Bolilla 9 1) Tutela y Curatela: Concepto y caracteres En Roma las personas que gozaban de plena capacidad jurdica o de derecho, sui

iuris, podan hallarse imposibilitadas de ejercer por s mismas los derechos de que eran titulares. En tales casos el Derecho Romano admiti que los incapaces de hecho o de obrar, obtuvieran representantes legales o necesarios que suplieran su incapacidad. Esta funcin protectora de los derechos de los sujetos con incapacidad de obrar, fuera absoluta o relativa, se cumpli por medio de dos especiales instituciones: tutela y curatela. Los hijos sometidos a la potestad del pater se hacan sui iuris a la muerte de ste. Adquiran entonces plena capacidad de derecho y aptitud para poseer un patrimonio propio, pero no todos ellos eran capaces de ejercer por s mismos sus derechos. En esta situacin se encontraban los sui iures impberes que eran los que no haban cumplido los 14 aos y las mujeres sui iuris de cualquier edad. Ambos estaban sometidos al poder de un tutor. El tutor tenia sobre los impberes y las mujeres, un poder de proteccin similar al reconocido al paterfamilias, atenuado por su finalidad tuitiva y de salvaguarda de los intereses patrimoniales respecto al incapaz o pupilo. Paulo expresa que Servio (Jurisconsulto de fines de la repblica) defini como la tutela como la fuerza y potestad sobre una cabeza libre dada ay permitida por el derecho civil para proteger al que por su edad no puede defenderse por si mismo. Esta definicin es errnea porque la idea de la tutela entraara una potestad. Ello es inadmisible si se tiene en cuenta que el Derecho Romano solo conoci cuatro potestades clsicas: patria potestas, manus mancipium, manus y mancipium. Por otra parte si la tutela se daba a personas sui iuris, resulta contradictorio decir que se trata de una potestad, porque las personas sometidas al poder del tutor son precisamente sujetos libres de potestad. Adems la frmula de Servio es incompleta, pues solo alude a la tutela por razn de edad (tutela impber). Ver pg. 448,449. 2) Tutela de los impberes. Las personas sui iuris que no haban alcanzado la pubertad que Justiniano, siguiendo la doctrina proculeyana, fij en 14 aos en el varn y 12 en la mujer- necesitaban, por su incapacidad de obrar, que se les nombrara un tutor para que realizar en su nombre

los negocios jurdicos que el incapaz no poda por s mismo concertar (tutela impuberum). El tutor que sustitua al padre del incapaz, tena la misin de defender el patrimonio del pupilo en beneficio no solo del propio incapaz, sino tambin de su presunto heredero que por lo comn era el mismo tutor. La proteccin de la persona del incapaz, en los aspectos morales y educacionales, corresponda a los parientes y quizs al tutor mismo, pero ms como pariente que como representante del pupilo. La funcin del tutor era meramente civil; no podan cumplirla los extranjeros, y tambin viril, por lo cual estaba vedada a las mujeres. Solo en la poca cristiana la legislacin romana admiti que las mujeres, especialmente la madre, pudieran se tutoras. 3) Especies de tutela. Testamentaria, legitima y dativa. El derecho romano conoci tres generos de tutela de los impberes, segn el modo como ella se originara: a) Tutela testamentaria: si se fundaba en la voluntad del paterfamilias declarada en un testamento; b) Tutela legtima: cuando naca por imperio de la ley. c) Tutela dativa: Si la designacin del tutor provena del magistrado. La amplia facultad de testar reconocida al pater por la ley de las XII Tablas, le permiti designar tutor para sus hijos, que se hacan sui iuris a su muerte, por medio del testamento. El tutor testamentario adquira su condicin de tal, desde el momento de la adicin de la herencia. Como su nombramiento no dependa del parentesco, poda rechazar la tutela, sin que se le exigiera ninguna alegacin de causa. Por iguales motivos era dable removerlo de la tutela cuando incurra en malversacin del patrimonio del pupilo, mediante una reclamacin penal extraordinaria llamada acussatio suspecti tutoris, que por tener el carcter de accin popular, era ejercitable por cualquier persona deseosa de defender los intereses del pupilo. A falta del tutor testamentario, la Ley de las XII Tablas llamaba a desempear la tutela a las personas que de morir el impber heredaran ab intestato, o sea, su agnado ms prximo y en su defecto, los gentiles. En consonancia con lo que ocurri en materia sucesoria, la interpretacin jurisprudencial extendi los llamamientos a la tutela legtima al patrono y sus hijos, respecto del liberto impuber. El tutor legtimo, al obtener el cargo en razn de su parentesco con el pupilo, no poda ser removido de la tutela ni le era permitido renunciar a ella. Si hubiera perjudicado

