You are on page 1of 15

Heliton Santos de Oliveira OAB/RO 5792 Consultoria & Advocacia

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) FEDERAL DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL DA SUBSEO JUDICIRIA DE PORTO VELHO SEO JUDICIRIA DE RONDNIA

GILBERTO GERALDO DANTAS, brasileiro, casado, carpinteiro, inscrito(a) no CPF n. 160.967.202-00, RG n. 519715 SSP/RO, residente e domiciliado na Rua Caf Filho, n 8589, Bairro Socialista, Porto Velho-RO, vem, respeitosamente, por intermdio de seu procurador(a) (procurao inclusa), nos termos do artigo 282 e seguintes do Cdigo de Processo Civil Brasileiro, bem como art. 59 e seguintes da Lei n. 8.213/91, propor:

AO DE RESTABELECIMENTO DE AUXLIO-DOENA c.c. CONVERSO EM APOSENTADORIA POR INVALIDEZ E ANTECIPAO DE TUTELA


em face do INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL INSS , autarquia federal criada pela Lei n 8.029, artigo 14, de 12 de abril de 1.990, e pelo Decreto n 99.350, de 27 de junho de 1.990, com sede na Capital Federal e representao judicial na Cidade de Porto Velho, na Av. Naes Unidas n 271, Bairro Nossa Senhora das Graas, Cidade de Porto Velho/RO, Cep. 76804-110, Telefone (69) 3218-4500, pelos fatos e fundamentos abaixo expostos: DOS FATOS 01. O Autor segurado da Previdncia Social, fazendo o devido recolhimento mensal nos termos da lei. No caso, em conformidade com a documentao acostada na presente ao, o Autor vem enfrentando problemas de sade com dores lombares latejantes decorrentes das atividades exercidas na ltima empresa que laborou at fevereiro de 2012.

Rua Benedito Inocncio, n 5894, Bairro Trs Marias, Porto Velho-RO (069) 9211-8898/(069) 3226-1664

Heliton Santos de Oliveira OAB/RO 5792 Consultoria & Advocacia

Tendo em vista os problemas fsicos de que o Autor portador, bem como as dificuldades que possui em exercer atividade remunerada, por no possuir condies de exercer atividade laborativa suscetvel a garantir seu sustento e sobrevivncia, requereu em 10/03/2012 perante a autarquia federal demandada, o benefcio Auxlio-doena previdencirio, espcie 31, NB 5506167195, o que foi concedido o incio de seu pagamento em 22/03/2012 (DER) at 14/08/2012 (DCB). O benefcio fora interrompido em Agosto/2012, pois segundo informaes a Requerida exigia a feitura de percia novamente no Requerente para que fosse constatada a persistncias das leses e a impossibilidade de trabalhar, mas necessrio no ato da percia a apresentao do CAT (Comunicao de Acidente de Trabalho) preenchido pelo empregador. Ocorre que, essa referida CAT juntada em anexo no processo no fora preenchida pelo empregador que se recusou, sendo que o Requerente sem documento no compareceu a percia. Procurou outras vezes a percia mdica do INSS, mas devido ao volume de atendimentos na autarquia, bem como a demora para realizar o laudo conclusivo de autorizao para reativao do benefcio o Requerente, acabou por falta de informao e impossibilidade fsica de locomoo no mais procurando solucionar a questo na Requerida. Logo, de Agosto/2012 at o presente momento encontrase afastado pela empresa em razo dos problemas fsicos que possui, sendo que no pode trabalhar em razo disso e no est recebendo nenhum benefcio do INSS, passando necessidade, tendo em vista suas limitaes fsicas e agora tambm conforme laudo atualizados est com problemas psiquitricos. Devido as citadas dores existentes no Requerente, sendo devidamente demonstradas nos documentos periciais atualizados juntados, o Autor, no apresenta condies fsicas de exercer atividade laborativa suscetvel a digna manuteno econmica, principalmente quela que exercia na funo de carpinteiro, tendo no desenvolvimento de suas funes durante certo perodo carregado barras de ferro com peso excessivo que acarretaram as leses descritas. Diante dessa lamentvel situao, restando o Autor impossibilitado de exercer a sua atividade laboral habitual e tampouco uma outra, por motivos de grave doena e problemas fsicos, s resta requerer judicialmente a o restabelecimento do benefcio de Auxlio-doena previdencirio, bem como o pagamento retroativo do referido benefcio desde de Agosto/2012 at o presente momento ou, alternativamente, a concesso de Aposentadoria por invalidez previdenciria. Ademais, a de se consignar no presente caso que o Requerente alm de no receber seu auxlio-doena devido h mais de 11 meses referente as leses na regio lombar, adquiriu problemas psiquitricos que foram constatados pelos profissionais da sade no curso do tratamento fisioterpico. Sendo assim, a Psiquiatra Gunter Faust, reconheceu o

