado.

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QUESTES SOBRE FUNDAES ( retiradas de aula do Prof. Luiz Oliveira(RJ), transcrita pelo grupo do MPF) 1. Qual o regime do pessoal encontrado em uma fundao? Isto vai depender da personalidade jurdica da entidade. Como no h mais regime jurdico nico obrigatrio, somente dar para radicalizar a resposta quando se tratar de fundao pblica com personalidade jurdica de direito privado porque em uma pessoa jurdica de direito privado jamais se ter cargo pblico/regime estatutrio. Portanto, se a fundao for de direito privado no h dvida que o regime celetista. Entretanto, se for pessoa jurdica de direito pblico como agora no se tem mais o regime jurdico nico obrigatrio, uma pessoa de direito pblico poder tanto usar o regime estatutrio como o regime celetista. Poder at mesmo ter os dois, uma categoria estatutria e outra celetista. O regime ficou livre para as pessoas de direito pblico. A falta de tcnica do legislador muito grande. Ex: A lei criadora da Fundao Leo XIII diz que ela pessoa jurdica de direito privado, mas ela tem poder de polcia e no Governo Brizola todos passaram a ser estatutrios, porque ele passou a tratar a Fundao Leo XIII como todo mundo passou a tratar as fundaes. Entretanto, no foi mudada a lei criadora. Essas distores sero encontradas. 2. Qual a finalidade de uma fundao pblica? Hoje a fundao pblica de fato s existe com a natureza de pessoa jurdica de direito pblico, uma espcie do gnero autarquia. Ento, a fundao ter a mesma finalidade de uma autarquia, qual seja, atuar nas atividades tpicas da Administrao. S que indiscutivelmente, naquele rol das cinco atividades tpicas da administrao que colocamos para as autarquias, as fundaes atuam na ordem social. As fundaes pblicas no tem fins lucrativos e atuam na ordem social. Esta a rea de atuao das fundaes pblicas, que uma atividade tpica do Estado. No deixa de ser a mesma finalidade da autarquia, s que a fundao atua nesta rea especfica que a atividade relativa a ordem social. Mesmo que ainda exista fundao de direito privado a atuao dela tambm seria na ordem social. Esta uma atividade tpica do Estado, porm delegvel. Nada impede que possa se entregar esta atividade ao particular. Nas palavras de Jos dos Santos Carvalho Filho: Segundo entendemos, se a fundao pblica instituda com a adoo, basicamente, do regime de direito privado, dever sujeitar-se ao modelo previsto no Cdigo Civil, inclusive quanto ao objeto, constitudo, como vimos, das finalidades a que alude o artl 62, pargrafo nico, do novo Cdigo Civil (A fundao somente poder constituir-se para fins religiosos, morais, culturais ou de assistncia). No obstante, se se tratar de fundao de direito pblico, poder o legislador indicar objeto diverso dos que constam no diploma civilstico. A razo que tais fundaes tm natureza autrquica, o que permite ao legislador fixar sua finalidade institucional, considerando o interesse pblico perseguido, naquele caso especfico, pela Administrao. 3. Qual a forma de uma fundao pblica? Esta resposta tambm vai depender da natureza jurdica. A forma de uma fundao pblica de direito pblico a forma autrquica. uma espcie do gnero autarquia. A forma da fundao pblica de direito privado particular. O D.L. 200 quando conceitua a fundao pblica em seu art. 5 diz que ela pessoa jurdica de direito privado. Art. 5, 3 do D.L. 200/67 As entidades de que trata o inciso IV deste artigo adquirem personalidade jurdica com a inscrio da escritura pblica de sua constituio no Registro Civil de Pessoas Jurdicas, no lhes aplicando as demais disposies do Cdigo Civil concernentes as fundaes. Est claro no 3 que a fundao pblica de direito privado ter um momento onde ela ter a mesma regulao das fundaes particulares do CC que na formao. Depois de formada no se aplicam mais as disposies do CC. 4. Quais os privilgios fiscais e processuais das fundaes? Quanto aos privilgios fiscais a resposta genrica: a mesma imunidade tributria quer para a fundao pblica de direito pblico, quer para a fundao pblica de direito privado. A expresso usada pelo 2 do art. 150 bem genrica - A vedao do inciso VI alnea a extensiva as autarquias e as fundaes institudas e mantidas pelo poder pblico. Essa expresso institudas e mantidas precisa ser explicada. Como se cria uma fundao pblica? Atravs de lei autorizativa. S o poder pblico pode criar fundao pblica seja qual for a natureza jurdica. Para haver fundao pblica, independente da personalidade jurdica tem que ser criada por lei, do contrrio, ser fundao particular. Ento a expresso instituda pelo poder pblico abraa as duas por que seno nem fundao pblica ser. Pessoa jurdica de direito pblico claro que mantida pelo poder pblico. Indiscutivelmente que a pessoa jurdica de direito pblico mantida pelo ente da federao atravs de dotao oramentria. A fundao pblica de direito privado mantida pelo poder pblico? Para Luiz Oliveira , mesmo sendo pessoa jurdica de direito privado ela mantida pelo poder pblico. Art. 5 , IV do D.L. 200/67 Fundao pblica: a entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, sem fins lucrativos, criada em virtude de autorizao legislativa, para o desenvolvimento de atividades que no exijam execuo por rgos ou entidades de direito pblico, com autonomia administrativa, patrimnio prprio gerido pelos respectivos rgos de direo e funcionamento custeado por recursos da Unio e de outras fontes. Est claro que mantida por recursos da Unio. Ambas so mantidas por recursos pblicos. Com esta colocao, fundao pblica, ou fundao instituda e mantida pelo poder pblico d na mesma. Era melhor a CRFB ter falado em fundao pblica. A imunidade tributria se estende as duas independentemente da personalidade jurdica. No podia ser diferente. As duas atuam na ordem social, no tem fins lucrativos.

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Quanto a privilgios ou prerrogativas processuais depender da personalidade jurdica para a resposta. Se for uma fundao pblica de direito pblico, espcie do gnero autarquia, ter todos os privilgios das autarquias. Agora, se for fundao pblica de direito privado no ser assim. A maioria dos privilgios processuais so dados a Fazenda Pblica, no abraando pessoas jurdicas de direito privado. Desta forma, fundao pblica de direito privado no tem prerrogativa processual. Ex: O art. 100 se refere a fazenda. 5. As fundaes pblicas so obrigadas a realizar concurso pblico para a contratao de pessoal ? Tanto para cargo pblico como para emprego pblico obrigatrio o concurso pblico devido ao art. 37 da CRFB. Independentemente da personalidade jurdica, a forma de acesso o concurso pblico. 6. Qual a natureza jurdica dos bens de uma fundao pblica? O entendimento majoritrio que se tratam de bens pblicos, consoante o art. 66, II do CC. So bens pblicos de uso especial . Esta resposta serve para qualquer tipo de fundao pblica, quer de direito pblico quer para direito privado. Este o entendimento de Hely Lopes Meirelles. Os bens de qualquer entidade da administrao indireta, mesmo que com personalidade jurdica de direito privado, so bens pblicos de uso especial. Esta questo ainda muito discutida em doutrina. 7. A fundao pblica obrigada a licitar?A resposta independe da personalidade jurdica. A licitao obrigatria. A licitao obrigatria para todas as entidades da administrao indireta. Como fundamento da resposta utilizamos o art. 37, XXI da CRFB que o Princpio Constitucional da Licitao Obrigatria. A fundao pblica, independentemente de sua personalidade jurdica est obrigada a fazer licitao como qualquer outra entidade da administrao indireta. 8. Qual a teoria que nortear as aes em face das fundaes pblicas? Com base em que teoria as aes de responsabilidade sero impetradas em face das fundaes? Aqui a resposta tambm a mesma dada para as autarquias. Consoante o art. 37, 6 da CRFB ser utilizada a teoria objetiva. Aqui, contudo, a explicao precisar ser mais detalhada. Quer seja a fundao pblica de direito pblico ou de direito privado a teoria a objetiva. Art. 37, 6 da CRFB As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servio pblico... Algumas pessoas jurdicas de direito privado tambm sero acionadas com base na teoria objetiva. Mas somente as pessoas de direito privado que prestam servios pblicos e as fundaes esto na ordem social e prestam servios pblicos. Desta forma as fundaes pblicas de direito privado tambm esto abraadas pela teoria objetiva porque prestam servios pblicos. A primeira parte do 6 se refere a fundaes pblicas de direito pblico e a segunda parte, a fundaes pblicas de direito privado. Independente da personalidade jurdica teremos como regra geral a responsabilidade objetiva

4.6 EMPRESAS ESTATAIS No est falando de empresas PARAESTATAIS (que esto fora do Estado, esto ao lado do Estado), no servem para as empresas pblicas e sociedades de economia mista. Houve um tempo em que eram chamadas de para-estatais (Hely Lopes entendia assim), mas atualmente no se admite mais, j que as duas so empresas da administrao pblica, no podendo ser entendidas como para-estatais. 4.6.1 Conceito 4.6.1.1 Empresa pblica: Pessoa jurdica de direito privado que serve para prestar servio pblico ou explorar atividade econmica, tendo capital exclusivamente pblico. O capital no precisa ser de um nico ente, pode ser de dois Estados, de uma autarquia e de um ente pblico. Pode ser constituda de qualquer modalidade empresarial. possvel a sua constituio em qualquer modalidade permitida em direito, no tem exigncia e nem modalidade especfica. 4.6.1.2 Sociedade de economia mista: Pessoa jurdica de direito privado que serve para prestar servio pblico ou explorar atividade econmica. Pode ser constituda com capital misto, mas a maioria votante tem que ser do poder pblico, ou seja quem comanda o Poder Pblico. Somente pode ser constituda sob a forma de SOCIEDADE ANNIMA, mesmo depois das mudanas ocorridas na LEI DE SOCIEDADES POR AES.

17 4.6.2 Espcies finalidades: prestar servios pblicos ou explorar atividades econmicas. - A lei que autoriza a criao transfere o servio pblico. MARIA SYLVIA afirma que quando prestam servios pblicos, elas so denominadas de CONCESSIONRIAS, porque recebem a delegao de servio por meio de lei. Servio pblico: regime mais pblico do que privado.