con su gestin el patrimonio del incapaz, se daba, al terminar la tutela, una accin penal por el doble del dao causado, similar a la accin del hurto. Si no quera ejercer la funcin del tutor, poda transmitirla a otra persona por medio de una in iure cessio tutelae. La tutela dativa, cuya designacin provena del magistrado, se impuso en Roma cuando el rgimen de la institucin fue objeto de una intensa intervencin legislativa que convirti la funcin privada del tutor en una verdadera carga pblica. Una lex Atilia, anterior al ao 186 a. de c., encarg al pretor urbano el nombramiento de tutor, que se llam Tutor Atilianus o dativus. El derecho de nombrar tutor pas de el Emperador Claudio a los cnsules, y con Marco Aurelio, a un pretor especial, el praetor tutelaris. Por otro lado las leyes Iulia y Titia del ao 50 a. de c., extendieron a los gobernadores de la Provincia la facultad de nombrar tutores en sus respectivas jurisdicciones. Con esta injerencia pblica en las tutelas, el tutor tena el derecho de no rehusar el cargo, a no ser que tuviera una excusa fundada, como avanzada edad, enfermedad, ocupaciones excesivas, residencia alejada, enemistad con la familia del pupilo, etc.; o que pudiera indicar la existencia de otra persona ms idonea para tal cargo. Con este nuevo rgimen, fue abolida la in iure cessio tutelae, que poda ejercitar el turtor legtimo y la abdicatio tutelae, que caba al tutor testamentario. Como consecuencia de esta intervencin estatal en materia de tutela, se establecieron ciertas limitaciones a las facultades dispositivas del tutor. El magistrado sola exigir del tutor legtimo una garantia o caucin por los daos que eventualmente pudiera ocasionar al patrimonio del pupilo. El magistrado poda nombrar un administrador especial o curator para algunos casos en que creyera necesaria su intervencin, como cuando existieran intereses contrapuestos entre el tutor y su pupilo. EL magistrado, exiga del tutor que se haca cargo de su oficio, la confeccin de un inventario de los bienes del incapaz, sobre la base del cual al finalizar la tutela, deba rendir cuentas de su gestin. La actio tutelae, el pupiloi poda ejercitar contra el tutor, cuando hubiera actuado con dolo y ms adelante en todos los casos en que se hubiera comprobado falta del tutor en el cumplimiento de los deberes inherente a su funcin. El tutor estaba obligado a la enajenacin de los bienes de difcil conservacin; a la buena inversin de los capitales adquiridos; al pago de las deudas y cobro de los crditos del pupilo sin demora; a no disponer por donacin y a no enajenar sin autorizacin del magistrado los fundos rsticos del pupilo. El tutor contaba con la

actiu tutelae contraria para exigir del pupilo una indemnizacin por los gastos que la tutela le hubiera originado durante su ejercicio. 4) Funciones del Tutor: auctoritas y gestio. 5) Garanta de los pupilos: acciones. 6) Excusas de la tutela. Cesacin de la tutela Auctoritas Los negocios jurdicos del infantia menor, es decir, del impber con incapacidad relativa de obrar, por los que ste contraa obligaciones o transmita o gravaba derechos, slo eran eficaces si se los haba celebrado con la auctoritas tutoris. La auctoritas era el acto por el cual el tutor con su presencia, prestaba al pupilo asentimiento para la realizacin del negocio jurdico de que se tratara, convirtindolo de imperfecto e incapaz dada la incapacidad del impber- en un acto dotado de plena validz jurdica. Con la auctoritas el tutor completaba la falta de capacidad del pupilo, lo autorizaba para actuar por si, dando eficacia al negocio realizado por el incapaz. Gestio Cuando el impber no haba cumplido los siete aos (infantia menor) su incapacidad de obrar era absoluta y por ende no estaba autorizado a realizar negocios jurdicos vlidos. En tal supuesto el tutor deba actuar por medio de la gestio, lo cual implicaba la administracin de los negocios del pupilo como si fueran propios. Se trataba de una representacin legal o necesaria que haca que los efectos del acto se fijaran en cabeza del tutor. Este era quien se constitua en propietario, acreedor o deudor, por virtud de los principios de la representacin indirecta que aceptaba el Derecho Romano. Al finalizar las relaciones derivadas de la tutela, el tutor estaba obligado a transmitir los derechos que hubiera adquirido como consecuencia de la gestio, fueran reales o creditorios. Al mismo tiempo poda exigir que se lo desobligara de las relaciones creditorias de carcter pasivo. Para el logro de tales efectos el pupilo contaba con la ya mencionada actio tutelae directa y el tutor con la actio tutelae contraria. Cesacin de la Tutela: Por causa del pupilo, con su muerte o cpitis diminuto, en cualquiera de sus distintas graduaciones. Se extingua por causa del tutor, lo que daba lugar a su reemplazo por otra persona que ejerciera el oficio, si mora o caa en capitis deminutio mxima o media; cuando se cumpla la condicin resolutoria, o se produca el vencimiento del trmino fijado

