4536 Trecalde 00000239

TEXT O BO R R A D O R PAR A LA CLASE.- Este material no constituye obra.
Su util izacin como papeles de trabajo est restringida exclusivamente al aula de clases para su discusin y anlisis,por lo que est destinada nicamente a los estudiantes del curso de Derecho Empresarialen la Universidad Tecnolgica ECOTEC.
MATERIA:
DERECHO EMPRESARIAL AB. MAURICIO TRUJILLO ARIZAGA
CATEDRATICO:
OBJETIVOS.1. Identificar la importancia de administrar tomando en cuenta el marco legal existente 2. Establecer diferencias entre los diversos tipos de sociedades jurdicas existentes y de las leyes e instituciones autorizadas para supervisarlas 3. Identificar y aplicar en su empresa los requisitos necesarios para la constitucin de compaas y los trmites que establece la ley para su normal funcionamiento.
Aspectos Generales Del Derecho

Definicin de Derecho
El Derecho es el orden normativo e institucional de la conducta humana en sociedad inspirado en postulados de justicia, cuya base son las relaciones sociales existentes que determinan su contenido y carcter. En otras palabras, es el conjunto de normas que regulan la convivencia social y permiten resolver los conflictos interpersonales. La anterior definicin da cuenta del Derecho positivo o efectivo, pero no explica su fundamento, por ello juristas, filsofos y tericos del Derecho han propuesto a lo largo de la historia diversas definiciones alternativas, y distintas teoras jurdicas sin que exista, hasta la fecha, consenso sobre su validez. Desde el punto de vista objetivo, es el conjunto de leyes, reglamentos y dems resoluciones, de carcter permanente y obligatorio, creadas por el Estado para la conservacin del orden social. Esto sin tener en cuenta si es o no justa; es decir que si se ha llevado a cabo el procedimiento adecuado para su creacin, existe la norma sea justa o no lo sea.
Etimologa
1
TEXT O BO R R A D O R PAR A LA CLASE.- Este material no constituye obra. Su util izacin como papeles de trabajo est restringida exclusivamente al aula de clases para su discusin y anlisis,por lo que est destinada nicamente a los estudiantes del curso de Derecho Empresarialen la Universidad Tecnolgica ECOTEC.
La palabra derecho deriva de la voz latina directum, que significa lo que est conforme a la regla, a la ley, a la norma Ahora bien, esta asociacin se afirma definitivamente cuando la palabra vulgar directum suplanta a la antigua latina, de origen desconocido ius, fenmeno que se pudo haber producido por la influencia judeo-cristiana, determinando la formacin de la palabra en las lenguas: diritto, en italiano; direito, en portugus; dreptu, en rumano; droit, en francs; a su vez, right, en ingls; recht en alemn y en irlands, donde han conservado su significado primigenia de recto o rectitud El Derecho Objetivo se puede definir como: El conjunto de reglas que rigen la convivencia de los hombres en sociedad. Norma o conjunto de normas que por una parte otorgan derechos o facultades y por la otra, correlativamente, establecen o imponen obligaciones. Conjunto de normas que regulan la conducta de los hombres, con el objeto de establecer un ordenamiento justo de convivencia humana.
El Derecho subjetivo se pude decir que es: La facultad que tiene un sujeto para ejecutar determinada conducta o abstenerse de ella, o para exigir de otro sujeto el cumplimiento de su deber. La facultad, la potestad o autorizacin que conforme a la norma jurdica tiene un sujeto frente a otro u otros sujetos, ya se para desarrollar su propia actividad o determinar la de aqullos.
En la vida cotidiana.