- Quando exploram atividade econmica, no buscam o lucro, ou seja, no tm fim lucrativo. Somente permitida a explorao direta da atividade econmica pelo Estado quando necessria aos IMPERATIVOS DE SEGURANA NACIONAL ou RELEVANTE INTERESSE COLETIVO , nos termos do art. 173 da CF. Atividade econmica: regime mais privado do que pblico STF: No julgamento da ADI 234/RJ, ao apreciar dispositivos da Constituio do Rio de Janeiro que vedavam a alienao de aes de sociedades de economia mista estaduais , o Supremo Tribunal Federal conferiu interpretao conforme Constituio da Repblica, no sentido de serem admitidas essas alienaes, condicionando-as autorizao legislativa, por lei em sentido formal, to somente quando importarem em perda do controle acionrio por parte do Estad o. Naquela assentada, se decidiu tambm que o chefe do Poder Executivo estadual no poderia ser privado da competncia para dispor sobre a organizao e o funcionamento da administrao estadual.[...] ( ADI 1.348, Rel. Min. Crmen Lcia, julgamento em 21-2-2008, Plenrio, DJE de 7-3-2008.) Conforme o artigo 173, 1o., CF, elas podero ter estatuto jurdico, que ser definido por meio de lei, mas por enquanto no h a regra especial. STF: Distino entre empresas estatais prestadoras de servio pblico e empresas estatais que desenvolvem atividade econmica em sentido estrito. (...). As sociedades de economia mista e as empresas pblicas que explorem atividade econmica em sentido estrito esto sujeitas, nos termos do disposto no 1 do art. 173 da Constituio do Brasil, ao regime jurdico prprio das empresas privadas. (...). O 1 do art. 173 da Constituio do Brasil no se aplica s empresas pblicas, sociedades de economia mista e entidades (estatais) que prestam servio pblico. (ADI 1.642, Rel. Min. Eros Grau, julgamento em 3-4-2008, Plenrio, DJE de 19-9-2008.) 4.6.3 Semelhanas e diferenas entre EP e SEM:
EMPRESA PBLICA CAPITAL FORMA DE CONSTITUIO COMPETNCIA PARA JULGAMENTO DE SUAS AES
Exclusivamente pblico Qualquer modalidade Federal : Justia Federal

SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA

Misto S/A Federal : Justia Estadual

1. CARACTERSTICAS COMUNS: - autorizao de sua criao por lei (a lei no cria a entidade, apenas autoriza a criao art. 37, XIX, da CF; a extino, do mesmo modo, deve ser autorizada em lei, pois mero ato administrativo no pode desfazer ato do legislador); - personalidade de direito privado (mas o regime, ainda que no desempenhe servio pblico, no integralmente o privado, vez que est sujeita aos princpios da Administrao Pblica, que determinam, p. ex., a necessidade de concurso pblico, a ilicitude da acumulao de cargos, empregos e funes pblicas etc.) - sujeio ao controle estatal (inclusive ao Tribunal de Contas);

18 - teto remuneratrio: se receberem recursos pblicos, incide teto remuneratrio; se no receber, no incide. OBS.: licitao no mbito de EP e SEM: (1) quando prestadoras de SP, segue as regras ordinrias de licitao; (2) quando exploradoras de atividade econmica (art. 173, 1, III), a lei que estabelece o estatuto da PJ e de suas subsidirias, dispor sobre a licitao simplificada, observando os princpios da AP. A lei no foi criada, pelo que se aplica a L. 8.666. Por conseguinte, para contratos relacionados atividade-meio, a regra licitar, excepcionalmente no se licita quando houver dispensa ou inexigibilidade. Para contratos relacionados atividade-fim, NO TEM LICITAO, sendo sempre caso de inexigibilidade, porque inviabilizaria a atividade econmica, frustrando a finalidade da sua prpria existncia.

No tm que licitar na sua atividade fim, quando exploradoras de atividade econmica. Nessa condio, as empresas pblicas competem com a iniciativa privada, assim tm que ter presteza, rapidez e agilidade o que no compatvel com o procedimento licitatrio, que um procedimento lento e demorado, prejudicando a sua agilidade, que acaba por prejudicar o interesse pblico (SEGURANA NACIONAL e INTERESSE PBLICO). Se a licitao prejudica o interesse pblico ela no pode ser realizada, ela no tem um fim em si mesma, ela um meio para proteo do interesse pblico, no pode prejudicar o seu objetivo especfico. OBS.: PETROBRS Procedimento licitatrio simplificado. STF: 3. Plausibilidade jurdica do pedido. Licitaes realizadas pela Petrobrs com base no Regulamento do Procedimento Licitatrio Simplificado (Decreto n 2.745/98 e Lei n 9.478/97). 4. Perigo de dano irreparvel. A suspenso das licitaes pode inviabilizar a prpria atividade da Petrobrs e comprometer o processo de explorao e distribuio de petrleo em todo o pas, com reflexos imediatos para a indstria, comrcio e, enfim, para toda a populao. (QUEST. ORD. EM MED. CAUT. EM AO CAUTELAR 1.193-1 RIO DE JANEIRO, 09/05/2006, SEGUNDA TURMA) **Ressalto que o STF iniciou o julgamento de recurso extraordinrio em que se discute a aplicao, ou no, Petrobrs, do disposto no art. 1, pargrafo nico, da Lei 8.666/93 no RE 441280/RS, rel. Min. Dias Toffoli, 3.8.2011. (RE-441280). 4.6.4 Regime jurdico:Em regra, aplicam-se as normas de direito privado, sendo este o regime jurdico. Todavia, na verdade, h um regime hibrido, tendo em vista as peculiaridades de se tratar de ente da Administrao Indireta, isto , so pessoas jurdicas de direito privado, mas controladas pelo Estado (CARVALHO F.), como j dito sobre a licitao e sobre controle estatal. Controle: CONTROLE INTERNO e CONTROLE EXTERNO. Como toda pessoa jurdica da administrao indireta. Segundo Celso Antnio, o trao essencial destas pessoas o de se constiturem em auxiliares do Poder Pblico. Com isso o controle governamental dever ser absoluto, vedando-se acordos de acionistas por via dos quais fiquem outorgados aos acionistas minoritrios poderes que lhes ensejem conduzir ou embargar a conduo da empresa. 4. Regime Tributrio Como regra geral, no gozam de imunidade tributria, nos termos do art. 173, 2 (As empresas pblicas e as sociedades de economia mista no podero gozar de privilgios fiscais no extensivos s do setor privado). Os CORREIOS so excepcionais - so uma empresa pblica, que prestam um servio em monoplio do Estado, ou seja, em tese no poderiam sequer ser objeto de delegao. Por isso tm o tratamento de FAZENDA PBLICA, por isso goza de imunidade tributria no tocante aos atos da atividade postal de

19 monoplio: A jurisprudncia deste Supremo Tribunal Federal, desde o julgamento do RE n 407.099/RS, Relator o Ministro Carlos Velloso, DJ de 6/8/04, firmou-se no sentido de que a Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos, empresa pblica prestadora de servio pblico, beneficiria da imunidade tributria recproca prevista no art. 150, VI, "a", da Constituio da Repblica. Esse entendimento foi confirmado pelo Plenrio desta Corte na ACO n 765/RJ, Redator para o acrdo o Ministro Menezes Direito. (ACO 789, Tribunal Pleno, julgado em 01/09/2010) 5. Responsabilidade Se prestadoras de servio pblico esto submetidas regra de responsabilidade objetiva. Se causar dano e no tiver patrimnio, responde o Estado subsidiariamente. Se for atividade econmica o regime privado, no obedece ao disposto no 6o., do artigo 37, aplicando-se as regras de direitoprivado/civilistas (CC ou CDC). Se no tiver bens, o Estado no responde subsidiariamente. H algum tempo que se discute a aplicao da responsabilidade civil das prestadoras de servio pblico quanto aos no usurios, tendo havido divergncias no STF: A responsabilidade civil das pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servio pblico objetiva relativamente a terceiros usurios e no-usurios do servio, segundo decorre do art. 37, 6, da Constituio Federal. II - A inequvoca presena do nexo de causalidade entre o ato administrativo e o dano causado ao terceiro no-usurio do servio pblico, condio suficiente para estabelecer a responsabilidade objetiva da pessoa jurdica de direito privado. (RE 591874, Tribunal Pleno, julgado em 26/08/2009, REPERCUSSO GERAL - MRITO) 6. Regime de Pessoal O pessoal formado por agentes pblicos porque exercem funo pblica (esto sujeitos ao regime celetista), o que distinto de SERVIDOR PBLICO. A expresso empregado pblico vem sendo reservada atualmente para os agentes pblicos que trabalham para as pessoas jurdicas de direito pblico e submetidos ao regime da CLT, no tm estabilidade e suas pendncias judiciais sero julgadas pela Justia do Trabalho. Pode ser mandado embora, mesmo sem motivao de acordo com o entendimento do TST (sm. 390), porque no gozam da estabilidade do artigo 41, da CF/88. Equiparam-se aos servidores pblicos quanto: 1) a concursos pblicos 2) a regra de acumulao 3) ao teto remuneratrio (se no receber dinheiro pblico no est submetida ao teto) 4) aos remdios constitucionais 5) a improbidade 6) a finalidades penais 7. Falncia das Empresas Estatais? Costuma repetir a doutrina: as EP e as SEM so criadas por lei, s por lei podem ser extintas. A afirmao, todavia, nunca traduziu unanimidade sobre a questo da possibilidade de falncia das empresas estatais. Celso Antnio Bandeira de Mello, no que vinha sendo seguido pela maioria da doutrina brasileira, sempre defendeu que necessrio distinguir as EP e SEM que so prestadoras de servio pblico das exploradoras de atividades econmicas. Por conseguinte, entende CABM que a falncia somente ser possvel em casos de empresas estatais que exercem estritamente atividade econmica empresarial. Em se tratando de prestao de servio pblico, a insolvncia deve ser regulada pelas normas de direito pblico. Por outro lado, JOS DOS SANTOS CARVALHO FILHO entende que no se aplica o regime falimentar a essas pessoas paraestatais, independentemente da atividade que desempenhem . Sejam, pois, prestadoras de servios pblicos ou voltadas a atividades econmicas empresariais, esto excludas do processo falimentar aplicvel s sociedades empresrias do setor privado em geral. Isso porque o art. 2, I, da Lei 11.101/05 (que regula a recuperao judicial), expressamente disps que a Lei no se aplica a EP e SEM.

20 Maria Sylvia Zanella Di Pietro, ainda que apreciando no a temtica da falncia das sociedades de economia mista, mas sim a possibilidade de penhora de bens da sociedade de economia mista, tambm levou em conta a distino em razo do objeto das companhias de economia mista: "Ora, dentre as entidades da Administrao Indireta, grande parte presta servios pblicos; desse modo, a mesma razo que levou o legislador a imprimir regime jurdico publicstico aos bens de uso especial, pertencentes Unio, Estados e Municpios, tornando-os inalienveis, imprescritveis, insuscetveis de usucapio e de direitos reais, justifica a adoo de idntico regime para os bens de entidades da Administrao Indireta afetados realizao de servios pblicos .[...] Por isso mesmo, o art. 242 da Lei das Sociedades Annimas, que permite a penhora de bens das sociedades de economia mista, no pode ser aplicada no caso de entidade que preste servio pblico".