Rua Benedito Inocncio, n 5894, Bairro Trs Marias, Porto Velho-RO (069) 9211-8898/(069) 3226-1664

Heliton Santos de Oliveira OAB/RO 5792 Consultoria & Advocacia

distrbio do Requerente registrando em Laudo Mdico em Novembro/2012 Junho/2013, conforme documentos em anexo, que o mesmo possui Sndrome de Pnico e outros sintomas graves que o incapacitavam para o trabalho. Logo, a Psiquiatra registrou que o Requerente est em tratamento psiquitrico com quadro compatvel CID 10 F 43.2, F 41.1. Portanto, o Requerente, tomando por base toda situao sabendo das doenas graves que tem e da suspenso do benefcio de forma indevida, vem por meio desta via eleita buscar a soluo da controvrsia existente. DO DIREITO DA ANTECIPAO DE TUTELA 02. Encontra-se o autor em total desamparo, sem assistncia da Previdncia Social e sem dela receber o numerrio referente ao benefcio cessado de modo unilateral e sumrio. O autor tentou resolver a situao na esfera administrativa, no logrando xito, restando-lhe somente a busca da tutela atravs do Poder Judicirio para fazer valer o seu direito. A exposio dos fatos, bem acostada, no deixa qualquer dvida do direito do autor pleiteado, e cuidando-se de prestao de cunho alimentar, irreparvel ou de difcil reparao repousa no risco do quadro se. como a prova documental em perceber o benefcio fundado o receio de dano de sade do autor agravar-

Quanto ao fumus boni juris, este resta demonstrado quando da verificao do quadro clnico do autor, uma vez que todos os documentos provam estar este incapacitado ao trabalho. Evidente tambm o abuso de direito por parte do ru, que resta demonstrado quando cessa o auxlio doena do autor mesmo encontrando-se acometido por srias complicaes, todas demonstradas em laudos mdicos apresentados pelo mesmo, seguido dos exames modernos que foram realizados. Quanto aos danos de difcil reparao estes j iniciaram, pois o autor encontra-se incapacitado ao trabalho, com fortes dores na regio lombar, bem como apresentando quadro psiquitrico agravado de sndrome do pnico. Comprovados tais fatos, a liminar pleiteada deve ser concedida, uma vez que a antecipao de tutela nestes casos j prtica constante dos Tribunais como abaixo se v: AGRAVO DE INSTRUMENTO. PREVIDENCIRIO. AUXLIO-DOENA. PRESENA DOS REQUISITOS

Rua Benedito Inocncio, n 5894, Bairro Trs Marias, Porto Velho-RO (069) 9211-8898/(069) 3226-1664

Heliton Santos de Oliveira OAB/RO 5792 Consultoria & Advocacia

ESSENCIAIS PARA A CONCESSO DA TUTELA. I Aps a cessao do pagamento do benefcio de auxlio-doena, em 03/11/2007 e em 11/02/2008, o ora agravado pleiteou administrativamente a prorrogao da referida prestao, momentos em que lhe foram negadas tais pretenses, vez que as percias mdicas realizadas concluram pela inexistncia de incapacidade para o trabalho. No trata do procedimento conhecido como alta programada. II - O recorrido, nascido em 18/04/1964, apresenta quadro de radiculopatia lombar por discopatia degenerativa e protusses discais e lombo-ciatalgia esquerda residual de difcil controle, evidenciadas neuroradiologicamente, sem melhora desde 2001, encontrando-se, ao menos temporariamente, impossibilitado para o trabalho, nos termos do atestado mdico. III - O autor esteve em gozo de auxlio-doena no perodo de 10/07/2003 a 02/08/2007, todavia, o atestado mdico produzido em 20/02/2008, indica que sua incapacidade laboral continuou a existir, demonstrando, assim, que, apesar de cessada a concesso do benefcio, a situao anterior permaneceu inalterada. IV - A plausibilidade do direito invocado pela parte autora tem o exame norteado pela natureza dos direitos contrapostos a serem resguardados. V Havendo indcios de irreversibilidade para ambos os plos do processo, o juiz, premido pelas circunstncias, levado a optar pelo mal menor. In casu, o dano possvel ao INSS proporcionalmente inferior ao severamente imposto quele que carece do benefcio. VI - Dever ser providenciado novo exame na esfera administrativa, sem prejuzo da percia judicial a que ser submetido o agravado (Relatora Marianina Galante TRF 3 Regio AGRAVO DE INSTRUMENTO 337091 8 Turma Processo n 2008.03.00.020489-1 SP). (grifamos) PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. ANTECIPAO DE TUTELA. RESTABELECIMENTO DE AUXLIO-DOENA. 1. Respaldada em prova inequvoca, consistente em atestados e relatrios mdicos que indicam a manuteno do quadro incapacitante da agravante, legitima-se a concesso da antecipao de tutela para o restabelecimento do auxlio-doena. 2. Em se tratando de prestao de carter alimentar, no tendo a agravante condies financeiras de manter-se, patente o perigo da demora, pois a tramitao processual poder alongar-se, deixando-a ao desamparo. 3. Agravo de