Desde el momento de nuestro nacimiento, todas las personas estamos sujetos a la aplicacin del derecho, puesto que el simple hecho de nuestro nacimiento implica la aplicacin de este, como es el de ser ciudadano de determinado pas por haber nacido en este, lo cual nos otorga el derecho a la ciudadana. Existen multitud de situaciones en las que interviene el Derecho. Tienen trascendencia jurdica actos tales como subir en un autobs, comprar la entrada al cine, adquirir un peridico. Ante tales actos, podemos exigir que autobs nos transporte a un lugar determinado, o que se nos deje entrar a la sala de proyecciones para ver el 2
espectculo. Adquirimos la propiedad del peridico y perdemos la del dinero que hemos pagado por l. En otros casos, el alcance jurdico de los hechos es an ms claro: nos quitan al billetera y acudimos a la polica para que se inicie una actividad dirigida a descubrir al culpable y se le imponga la pena correspondiente; compramos un apartamento a plazos sabiendo que contraeremos una deuda, y que sin no cumplimos con ella seremos demandados ante los tribunales. Si de estos ejemplos o de otros muchos queremos deducir cul es su significado jurdico, no ser difcil llegar a la siguiente consecuencia: en todos los casos expuestos podemos exigir a otros una conducta determinada, u otros nos la pueden exigir a nosotros. Pero para que esto sea posible, es preciso que exista un conjunto de normas o de reglas establecidas, en virtud de las cuales surja la posibilidad de reclamar o de quedar sujetos a una reclamacin. Sin un individuo puede exigir que se le entregue el peridico a cambio de su precio, es porque hay una regla o conjunto de reglas que as lo disponen, como tambin preceptan que el vendedor pueda exigir el pago de la mercanca. La existencia de una regla o norma preestablecida es la que da soporte jurdico, a todos los hechos y, de este modo nos pone en contacto con el Derecho.
Fuentes.
Son el alma del Derecho, son fundamentos e ideas que ayudan al Derecho a realizar su fin. El Derecho Occidental (en el Sistema Romano Germnico o Sistema de Derecho continental) tiende a entender como fuentes las siguientes: La Constitucin o El termino Constitucin, en sentido jurdico, hace referencias al conjunto de normas jurdicas, escritas, que determinan el ordenamiento jurdico de un estado, especialmente, la organizacin de los poderes pblicos y sus competencias, los fundamentos de la vida econmica y social, los deberes y derechos de los ciudadanos. La Ley o Es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite. (Art. 1 C.C.)
o Segn el jurista panameo Csar Quintero, en su libro Derecho Constitucional, la ley es una "norma dictada por una autoridad pblica que a todos ordena, prohbe o permite, y a la cual todos deben obediencia. " Por otro lado, el jurista chileno-venezolano Andrs Bello defini a la ley, en el artculo 1 del Cdigo Civil de Chile, como "Una declaracin de la voluntad soberana, que manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite". La Jurisprudencia o Se entiende por jurisprudencia las reiteradas interpretaciones que hacen los tribunales de justicia en sus resoluciones de las normas jurdicas o Tambin puede decirse que es el conjunto de fallos firmes y uniformes dictados por los rganos jurisdiccionales del Estado. Esto significa que para conocer el contenido cabal de las normas vigentes hay que considerar cmo se vienen aplicando en cada momento. La Costumbre o Son normas jurdicas que se desprenden de hechos que se han producido repetidamente en el tiempo en un territorio concreto. Tienen fuerza vinculante y se recurre a l cuando no existe ley (o norma jurdica escrita) aplicable a un hecho. El acto jurdico o El acto jurdico es el acto humano voluntario o consciente, que tiene por fin inmediato establecer entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar o extinguir derechos. Los Principios generales del Derecho o Los principios generales del Derecho son los enunciados normativos ms generales que, sin haber sido integrados al ordenamiento jurdico en virtud de procedimientos formales, se entienden formar parte de l, porque le sirven de fundamento a otros enunciados normativos particulares o recogen de manera abstracta el contenido de un grupo de ellos. o Estos principios son utilizados por los jueces, los legisladores, los creadores de doctrina y por los juristas en general, sea para integrar lagunas legales o para interpretar normas jurdicas cuya aplicacin resulta dudosa.