Ou seja, as empresas pblicas e as sociedades de economia mista NO ESTO SUJEITAS A FALNCIA, sejam elas prestadoras de servio pblico ou exploradoras de atividade econmica. (art. 2, I da lei 11.101/05 Lei de Falncias). Contudo, para muitos autores, a excluso injustificvel, quer face ao artigo 173 da Constituio Federal, quer em virtude da moderna tendncia doutrinria, que vinha predominando no Pas. Celso Antnio, mantendo sua posio, enftico ao afirmar que, face ao imperativo constitucional (art. 173), em relao s empresas estatais exploradoras de atividade econmica, nem a lei poderia exclulas de sujeio falncia. 8. Bens: Quando o patrimnio transferido para a pessoa jurdica passa para ela sendo seu patrimnio. Ou seja, um bem privado, mas h o entendimento majoritrio na doutrina dizendo que o bem que est em pessoa jurdica de direito privado prestadora de servio pblico ser de regime de direito pblico. Assim, os bens das empresas estatais que estejam prestando servio pblico sero de regime pblico.
EXPLORADORAS DE ATIVIDADES ECONMICAS
Bens privados Regime de direito privado Pode haver penhora, hipoteca e penhor

PRESTADORAS DE SERVIO PBLICO

Bens ligados diretamente ao servio so BENS PBLICOS Regime de direito pblico No podem ser objeto de restrio patrimonial

a empresa pblica executada prestadora de servio pblico e tem todos os seus bens afetados a tal prestao, sendo, portanto, impenhorveis. (TRF5. 4 Turma. Rel. Des. Marcelo Navarro. DJ. 12.11.2007) A regra a penhorabilidade dos bens da sociedade de economia mista, ainda que seja a mesma prestadora de servio pblico, excetuando-se a hiptese de os bens constritos estarem diretamente afetados a essa finalidade, quando passam a ostentar a prerrogativa da impenhorabilidade, submetendo-se ao mesmo regime jurdico dos bens pertencentes Fazenda Pblica. (TRF2, AG 200302010056618, DJU 04/03/2009) 9. Peculiaridades do regime das empresas estatais (memorizao): a. ao popular que vise a anular atos lesivos ao patrimnio pblico ou entidade de que o Estado participe; b. casos de inelegibilidade para proteger a normalidade das eleies contra o abuso do exerccio de cargo, emprego ou funo na Administrao direta ou indireta; c. submisso aos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia; d. concurso pblico para a admisso em cargos ou empregos; e. proibio de acumular cargos pblicos;

21 f. g. h. i. j. k. l. lei especfica autoriza a criao de empresas pblicas e sociedades de economia mista; autorizao legislativa para a criao de subsidirias de tais pessoas, ou para a participao delas em empresas privadas (no precisa uma lei especfica para cada subsidiria criada, sendo suficiente uma autorizao genrica); fiscalizao e controle pelo Congresso Nacional; operaes de crdito externo e interno submetem-se a limites e condies fixados pelo Congresso Nacional; vedao a que deputados e senadores aceitem cargos, funes ou empregos e firmem ou mantenham contratos com empresas pblicas e sociedades de economia mista (assim como com autarquias e pessoas de direito pblico em geral); contas dos administradores submetem-se ao julgamento do Tribunal de Contas; oramento fiscal previsto na lei oramentria anual;

m.

concesso de qualquer vantagem, aumento de remunerao, criao de cargos ou alterao de estrutura de carreira, bem como a admisso de pessoal a qualquer ttulo, s podero ser feitas se houver prvia dotao oramentria.

Smula 517 do STF: As sociedades de economia mista s tm foro na Justia Federal, quando a Unio intervm como assistente ou opoente. Smula 556 do STF: competente a Justia comum para julgar as causas em que parte sociedade de economia mista. Smula 39 do STJ: Prescreve em vinte anos a ao para haver indenizao, por responsabilidade civil, de sociedade de economia mista. preciso atentar para o fato de que a smula anterior ao CC/02. Smula 42 do STJ: Compete Justia comum estadual processar e julgar as causas cveis em que parte sociedade de economia mista e os crimes praticados em seu detrimento. Smula 333 do STJ: Cabe mandado de segurana contra ato praticado em licitao por sociedade de economia mista ou empresa pblica. OBS: interessante hiptese a possibilidade de lei transformar autarquia em empresa pblica federal. No caso, a lei autorizaria a transformao ou j transformaria diretamente? Desconheo, sob a vigncia da Constituio de 88, algum exemplo de autarquia federal que foi transformada em empresa pblica federal. No possvel antecipar, com segurana, qual seria a soluo adotada pelo legislador positivo brasileiro. Sob o regime constitucional anterior, a Lei n 5.895/73 autorizou o Poder Executivo a transformar a autarquia Casa da Moeda em empresa pblica. Por outro lado, o Decreto-Lei n 509/69 disps em seu art. 1 que o Departamento dos Correios e Telgrafos (DCT) fica transformado em empresa pblica, ou seja, a lei transformou diretamente. Sob o texto constitucional de 1988, a questo por enquanto apenas terica e ao que parece no apresenta uma soluo fechada. 10. Criao de subsidirias: Jos dos Santos Carvalho Filho: Empresas subsidirias so aquelas cujo controle e gesto das atividades so atribudos empresa pblica ou sociedade de economia mista diretamente criadas pelo Estado. Em outras palavras, o Estado cria e controla diretamente determinada sociedade de economia mista (primaria) e esta, por sua vez, passa a gerir uma nova sociedade mista, tendo tambm o domnio do capital votante. E ao final: Nada impede que a entidade primria institua a denominada subsidiria integral, ou seja, aquela que tem um nico acionista , conforme definio do art. 251, da Lei 6.404/1976, e que estampa situao jurdica peculiar em termos de sociedade; nesse caso, a nica acionista ser a sociedade de primeiro grau instituidora.

22 Requisito: Autorizao legislativa para a criao especfica ou dada genericamente pela lei disciplinadora da EP ou SEM original, autorizando desde logo a criao das subsidirias - art. 37, XX como j decidido pelo STF: ** A subsidiria te, apenas o objetivo de se dedicar a um dos segmentos especficos da entidade primria, mas como esta quem controla a subsidiria, ao mesmo tempo em que diretamente controlada pelo Estado, este, afinal, quem exerce o controle, direto ou indireto, sobre todas. (Carvalho F.) "Autorizao Petrobrs para constituir subsidirias. Ofensa aos arts. 2 e 37, XIX e XX, da CF. Inexistncia. Alegao improcedente. A Lei 9.478/1997 no autorizou a instituio de empresa de economia mista, mas sim a criao de subsidirias distintas da sociedade-matriz, em consonncia com o inciso XX, e no com o XIX do art. 37 da CF. dispensvel a autorizao legislativa para a criao de empresas subsidirias, desde que haja previso para esse fim na prpria lei que instituiu a empresa de economia mista matriz, tendo em vista que a lei criadora a prpria medida autorizadora." (ADI 1.649, Rel. Min. Maurcio Corra, julgamento em 24-3-2004, Plenrio, DJ de 28-5-2004.) Concurso TRF5, 2005: No h restrio legal para que empresa pblica contrate com sua subsidiria, com dispensa de licitao, prestao de servios ou aquisio de bens. R: CERTO 5 ENTES DE COOPERAO Esses entes NO compem a Administrao Pblica. Agora pode ser utilizado o termo paraestatal, porque so entes que esto fora do Estado (atuam ao lado do Estado. Compem o TERCEIRO SETOR. 5.1 CARACTERSTICAS GERAIS 5.1.1 Fora da administrao 5.1.2 Pessoa jurdica de direito privado 5.1.3 No se cria para lucro Os entes de cooperao no so criados para fins de lucro, em que pese poder existir lucro, mas no o seu fim principal. 5.1.3 Regimes jurdicos Sero distintos de acordo com os tipos de pessoas jurdicas, que sero analisadas adiante. 5.2 SERVIOS SOCIAIS AUTNOMOS Tambm so chamados de SISTEMA S. Antigamente (at 2003), todos comeavam com S, EXEMPLOS: SESI, SENAC, SEBRAE, SEBRAT, SENAT e outros. 5.2.1 Conceito: entidades que colaboram com o Poder Pblico, a que so vinculadas, atravs da execuo de alguma atividade caracterizada como servio de utilidade pblica. O prof. CARVALHO F. as chama de PESSOAS DE COOPERAO GOVERNAMENTAL. 5.2.2. Natureza jurdica: pessoas jurdicas de direito privada, que exercem atividade que produza algum bem para grupos sociais ou categorias profissionais - dependem de Lei autorizadora para a sua criao. No h regra acerca da forma jurdica dessa pessoa, iniciando a sua personalidade com a sua inscrio no Registro Civil das Pessoas Jurdicas. (CARVALHO F.)

23 5.2.2 Finalidade: para fomentar, incentivar ou dar estrutura a determinadas categorias profissionais: comrcio, indstria e transportes. AUSENCIA DE FINS LUCRATIVOS. **Em caso de supervit, os valores devem ser revertidos em seus prprios objetivos, visando a sua melhoria e maior extenso. Esses servios se sustentam por meio de: contribuies PARAFISCAIS, recolhidas compulsoriamente pelos contribuintes que as leis estabelecem, como exerccio de sua PARAFISCALIDADE. Os entes polticos no podem delegar a sua competncia tributria (aptido para instituio de tributos). Por outro lado, a capacidade tributria (aptido para cobrar tributos) pode ser delegada (PARAFISCALIDADE). As contribuies parafiscais que arrecadam se caracterizam como dinheiro pblico (tributo), pelo que se submetem a controle estatal superviso do Ministrio a que so vinculadas e prestam contas ao Tribunal de Contas. (Carvalho F.) E a licitao? Tem que licitar? Sim. Mas atente-se para o fato de que as entidades do Sistema S no precisam observar a lei 8.666/93, bastando seguir os procedimentos licitatrios previstos em seus regulamentos prprios. Neste sentido, o TCU: quanto no que tange aos processos licitatrios, visto que, por no estarem includos na lista de entidades enumeradas no pargrafo nico do art. 1 da Lei n 8.666/93, os servios sociais autnomos no esto sujeitos observncia dos estritos procedimentos na referida lei, e sim aos seus regulamentos prprios devidamente publicados. (Deciso 907/1997 Plenrio, Ata 53/1997 Sesso 11/12/1997 Dou 26/12/1997) O regime de pessoal celetista, porque pessoa jurdica de direito privado. No h exigncia de realizao de concurso pblico, mas deve obedecer a processo seletivo simplificado. H dois servios sociais autnomos que tm nome de agncia: a) APEX/BR: Agncia de Produo de Exportao do Brasil que segundo a sua lei um servio social autnomo institudo pela Lei 10668/2003. Serve para incentivar a exportao no Brasil. Atua normalmente junto ao SEBRAE. b) ABDI: Agncia Brasileira de Desenvolvimento da Indstria instituda pela lei 11.080/2004 (31/12/2004). Segundo a lei um servio social autnomo. Serve para o desenvolvimento da indstria no Brasil. CRTICA: contrata com o poder pblico contratos de gesto (isso um absurdo, que no caracterstica especfica de sistema S). SESI servio social da industria SESC servio social do comercio SENAC servio nacional de aprendizagem Comercial SENAI servio nacional de aprendizagem industrial SEBRAE servio brasileiro de apoio s micro e pequenas empresas SENAR servio nacional de aprendizagem rural SEST servio social do transporte SENAT servio nacional de aprendizagem do transporte 5.2.3 Criao: depende de lei autorizadora e posterior registro do Estatuto no Registro Civil de Pessoas Jurdicas. 5.2.2 Privilgios e obrigaes: imunidade tributria, j que se dedicam s atividades de assistncia social e de educao para o trabalho (art. 150, VI, c) JOS DOS SANTOS CARVALHO FILHO. Smula 516 do STF: O Servio Social da Indstria SESI est sujeito jurisdio da Justia Estadual.