Rua Benedito Inocncio, n 5894, Bairro Trs Marias, Porto Velho-RO (069) 9211-8898/(069) 3226-1664

Heliton Santos de Oliveira OAB/RO 5792 Consultoria & Advocacia

instrumento provido. (TRF 3 Regio - AGRAVO DE INSTRUMENTO 303246 Processo n 2007.03.00.064021-2 SP Relator: Leonel Ferreira 9 Turma 17/11/2008) (grifamos) PROCESSUAL CIVIL E PREVIDENCIRIO - AGRAVO DO ART. 557, 1, DO CPC - RESTABELECIMENTO DE AUXLIO-DOENA IMPLEMENTADOS OS REQUISITOS PARA A CONCESSO DA TUTELA ANTECIPADA - AGRAVO IMPROVIDO. A princpio, h prova suficiente de que o autor encontra-se incapacitado para o trabalho, sendo certo, inclusive, que o mesmo esteve em gozo anterior de auxliodoena no perodo de 25/11/2002 a 30/04/2005, o que demonstra a verossimilhana de suas alegaes, no havendo nos autos nenhuma evidncia de que seus males tenham desaparecido. As provas trazidas pelo agravante no lograram a corroborar a deciso administrativa, na qual o INSS revogou o benefcio anteriormente concedido. Portanto, no se comprovou, no presente agravo, os motivos que deram ensejo suspenso do auxlio-doena, na via administrativa. Em se tratando o benefcio previdencirio de natureza alimentar, resta configurado o fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, caso aguarde o julgamento do feito para a apreciao da tutela buscada. Agravo interposto na forma do art. 557, 1, do CPC, improvido. (AI 200603000950208, JUIZA LEIDE POLO, TRF3 - STIMA TURMA, 18/03/2011) Por outro lado, no h que se falar em irreversibilidade ou leso a direito por parte do ru, pois todos os documentos anexos demonstram que o autor no se encontra capacitado para desempenhar suas funes, deixando claro que o que houve foi um total equvoco por parte do preposto do rgo previdencirio quando da anlise s condies do beneficirio. Diante de todos esses fatos, requer seja deferido, liminarmente, o restabelecimento do benefcio de auxlio doena acidentrio ao autor, considerando-o INAPTO para retornar s suas funes habituais, at realizao de percia tcnica a ser designada por este digno Juzo. Requer igualmente a expedio de ofcio ao Instituto Nacional de Seguridade Social, a fim de que o mesmo seja intimado de referida deciso. No obstante, caso Vossa Excelncia entenda que deve ser realizada a percia para a concesso da liminar, requer a realizao com urgncia de prova pericial, devendo ser deferida tal prova, a fim de que se apurem, atravs de perito oficial designado por este digno juzo, as exatas condies fsicas e clnicas do autor, at porque os laudos juntados aos autos, apesar de idneos, autnticos e fiis, foram

Rua Benedito Inocncio, n 5894, Bairro Trs Marias, Porto Velho-RO (069) 9211-8898/(069) 3226-1664

Heliton Santos de Oliveira OAB/RO 5792 Consultoria & Advocacia

elaborados pelo assistente que acompanhou todo o tratamento do mesmo, o qual no possui as mesmas caractersticas de um perito judicial. DO RESTABELECIMENTO DO AUXLIO-DOENA 03. As regras gerais disciplinadas nos arts. 59 a 63 da Lei 8.213/91: sobre o auxlio-doena esto