por el testador; si se presentaba un supuesto de excusacin del tutor sobreviviente a su nombramiento, y por fin, en caso de remocin del tutor por sospechoso. 7) Tutela de las mujeres. Las mujeres sui iuris, estaban sometida a la comn tutela impuberum, si eran impberum y a la especial y perpetua tutela mulierum, cuando hubieran llegado a los 12 aos y alcanzado la pubertad. Este tipo de tutela, en una evolucin posterior, desaparece. Clases: Poda ser deferida por testamento por quien ejerca la patria potestad o la manus de la mujer. A falta de testamento, competa al os agnados y a los gentiles, o al manumisor y a sus hijos. En cuanto a la tutela dativa, se rega tambin por las disposiciones de las leyes Atilie e Iulia y Titia, sancionadas en relacin a la tutela impuberum. Las funciones del tutor, debido a que la mujer slo tena una incapacidad relativa de obrar, se reducan a la interposicin de la trascendencia patrimonial, como enajenar las res mancipi, manumitir esclavos, obligarse, hacer acceptilatio de sus crditos, designar herederos por testamento y constituir dote; en suma, actos de disposicin que implicaban una disminucin de orden patrimonial. En ningn caso el tutor actuaba por gestio y las auctoritas deba prestarla siempre en presencia de la pupila. El ocaso de sta figura de tutela, comienza al imponerse la costumbre de que tanto el padre, como eventualmente el marido cum manu, al nombrar tutor por testamento, dejaran a las mujeres el derecho de designar ellas mismas el que quisieran (tutor optivus).

8) Representacin de los incapaces: nociones generales. La curatela para el derecho romano implicaba una administracin, dndose el nombre de curador (curator) a la persona encargada de la defensa de intereses pblicos o privados, tuviera o no poderes de administracin. La cuartela alcanz gran desarrollo en la esfera del derecho pblico, extendindose al rea del derecho privado para atender los intereses patrimoniales de sujetos incapaces de ejercer por s mismos sus derechos. Tuvo su origen en la Ley de las XII Tablas, donde se dispona el nombramiento de un curador para el sui iuris afectado de locura, imbecilidad o demencia (furiosus) o para quien haba sido declarado prdigo (prodigus). Tal curador cumpla la funcin muy