La Doctrina o Se entiende por doctrina la opinin de los juristas prestigiosos sobre una materia concreta, aunque no es una fuente formal del Derecho. o La doctrina jurdica surge principalmente de las universidades, que estudian el Derecho vigente y lo interpretan dentro de la Ciencia del Derecho. No tiene fuerza obligatoria, y no se reconoce como fuente oficial del Derecho en la mayora de sistemas jurdicos, al contrario de lo que ocurre con la jurisprudencia.
El Derecho Internacional es la coleccin de razones jurdicas internacionales que regulan las leyes de los estados, y otros sujetos de derecho internacional, y que son representados por sus cortes supremas. Est integrado por acuerdos entre estados tales como tratados internacionales (denominados tratados, pactos, convenios, cartas), memorndum o memoranda (segn el caso), intercambio de notas diplomticas, enmiendas, anexos y protocolos de tratados, entre otros como tambin por la costumbre internacional, que se compone a su vez de la prctica de los Estados que stos reconocen como obligatoria, y por los principios generales del derecho. As mismo en el marco del Derecho Internacional, el Estatuto de la Corta Internacional de Justicia, enumera como fuentes: La Tratados o Un tratado internacional es un acuerdo escrito entre ciertos sujetos de Derecho internacional y que se encuentra regido por ste, que puede constar de uno o varios instrumentos jurdicos conexos, y siendo indiferente su denominacin. Como acuerdo implica siempre que sean, como mnimo, dos personas jurdicas internacionales quienes concluyan un tratado internacional. o Lo ms comn suele ser que tales acuerdos se realicen entre Estados, aunque pueden celebrarse entre Estados y organizaciones internacionales o entre organizaciones internacionales. La Costumbre internacional o El artculo 38 del estatuto del Tribunal Internacional de Justicia define la costumbre internacional como "prueba 5
de una prctica generalmente aceptada como Derecho". Esta definicin nos advierte que la costumbre es una forma espontnea de creacin del derecho. Espontnea porque surge gracias a una prctica seguida por los Estados de forma uniforme y que, con el paso del tiempo, acaba consolidndose como Derecho. Los Principios generales del Derecho o Los principios generales del Derecho son los enunciados normativos ms generales que, sin haber sido integrados al ordenamiento jurdico en virtud de procedimientos formales, se entienden formar parte de l, porque le sirven de fundamento a otros enunciados normativos particulares o recogen de manera abstracta el contenido de un grupo de ellos. o Estos principios son utilizados por los jueces, los legisladores, los creadores de doctrina y por los juristas en general, sea para integrar lagunas legales o para interpretar normas jurdicas cuya aplicacin resulta dudosa. Las opiniones de la Doctrina o La doctrina estudia los manantiales de donde brota el derecho: investiga el papel histrico y las relaciones existentes entre las diversas fuentes; esclarece el significado de las normas y elabora, para entender en toda su extensin, el significado de los modelos jurdicos
Derecho Mercantil
El Derecho mercantil (o Derecho comercial) es el conjunto de normas relativas a los comerciantes en el ejercicio de su profesin, a los actos de comercio legalmente calificados como tales y a las relaciones jurdicas derivadas de la realizacin de estos; en trminos amplios, es la rama del Derecho que regula el ejercicio del comercio. Uno de sus fundamentos es el comercio libre. En la mayora de las legislaciones, una relacin se considera comercial, y por tanto sujeta al Derecho mercantil, si es un acto de comercio. El derecho mercantil actual se refiere a estos actos, de los que lo son intrnsecamente, aunque en muchos casos el sujeto que los realiza no tenga la calidad de comerciante (sistema objetivo); sin perjuicio de ello, existen ordenamientos jurdicos en que el sistema es subjetivo, en base a la empresa, regulando tanto su estatuto jurdico, como el ejercicio de la actividad econmica, en sus relaciones contractuales que mantienen los empresarios entre ellos y con terceros. El Derecho comercial es una rama especial del Derecho privado, mientras el Derecho civil se erige como Derecho comn. Definiciones El Derecho Mercantil tiene dos objetos de regulacin, llamados Criterio Objetivo y Criterio Subjetivo. El Objetivo hace referencia al comercio o actos de comercio, el Subjetivo es el que se refiere a la persona que lleva la calidad de comerciante.