Art. 59 O auxlio doena ser devido ao segurado que, havendo cumprido, quando for o caso, o perodo de carncia exigido nesta Lei, ficar incapacitado para o seu trabalho ou para a sua atividade habitual por mais de 15(quinze) dias consecutivos. (...) Art. 60. O auxlio-doena ser devido ao segurado empregado a contar do dcimo sexto dia do afastamento da atividade, e, no caso dos demais segurados, a contar da data do incio da incapacidade e enquanto ele permanecer incapaz. (Redao dada pela Lei n 9.876, de 26.11.99) 1 Quando requerido por segurado afastado da atividade por mais de 30 (trinta) dias, o auxliodoena ser devido a contar da data da entrada do requerimento. Comprovado o direito do Autor ao benefcio pleiteado, deve o INSS conced-lo auxlio-doena previdencirio desde o dia do cancelamento administrativo, ou seja, desde 14/08/2012. Em primeiro lugar, evidente que, se a prtica instituda pelo procedimento em testilha tivesse se mostrado favorvel aos segurados do RGPS, eles no teriam ajuizado a verdadeira avalanche de processos judiciais contra a prtica adotada. Por outro lado, caso o INSS pretendesse otimizar os procedimentos relativos s percias feitas para fins de concesso e reviso do benefcio de auxlio-doena, deveria ter estabelecido, primariamente, que na hiptese de pedido de prorrogao do benefcio, para o qual se demandasse uma nova percia, o pagamento da prestao ficaria assegurado at pelo menos a data para ela aprazada. justamente por conta dessa incorreo que o procedimento em anlise no pode ser prestigiado, porque antevendo a data da recuperao do segurado e, na hiptese dela no se confirmar, ficar aquele sob o palpvel risco de ficar sem a sua garantida cobertura previdenciria, durante o perodo correspondente ao do trmino do pagamento, previamente agendado, e a data da nova percia que o segurado ter de requerer.

Rua Benedito Inocncio, n 5894, Bairro Trs Marias, Porto Velho-RO (069) 9211-8898/(069) 3226-1664

Heliton Santos de Oliveira OAB/RO 5792 Consultoria & Advocacia

Registre-se, por importante, que mesmo na hiptese de pagamento retroativo da prestao o prejuzo sofrido seria de impacto relevante, j que se trata, como cedio, de prestao alimentar voltada para o sustento do segurado e de sua prpria famlia. No art. 62 da Lei n 8.213/91, esse dispositivo garante ao segurado o direito percepo do auxlio-doena at que se comprove a sua reabilitao, no havendo espao, portanto, para prvias presune s de recuperao. Quanto a incapacidade, a pretenso do Autor tambm apoia-se na jurisprudncia e, nesse particular aspecto, afirma-se que no se fique adstrito a verificao da incapacidade total para o trabalho com a existncia da invalidez absoluta: Para a caracterizao da incapacidade total, a invalidez no precisa ser absoluta. Embora no mais aceita no mercado de trabalho comum, pode a vtima exercer certas atividades remuneradas. Em todos os tempos, os cegos, os mutilados, os doentes tem tido trabalho. Ultimamente para o fim de aproveitar-lhe a capacidade residual, organizam-se servios especiais, em cujo exerccio saem lucrando tanto os enfermos como a sociedade. Contudo, tais trabalhadores, no tem aceitao no mercado comum de trabalho, e isto basta para que consideremos total a sua incapacidade (RT 715, 07.12.94 - Rel. Juiz Marcus Martins) (fls. 71/72). Conquanto, a parte Autora preencheu todos os requisitos necessrios para obteno do Auxlio-Doena. Dessa forma, aps a percia judicial e, constatando-se que o Autor est incapacitado para o exerccio da atividade laboral, o benefcio, ora discutido, deve ser concedido. Nesta senda colaciona-se julgado do TRF 4 Regio a respeito do tema: PREVIDENCIRIO. RESTABELECIMENTO DE AUXLIO-DOENA. INCAPACIDADE PARCIAL COMPROVADA. Comprovado que o segurado est incapacitado para exercer suas atividades habituais, e que essa incapacidade j existia quando suspenso o benefcio na via administrativa, devido o auxliodoena desde o indevido cancelamento. (TRF-4 APELREEX: 9999 RS 000510273.2013.404.9999, Relator: NFI CORDEIRO, Data de Julgamento: 22/05/2013, SEXTA TURMA, Data de Publicao: D.E. 04/06/2013) E ainda:

Rua Benedito Inocncio, n 5894, Bairro Trs Marias, Porto Velho-RO (069) 9211-8898/(069) 3226-1664