similar a la del tutor en lo concerniente al cuidado de los bienes del incapaz, y por ello el derecho justinianeo coloc en igual plano a tutores y curadores. 9) Curatela del demente. Por las XII Tablas la declaracin de curatela del loco o demente, poda ser legtima a favor del agnado ms prximo- o de nombramiento por el magistrado, al que le era permitido seguir las instrucciones dejadas por el padre en el testamento, sin que ello supusiera la existencia de una curatela testamentaria. El cargo de curador tena carcter estable y quedaba suspendida durante los intervalos de lucidez del demente, ya que el incapaz, durante la lucida intervalla, recuperaba su capacidad de obrar. El curador del furiosus no interpona nunca la auctoritas, sino que actuaba siempre valindose de la gestio, en razn de que, al no poder el loco emitir declaraciones conscientes de voluntad, por carecer de discernimiento, era un incapaz con incapacidad absoluta de obrar. La accin contra el curador fue la actio negotiorum gestorum, ejercitable en todos los casos de gestin de negocios ajenos por el dominus negotii, con un iudicium contrarium para resarcimiento de los eventuales gastos que hubiera realizado el gestor en la administracin del patrimonio del incapaz. Curatela del prodigo. Por las XII Tablas se declar prdigo por orden del magistrado e inhabilitado para administrar su patrimonio, a aqul que hubiera dilapidado la herencia recibida de sus ascendientes paternos y ms adelante, en el derecho postclsico, todo aqul que manifestara indudablemente una tendencia a realizar actos que pudieran conducirlo a su ruina econmica. El curador del prodigo deba prestar su auctoritas para dar validez a todos los negocios jurdicos que pudieran provocar un empobrecimiento de su patrimonio. En ningn caso actuaba por medio de la gestio, en razn de que el prdigo era incapaz, con incapacidad relativa de obrar. En caso de responsabilidad del curador por dao patrimonial, el prdigo poda valerse de la actio negotiorum gestorum, que era ejercitable como una accin contraria para resarcir los gastos efectuados por el curator. 10) Curatela del pber: evolucin La tutela sobre las personas sui iuris terminaba con la pubertad, etapa de la vida en que se alcanzaba capacidad de obrar, es decir, aptitud jurdica para realizar negocios

plenamente eficaces. En una civilizacin uya madura, la edad de 14 aos resultaba demasiado prematura para otorgar al varn pber plena capacidad negocial, entendiendo que la inexperiencia de los jvenes, podan conducirlos a realizar actos jurdicos contrarios a sus intereses patrimoniales, por lo que el Derecho Romano procur otorgar proteccin por distintos medios. Por una lex Plaetoria o Laetoria de circunscriptione adolescentium, marca el punto de partida de las medidas adoptadas por la legislacin romana en salvaguarda de los intereses econmicos del menor pber. Conceda la ley a las personas que no hubierna cumplido todava los 25 aos una accin especial (actio legis plaetoriae) para ejercitar contra todo aqul que fraudulentamente hubiera conseguido un provecho por efecto de la inexperiencia del menor. Aquella accin que tena carcter popular, condenaba al autor de fraude con la nota de infamia y con una grave pena pecuniaria, mas no conduca a la nulidad del acto. Con el propsito de lograr una recuperacin ms eficaz, el Pretor cre una excepcin, la exceptio legis Plaetoriae para oponerse a las reclamaciones de los que haban alcanzado tales negocios con el minor y una in integrum restitutio, que se otorgaba discrecionalmente y no s{olo en los casos de fraude. Estos tres remedios actio, exceptio, in integrum restitutio- traan aparejadas serias dificultades para el menor, pues aniquilaban o menguaban considerablemente su crdito al resultar problemtico que persona alguna se aventurase a realizar negocios con l. Para evitar los inconvenientes, se introdujo la prctica de que el menor pber actuara en godo negocio asistido por un curador (curador minoris) cuyo nombramiento tena carcter optativo, poda solicitar al pretor y en ls provincias al gobernador. Una constitucin del Emperador Marco Aurelio, convirti a la curatela del menor pber en institucin legal estable, de caractersticas similares a la tutela del impber, con la que tendi a equiparrsela en este perodo postclsico. En el derecho justinianeo el curador minoris pas a ser un administrador permanente y no optativo, por el cual el menor pber poda contar con su asistencia en todos los supuestos. Muchas normas ms que se relacionaban con la tutela impuberum, se aplicaron a la cura minorum, a la par que se afirmaba el principio de que la plena capacidad de obrar se alcanzaba a los 25 aos. 11) Curatelas especiales: curator impuberis, curatur ventris y curatur bonorum Haba casos especiales de administracin de patrimonios en los que el derecho romano admiti la designacin de un curador.

a) curador puberis: nombrado para el supuesto de que el tutor de un impber padeciera de enfermedades corporales o psiquicas. b) Curador nombrado para los bienes adventicios de un alieni iuris no administrados por el padre; c) Curador ventris, para asegurar los derechos sucesorios de una persona por nacer (nasciturus) d) Curadores bonorum que actuaban en el cuidado de bienes en diversas hiptesis, como cuando el titular estuviera ausente o se tratara de una herencia yacente o de una ejecucin sobre bienes del deudor.