24 5.3. ENTIDADES DE APOIO 5.3.1 Conceito: Normalmente so criadas pelos prprios servidores. So constitudas sob a forma de associao, fundao ou cooperativa. Regime de direito privado. 5.3.2 Finalidade: para apoiar, ajudar ou cooperar com os servidores pblicos. Celebram convnio com o poder pblico para recebimento de dinheiro. 5.3.3 Privilgios: Quem trabalha so os prprios servidores. Recebe o dinheiro pblico, mas segue o regime privado. 5.3.4 Crticas: Tm todos os benefcios do direito privado (sem concurso, sem licitao) e do direito pblico. Faz o que o prprio poder pblico deveria fazer, mas gasta de forma livre (sem controle).

Praticamente, no h regulamentao dessas entidades de apoio. A nica regulamentao que existe para as universidades pblicas (Lei 8658/94). No mais, nem lei existe. Exs.: FUSP, FAPESP, FAPEAL, FUDESP, FUNAP

Direito Administrativo Econmico. As formas de interveno do Estado sobre e no domnio econmico. Os princpios constitucionais da ordem econmica e a criao de sociedades de economia mista e empresas pblicas. 1.1 CONCEITO E CONTEDO DO DIREITO ECONMICO necessrio fixar um contedo semntico da expresso Direito Econmico. Na CF (art. 24), aparece como matria de competncia concorrente entre os Estados, a Unio e o Distrito Federal. Competncia concorrente aquela na qual a Unio pode editar normas gerais e os Estados e o Distrito Federal podem suplementar essas normas gerais. Algumas reas do Direito Econmico possuem as normas gerais, mas na maioria delas no existem as normas gerais. Diante da ausncia das normas gerais a cargo da Unio, podem os Estados e o Distrito Federal legislar livremente.
A Fazenda Estadual pode utilizar ndice indexador dos seus tributos distinto do ndice federal? O Estado pode inventar um ndice prprio para corrigir os seus tributos? O STF entendeu que os Estados podem fixar os ndices prprios desde que representem as correes dos ndices federais: "Esta Corte, em oportunidades anteriores, firmou o entendimento de que, embora os Estados-membros sejam incompetentes para fixar ndices de correo monetria superiores aos fixados pela Unio para o mesmo fim, podem defini-los em patamares inferiores incentivo fiscal. Precedentes[...] A Unio e Estadosmembros detm competncia legislativa concorrente para dispor sobre matria financeira, nos termos do disposto no art. 24, I, da CB/1988. A legislao paulista compatvel com a Constituio de 1988, desde que o fator de correo adotado pelo Estado-membro seja igual ou inferior ao utilizado pela Unio. [...]." ( ADI 442, julgamento em 14-4-2010, Plenrio, DJE de 28-5-2010.) Tambm: "Direito Monetrio: competncia legislativa privativa da Unio: critrios de converso em URV dos valores fixados em Cruzeiro Real: aplicao compulsria a Estados e Municpios, inclusive aos vencimentos dos respectivos servidores, que impede a incidncia de diferente legislao local a respeito. (...) A regra que confia privativamente Unio legislar sobre 'sistema monetrio' (art. 22, VI) norma especial e subtrai, portanto, o Direito Monetrio, para esse efeito, da esfera material do Direito Econmico, que o art. 24, I, da Constituio da Repblica inclui no campo da competncia legislativa concorrente da Unio, do Estados e do

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Distrito Federal." (RE 291.188, Rel. Min. Seplveda Pertence, julgamento em 8-10-2002, Primeira Turma, DJde 14-11-2002.)

A doutrina diverge sobre o conceito de Direito Econmico, divergncia que pode ser dividida em 03 grupos: a) CORRENTE MAXIMALISTA: Direito Econmico o conjunto de direitos e normas que regem a economia, o direito da economia. Esse conceito no serve para se adequar CF, porque falar que se trata de um direito da economia, o seu objeto seria bastante amplo, abrangendo outros direitos: direito das obrigaes, direito financeiro, direito tributrio. Embora seja um conceito simples, no Brasil, no pode ser aplicada porque no serve para interpretar a CF brasileira, que reconheceu a autonomia de outros ramos do direito (civil, financeiro, tributrio), que no podem ser arbitrariamente abrangidos pela noo de direito econmico. b) CORRENTE MDIA: o conjunto de direitos e normas que regem a INTERVENO DO ESTADO NO DOMNIO ECONMICO, continua sendo um direito da economia, mas com um campo restrito da economia. uma definio bem mais operacional. Boa parcela do direito econmico previsto na CF (competncia concorrente) corresponde interveno do estado no

domnio econmico. Esse conceito pressupe que se trata de uma economia capitalista, porque quando se fala em INTERVENO DO ESTADO, est-se dizendo que a economia algo dos particulares, na qual eventualmente o estado intervm . Assim, um conceito impregnado de grande carga ideolgica, porque ningum intervm no que seu, a intromisso somente feita sobre o que no lhe pertence. Dessa forma, esse conceito adequado para uma economia socialista. Esse conceito pode em parte ser aplicado ao Brasil. c) CORRENTE MINIMALISTA: trata-se do conjunto de direitos e normas que regem o direito da concorrncia, ou seja, o ramo do direito que regula a concorrncia . uma concepo que tem poucos adeptos juristas, sua maioria de economistas. Para essa corrente, o Estado somente poderia editar lei antitruste, sem maior intromisso na economia. Por ser muito restrita essa viso no aceitvel no Brasil, que tem um direito econmico com muita interveno do Estado na economia. Mas dessa corrente pode-se retirar a noo de que, no Brasil, h grande regulao da concorrncia. No Brasil, h aspecto relevante da corrente mdia e da corrente minimalista que pode ser aplicado no pas. Da prpria CF pode-se extrair um conceito de direito econmico, com base no ttulo VII, que regula a ordem econmica e financeira. H vrios princpios importantes para a ordem econmica brasileira que esto no artigo 5o, da CF, assim, trata-se de um sistema de direito econmico. Esse ttulo VII um dos mais difceis de ser interpretado, porque nele que aparecem as principais antinomias de princpios. H quem diga que se trata da sede das antinomias dos princpios, por isso um ttulo de difcil interpretao. No ttulo esto previstos vrios assuntos que do o contedo de direito econmico: a) os sistemas de direito econmico; b) os rgos de governo da economia; c) as formas de interveno no domnio econmico (o sistema econmico capitalista); d) o direito da concorrncia; (at esse item h uma concordncia doutrinria sobre o contedo do direito econmico,o que vem abaixo motivo de polmica)

26 e) o direito do consumidor (o princpio de proteo do consumidor um dos princpios da ordem econmica brasileira, por isso h quem diga que leis que permitam uma flexibilizao da proteo do consumidor seriam inconstitucionais) (EXEMPLO: houve discusso sobre a constitucionalidade da lei de arbitragem que prev a possibilidade de insero de clusula arbitral): certamente que nem todo o direito do consumidor est englobado pelo direito econmico, at porque ele j tinha a sua autonomia reconhecida, antes mesmo da existncia do direito econmico; f) o direito do trabalho (o princpio da valorizao do trabalho humano princpio da ordem econmica, mas isso no significa que todo o direito do trabalho direito econmico, a maturidade do Direito do Trabalho anterior do direito econmico). 1.2 SISTEMAS DE MODELO ECONMICO Os diferentes sistemas econmicos podem estar relacionados com 03 possibilidades histricas que esto em uma ordem didtica: de mando-centralizada; de mercado-descentralizada; e de tradio. a) ECONOMIA DE MANDO OU ECONOMIA CENTRALIZADA: o titular do poder poltico (o governo) o agente econmico principal da economia, ou at mesmo o nico agente econmico. Assim, o Estado tem controle total ou acentuado sobre a parcela fundamental da produo e circulao de mercadorias e servios. H uma caracterstica sempre presente, que consiste no PLANEJAMENTO ou no PLANO ou na PLANIFICAO. O planejamento que prprio da economia de mando o planejamento 100% compulsrio, impositivo, sancionado juridicamente pelo descumprimento (h conseqncias srias para quem no se ativer ao seu cumprimento), mas isso no ocorre no Brasil. Sua justificativa poltica est relacionada sua RACIONALIDADE, porque no deixa os acontecimentos ao acaso. O seu ponto fraco est no comprometimento das liberdades clssicas (direitos de primeira dimenso) , que ficam muito sacrificadas pela imposio de uma economia de mando. EXEMPLO HISTRICO: a economia da antiga Unio Sovitica. O Estado centraliza o papel de agente econmico. ECONOMIA DE MERCADO OU DESCENTRALIZADA: tem a idia oposta economia de mando. Quem regula a economia a interao entre os agentes econmicos (interao entre oferta e demanda), que gera um sistema de preos ( a alma do sistema de mercado). uma economia que NO baseada na racionalidade, ou revs fundamentada no caos, j que tudo ser naturalmente ajustvel, a economia se resolve sozinha (mo invisvel do mercado resolve tudo sozinha). Assim, em princpio, esse modelo econmico dispensaria um planejamento, na pior das hipteses, pode existir um planejamento meramente indicativo e no obrigatrio. Fundamento poltico: garantia das liberdades de primeira dimenso. O seu ponto fraco reside na possibilidade de que muita coisa d errado, porque est fundamentada no caos, est submetida a CICLOS de crescimento e de retrao (PNICOS, CRISES, DEPRESSO, RECESSO, DESAQUECIMENTO). Principal ponto crtico o abandono das classes sociais menos favorecidas que, inclusive, podem ter a sua existncia fsica comprometida. ECONOMIA DE TRADIO: trata-se de um modelo histrico que no existe mais atualmente. A regulao de produo e circulao CONSUETUDINRIA, ou seja, as tarefas econmicas dos agentes econmicos so passadas de pais para filhos, so fixadas com base nos costumes, geralmente, os descendentes assumindo as mesmas funes dos seus antecedentes. Esse modelo no mais compatvel com a atualidade.

b)

c)

MODELO BRASILEIRO: ECONOMIA DESCENTRALIZADA MODERADA - um modelo de mercado-descentralizada, que no puro, em alguns aspectos utiliza o modelo centralizado. Essa opo brasileira est na CF.
a)SISTEMA DE MANDO [ECONOMIA CENTRALIZADA] -o titular das decises o Estado. -sistema no qual as decises econmicas esto nas mos do Estado. b)SISTEMA DE MERCADO [ECONOMIA DESCENTRALIZADA] -o titular das decises o indivduo, e no o Estado. Cada indivduo admitido como ator, cada indivduo ser um agente econmico. -a coordenao do sistema se daria de c)SISTEMA DA TRADIO -sem grande relevncia.