Heliton Santos de Oliveira OAB/RO 5792 Consultoria & Advocacia

PREVIDENCIRIO. RESTABELECIMENTO DE AUXLIO-DOENA. ANTECIPAO DE TUTELA. PRESENA DOS REQUISITOS. - A agravante recebeu auxlio-doena nos perodos de 09.01.2004 a 04.05.2004, 05.05.2004 a 03.02.2010, 19.10.2010 a 07.11.2011 e 12.12.2011 a 30.04.2012, conforme informaes extradas do CNIS - Cadastro Nacional de Informaes Sociais e do Sistema nico de Benefcios DATAPREV. - Juntados aos autos atestados mdicos indicando a existncia de quadro de doenas psiquitricas (CID F33.3, F42.2 e F45.4) e crises de fibromialgia com fortes dores. A autora faz tratamento no Centro de Ateno Psicossocial II, ligado Secretaria Municipal de Sade de Trs Lagoas e ao SUS - Sistema nico de Sade, encontrando-se "sem condies para atividades laborais". - Em que pese a presuno de legitimidade inerente aos atos administrativos, neste particular, a percia realizada pela autarquia, existe documentao suficiente a apontar para o afastamento do trabalho. Agravo de instrumento a que se d provimento. (TRF-3 - AI: 24351 MS 0024351-95.2012.4.03.0000, Relator: DESEMBARGADORA FEDERAL THEREZINHA CAZERTA, Data de Julgamento: 04/03/2013, OITAVA TURMA) Portanto, de acordo com o que se preceitua pela jurisprudncia dominante, bem como pelo que exposto de forma clara pela norma jurdica, devido o restabelecimento do auxlio-doena previdencirio que foi indevidamente cessado pela Requerida. E ainda, segundo o artigo 78 do Decreto 3048/99: O auxlio-doena cessa pela recuperao da capacidade para o trabalho, pela transformao em aposentadoria por invalidez ou auxlio-acidente de qualquer natureza, ().(grifos nossos). Verifica-se a ilegalidade pela inobservncia do artigo 79 do Decreto 3048/99, que assim reza: O segurado em gozo de auxlio-doena, insuscetvel de recuperao para a sua atividade habitual, dever submeter-se a processo de reabilitao profissional para exerccio de outra atividade, no cessando o benefcio at que seja dado como habilitado para o desempenho de nova atividade que lhe garanta a subsistncia ou, quando considerado no

Rua Benedito Inocncio, n 5894, Bairro Trs Marias, Porto Velho-RO (069) 9211-8898/(069) 3226-1664

Heliton Santos de Oliveira OAB/RO 5792 Consultoria & Advocacia

recupervel, seja aposentado por invalidez. Com estas simples, mas coerentes observaes tornamse perfeitamente visvel o direito do autor ao restabelecimento de seu benefcio auxliodoena, uma vez que resta totalmente incapacitado de retomar as suas atividades laborais, devido s fortes dores fsicas, que consequentemente, trazem srio abalo emocional. O autor no est capacitado para o trabalho, e tambm no houve a transformao do benefcio para aposentadoria por invalidez, tornando-se evidente a leso que o mesmo vem sofrendo desde a data de 21 de fevereiro de 2012, bem como devendo-se ressaltar a doena psiquitrica que o mesmo adquiriu no curso do tratamento das leses fsicas que possui. No resta a menor dvida que a cessao do benefcio do autor foi injusto, ilegal e arbitrria. DA CONVERSO DO AUXLIO-DOENA APOSENTADORIA POR INVALIDEZ 04. Alm de ser restabelecido o benefcio retro mencionado, necessrio se faz sua converso para aposentadoria por invalidez, pois, reza o artigo 43 da Lei n. 8.213/91 que: "A aposentadoria por invalidez ser devida a partir do dia imediato ao da cessao do auxliodoena...". Ademais, farta a jurisprudncia sobre a viabilidade da converso do auxlio-doena para aposentadoria por invalidez, como se verifica in verbis: PREVIDENCIRIO. PEDIDO DE CONCESSO DE AUXLIO-DOENA E POSTERIOR CONVERSO EM APOSENTADORIA POR INVALIDEZ. Se o laudo diagnostica molstia que acarreta incapacidade laborativa permanente, de ser restabelecido o auxlio-doena convertido, na data do laudo, em aposentadoria por invalidez. (Apelao Cvel n 19980401023217-8/RS, 6 Turma do TRF da 4 Regio, Rel. Juiz Carlos Sobrinho. Apelante: Instituto Nacional do Seguro Social - INSS. Apelado: Jotil dos Santos. Remetente. Juzo de Direito da Comarca de General Cmara. Advs. Drs.: Luiz Mrio Seganfredo Pado e outro. j. 04.08.98, un.). (grifamos) Previdencirio. Auxlio-doena indevidamente cancelado. Restabelecimento do benefcio e sua converso em Aposentadoria-Invalidez, a partir do EM

