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rea Temtica: Jurisdio Penal

Acusao (noo e espcies), tipos de crime quanto legitimidade para o exerccio da aco penal, a absteno e o assistente
Por: Vitalina do Carmo Papadakis
Juza de Direito

Ana Maria Gemo


Procuradora Provincial

Maputo, Abril de 2008

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Acusao (noo e espcies), tipos de crime quanto legitimidade para o exerccio da aco penal, a absteno e o assistente
1. A acusao

1.1. Noo Acusao a pea processual, subscrita por quem tem legitimidade para fazlo, que imputa a agente(s) devidamente identificado(s), facto(s) preciso(s), tipificado(s) pela lei como crime ou contraveno. Nas formas de processo de querela e polcia correccional a acusao autonomizada e ser deduzida se houver indcios suficientes da existncia de um facto punvel, de quem foram os seus agentes e da sua responsabilidade (art. 349 CPP). A acusao que se denomina querela no processo do mesmo nome, e que se denomina acusao em processo de polcia correccional proferida aps a instruo preparatria ou aps a instruo contraditria. ao Ministrio Pblico, como rgo oficial titular da aco penal, que compete o seu exerccio (art.1 do DL n. 35 007, de 13 de Outubro de 1945) devendo1 deduzir uma acusao sempre que se verifique o condicionalismo referido no artigo 349 do CPP. A legitimidade do Ministrio Pblico para acusar est, nos crimes semi-pblicos, condicionada a prvia denncia do ofendido, e, nos crimes particulares, a tal denncia e ulterior acusao do assistente. 1.2. Espcies A acusao pode ser: a) pblica e particular Diz-se pblica a acusao deduzida por entidade estadual, o Ministrio Pblico; particular, a formulada por cidado(s) titular(es) do(s) interesse(s) privado(s) ofendido(s), penalmente protegido(s). Esta pode ser condio de procedimento processual penal, tratando-se dos chamados crimes particulares2. Funcionar, porm, como acessria, subsidiria ou afluente, no que se refere aos denominados crimes pblicos e aos crimes semi-pblicos3.
O Ministrio Pblico no tem qualquer discricionariedade quanto a acusar ou no acusar, pois est sujeito a um especfico princpio da legalidade ou obrigatoriedade. 2 Particulares so aqueles crimes em que o procedimento, pelo Ministrio Pblico, depende de denncia ou acusao particular. 3 Tm natureza pblica os crimes em que o Ministrio Pblico promove, obrigatoriamente, por sua iniciativa, o procedimento penal, independentemente de denncia ou acusao particular. Semi-pblicos (ou semi-particulares) so os crimes em que a denncia a condio de que depende exclusivamente a investigao e a sujeio a julgamento dos seus agentes.
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b) provisria e definitiva provisria, ope legis, a acusao a que se siga instruo contraditria. Definitiva, a acusao, em processo de polcia correccional ou de querela que exarada aps a instruo contraditria ou quando esta no tem lugar, quer a pedido do Ministrio Pblico, assistente ou arguido, quer oficiosamente4. 1.3. Tipos de crimes quanto legitimidade para o exerccio da aco Penal Os crimes podem ser: a) Particulares so aqueles crimes em que o procedimento, pelo Ministrio Pblico, depende de denncia ou acusao particular. b) Semi-pblicos (ou semi-particulares) so os crimes em que a denncia a condio de que depende exclusivamente a investigao e a sujeio a julgamento dos seus agentes. c) Tm natureza pblica os crimes em que o Ministrio Pblico promove, obrigatoriamente, por sua iniciativa, o procedimento penal, independentemente de denncia ou acusao particular. 1.4. Legitimidade Nesta sede, legitimidade poder definir-se como o poder conferido, por lei, a certas entidades para requerer a sujeio a julgamento, nas vrias formas de processo, dos agentes de crimes ou contravenes. Detem-na, em geral, o Ministrio Pblico, titular da aco penal (art. 1 do DL n. 35 007, de 13 de Outubro de 1945). equiparado, para todos os efeitos, acusao em processo penal, o envio ao tribunal, por certas entidades, dos autos de notcia por elas levantados nos termos do art. 166 do CPP. Legitimidade para acusar conferida ainda aos assistentes em processo penal, definidos no art. 4 do DL n. 35 007, de 13 de Outubro de 1945, como auxiliares do Ministrio Pblico. Tratando-se de infraces particulares, a acusao do Ministrio Pblico a existir, por no ser forosa subordinada do assistente. Da que o Ministrio Pblico enquanto o ofendido no estiver admitido como tal ou se, tendo essa qualidade, a no deduzir no possa, embora titular da aco penal, formul-la, devendo os autos serem arquivados (art. 348 do CPP).

