Capitulo II As relaes entre o Direito Internacional e o Direito Interno Relaes entre o Direito Internacional e o Direito Interno I - introduo O direito

internacional pblico traduz-se num ordenamento jurdico autnomo, ele temuma qualidade jurdica pois um conjunto de normas que disciplinam, num dado momento, asrelaes entre Estados. Como que as normas internacionais so recebidas na Ordem Jurdica Interna? Umavez recebidas, que normas prevalecem? Eis o enunciado da questo. II - As Solues Tericas 1 - Teses dualistas Para os dualistas h duas ordens jurdicas diferentes uma da outra. As duas ordensconsubstanciam dois sistemas distintos e para que uma norma internacional fosse recebida teriade ser transformada em Direito Interno.Os postulados em que se alicera esta teoria so o positivismo e o estadualismo. O queest em causa o consentimento do Estado. Este consentimento fundamental. Triepel, diz-nos que o direito interno traduz as relaes internas, as relaes entre ocidado e o Estado. O Direito internacional regula as relaes externas, relaes de Estado paraEstado. O direito interno tem como origem a vontade de um Estado, o direito internacionaltraduz a existncia de vrios Estados. 2 - Teses monistas Para os monistas existe uma essencial unidade do mundo jurdico. Existe um sistematotal de direito. uma ideia que trata de unificar o direito internacional e o direito interno numnico sistema jurdico.Autores como Grcio, Suarez e Victoria pretenderam fazer assentar o Direitointernacional num direito natural.A unidade do direito radica no valor da dignidade da pessoa humana. Tanto o DireitoInterno como o D.I. radicam neste valor. Fundamento material da tese monista: dignidade da pessoa humana. Fundamento formal da tese monista: os pactos so para se cumprir. Influncia deKelsen. Este princpio transportado para o Direito Internacional a partir da segunda guerramundial.Porm, existem variantes nas teses monistas. Monismo com primado do direito internoe Monismo com primado do direito internacional.Estas correntes falam-nos da prevalncia das normas em caso de

conflito. 2.1 - Monismo com primado do direito interno Esta variante coloca no direito interno a prevalncia da vontade do Estado em caso deconflito de normas de D.I. e de D. interno. Esta tese no mais de que um direito estadualexterno. O Estado a fonte de todo o direito e a vigncia e aplicao de normas de direitointernacional dependem da vontade do Estado. 2.2 - Monismo com primado do direito internacional Esta variante afirma a superioridade do direito internacional, assente em contedos deordem politico-moral. ao Direito Internacional que cabe validar as ordens jurdicas nacionais.A soberania reside no Direito internacional, todo ele voltado para a dignidade da pessoahumana.Numa verso mais radical defende-se a homogeneidade da Ordem Jurdica. Talhomogeneidade assenta no suposto que as normas internacionais se situam num plano superior s normas internas. Avaliao doutrinal das teorias Encontra-se subjacente posio do DIP uma posio monista. pretenso da tesemonista dar resposta globalizao. A globalizao tambm se faz no mbito do direito.O nosso curso aponta para a teoria monista. Por outro lado, podemos afirmar que onosso ordenamento jurdico-constitucional tende claramente a assumir uma posio monista. Anossa constituio amiga do direito internacional pblico na medida em que est em sintoniacom a DUDH e CNU. A comprovar esta afirmao esto os artigos 7, 8 e 16 da CRP III - solues positivas 1 - Tcnicas de incorporao: vrias tcnicas de recepo do direito internacionalem geral admitidas Tcnica de recepo automtica - Segundo esta tcnica, a Ordem Jurdica interna aceita sem quaisquer restries avigncia das normas internacionais no plano interno. A norma internacional passa a produzir efeitos mantendo a qualidade de norma internacional.Dentro deste sistema, porm, a Constituio do Estado em questo, no deixa de impor algumas condies, mas so meras condies de eficcia: por exemplo, publicao. Estacondio uma condio leve.Esta tcnica revela uma concepo monista do direito, mais precisamente do monismocom primado do direito internacional. Tcnica da transformao - Aqui, a Ordem Jurdica j no aceita a vigncia de forma automtica. O Estado ope-se vigncia do Direito Internacional e vai impor condies em concreto: exige-se que o legislador ordinrio reproduza a norma atravs de um acto normativo da sua competncia. Como se v, anorma internacional perde