Rua Benedito Inocncio, n 5894, Bairro Trs Marias, Porto Velho-RO (069) 9211-8898/(069) 3226-1664

Heliton Santos de Oliveira OAB/RO 5792 Consultoria & Advocacia

laudo mdico-pericial que constata a incapacidade." (AC 89.01.17.628-9-MG. Rel. Juiz HRCULES QUASMODO DA MOTA DIAS. TRF - 1 Regio - 2 Turma. Unnime. DJU de 13.10.94, pg. 58.055). (grifamos) A condio do autor enquadra-se na descrio de incapacidade elaborada pela OMS - Organizao Mundial da Sade, qual seja: Qualquer reduo ou falta (resultante de uma deficincia ou disfuno) da capacidade para realizar uma atividade de uma maneira considerada normal para o ser humano, ou que esteja dentro do espectro considerado normal. E ainda, encaixa-se no conceito previdencirio de invalidez definido pelo INSS como incapacidade laborativa: a impossibilidade do desempenho das funes especficas de uma atividade (ou ocupao), em consequncia de alteraes morfopsicofisiolgicas provocadas por doena ou acidente. Para a avaliao da incapacidade laborativa, necessrio verificar que o ponto de referncia e a base de comparao devem ser as condies do prprio examinado enquanto trabalhava nunca a mdia da coletividade operria, ou seja, deve ser avaliada a incapacidade individual de atingir a mdia de rendimento alcanado anteriormente, em condies normais. Como se verifica nos exames mdicos e nos prprios relatrios, ante tantas molstias, o autor jamais conseguir exercer atividade que lhe garanta um rendimento compatvel com o que recebia antes de ser acometido pela doena ocupacional. Ou seja, o autor est invlido! Incapacitado para a execuo de atividades que garantam a sua subsistncia. O artigo 201, I da Constituio Federal estabelece que os planos de previdncia social, atendero a cobertura dos eventos de doena e invalidez, includos os resultantes de incapacidade fsica para o trabalho. A mesma previso tem-se previdncia social Decreto 3048/99, em seu artigo 5, inciso I. seu artigo 43 dispem que: A aposentadoria por invalidez, uma vez cumprida, quando for o caso, a carncia exigida, ser devida ao segurado que, estando ou no em gozo de no regulamento da

A Lei 8.213/91 em seu artigo 42 e o Decreto 3048/99 em

Rua Benedito Inocncio, n 5894, Bairro Trs Marias, Porto Velho-RO (069) 9211-8898/(069) 3226-1664

Heliton Santos de Oliveira OAB/RO 5792 Consultoria & Advocacia

auxlio-doena, for considerado incapaz e insusceptvel de reabilitao para o exerccio de atividade que lhe garanta a subsistncia, e ser-lhe- paga enquanto permanecer nesta condio. V-se que a lei no exige a incapacidade absoluta, completa e total do segurado, mas sim que a incapacidade seja causa impeditiva do exerccio de atividade que garanta a subsistncia do mesmo. Daniel Pulino, em sua excelente obra afirma que: A aferio da invalidez no se resume, portanto, numa comprovao de ordem exclusivamente mdica embora esta seja uma condio necessria para a edio do ato de concesso de benefcio compreendendo um juzo complexo, em que se deve avaliar a concreta possibilidade de o segurado retirar do prprio trabalho renda suficiente para manter sua subsistncia em patamares, seno iguais, ao menos compatveis com aqueles que apresentavam antes de sua incapacitao e, que foram objetivamente levados em considerao no momento da quantificao das suas contribuies para o sistema dentro, sempre, dos limites de cobertura geral de previdncia social. No h como deixar de considerar, nesse juzo, as condies pessoais do segurado, confrontando-as com a possibilidade de engajamento em atividade laborativa apta a lhe garantir o nvel de subsistncia pertinente. (A aposentadoria por invalidez no direito positivo brasileiro, 2001 pg. 125/126). Os mesmos diplomas legais acima citados em seus artigos 62 e 79, respectivamente declinam que: O segurado em gozo de auxlio-doena, insusceptvel de recuperao para sua atividade habitual, dever submeter-se a processo de reabilitao profissional para o exerccio de outra atividade. No cessar o benefcio at que seja dado como habilitado para o desempenho de nova atividade que lhe garanta a subsistncia ou, quando considerado no-recupervel, for aposentado por invalidez. Como j ficou cabalmente demonstrado o autor est incapacitado para o trabalho, no houve nem a tentativa de reabilit-lo, mas seu benefcio foi cessado, sem haver a sua transformao em aposentadoria por invalidez, tornando-se evidente a leso que o mesmo vem sofrendo.