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forma impessoal e automtica mo invisvel do mercado. MERCADO: sinalizador. local onde a oferta e a procura as se

encontram.o sistema de preos serviria como um Tendncia de recompensar decises econmicas corretas.

H outra classificao de modelos: (a) Modelo de controle burocrtico (WEBER): controles prvios e formais, EXEMPLOS: concurso pblico e licitao; (b) Modelo de controle gerencial: o mesmo aplicado na iniciativa privada, est relacionado com a EFICINCIA. Controle posterior dependendo dos resultados. No Brasil, est havendo uma migrao para o sistema de controle gerencial, tanto que o princpio da eficincia passou a constar do artigo 37. INTERVENO DO ESTADO NO DOMNIO ECONMICO Modos de interveno do Estado no Domnio Econmico: a) INTERVENO NO DOMNIO ECONMICO - Estado como agente econmico: interveno por absoro (monoplio) ou interveno por participao (concorrncia); b) INTERVENO SOBRE O DOMNIO ECONMICO - Estado como regulador da atividade econmica: interveno por direo (comando da atividade) ou interveno por induo (incentivo). 1.1. Consideraes gerais: Com a falncia do liberalismo econmico, percebeu-se a necessidade do Estado intervir no contexto econmico, inaugurando-se a fase do dirigismo econmico, em que o Poder Pblico produz uma estratgia sistemtica de forma a participar ativamente dos fatos econmicos. Na CF/88, a matria vem sistematizada no Ttulo VII (art. 170 a 192), formando o sistema geral da ordem econmica, que indicam as formas de interveno do Estado no domnio econmico. As alteraes introduzidas por meio de emenda constitucional, contudo, revelam uma postura de menor mpeto interventivo, comumente denominada de desregulamentao da economia, reflexo do modelo neoliberal adotado pelo governo brasileiro. Eros Roberto Grau distingue trs modalidades de interveno do Estado no domnio econmico: a) interveno por absoro ou participao; b) interveno por direo; c) interveno por induo. No primeiro caso (interveno por absoro), o Estado intervm no domnio econmico, desenvolvendo ao, ento, como agente (sujeito) econmico. Quando o faz por absoro, o Estado assume integralmente o controle dos meios de produo e/ou troca em determinado setor da atividade econmica em sentido estrito; atua em regime de monoplio. Quando o faz por participao, o Estado assume o controle de parcela dos meios de produo e/ou troca em determinado setor da atividade econmica em sentido estrito; atua em regime de competio com empresas privadas que permanecem a exercitar suas atividades nesse mesmo setor. No segundo (interveno por direo) e terceiro (interveno por induo) casos, o Estado intervir sobre o domnio econmico, desenvolvendo ao, ento, como regulador da atividade econmica. Quando o faz por direo, o Estado exerce presso sobre a economia, estabelecendo mecanismos e normas de comportamento compulsrio para os sujeitos da atividade econmica em sentido estrito (ex.: controle dos preos, atravs de tabelamento ou congelamento). Quando o faz por induo, o Estado manipula os instrumentos de interveno em consonncia e na conformidade das leis que regem o funcionamento dos mercados (ex.: incentivos fiscais, estmulos creditcios, obras e servios de infra-estrutura). Na CF/88, o Estado intervm na atividade econmica pelas seguintes formas: a) elaborao de um plano de desenvolvimento econmico, por meio do qual se buscar identificar e implementar as aes necessrias a propiciarem o bem-estar geral; b) fomento iniciativa privada para, aderindo voluntariamente ao plano, explorar as atividades nele previstas;

28 c) represso ao abuso de poder econmico, proteo ao consumidor e do meio ambiente; d) explorao direta, em carter excepcional, de atividades econmicas que envolvam relevante interesse coletivo ou segurana nacional.
4. Consoante escorreitamente assentado no aresto recorrido 1. A Unio parte ilegtima para figurar no plo passivo das aes em que se discute direito indenizao por prejuzos decorrentes da sbita modificao da poltica cambial, estando legitimado, com exclusividade, o BACEN, que decidiu e implementou a liberao do mercado de cmbio. 1. (sic) Ao contratar em moeda estrangeira, o empresrio sabe e espera que sua obrigao seja quantificada segundo a variao cambial. O mercado de cmbio, por natureza, varivel. Tanto assim que para livrar-se dos efeitos de uma valorizao inesperada do dlar, existe a opo de contratao de operaes de hedge. 2. Ainda que se pudesse considerar imprevisvel a sbita liberao do mercado cambial, pelo BACEN, em 18/01/99, atravs do Comunicado 6565, e a correspondente maxidesvalorizao do real, no possvel transferir ao Estado os prejuzos decorrentes da lea de negcio vinculado variao futura do dlar norteamericano. A teoria da impreviso aplica-se aos contratantes, no vinculando terceiros. 3. A liberao do mercado de cmbio, pelo BACEN, na ocasio, tida por regular, pois surgiu como alternativa capaz de proteger as reservas cambiais do Brasil. A volatizao do mercado financeiro e de capitais, produto da globalizao, capaz de provocar sbitos desequilbrios nas reservas cambiais, o que exige dos Governos modificaes em sua poltica cambial, muitas vezes inesperadas ou mais drsticas que as esperadas, na tentativa de conter a liquidao da economia do pas.(...) 5. A existncia de norma legal indicativa do exerccio da interveno no domnio econmico revela exerccio regular de direito, merc de no se inferir da norma jurdica qualquer atuar omissivo posto inexistente o dever legal de manuteno da paridade, o qual, se existente, poderia conduzir culpa in ommittendo. (STJ, RESP 614048, DJ DATA:02/05/2005, LUIZ FUX)

Monoplio estatal: Monoplio significa a explorao exclusiva de um negcio, em decorrncia da concesso de um privilgio. O monoplio privado absolutamente vedado pela Constituio, porque permite a dominao do mercado e a eliminao da concorrncia, fatores que espelham abuso do poder econmico. O mesmo no se passa com o monoplio estatal, isto , aquele que exercido pelo Estado ou por delegados expressamente autorizados a tanto. A exclusividade de atuao do Estado em determinado setor econmico tem carter protetivo, e no lucrativo, e por esse motivo tem abrigo constitucional. O monoplio estatal tem a natureza de atuao interventiva do Estado, direta ou indireta, de carter exclusivo, em determinado setor da ordem econmica. A doutrina distingue monoplio de privilgio. Monoplio o fato econmico que retrata a reserva, a uma pessoa especfica, da explorao de atividade econmica . Privilgio, por sua vez, a delegao do direito de explorar a atividade econmica a outra pessoa . Sendo assim, s que tem monoplio tem idoneidade para conceder privilgio. O exame do conjunto normativo constitucional denuncia que se podem encontrar dois tipos de monoplios estatais: o monoplio explcito e o monoplio implcito. As atividades expressamente monopolizadas esto relacionadas no art. 177, da CF , alterado pela EC n 9/95. So elas: a pesquisa e a lavra das jazidas de petrleo e gs natural e outros hidrocarbonetos fluidos; a refinao do petrleo nacional ou estrangeiro; a importao e exportao dos produtos e derivados bsicos resultantes das atividades previstas nos incisos anteriores; o transporte martimo do petrleo bruto de origem nacional ou de derivados bsicos de petrleo produzidos no Pas, bem assim o transporte, por meio de conduto, de petrleo bruto, seus derivados e gs natural de qualquer origem; a pesquisa, a lavra, o enriquecimento, o reprocessamento, a industrializao e o comrcio de minrios e minerais nucleares e seus derivados. Note-se, no elenco constitucional, que duas so atividades monopolizadas, uma relativa a atividades petrolferas e outra concernente a materiais nucleares. Com EC n 5/95 foi introduzida profunda alterao no regime monopolstico relativo ao petrleo. A partir dela, certo, a atividade petrolfera continua monopolizada, embora seja agora possvel a concesso de privilgios a outras pessoas. Alm dessas, h ainda as atividades implicitamente monopolizadas, que so as previstas no art. 21, da CF. tais atividades, contudo podem ser delegadas a terceiro. O Estado pode atuar na atividade econmica de duas formas:

29 a) atuando diretamente ESTADO EXECUTOR: em regime de monoplio (EXEMPLO: extrao de petrleo) ou concorrendo com o particular (EXEMPLO: atividade bancria); por meio de EMPRESAS PBLICAS OU SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA. Essas duas pessoas jurdicas se estiverem atuando em concorrncia com o particular esto submetidas ao regime de direito privado, para afastar a hiptese de concorrncia desleal com o particular. Quando estiverem prestando servios pblicos e sociais ou est em regime de monoplio esto sob regime jurdico de direito pblico. EXEMPLOS: Empresa de Correios e Telgrafos tem as prerrogativas de direito pblico; Caixa Econmica Federal no tem as prerrogativas de direito pblico. b) regulando a atuao do particular ESTADO REGULADOR (artigo 174), por meio de ao direta ou de agncias reguladoras: estabelecer as regras disciplinadoras da ordem econmica com o objetivo de ajust-la aos ditames da justia social, cabem-lhe trs formas de atuar: a de fiscalizao, a de incentivo e a de planejamento. (Carvalho F.) Conforme a teoria do liberalismo econmico (Adam Smith), cada indivduo deve ter liberdade de promover seus interesses. Ao Estado no caberia a interferncia nem a regulao da economia; limitava-se a uma postura de mero observador da organizao processada pelos indivduos.Contudo, o liberalismo econmico, como doutrina, passou a sofrer duros golpes ao se constatar que a pretensa liberdade na ordem econmica conferida pelo Estado aos indivduos revelouse como forma de alargar os abismos entre as classes sociais. A partir de novas construes filosficas e polticas, o Estado passou a atuar numa nova posio atuante e fiscalizadora. Foi instaurada a fase do dirigismo econmico, em que o Poder Pblico produz uma estratgia sistemtica de forma a participar ativamente dos fatos econmicos. O Estado, intervindo na economia, procura atender aos reclamos da ordem social com vistas a reduzir as desigualdades entre os indivduos. O sistema do dirigismo econmico fez surgir o fenmeno da constitucionalizao normativa, propiciando o estabelecimento de regras jurdicas reguladoras da ordem econmica em vrias Constituies. No Brasil, a partir da Constituio de 1934, todas as Cartas subseqentes dedicaram um de seus captulos ordem econmica. Na vigente Constituio, disciplina da ordem econmica e financeira est prevista no Ttulo VII (arts. 170 a 192). O tema aqui tratado se encontra regulado na CF em seus arts. 170 a 181. Nos termos do art. 170 da CF, a ordem econmica fundada em dois postulados bsicos: a valorizao do trabalho humano e a livre iniciativa. Alis, esses dois princpios no so apenas fundamentos da ordem econmica, mas da prpria Repblica, conforme o disposto no art. 1, IV, da CF. A valorizao do trabalho humano tem intrnseca relao com os valores sociais do trabalho, isto , necessidade de situar o homem trabalhador em patamar mais elevado do que o relativo a outros interesses privados, de forma a ajustar seu trabalho aos postulados da justia social. A liberdade de iniciativa indica que todas as pessoas tm o direito de ingressar no mercado de produo de bens e servios por sua conta e risco . Trata-se, na verdade, da liberdade de explorao das atividades econmicas sem que o Estado as execute sozinho ou concorra com a iniciativa privada. A livre iniciativa o postulado maior do regime capitalista . O fundamento em foco se completa com a regra do art. 170, pargrafo nico, da CF, segundo o qual a todos assegurado o livre exerccio de qualquer atividade econmica, sem necessidade de autorizao de rgos pblicos, exceo dos casos previstos em lei. A de fiscalizao implica a verificao dos setores econmicos para o fim de serem evitadas formas abusivas de comportamento de alguns particulares, causando gravames a setores menos favorecidos. O incentivo representa o estmulo que o governo deve oferecer para o desenvolvimento econmico e social do pas, fixando medidas como as isenes fiscais, o aumento de alquotas para importao, a abertura de crditos especiais para o setor produtivo agrcola e outras do gnero. Por fim, o planejamento um processo tcnico instrumentado para transformar a realidade existente no sentido de objetivos previamente estabelecidos. O Estado regulador adota uma posio interventiva. A interveno nesse caso se verifica atravs das imposies normativas destinadas principalmente aos particulares, bem como de mecanismos jurdicos preventivos e repressivos para coibir eventuais condutas abusivas. A atuao do

30 Estado regulador, pois, se consuma de forma direta, vale dizer, sem intermediao de ningum. As normas, os fatores preventivos e os instrumentos repressivos se originam diretamente do Estado. Desse modo, pode-se caracterizar a funo do Estado regulador como interveno direta no domnio econmico. A competncia quase absoluta para a atuao do Estado regulador da Unio, segundo o sistema de partilha constitucional de atribuies. O Brasil adota um Estado capitalista que tem como aspecto relevante a apropriao privada dos meios de produo econmica (livre iniciativa), ou seja, dos meios que vo gerar riqueza (no socialismo isso no ocorre, somente o Estado pode ser proprietrio dos meios de produo). Tenta-se, entretanto, a construo de um capitalismo menos predatrio, com a interveno na economia. O Estado no um mero observador, mas sim um efetivo participante e fiscal do comportamento econmico dos particulares, a fim de garantir que a atividade econmica se desenvolva em observncia aos princpios constitucionais.
CLASSIFICAO DOS SISTEMAS ECONMICOS: a)SISTEMA CAPITALISTA - o sistema econmico que se caracteriza pela PROPRIEDADE PRIVADA DOS MEIOS DE PRODUO e pela LIBERDADE DE INICIATIVA dos prprios cidados. -sinnimos: ECONOMIA DE MERCADO ou ECONOMIA DESCENTRALIZADA. b)SISTEMA SOCIALISTA - a denominao genrica de um conjunto de teorias socioeconmicas, ideologias e polticas que postulam a abolio das desigualdades entre as classes sociais e possui dentre suas caractersticas principais: LIMITAO DO DIREITO PROPRIEDADE PRIVADA e CONTROLE DOS PRINCIPAIS RECURSOS ECONMICOS PELOS PODERES PBLICOS com a finalidade, terica, de promover a igualdade social, poltica e jurdica.

1.3 HISTRICO DAS CONSTITUIES ECONMICAS BRASILEIRAS A doutrina denominou o conjunto de princpios fundamentais da economia como CONSTITUIES ECONMICAS. O Brasil como pas independente suportou dois grupos de constituies econmicas: a) CONSTITUIES ECONMICAS DESCENTRALIZADAS RADICAIS : so as CF 1824 e 1891. O direito de propriedade praticamente sem restries (direito de propriedade em toda a sua plenitude), provavelmente essa proteo da propriedade inspirada no Cdigo Civil de Napoleo, que sacramentava o direito de propriedade (la manire la plus absolue). A CF 1891 afirma que a propriedade CONTINUA com a sua toda plenitude. As CF garantiam a LIBERDADE DE INDSTRIA E COMRCIO, que hoje denominada de LIVRE INICIATIVA, essa liberdade praticamente no encontrava limitao, somente a ordem pblica e olhe l. Esses modelos foram adotados nas CFs mas foram descumpridos na prtica, EXEMPLO: Convnio de Taubat que fez estoques reguladores do caf, at mesmo queimando estoques de caf, como garantia de preo, esse episdio marcante e demonstra que no foi respeitado o modelo de economia descentralizada, ou seja, a Unio intrometeu-se na economia contra o mandamento constitucional. CONSTITUIES ECONMICAS DESCENTRALIZADAS MODERADAS : que estabelecem solues de compromisso, porque percebem que o radicalismo da descentralizao nocivo at mesmo para a sobrevivncia do sistema econmico. So as CFs: 1934, 1937, 1946, 1967, 1969 e 1988, que eram modelos descentralizados que fizeram concesses, tratando-se de soluo de compromisso. O prof. CARVALHO leciona que o estudo comparativo desses captulos denota evidente processo evolutivo, refletindo a alterao e a criao de novos mecanismos interventivos [...] sempre com o fito de adequ-los ordem social, qual est atrelada a ordem econmica.

b)

1.3.4 CF 1988 Toda a histria acima resumida no texto da CF/88, com outras nuances e matizes.

31 - H PROPRIEDADE PRIVADA, tem que existir porque, caso contrrio no haveria a cumulao de capital. - H LIVRE INICIATIVA, o que tambm no nenhuma novidade, a velha LIBERDADE DE INDSTRIA E COMRCIO. - H LIVRE CONCORRNCIA. At aqui tudo certo. Mas h autores que param por aqui, entretanto, a CF fala sobre outros aspectos, porque justape uma srie de contra-princpios que fazem oposio ao que est posto acima. DIREITO CONDICIONANTE
FUNO SOCIAL da propriedade prevista no artigo 5 o, ou seja, mais abrangente do que a mera funo social da propriedade da terra. No somente a propriedade agrria e os bens de produo que tm funo social, todos os bens no Brasil devem atender funo social da propriedade. A doutrina j falava que a funo social se aplicaria a todos os outros bens e no somente propriedade de terras ou somente bens de produo. Bens de consumo tambm tm funo social. ATENO: a idia de funo social deve ser estendida aos bens imateriais (marcas, direito do autor, join ventures), essa revoluo j era defendida pela doutrina, mas agora decorre do texto constitucional, o que uma originalidade da CF/88 (universalidade da funo social da propriedade). Essa noo pode ser estendida para: a) os direitos reais limitados b) os direitos reais de garantia c) a posse INTERVENO DO ESTADO NO DOMNIO ECONMICO: a CF/88 mais tmida do que a CF/34. Foram os seguintes mecanismos de interveno: a) MONOPLIO: na CF/88 o monoplio somente ocorre em segmentos determinados pela prpria CF, ou seja, a prpria CF elencou: minerais nucleares e petrleo. Na CF/34, bastava que a lei infraconstitucional estabelecesse. O exerccio do monoplio estatal pode ser delegado. E o MONOPLIO POSTAL como fica? Foi recepcionado pela CF ou incompatvel com a ordem vigente? Tudo depende do que se entende por Direito Econmico e como ele visto no texto constitucional: se o servio postal for considerado como atividade econmica, no foi recepcionado, mas se for um servio pblico, no precisaria ser mencionado como um monoplio, porque a natureza jurdica do servio pblico a titularidade do Estado (EXCEO: cartrio servio pblico exercido por delegao para o particular). b) SERVIOS PBLICOS: A CF enumerou algumas atividades materiais das pessoas jurdicas de direito pblico, com isso a CF est exemplificando alguns servios pblicos. Os servios pblicos no so atividades econmicas assim no estando submetidos livre iniciativa e livre concorrncia. ATENO: h administrativistas que afirmam que alguns servios pblicos podem ser prestados pelo regime privado, EXEMPLO: prestao de servios de telecomunicaes, mas isso uma grande discusso doutrinria. c) REPRESSO AO ABUSO DO PODER ECONMICO : dominar mercados; eliminar concorrncia e aumentar arbitrariamente os lucros. Existe um sistema de livre concorrncia que visa a evitar o abuso do poder econmico (CADE e outros rgos), so rgos que formam uma estrutura que d suporte represso do abuso do poder econmico. Trata-se de um sistema estruturado e relativamente sofisticado. O abuso que reprime o abuso do direito de exercer a livre concorrncia. A teoria do abuso do direito tem uns casos privilegiados (abuso do direito de contratar, que d ensejo responsabilidade objetiva), no direito econmico, trata-se do abuso do direito de concorrer. d) CONSTITUIO DE EMPRESAS ESTATAIS: o Estado pode intervir diretamente, travestindo-se de empresrio. Mas as hipteses de possibilidade de atuao foram restringidas: Segurana nacional, definida em lei, que justifique a criao da estatal; Nas hipteses de relevante Interesse coletivo, definido em lei, que justifique a criao da estatal. Fora esses casos h livre concorrncia e livre iniciativa, sendo o particular o principal agente econmico. Quando o agente atua como empresrio deve obedecer ao PRINCPIO DA PARIDADE, ou seja, est submetido ao mesmo regime jurdico da iniciativa privada. O princpio da paridade est excepcionado quando se tratar de exerccio de monoplio estatal, porque no h livre concorrncia perfeita, a matria de monoplio. e) ESTADO COMO AGENTE NORMATIVO E REGULADOR : o Estado aparece como ente soberano, em relao de verticalidade. Em decorrncia disso, o Estado pode estabelecer planos, regulao de segmentos especficos, BACEN, autoridade aduaneira.