Quando o juiz repute necessria a realizao de diligncias complementares de prova, para receber ou rejeitar a acusao, pode decidir pela abertura oficiosa da instruo contraditria e neste caso, se a acusao era definitiva ela passa a ser provisria, pois no final da instruo os autos voltaro ao Ministrio Pblico e a parte acusadora, se houver, para, nos termos do artigo 363 do CPP, manterem ou modificarem as suas acusaes.

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2.

A absteno da acusao

Decorrido o prazo da instruo preparatria ou logo que tenha sido obtida prova bastante para fundamentar a acusao ou deva ter lugar, o Ministrio Pblico encerrla-, em seguida far um exame crtico da prova conseguida e depois acusar (art. 349, 350, 354, 358, 359, 360 CPP) ou se abster de acusar. Neste ltimo caso o Ministrio Pblico proferir um despacho de: 1. Absteno por falta de prova: a existncia ou no de indcios suficientes da prtica do crime e da identidade do seu autor problema que, finda a instruo, o Ministrio Pblico h-de resolver segundo a sua livre convico: Acusar no caso de concluir pela afirmativa; Abster-se de acusar no caso de concluir pela insuficincia de indcios existentes nos autos (ou sem prova bastante). 2. Arquivamento art. 25 DL 35007 O arquivamento dos processos, finda a instruo preparatria, hoje regulada, fundamentalmente, pelos arts. 25 a 29 do DL 35 007, e ainda, quanto aos processos instrudos pela Polcia de Investigao Criminal, pelos artigos 34, n 12, e 44, n 20, do Decreto-Lei 35 042. No entanto, o artigo 343 est ainda em vigor (cfr. Redaco actual do artigo 367 do CPP). Em face da absteno do Ministrio Pblico (art. 4 DL 35007), dever o denunciante, com legitimidade para se constituir assistente, ser notificado do despacho. O mesmo dispe da via do recurso hierrquico como forma de controlo de tal absteno. Trata-se de um controlo a efectuar pela prpria hierarquia do Ministrio Pblico. O certo que a deciso do superior hierrquico do Ministrio Pblico tambm susceptvel de recurso, atravs da cadeia hierrquica, para o rgo imediatamente superior. 2.1. Posio do juiz em face da absteno de acusao do Ministrio Pblico. A competncia para os despachos de arquivamento A deciso de absteno pertence ao Ministrio Pblico, quer aps a instruo preparatria quer aps a instruo contraditria e no ao juiz, quer da instruo quer de julgamento. O despacho de absteno incumbir ao Ministrio Pblico, esgotando as funes do juiz da instruo e da causa com o encerramento da instruo preparatria e contraditria, respectivamente. No caber, assim, ao juiz o controlo do despacho de absteno proferido pelo Ministrio Pblico, pois esse controlo hierrquico, dentro da prpria magistratura do Ministrio Pblico. 3. O assistente