Rua Benedito Inocncio, n 5894, Bairro Trs Marias, Porto Velho-RO (069) 9211-8898/(069) 3226-1664

Heliton Santos de Oliveira OAB/RO 5792 Consultoria & Advocacia

No resta a menor dvida que a cessao do auxliodoena e a sua no transformao em aposentadoria por invalidez, por parte da autarquia r atitude contrria lei. Resta evidenciado o direito do autor concesso da aposentadoria por invalidez, uma vez que est totalmente incapacitado de retomar as suas atividades laborais. No bastasse pelo extenso rol de problemas acima demonstrado, verifica-se que muitas doenas so crnicas, incurveis, passveis apenas de amenizaes da dor, e que com o passar do tempo, as mesmas iro se agravando, o que evidencia que o autor no mais ter condies de exercer suas atividades. Ademais, importante salientar que o benefcio ora pleiteado tem carter temporrio, pois se a qualquer tempo for recuperada a capacidade de trabalho pode o mesmo ser cessado, conforme previso do artigo 47 da Lei 8213/91 e do artigo 49 do Decreto 3048/99, o que deixa claro que a sua concesso no importar em prejuzo para a autarquia r e nem para a Sociedade, to somente far justia ao autor, que perdeu sua sade e sua capacidade de trabalhar, devido s condies de trabalho a que estava exposto. Diante de todo o explanado, verifica-se que o autor est incapacitado total e definitivamente para realizar suas atividades laborativas, enquadrando-se no disposto no art. 42 da lei 8.213/91. Tal fato poder ser comprovado atravs de percia efetuada por perito judicial de confiana deste juzo o qual desde j solicitamos, onde poder ser confirmado as afirmaes em epgrafe, suprindo a falha da percia administrativa. Assim, pelo desencadeamento das doenas irreversveis, incapacidade definitiva para atividades que lhe garantam sua subsistncia e de seus familiares, requer o restabelecimento do auxlio doena acidentrio e a sua converso em aposentadoria por invalidez nos termos do artigo 42 da Lei 8.213/91, benefcio este que dever ter como data incio, a data da verificao da incapacidade permanente, compelindo a autarquia r a efetuar os pagamentos da diferena entre auxlio-doena e aposentadoria por invalidez at a efetiva converso, bem como os valores atrasados, tudo devidamente corrigido. DA CONCESSO DO BENEFCIO MAIS ADEQUADO 05. Entende o autor que se encontra incapacitado para o trabalho, mas o mesmo e tampouco este subscritor tm conhecimentos mdicos. Assim sendo, o laudo pericial realizado por profissional de confiana deste Juzo, pode declinar situao ftica diversa, em se tratando de beneficio previdencirio, o que dever ser observado por Vossa Excelncia quando da

Rua Benedito Inocncio, n 5894, Bairro Trs Marias, Porto Velho-RO (069) 9211-8898/(069) 3226-1664