Propriedade privada

Livre iniciativa

Livre concorrncia

32 A respeito da situao do servio postal (se se trata de monoplio ou de privilgio), o STF decidiu: O servio postal conjunto de atividades que torna possvel o envio de correspondncia, ou objeto postal, de um remetente para endereo final e determinado no consubstancia atividade econmica em sentido estrito. Servio postal servio pblico. A atividade econmica em sentido amplo gnero que compreende duas espcies, o servio pblico e a atividade econmica em sentido estrito. Monoplio de atividade econmica em sentido estrito, empreendida por agentes econmicos privados. A exclusividade da prestao dos servios pblicos expresso de uma situao de privilgio. Monoplio e privilgio so distintos entre si; no se os deve confundir no mbito da linguagem jurdica, qual ocorre no vocabulrio vulgar. A Constituio do Brasil confere Unio, em carter exclusivo, a explorao do servio postal e o correio areo nacional [artigo 21, inciso X]. O servio postal prestado pela Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos ECT, empresa pblica, entidade da Administrao Indireta da Unio, criada pelo decreto-lei n. 509, de 10 de maro de 1.969. imprescindvel distinguirmos o regime de privilgio, que diz com a prestao dos servios pblicos, do regime de monoplio sob o qual, algumas vezes, a explorao de atividade econmica em sentido estrito empreendida pelo Estado. A Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos deve atuar em regime de exclusividade na prestao dos servios que lhe incumbem em situao de privilgio, o privilgio postal. Os regimes jurdicos sob os quais em regra so prestados os servios pblicos importam em que essa atividade seja desenvolvida sob privilgio, inclusive, em regra, o da exclusividade. Argio de descumprimento de preceito fundamental julgada improcedente por maioria. O Tribunal deu interpretao conforme Constituio ao artigo 42 da Lei n. 6.538 para restringir a sua aplicao s atividades postais descritas no artigo 9 desse ato normativo. (ADPF 46, Rel. p/ o ac. Min. Eros Grau, julgamento em 5-8-09, Plenrio, DJE de 26-2-10) DOS PRINCPIOS GERAIS DA ATIVIDADE ECONMICA Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: I - soberania nacional: trata-se da soberania nacional econmica. A economia globalizada trouxe abalo para a soberania dos estados, pois h sociedades com muito mais poder econmico do que os estados, havendo um conflito de foras entre estados e multinacionais - a ordem econmica no pode desenvolver-se de modo a colocar em risco a soberania nacional em face dos mltiplos interesses internacionais. (Carvalho F.) II - propriedade privada: propriedade privada dos meios de produo. III - funo social da propriedade: essa propriedade privada dos meios de produo deve garantir a funo social da propriedade. IV - livre concorrncia; (concorrncia deve ser livre e legal) V - defesa do consumidor; VI - defesa do meio ambiente, inclusive mediante tratamento diferenciado conforme o impacto ambiental dos produtos e servios e de seus processos de elaborao e prestao; VII - reduo das desigualdades regionais e sociais; VIII - busca do pleno emprego: deve ser feita a correlao da busca do pleno emprego com a sua principal ameaa, que a automao, tanto que no artigo 7o (direitos do trabalhador) est previsto o direito de proteo contra a automao. IX - tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e administrao no Pas. (EC 6/95) O Tribunal (STF), por maioria, julgou improcedente pedido formulado em ao direta de inconstitucionalidade ajuizada pela Confederao Nacional do Comrcio CNC contra o art. 13, 3, da Lei Complementar 123/2006, que concede iseno s microempresas e empresas de pequeno porte optantes do Simples Nacional Supersimples, quanto ao pagamento das contribuies institudas pela

33 Unio, inclusive aquelas devidas s entidades privadas de servio social e de formao profissional vinculadas ao sistema sindical (CF, art. 240) v. Informativo 524. (...) Ponderou-se, ademais, ser necessrio observar o trnsito da situao a que estariam atualmente submetidas as microempresas e empresas de pequeno porte, para o quadro incentivado pela exonerao, de modo a confirmar se a influncia da norma impugnada seria ou no perniciosa. No ponto, aduziu-se que, se o objetivo previsto com a concesso do benefcio for obtido fomento da pequena empresa duas conseqncias adviro, em maior ou menor grau: o fortalecimento de tais empresas, que podero passar condio de empresas de maior porte e, portanto, superar a faixa de iseno, e o incentivo regularizao das empresas ditas informais melhorar o perfil dos consumidores, o que ser benfico s atividades das empresas comerciais de maior porte . [...] Salientou-se que, se a poltica econmica pede por sacrifcios proporcionais em matria de arrecadao como forma de estmulo e desenvolvimento das atividades das micro e pequenas empresas, bem como do aumento das condies propcias oferta de empregos , as entidades parafiscais no poderiam alegar uma espcie de titularidade absoluta ou de direito adquirido ao valor potencialmente arrecadvel com o tributo. [...]. (ADI 4.033, julgamento em 15-9-2010, Plenrio, Informativo 600.) Pargrafo nico. assegurado a todos o livre exerccio de qualquer atividade econmica, independentemente de autorizao de rgos pblicos, salvo nos casos previstos em lei. (EFICCIA CONTIDA). Art. 172. A lei disciplinar, com base no interesse nacional, os investimentos de capital estrangeiro, incentivar os reinvestimentos e regular a remessa de lucros. (ESTADO COMO AGENTE REGULADOR E NORMATIVO DA ECONOMIA). Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei. 1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre: (EC 19/98) I - sua funo social e formas de fiscalizao pelo Estado e pela sociedade; II - a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios; (NO CABENDO EXECUO SOB O REGIME DE PRECATRIOS) III - licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes, observados os princpios da administrao pblica; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) IV - a constituio e o funcionamento dos conselhos de administrao e fiscal, com a participao de acionistas minoritrios; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) V - os mandatos, a avaliao de desempenho e a responsabilidade dos administradores.(EC19/98) 2 - As empresas pblicas e as sociedades de economia mista no podero gozar de privilgios fiscais no extensivos s do setor privado. (J ESTAVA PREVISTO NO INCISO II).

34 3 - A lei regulamentar as relaes da empresa pblica com o Estado e a sociedade. Os abaixo no tm correlao com o artigo acima. 4 - A lei reprimir o abuso do poder econmico que vise dominao dos mercados, eliminao da concorrncia e ao aumento arbitrrio dos lucros. Abuso do poder econmico Assim, segundo o texto constitucional, o abuso do poder econmico se consuma de trs formas: dominao dos mercados; eliminao da concorrncia; e, aumento arbitrrio dos lucros. A dominao dos mercados decorre do desequilbrio entre as foras oriundas do fornecimento e do consumo e da possibilidade de a empresa dominante impor condies que somente a ela favoream. A eliminao da concorrncia tem prxima relao com a dominao dos mercados. A relao de causa e efeito: a eliminao da concorrncia deriva do domnio do mercado. Finalmente, tambm, o aumento arbitrrio dos lucros guarda relao com as formas anteriores. Sempre que a empresa intenta dominar o mercado e eliminar o sistema de concorrncia, seu objetivo mesmo o de auferir lucros despropositados e arbitrrios. O domnio abusivo dos mercados no setor econmico se apresenta sob mltiplas espcies, dentre as quais se destacam os trustes, os cartis e o dumping. Truste a forma de abuso do poder econmico pela qual uma grande empresa domina o mercado e afasta seus concorrentes, ou os obriga a seguir a estratgia econmica que adota. uma forma impositiva do grande sobre o pequeno empresrio. Cartel a conjugao de interesses entre grandes empresas com o mesmo objetivo, ou seja, o de eliminar a concorrncia e aumentar arbitrariamente seus lucros. O dumping normalmente encerra abuso de carter internacional. Uma empresa recebe subsdio oficial de seu pas de modo a baratear excessivamente o custo do produto, eliminando, desta forma, a concorrncia, que no tem condies de competir com essas condies. Existem vrios diplomas legais que regulamentam a represso do abuso do poder econmico: Lei n. 12.529-2011: Estrutura o Sistema Brasileiro de Defesa da Concorrncia e dispoesobrea preveno e represso das infraes ordem econmica. Lei n 8.884/94: dispe sobre a preveno e a represso s infraes contra a ordem econmica, transforma o Conselho Administrativo de Defesa Econmica CADE em autarquia e d outras providncias. Lei n 8.137/90: define crimes contra a ordem tributria, econmica e contra as relaes de consumo. Lei Delegada n 4/62: dispe sobre a interveno no domnio econmico para assegurar a livre distribuio de produtos necessrios ao consumo do povo. Lei n 8.078/90: dispe sobre a proteo do consumidor. ****A Lei n 12.529, que revogou a Lei n. 8.884 , desempenha papel central no controle das atividades econmicas pelo Estado. O seu art. 36 enumera infraes gerais, que so atos que tenham os seguintes efeitos: limitar, falsear ou de qualquer forma prejudicar a livre concorrncia ou a livre iniciativa; dominar mercado relevante de bens e servios [trata-se, todavia, de dominao abusiva, no se caracterizando como tal o fato de a empresa conquistar o mercado por ter-se revelado mais eficiente que seus competidores]; aumentar arbitrariamente os lucros [no se poder dizer a priori que s o fato do aumento da lucratividade se qualifique como arbitrrio - a parcela do lucro seja desproporcional atuao da empresa no mercado]; exercer de forma abusiva posio dominante, entendida esta como a hiptese em que a empresa ou grupo de empresas controla parcela substancial de mercado relevante. Alm dessas infraes genricas, a lei relaciona vrias situaes especiais que podem ser nominadas de infraes especficas e constam do 3 do citado art. 36, na medida em que configurem os efeitos listados acima: a prtica de limitar o ingresso de novas empresas no mercado; o impedimento do acesso de concorrentes s fontes de insumo, matrias-primas, equipamentos ou tecnologia e ainda aos canais de distribuio; o acerto prvio do preo em licitaes pblicas; a

35 subordinao da venda de um produto aquisio de outro ou utilizao de um servio, dentre outras. Outra forma interventiva do Estado na economia o controle de abastecimento. Atravs dele, o Estado objetiva manter no mercado consumidor produtos e servios suficientes para atender a demanda da coletividade. Tal tipo de interveno regulamentada pela Lei Delegada n 4/62. Outra forma interventiva o tabelamento de preos. Consiste ele na fixao dos preos privados de bens e produtos pelo Estado quando a iniciativa privada se revela sem condies de mantlos nas regulares condies de mercado. Cabe fazer ver que, ultimamente o tabelamento de preos tem sido denominado de congelamento. Este uma espcie de tabelamento estendido no tempo. Est previsto expressamente no art, 2, II, da Lei Delegada n 4/62, cuja atuao privativa da Unio, ou de entidades a ela vinculadas, s quais tenha sido delegada essa atribuio. Esse tipo de interveno estatal, entretanto, no pode desviar-se de sua finalidade, pois as empresas tambm tm amparo constitucional para a explorao das atividades econmicas, postulado prprio da liberdade de iniciativa, sob pena de responderem objetivamente, nos termos do art. 37, 6 da CF-88. Tabelamento a fixao dos preos privados de bens e produtos pelo Estado quando a iniciativa privada se revela sem condies de mant-los nas regulares condies de mercado, sem a lei da oferta e da procura. O congelamento uma modalidade de tabelamento estendido no tempo. A competncia para essa atuao privativa da Unio ou de entidades a ela vinculadas, s quais tenha sido delegada essa atribuio.