3.1. Noo Os assistentes so uma categoria especial de auxiliares do Ministrio Pblico. Enquanto que os agentes da PIC como auxiliares do Ministrio Publico intervm directamente na feitura dos autos quer porque os redigem quer porque realizam ou __________________________________________________________________
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cooperam em diligncias vrias da instruo , aos assistentes nem sequer se consente que assistam aos diversos actos processuais, a no ser quando eles mesmos sejam objecto das prprias diligncias, como por exemplo acontece nas confrontaes deles com os arguidos ou com as testemunhas cujos depoimentos os contrariem (a parte acusadora no pode, pelo advogado, assistir inquirio das testemunhas durante a instruo preparatria). O assistente um sujeito processual que intervm no processo penal como colaborador do Ministrio Pblico, a cuja actividade subordina a sua interveno, com vista investigao dos factos jurdicos com relevo criminal e condenao dos seus autores. O Decreto-Lei n. 35 007, de 13 de Outubro de 1945 no d qualquer definio de assistente, indicando apenas as pessoas com legitimidade para intervirem como assistentes em processo penal, a sua posio e atribuies. O princpio geral em matria de legitimidade para a constituio de assistente aquele que resulta do art. 4, n. 2 do Decreto-Lei n. 35 007, de 13 de Outubro de 1945, segundo o qual podem intervir no processo penal como assistentes: os ofendidos, considerando-se como tais os titulares dos interesses que a lei penal quis proteger com a incriminao. No podem, deste modo, intervir no processo penal como assistentes, por ex. o mero detentor ou possuidor da coisa furtada ou descaminhada, uma vez que o interesse protegido pela incriminao do furto ou do abuso de confiana s o do proprietrio; o processualmente lesado por um falso testemunho, pois a incriminao s protege o interesse da boa administrao da justia; etc. Casos h em que ningum poder constituir-se assistente, uma vez que o interesse protegido pela incriminao exclusivamente pblico (crimes contra o Estado, contra a boa administrao da justia, contra a ordem e tranquilidade pblicas, etc.), e aqueles em que qualquer pessoa pode constituir-se assistente, por se tratarem de casos em que o cidado particular e imediatamente ofendido pela infraco (crimes de peculato, peita, suborno, concusso e corrupo, art. 4, n. 5 do Decreto-Lei n. 35 007, de 13 de Outubro de 1945), ou seja, traduz-se num alargamento do conceito de ofendido, justificado pelo desejo de uma colaborao de todos os particulares na deteco e processamento de tais infraces. No artigo 4 do DL n. 35.007, de 13 de Outubro de 1945, se diz quem pode intervir como assistente no processo. Trata-se de uma enumerao taxativa. A no verificao de alguma das condies previstas no citado artigo 4 impede a legitimidade para a constituio de assistente. A constituio de assistente obrigatria nos crimes particulares e facultativa nos crimes pblicos e semi-pblicos. Nos crimes particulares, a actividade do Ministrio Pblico desde logo condicionada pela prpria constituio de assistente, sem a qual o procedimento no pode prosseguir para alm da queixa e a sua prossecuo para alm da instruo preparatria depende da acusao particular do assistente. 3.2. Distino entre assistentes e outras figuras As figuras do assistente, ofendido, lesado e queixoso so distintas. O ofendido ou vtima o titular do interesse que a lei especialmente quis proteger com a incriminao e distingue-se do assistente porque no sujeito processual (salvo se se constituir como tal, sendo que, enquanto no o fizer, um simples participante processual). __________________________________________________________________
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J o lesado, sendo aquele que sofreu danos ocasionados pelo crime pode coincidir (e normalmente coincide) com o ofendido e, por isso, pode tambm constituir-se assistente (no por ser lesado, mas por ser ofendido). Em razo da sua qualidade de lesado pode apenas intervir no processo como parte civil, formulando pedido de indemnizao civil (ex. aqueles que prestam auxlio a um sinistrado, vtima de atropelamento). Quanto ao queixoso pode-se dizer que, no mbito dos crimes semi-pblicos e particulares, esta figura determinante para o desencadeamento do procedimento criminal. Com efeito, nos crimes desta natureza, o processo criminal s se inicia com a apresentao de queixa pelos respectivos titulares desse direito (caso contrrio, o Ministrio Pblico carece de legitimidade para dar incio a instruo do processo. As pessoas de cuja queixa ou acusao particular depender o procedimento podem constituir-se assistentes no processo (se no o fizerem no so sujeitos processuais). 3.3. Constituio de assistentes 3.3.1. Requisitos e formalidades a) Legitimidade Nos termos do 4 do DL n. 35.007, de 13 de Outubro de 1945 podem constituir-se assistentes no processo penal: i) Aqueles de cuja acusao ou denncia depender o exerccio da aco penal pelo Ministrio Pblico; ii) Os ofendidos, considerando-se como tais os titulares dos interesses que a lei penal especialmente quis proteger com a incriminao; iii) O marido nos processos por infraces em que seja ofendida a mulher, salvo oposio desta5; iv) Qualquer pessoa nos processos relativos aos crimes de peculato, peita, suborno, concusso e corrupo. b) Representao judiciria Ao abrigo do art. 5 do DL n. 35.007, de 13 de Outubro de 1945 (redaco introduzida pela Portaria n. 17 076, de 20 de Maro de 1959), os assistentes devero ser sempre representados por advogado. Havendo vrios assistentes, sero todos representados por um s advogado, e, se divergirem quanto sua escolha, decidir o juiz (da instruo ou de julgamento, consoante os casos). Assim, com o requerimento que formula o pedido de admisso como assistente deve juntar-se procurao forense, sob pena de requerimento ser indeferido, por falta do pressuposto da representao judiciria do requerente, mesmo que tenha pago o imposto. A regra segundo a qual havendo vrios assistentes, so todos representados por um s advogado sofre limitaes no caso de haver entre os vrios assistentes interesses incompatveis, bem como no caso de serem diferentes os crimes imputados
Face ao disposto o artigo 36 da Constituio da Repblica de Moambique considera-se discriminatria a norma do n. 3 do art. 4 do DL n. 35.007, de 13 de Outubro de 1945, por discriminar a mulher face ao homem.
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ao arguido. Neste ltimo, de aplicar o disposto no 1 do artigo 21 do CPP e cada grupo de pessoas a quem a lei permitir a constituio como assistente por cada um dos crimes pode constituir um advogado, no sendo todavia lcito a cada pessoa ter mais de um representante. c) Prazo i. Crimes particulares A constituio de assistente obrigatria (art. 9 do DL n. 35.007, de 13 de Outubro de 1945), devendo a pessoa com legitimidade para se constituir assistente declarar na denncia que deseja constituir-se assistente ( 3), sob pena de o processo no prosseguir. ii. Crimes pblicos e semi-pblicos