Heliton Santos de Oliveira OAB/RO 5792 Consultoria & Advocacia

prolao da sentena. Saliente-se que tal fato ocorre em lides previdencirias que visam a concesso/restabelecimento de beneficio, pois dependem do laudo pericial. Frise-se que, nestes casos no h que se falar em julgamento extra ou ultra petita afinal aqui, com maior razo, vigora o brocado da mihi factum, dabo tibi ius (da - me os fatos e eu te direi o direito), j que cabe ao julgador adequar o benefcio incapacidade laborativa verificada, face o principio Jura Novit Curia (o Juiz conhece o direito), adequando os fatos ao benefcio mais justo, sem ferir nenhum principio inerente sua investidura. O pedido o benefcio e ao juiz cabe a caracterizao da situao e a subsuno Lei. O benefcio a ser concedido deve ser dito pelo juiz e no pelas partes, sendo certo que a indenizao paga em conformidade com o que devido ao segurado, em face da lei. Desta forma caber a Vossa Excelncia em observncia aos fatos adequar o direito cabvel, concedendo ao autor o benefcio previdencirio mais correto, sendo assim caso no seja cabvel o restabelecimento do auxilio doena ou da aposentadoria por invalidez, dever ser concedido ao autor o auxilio acidentrio. DA JUSTIA GRATUITA 06. O autor no tem condies de arcar com as despesas processuais sem prejuzos ainda maiores ao seu sustento e ao de sua famlia, at porque apresenta gastos com medicamentos e seu tratamento, sendo que no aufere nenhuma renda desde que foi cessado seu benefcio em Agosto de 2012. Ademais seria injusto cobrar do mesmo as custas e despesas processuais, vez que somente vem a porta da judicirio pleitear direito que lhe est sendo tolhido pela r. Diante disso, bem como pelo fato de se tratar de questo previdenciria, requer sejam concedidos os benefcios da JUSTIA GRATUITA, assim como assegura a Lei 1.060/50. DO PREQUESTIONAMENTO 07. Prequestiona o Autor os artigos 5, inciso XXXV, XXXVI, 196 e 201 da Constituio Federal. Desta forma, para fins de futura interposio de recurso extraordinrio, e em atendimento orientao das Cortes Superiores, requer a manifestao aos dispositivos constitucionais acima apontados.

Rua Benedito Inocncio, n 5894, Bairro Trs Marias, Porto Velho-RO (069) 9211-8898/(069) 3226-1664

Heliton Santos de Oliveira OAB/RO 5792 Consultoria & Advocacia

DO PEDIDO 08. Ante todo o exposto requer: a) A concesso dos benefcio da JUSTIA GRATUITA, por no ter condies de arcar com as despesas processuais sem prejuzo ao sustento prprio e ao de sua famlia, nos termos da Lei 1060/50; b) A concesso de MEDIDA LIMINAR inaudita altera pars, para que a autarquia r providencie o imediato restabelecimento do benefcio (AUXLIO DOENA ACIDENTRIO) cessado, desde Agosto de 2012, pois mais que evidente que o no recebimento do mesmo, acarretar prejuzos irreparveis ao autor tendo em vista que o benefcio tem unicamente carter alimentar - at o trnsito em julgado do presente feito, mas caso esse no seja implementado de imediato que pelo menos seja este concedido aps a realizao da percia judicial; c) A citao da Autarquia-r, na pessoa de seu representante legal, para que conteste, querendo, no prazo legal, sob pena de revelia e confisso; d) Que a presente ao seja JULGADA TOTALMENTE PROCEDENTE, nos seguintes termos: d1) A confirmao da liminar restabelecendo o AUXLIO DOENA ACIDENTRIO ao autor, cessado desde a data de 14 de Agosto de 2012, bem como, sua imediata transformao em Aposentadoria por Invalidez, devendo ser determinado o pagamento das parcelas vencidas a partir da data que cessou o benefcio requerido, bem como a diferena entre o auxlio doena e a aposentadoria por invalidez desde a constatao da incapacidade permanente pela percia, tudo devidamente corrigido desde o respectivo vencimento e acrescido de juros de mora incidentes at a data do efetivo pagamento, sob pena astreintes a ser arbitrado por Vossa Excelncia, mas caso esse no seja Vosso Nobre entendimento que determine a manuteno do benefcio de auxlio doena at que o autor apresente condies de trabalho ou que a r promova a reabilitao profissional do segurado com sua recolocao no mercado de trabalho OU; d2) Em sendo o caso, que Vossa Excelncia determine a concesso do benefcio previdencirio mais adequado s condies do autor ou seja o auxlio acidentrio; d3) A condenao da autarquia r ao pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios no importe de 20% do valor total da condenao. Protesta o autor pela produo de provas por todos os

Rua Benedito Inocncio, n 5894, Bairro Trs Marias, Porto Velho-RO (069) 9211-8898/(069) 3226-1664

Heliton Santos de Oliveira OAB/RO 5792 Consultoria & Advocacia

meios em direito admitidos, especialmente a pericial, com a realizao de percia mdica por perito de confiana deste juzo a qual deve ser determina com a mxima urgncia, para que seja constatada a incapacidade laborativa do autor e todas as demais que se fizeram necessrias. D a causa para os efeitos fiscais o valor de R$ 1.000,00 (Mil Reais). Termos em que, Pede deferimento. Porto Velho, 22 de julho de 2013. HELITON SANTOS DE OLIVEIRA OAB/RO 5792

Rua Benedito Inocncio, n 5894, Bairro Trs Marias, Porto Velho-RO (069) 9211-8898/(069) 3226-1664

You might also like