II - O tabelamento de preos no se confunde com o congelamento, que poltica de convenincia do Estado, enquanto intervm no domnio econmico como rgo normativo e regulador do mercado, no havendo quebra do princpio da proporcionalidade ao tempo em que todo o setor produtivo sofreu as conseqncias de uma poltica econmica de forma ampla e genrica. (STJ, RESP79937, DJ DATA:10/09/2001)
Sob esse ngulo, assentou o julgado: se a Unio Federal, atravs do Instituto do Acar e do lcool, fixou os preos dos produtos do setor sucro-alcooleiro em nveis inferiores aos custos de produo levantados pela Fundao Getlio Vargas, nos termos do convnio firmado para essa finalidade, praticou ato ilcito e ilegal, contrariando as disposies da Lei n 4.870/65 e, por isso, deve responder pelos danos causados aos particulares, sem prejuzo da competente ao de regresso contra os agentes pblicos responsveis, conforme dispe o art. 37, 6, da Constituio Federal e, nos limites da prova pericial constante dos autos. (fl. 678) [...] 8. A Carta Magna de 1988 recepciona a interveno estatal na economia como instrumento de regulao dos setores econmicos. Contudo, essa interveno deve ser exercida com respeito aos princpios e fundamentos da ordem econmica, cuja previso se encontra no art. 170 da Constituio Federal, de modo a no malferir o princpio da livre iniciativa, um dos pilares da repblica (art. 1 da CF/1988). [...] Pela interveno o Estado, com o fito de assegurar a todos uma existncia digna, de acordo com os ditames da justia social (art. 170 da CF), pode restringir, condicionar ou mesmo suprimir a iniciativa privada em certa rea da atividade econmica. No obstante, os atos e medidas que consubstanciam a interveno ho de respeitar os princpios constitucionais que a conformam com o Estado Democrtico de Direito, consignado expressamente em nossa Lei Maior, como o princpio da livre iniciativa . Lcia Valle Figueiredo, sempre precisa, alerta a esse respeito que "As balizas da interveno sero, sempre e sempre, ditadas pela principiologia constitucional, pela declarao expressa dos fundamentos do Estado Democrtico de Direito, dentre eles a cidadania, a dignidade da pessoa humana, os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa" (Curso, cit., p. 64). (STJ, RESP 744077- DF, DJ DATA:09/11/2006)

5 - A lei, sem prejuzo da responsabilidade individual dos dirigentes da pessoa jurdica, estabelecer a responsabilidade desta, sujeitando-a s punies compatveis com sua natureza, nos atos praticados contra a ordem econmica e financeira e contra a economia popular. Art. 174. Como agente normativo e regulador da atividade econmica, o Estado exercer, na forma da lei, as funes de fiscalizao, incentivo e

36 planejamento, sendo este determinante para o setor pblico e indicativo para o setor privado. 1 - A lei estabelecer as diretrizes e bases do planejamento do desenvolvimento nacional equilibrado, o qual incorporar e compatibilizar os planos nacionais e regionais de desenvolvimento. 2 - A lei apoiar e estimular o cooperativismo e outras formas de associativismo. 3 - O Estado favorecer a organizao da atividade garimpeira em cooperativas, levando em conta a proteo do meio ambiente e a promoo econmico-social dos garimpeiros. 4 - As cooperativas a que se refere o pargrafo anterior tero prioridade na autorizao ou concesso para pesquisa e lavra dos recursos e jazidas de minerais garimpveis, nas reas onde estejam atuando, e naquelas fixadas de acordo com o art. 21, XXV, na forma da lei. Art. 175. Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos. O Estado em regra pode repassar a prestao de servio pblico (EXEMPLO: atividade econmica), mas alguns servios pblicos no podem ser prestados indiretamente, EXEMPLO: educao, o Estado no pode terceirizar, ele obrigado a prestar a educao. Pargrafo nico. A lei dispor sobre: I - o regime das empresas concessionrias e permissionrias de servios pblicos, o carter especial de seu contrato e de sua prorrogao, bem como as condies de caducidade, fiscalizao e resciso da concesso ou permisso; II - os direitos dos usurios; III - poltica tarifria; IV - a obrigao de manter servio adequado. Art. 176. As jazidas, em lavra ou no, e demais recursos minerais e os potenciais de energia hidrulica constituem propriedade distinta da do solo, para efeito de explorao ou aproveitamento, e pertencem Unio, garantida ao concessionrio a propriedade do produto da lavra. 1 A pesquisa e a lavra de recursos minerais e o aproveitamento dos potenciais a que se refere o "caput" deste artigo somente podero ser efetuados mediante autorizao ou concesso da Unio, no interesse nacional, por brasileiros ou empresa constituda sob as leis brasileiras e que tenha sua sede e administrao no Pas, na forma da lei, que estabelecer as condies especficas quando essas atividades se desenvolverem em faixa de fronteira ou terras indgenas. (EC6/95) 2 - assegurada participao ao proprietrio do solo nos resultados da lavra, na forma e no valor que dispuser a lei. 3 - A autorizao de pesquisa ser sempre por prazo determinado, e as autorizaes e concesses previstas neste artigo no podero ser cedidas ou transferidas, total ou parcialmente, sem prvia anuncia do poder concedente.

37 4 - No depender de autorizao ou concesso o aproveitamento do potencial de energia renovvel de capacidade reduzida. Art. 177. Constituem monoplio da Unio: I - a pesquisa e a lavra das jazidas de petrleo e gs natural e outros hidrocarbonetos fluidos; II - a refinao do petrleo nacional ou estrangeiro; III - a importao e exportao dos produtos e derivados bsicos resultantes das atividades previstas nos incisos anteriores; IV - o transporte martimo do petrleo bruto de origem nacional ou de derivados bsicos de petrleo produzidos no Pas, bem assim o transporte, por meio de conduto, de petrleo bruto, seus derivados e gs natural de qualquer origem; V - a pesquisa, a lavra, o enriquecimento, o reprocessamento, a industrializao e o comrcio de minrios e minerais nucleares e seus derivados, com exceo dos radioistopos cuja produo, comercializao e utilizao podero ser autorizadas sob regime de permisso, conforme as alneas b e c do inciso XXIII do caput do art. 21 desta Constituio Federal. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 49, de 2006) 1 A Unio poder contratar com empresas estatais ou privadas a realizao das atividades previstas nos incisos I a IV deste artigo observadas as condies estabelecidas em lei. (EC9/95) 2 A lei a que se refere o 1 dispor sobre: (EC 9/95) I - a garantia do fornecimento dos derivados de petrleo em todo o territrio nacional; (EC9/95) II - as condies de contratao; (EC 9/95) III - a estrutura e atribuies do rgo regulador do monoplio da Unio; (EC 9/95) 3 A lei dispor sobre o transporte e a utilizao de materiais radioativos no territrio nacional. (EC 9/95) 4 A lei que instituir contribuio de interveno no domnio econmico relativa s atividades de importao ou comercializao de petrleo e seus derivados, gs natural e seus derivados e lcool combustvel dever atender aos seguintes requisitos: (EC 9/95) (CIDE: ESSA A CIDE DO PETRLEO MAS EXISTEM OUTRAS CONTRIBUIES DE INTERVENO NO DOMNIO ECONMICO) I - a alquota da contribuio poder ser: (Includo pela Emenda Constitucional n 33, de 2001) a) diferenciada por produto ou uso; (Includo pela Emenda Constitucional n 33, de 2001)

38 b)reduzida e restabelecida por ato do Poder Executivo, no se lhe aplicando o disposto no art. 150,III, b; (Includo pela Emenda Constitucional n 33, de 2001) II - os recursos arrecadados sero destinados: (Includo pela Emenda Constitucional n 33, de 2001) a) ao pagamento de subsdios a preos ou transporte de lcool combustvel, gs natural e seus derivados e derivados de petrleo; (Includo pela Emenda Constitucional n 33, de 2001) b) ao financiamento de projetos ambientais relacionados com a indstria do petrleo e do gs; (Includo pela Emenda Constitucional n 33, de 2001) c) ao financiamento de programas de infra-estrutura de transportes. (Includo pela Emenda Constitucional n 33, de 2001) Art. 178. A lei dispor sobre a ordenao dos transportes areo, aqutico e terrestre, devendo, quanto ordenao do transporte internacional, observar os acordos firmados pela Unio, atendido o princpio da reciprocidade. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 7, de 1995) Pargrafo nico. Na ordenao do transporte aqutico, a lei estabelecer as condies em que o transporte de mercadorias na cabotagem e a navegao interior podero ser feitos por embarcaes estrangeiras. (Includo pela Emenda Constitucional n 7, de 1995) Art. 179. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios dispensaro s microempresas e s empresas de pequeno porte, assim definidas em lei, tratamento jurdico diferenciado, visando a incentiv-las pela simplificao de suas obrigaes administrativas, tributrias, previdencirias e creditcias, ou pela eliminao ou reduo destas por meio de lei. As grandes empresas so automatizadas, as menores so responsveis pela empregabilidade de pessoas, j que so menos automatizadas. Trata-se de uma AO AFIRMATIVA do Estado quando protege a minoria das empresas de pequeno porte e de microempresas. Ou seja, esse tratamento favorecido visa a afastar as desigualdades fticas entre as pequenas e as grandes empresas. EXEMPLOS DE AES AFIRMATIVAS: cotas para universidades e tratamento de portadores de deficincia. Art. 180. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios promovero e incentivaro o turismo como fator de desenvolvimento social e econmico. Art. 181. O atendimento de requisio de documento ou informao de natureza comercial, feita por autoridade administrativa ou judiciria estrangeira, a pessoa fsica ou jurdica residente ou domiciliada no Pas depender de autorizao do Poder competente.