essa qualidade pois foi transformada em direito interno.Relativamente problemtica da interpretao e das lacunas, os critrios adoptadospodem j ser os do direito internacional. Esta teoria reflecte uma concepo dualista do direito. - Tcnica da recepo semi-plena (sistema misto) um sistema que conjuga os dois ltimos sistemas. Assenta numa distino das normasinternacionais de acordo com o seu contedo. Assim, as normas internacionais respeitantes acertas matrias, vigoram automaticamente no plano interno, as demais, necessitam de um actode transformao.Esta tcnica tem subjacente uma conjugao entre as concepes monistas e dualistas,acerca do relacionamento entre a ordem internacional e a interna. Por exemplo: no contexto do direito internacional na ordem juridica Angolana os artigos 12 e 13 da nova constituio espelha as relaes que existem entre o D.I., e D. Interno. IV - relevncia e hierarquia no direito internacional na ordem jurdica portuguesa Em Portugal so os artigos 7 e 8 e 16 da CRP que nos falam sobre as relaes entre oDireito Internacional e o Direito Interno. Como vemos, no caso portugus, a questo darecepo do direito internacional foi decidida ao mais alto grau poder constituinte. Artigo 7 - O artigo 7 consagra os princpios por que se rege o Estado Portugus em matria derelaes internacionais. O nosso Estado aberto ao Direito Internacional. A nossa constituioconsagra a tcnica da recepo automtica do direito internacional pois alicera-se numaconcepo monista do direito.Portugal pretende reforar a ideia de continuidade material entre o direito internacionale o direito interno. Artigo 16 O artigo 16/1 abre o catlogo de direitos fundamentais em sentido material. EX.: pactos internacionais sobre direitos do homem.O artigo 16/2 tem a ver com a DUDH. Esta deve ser considerada como princpio de direito geral ou comum. Embora no seja vinculativa, o legislador constituinte portugues veio transforma-la em instrumento interpretativo da constituio. S em situaes muito raras ser possvel conflito entre normas de direito internacional e direito interno. 1 - Anlise do artigo 8 da Constituio da Repblica Portuguesa O artigo 8 trata do problema da incorporao das normas de Direito Internacional naOrdem Jurdica interna. a) Direito Internacional geral ou comum artigo 8 n 1

Temos aqui implcita uma ideia de direito das naes.No artigo 8/1 tem-se a tcnica de recepo automtica do Direito Internacional. uma questo pacfica na doutrina portuguesa. Direito Internacional Geral ou Comum: trata-se de um conjunto de normas de DireitoInternacional que vinculam todos os sujeitos de Direito internacional. So normas de: Costume geral. Tratados universais ou para-universais. Princpios gerais de direito internacional reconhecidos pelas naes civilizadas. Porm, relativamente insero, no plano interno, dos costumes bilaterais e regionais,tm-se levantado algumas dvidas.No fazia sentido que os costumes bilaterais e regionais no vigorassem na nossaOrdem Jurdica, embora a CRP seja omissa relativamente a tal preceito. Tese de Silva Cunha No que respeita ao costume regional ou local, o que preside sua recepo no direitoportugus uma recepo semi-plena. O costume universal incorporado no direito portugussegundo a tcnica de recepo plena. Tese de Moura Ramos Devido ao mbito alargado do costume de direito internacional, todo o costume vigorano ordenamento jurdico interno, de acordo com a tcnica de recepo automtica. Azevedo Soares Interpretao extensiva! No direito internacional temos direito internacional geral,direito internacional particular, e o especial. H que distinguir se o costume regional seconstituiu com a participao do Estado portugus. Apesar das divergncias doutrinais, deve-se fazer uma interpretao extensiva do artigo 8/1, defendida por Azevedo Soares. Neste sentido, integram e vinculam, o DireitoPortugus, os costumes bilaterais ou regionais em que cuja formao Portugal haja participado. b) Direito internacional Particular (convencional) artigo 8, n 2 Para as normas constantes de convenes internacionais, a CRP enveredou igualmentepelo sistema de recepo automtica, mas condicionada. A CRP exige que as convenesinternacionais sejam ratificadas e bem assim aprovadas em Dirio da Repblica. No artigo 8/2temos uma condio mas no uma condio de validade. uma mera condio de eficcia apublicao.