A constituio de assistente facultativa podendo a sua interveno dar-se em qualquer altura do processo, aceitando-o no estado em que se encontrar, desde que o requeira ao juiz at 5 dias antes da audincia de discusso e julgamento (art. 4, 5, do DL n. 35.007, de 13 de Outubro de 1945). Ou seja, se o ofendido pretender deduzir acusao por crime pblico ou semipblico, ter que se constituir assistente no processo. E poder faz-lo at 7 dias aps a notificao da acusao do Ministrio Pblico, deduzindo em simultneo a respectiva acusao. O ofendido poder to-s requerer a sua constituio como assistente e no deduzir acusao. Para o ofendido requerer a abertura de instruo contraditria ter de constituir-se assistente, se no o tiver feito antes. No se constituindo assistente no devido prazo, o ofendido apenas um mero participante processual6 (por ex. declarante). d) Custas judiciais A constituio de assistente d lugar ao pagamento de taxa de justia. A pessoa que como tal quer constituir-se requer a passagem de guias para pagamento de imposto de justia que for devido. Como a forma de processo se determina apenas depois de deduzida a acusao, as guias so passadas para pagamento de um imposto correspondente ao devido por processo de polcia correccional, e que oportunamente ser reforado se for caso disso. Liquidado o imposto, passadas as guias e pago aquele pelo requerente, carece ainda de fazer-se representar por advogado (art. 5 do DL n. 35.007, de 13 de Outubro de 1945) para o que far juntar a competente procurao ao processo. e) Deciso A deciso sobre a constituio de assistente sempre da competncia de um juiz (da instruo - art. 1, n. 2, al. e) da Lei n. 2/93, de 24 de Junho - ou do
Sendo o lesado, entendendo-se como tal a pessoa que sofreu danos ocasionados pelo crime, poder deduzir o pedido de indemnizao civil, ainda que se no tenha constitudo ou no possa constituir-se assistente (art. 32 do CPP).
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julgamento), dependendo das fases processuais em que requerida), ou seja, a admisso dos assistentes sempre um acto de carcter jurisdicional. 3.4. Posio Processual Admitido o assistente, fica ocupando a posio de auxiliar do Ministrio Publico, auxiliar sui generis e de natureza diferente da dos demais auxiliares pois, na instruo preparatria, apenas lhe assiste o direito de memoriar ou requerer diligncias de prova, requerimentos e memoriais que sero atendidos conforme se entenda ou no que podem contribuir para a descoberta da verdade (art. 13, nico do DL n. 35.007, de 13 de Outubro de 1945). Trata-se afinal de uma posio similar a do arguido que, nesta fase do processo, igualmente pode memoriar e requerer tudo quanto tiver por conveniente, nas mesmas condies quanto ao possvel que por ventura tiver requerido (7). 3.5. Atribuies medida que o fim da instruo preparatria se aproxima vo-se afirmando os direitos do assistente, direitos que, fundamentalmente, se reduzem aos dois seguintes: a) O de deduzir a acusao - independentemente da do Ministrio Pblico - (art. 4, 2, n. 1 do DL n. 35 007, de 13 de Outubro de 1945); b) O de intervir directamente na instruo contraditria, oferecendo provas e requerendo o que tiver por conveniente (art. 4, 2, n. 2do DL n. 35.007, de 13 de Outubro de 1945). I. Os assistentes formulam a sua acusao no mesmo prazo que o Ministrio Pblico, devendo a mesma ser deduzida aps o termo do prazo para a acusao do Ministrio Pblico; sendo 5 dias em processo de querela e 3 dias nas demais formas de processo, quando haja rus presos (art. 350 do CPP), e quando no haja rus presos o prazo de 8 dias em processo de querela (art. 358 do CPP) e 3 dias em processo de polcia correccional (art. 391 do CPP). II. O facto de haver assistente no processo importa ainda uma alterao importante das regras gerais no processo no que respeita ao nmero de testemunhas a oferecer na acusao. III. Dependendo a aco de acusao do assistente, s este poder oferecer testemunhas ( 2 do artigo 360 - processo de querela - e 2 do art. 393 - processo de polcia correccional , ambos do Cdigo de Processo Penal). IV. Acusando conjuntamente o Ministrio Pblico e o assistente, o nmero de testemunhas a oferecer por ambos no pode exceder, no todo, o mximo que a Lei estabelece para cada forma de processo. Assim:

Memoriais caracterizam-se por constiturem simples exposies de factos ou interpretaes dos mesmos. Neles nada se requer.

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Em processo de querela, o Ministrio Pblico poder oferecer at catorze e o assistente mais seis (art. 360 1 do CPP); Em processo de polcia correccional, o Ministrio Pblico poder oferecer at trs e o assistente mais duas (art. 393 1 do CPP);

3.6. Extino da posio de assistente: desistncia e morte O assistente no obrigado a permanecer nessa qualidade at ao findar da causa. Ele pode desistir. A posio do assistente extingue-se tambm com o falecimento da pessoa que a detinha. Em tal hiptese, nos termos do art. 4, n. 4 do DL n. 35.007, de 13 de Outubro de 1945, "podem prosseguir na acusao penal a viva, os descendentes, ou irmos, mas tal direito no se transmite ipso facto ou ipso iuri: preciso que isso se requeira em tempo oportuno, se pague o competente imposto de justia, se faa representar por advogado e se seja admitido pelo Juiz. No se procedendo assim, ningum pode constitui-se assistente, nem por si prprio nem como representante do assistente falecido" (acrdo Da Relao do Porto, de 12 de Maio de 1951). Por outro lado, deve entender-se que s pode constituir-se assistente o primeiro dentre os indivduos indicados no n. 4, do artigo 4 do DL n. 35.007, de 13 de Outubro de 1945 que o declarar em Juzo e que, tendo automaticamente caducado a procurao ao advogado do falecido art. 1.363 do CC ter o novo requerente da assistncia de constituir novo advogado, que pode ser o mesmo, mas com nova procurao. 3.7. A acusao do Ministrio Pblico e do assistente A acentuao do carcter pblico da aco operada pelo Decreto-Lei n. 35 007, de 13 de Outubro de 1945 determinou que a interveno dos particulares deixasse de se operar a ttulo principal, como partes principais (mesmo nos crimes particulares), passando a ser a sua interveno meramente acessria, na qualidade de auxiliares ou assistentes do Ministrio Pblico, a cuja actividade subordinam a sua interveno no processo. Nos crimes pblicos os particulares acusam em termos distintos e por factos diversos dos da acusao do Ministrio Pblico (n 1 do 2 e 4 do art. 4 do DL n. 35 007, de 13 de Outubro de 1945) e, nos crimes particulares, a acusao particular tem um regime privilegiado em relao acusao do Ministrio Pblico. Pois, em tais crimes, tal acusao no s condicionante da acusao do Ministrio Pblico como determinante dos termos de tal acusao, s podendo este acusar pelos factos de que tenha havido acusao particular quando desta dependa o exerccio da aco penal ( nico do art. 3 do DL n. 35 007, de 13 de Outubro de 1945).

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TRAMITAO PROCESSUAL
(Esquema Simplificado)
- Forma de processo Comum - Querela - Polcia correccional - Transgresses - Sumrio Especial - Processo de ausentes (art. 562 e segs CPP) - Processo por difamao, calnia e injria (art. 587 e segs CPP) - Processo por infraces cometidas pelos juzes de direito de 1 instncia e magistrados do Ministrio Pblico, junto deles, no exerccio das suas funes ou por causa delas (art. 595 e segs CPP) - Processo por infraces cometidas pelos juzes de direito de 1 instncia e magistrados do Ministrio Pblico, junto deles, estranhas ao exerccio das suas funes (art. 609 e segs CPP) - Processo por infraces cometidas pelos juzes do Tribunal Supremo, pelos magistrados do Ministrio Pblico, junto deles, ou outros de igual categoria (art. 613 e segs CPP) - Processo da reforma de autos perdidos, extraviados ou destrudos (art. 617 e segs CPP)

- Natureza do crime Pblico Semi-pblico (art. 6 CPP) Particular (art. 7 CPP)

1. INSTRUO PREPARATRIA NOTCIA DO CRIME (MP) (art. 160 do CPP) - Conhecimento directo (art. 6 DL n. 35007, de 13 de Outubro de 1945) - Denncia: - Obrigatria (art. 7 DL n. 35007, de 13 de Outubro de 1945) - Facultativa (art. 8 DL n. 35007, de 13 de Outubro de 1945) (Auto de denncia art. 9 DL n. 35007, de 13 de Outubro de 1945) (Auto de notcia art. 166 CPP) (Queixa/Denncia) Provas (corpo de delito art. 170 e ss do CPP) Medidas de coaco (priso preventiva e liberdade provisria art. 269 e ss do CPP) Constituio de arguido (art. 251 do CPP) __________________________________________________________________ 10
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Fim da instruo preparatria (art. 326 do CPP): - Acusao (fixao do objecto do processo) - Absteno (arquivamento ou aguarda a produo de melhor prova) 2. ACUSAO E DEFESA Deduo da acusao (art. 349 e ss do CPP) - Definitiva - Provisria (pedido de abertura de instruo contraditria art. 349, nido CPP) 3. INSTRUO CONTRADITRIA (art. 326 e ss do CPP) Fim da instruo contraditria (art. 365 e ss do CPP) - Despacho de pronncia - Despacho de no pronncia (arquivamento ou aguarda a produo de melhor prova) 4. JULGAMENTO (art. 400 e ss do CPP) Preliminares Audincia de discusso e julgamento Sentena 5. RECURSO (art. 645 e ss do CPP) a) Ordinrios So os recursos interpostos das decises, antes do seu trnsito em julgado. a) Extraordinrios so os recursos interpostos das decises depois do seu trnsito em julgado. Reviso de sentena (art. 673 do CPP) Pedido de anulao de sentenas manifestamente injustas e ilegais (art. 17, n. 3, al. b) da Lei n. 22/2007, de 01 de Agosto)

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BIBLIOGRAFIA
1. CARVALHO, Paula Marques, Manual Prtico de Processo Penal, 2 Edio, Livraria Almedina, Coimbra, 2007. 2. ANDR, Adlio Pereira, Manual de Processo Penal: Procedimento Introdutrio, Livros Horizonte, Lisboa 1983. 3. SILVA, Germano Marques da, Curso de processo Penal, Vol. I, 3 Edio, Editorial Verbo, 2002. 4. SOUSA, Joo Castro e, Tramitao do Processo Penal, 2 Tiragem, Coimbra Editora, Limitada, Lisboa, 1985. 5. GONALVES, Manuel Lopes Maia, Cdigo de Processo Penal, Anotado e comentado, Livraria Almedina, Coimbra ~ 1972. 6. DIAS, Jorge de Figueiredo, Direito Processual Penal, Vol I, Coimbra Editora, Limitada, 1974. 7. BELEZA, Teresa Pizarro (com a colaborao de Frederico Isasca e Rui S Gomes), Apontamentos de Direito Processual Penal, AAFDL, 1992

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