Esta publicidade tem apenas como objectivo garantir o princpio da seguranajurdica e da proteco da confiana dos cidados. Vigora no plano interno enquanto vincular o Estado Portugus. Significa isto queuma conveno internacional s comea a produzir efeitos na ordem interna quando comear tambm a produzir efeitos na ordem internacional. O mesmo se diz para a situao inversa, sena Ordem Externa a CI deixar de produzir efeitos, cessam tambm efeitos na ordem interna. c) Direito derivado das Organizaes Internacionais artigo 8 n 3 Este artigo foi acrescentado na reviso constitucional de 1982 para adaptar a CRP futura adeso de Portugal s comunidades Europeias e a um Direito com caractersticassupranacionais.Pela leitura do n 3 do artigo 8 da CRP, facilmente se conclui que no exigidanenhuma formalidade para que os actos de Direito Comunitrio vigorem na Ordem jurdicainterna. Esses actos gozam ainda de aplicabilidade directa.Porem, este nmero impe duas condies:

a) - Que as normas emanem ou provenham de rgos competentes dessas organizaes;contudo, esta condio no encontra paralelo no Direito Comunitrio originrio, nem najurisprudncia comunitria, nem na prtica internacional na matria. b) - Que se encontre estabelecido nos respectivos tratados constitutivos o mencionadoregime de aplicabilidade directa;Mas, o nico acto que o Tratado de Roma previu aplicabilidade directa oRegulamento.Por isso, na reviso constitucional de 1989 suprimiu-se o advrbio expressamente o queter significado uma implcita aquiescncia ao efeito directo de outros actos de Direitocomunitrio derivado para alm dos regulamentos. Afigura-se que os interesses gerais da Unio Europeia nos levem a ter que fazer umainterpretao extensiva da expresso normas de sorte a permitir englobar tambm os actos. Dualidade de critrios nos nmeros 1 e 2 do artigo 8 O artigo 8/1 fala no direito internacional geral ou comum. No nmero 2 fala do critrioda fonte. O nosso legislador constituinte no seguiu o mesmo critrio.Contudo, entendemos que neste artigo o nosso legislador quis falar em trs grandestipos de Direito internacional.No nmero 1 do artigo 8 fala do Direito internacional geral ou comum.No nmero 2 aludiu ao Direito Particular.No nmero 3 a um Direito especial que emana de Organizaes de Tipo UnioEuropeia. 2 - Hierarquia entre as normas internacionais e internas a) Direito internacional geral ou comum Para a generalidade dos autores, este direito tem um valor supralegal, pois o

Direitointernacional relaciona-se com o ncleo de princpios que vinculam todos os sujeitos de Direitointernacional. So normas de ius Cogens, imperativas, relativamente s quais se formou umconsenso geral e por isso no se poderia aceitar que uma norma interna contrariasse essesprincpios. No que diz respeito s relaes com a CRP, a questo j mais complexa.Relativamente legislao ordinria, no h grande contestao, a prpria CRP, noartigo 8/1, considera como fazendo parte integrante do direito portugus os princpios de direitointernacional. Relativamente s relaes com a CRP, este Direito Prevalece sobre as normasconstitucionais precisamente pelos mesmos motivos, embora este seja um ponto em que hdivergncia doutrinal. Ainda assim, como permitir que uma norma constitucional viole osprincpios de um direito que comum a todos? No artigo 16/2 da CRP existe um indcio desta superioridade do Direito internacional. AD.U.D.H. um preceito de Direito internacional Geral ou comum e a CRP manda interpretar asnormas constitucionais de acordo com a D.U.D.H.Do ponto de vista prtico no tem importncia discutir este problema pois no seconcebe que um estado promulgue legislao contrria aos Princpios de Direito Internacional. b) Direito internacional Convencional (particular) Apesar de a CRP no resolver de modo expresso este problema, a doutrina e ajurisprudncia, principalmente a do Tribunal Constitucional, apontam para que o direitointernacional Particular tenha valor supralegal face ao Direito Ordinrio Interno.Razes que defendem tal posio:- Se a legislao ordinria tivesse valor superior revogava a legislao internacional.Mas, segundo o artigo 8/2, a conveno internacional tem uma posio hierrquica superior relativamente ao Direito Ordinrio interno.A suportar esta afirmao existem dois indcios:- Artigo 7 e 8 da CRP atitude de grande abertura do Estado Portugus perante oDireito Internacional;No artigo 8/2 diz-se que as CI vigoram no direito interno enquanto vinculareminternacionalmente o Estado portugus. Podemos inferir a partir deste preceito a supralegalidade das CI.- Artigos 119 da CRP as convenes internacionais figuram em segundo lugar, logoaps as leis constitucionais; critrio de ordenao dos diversos instrumentos normativos.Se uma lei interna estiver em desacordo com uma conveno internacional, seja qual for o vcio, cremos que a consequncia a sua ineficcia, invalidade (Jorge Miranda) ouilegalidade. Quanto constituio Relativamente constituio, existem duas teses diferentes: Tese a favor da superioridade da constituio A constituio a norma fundamental do Estado, logo os tratados devem estar abaixoda Constituio. Tese contra a superioridade da Constituio Esta tese afirma que o direito internacional tem uma importncia fundamental e por issodeve estar acima da prpria constituio. Esta tese baseia-se no artigo 27 da CV. Porm, o prprio acto de recepo do direito internacional um acto estadual. H umprincpio de

soberania dos Estados pelo que o direito interno est acima das convenesinternacionais. Artigo 3/3 e 277. Uma vez que as normas de Direito Internacional das Convenes internacionais estosujeitas fiscalizao Constitucional, significa que essas normas so supra-legais, mas infra-constitucionais. Artigo 278 e ss.H porm excepes a esta fiscalizao da constitucionalidade. Ex.: os pactos civis epolticos, bem como os econmicos, sociais e culturais. c) Direito das Organizaes Internacionais Direito Comunitrio Originrio : o Direito Comunitrio Originrio aquele queconsta dos tratados que instituram as trs comunidades Europeias, bem como os tratadosmodificativos. Direito Comunitrio Derivado: Direito que emanado pelas instituies comunitrias.Relativamente legislao comunitria, aquela tem valor supra-legal pois emana de umaorganizao Internacional Supra-nacional. As relaes desse Direito com a Constituio suscitam mais dvidas. Contudo, a revisoConstitucional de 2005 veio clarifica-las.Segundo o princpio do primado do Direito Comunitrio, o Direito Comunitrioprevalece sobre o Direito interno, artigo 8/3. Este princpio resulta de uma exigncia do prprioDireito Comunitrio. Foi um sentimento que se foi forjando na Comunidade Europeia.Uma norma estadual que contrarie uma norma comunitria tem como consequncia asua ineficcia e inaplicabilidade.Relativamente s relaes que este Direito tem com a CRP, temos aqui um problemamais complexo. Temos que recorrer novamente ao princpio do Primado do DireitoComunitrio. Resta ento saber se uma vez transferidas determinadas competncias para aUnio, o controlo da Constitucionalidade das suas normas tambm est a cargo da unio: Umaresposta positiva implica um grau de integrao que ainda no existe. Ainda assim, evidenteque o TC tem uma limitao no seu mbito de interveno. O TC deveria apenas, segundoalguns autores, limitar-se a averiguar a compatibilidade das normas com os princpiosinformadores e estruturantes da CRP.Tambm o mecanismo do reenvio pr-judicial por parte do TC para o tribunal de Justiadas Comunidades em matria de interpretao e validade do Direito Comunitrio traduz umainterveno de ltima ratio do exerccio dos poderes do TC.Por fim, o tratado da U.E., considerando obrigatrios para a unio, como princpiosgerais de Direito Comunitrio, quer os direitos fundamentais consagrados na convenoeuropeia dos direitos do homem, quer os que resultam das tradies constitucionais comuns aosestados membros, reduzem de forma significativa o campo de conflito entre as normas constitucionais e o Direito Comunitrio