Para el catedrtico de la Universidad del Pas Vasco Jos Luis Fernndez, el Derecho comercial o mercantil es un concepto jurdico no slo que es, sino que est siendo siempre. No es un derecho esttico sino que est en continua evolucin adaptndose a las necesidades de los empresarios, del mercado y de la sociedad. El profesor salvador Snchez Calero define el Derecho mercantil como la parte del Derecho privado que comprende el conjunto de normas jurdicas relativas al empresario y a los actos que surgen en el desarrollo de su actividad econmica. 7
El profesor Rodrigo Ura lo define como el derecho ordenador de la organizacin y de la actividad profesional de los empresarios en el mercado. El ex Juez Titular Decano de Moyobamba Per y Ex Registrador Pblico Titular Decano de Huancavelica Fernando Jess Torres Manrique define el derecho mercantil como la rama del derecho privado que estudia y regula la actividad de los mercaderes o comerciantes y forma parte del derecho empresarial y tambin del derecho corporativo.
Historia
El surgimiento del Derecho mercantil lo podemos ubicar en el Cdigo de Hammurabi (1691 a. C.), que entre otras cosas regula la asociacin, el crdito y la navegacin. La actividad comercial de los fenicios dio nacimiento a las modalidades sociales de los puertos y a un gran avance en el derecho mercantil martimo. Los romanos crearon figuras de derecho mercantil que se mantienen hasta nuestros das, como la actio institoria, por medio de la cual se permita reclamar al dueo de un negocio mercantil el cumplimiento de las obligaciones contradas por la persona que se haba encargado de administrarla. En la Edad Media el Derecho mercantil fue regulado por varios fueros y ordenanzas sin tener un carcter especial, pero en el siglo XI, en Italia, algunos juristas comenzaron a estudiarlo de manera autnoma, crendose as un incipiente "Diritto Comerciale Italiano". La primera disciplina completa del Derecho mercantil naci en Francia, y fue la "Ordenanza del Comercio" de 1673, dictada bajo el rgimen de Luis XIV. Uno de los documentos histricos ms importantes es el Cdigo de Comercio Napolenico, de 1802, que se extendi a todas las naciones conquistadas, llegando incluso su influencia a Amrica Latina. Caracteres del Derecho mercantil Hay cinco caractersticas definitorias bsicas:
Es un derecho profesional, creado y desarrollado para resolver los conflictos y la actividad propia de los empresarios. 8
Es un derecho individualista; al ser una parte del derecho privado que regula las relaciones entre particulares y por lo tanto deja de lado aquellas relaciones jurdicas en las cuales intervienen los poderes pblicos. Es un derecho consuetudinario ya que a pesar de estar codificado se basa en la tradicin, en la costumbre de los comerciantes. Es un derecho progresivo. Al mismo tiempo que evolucionan las condiciones sociales y econmicas el derecho mercantil ha de ir actualizndose. Es un derecho global/internacionalizado; las relaciones econmicas cada vez son ms internacionales por lo que este derecho ha tenido que hacerlo tambin, para lo cual diversos organismos trabajan en su normativizacin internacional. As tenemos a UNCITRAL de las Naciones Unidas, UNIDROT, a la Cmara de Comercio Internacional de Pars que desarrolla los Incoterm (clusulas que con carcter internacional se aplican a las transacciones internacionales), la Asociacin Legal Internacional y el Comit Martimo Internacional.
Fuentes Llamamos fuentes del Derecho mercantil a todo aquello que se origina en su aspecto objetivo de norma o regla obligatoria de conducta, y constituye, por lo tanto, el modo o forma especial como se desarrolla y desenvuelve esa rama del Derecho.
La ley: es el ordenamiento con el cual se va regular el Derecho mercantil. Es un Derecho especial, por lo que en el caso de ausencia de una norma especfica, regir el Derecho comn, que en este caso es el civil. La costumbre: es la repeticin de ciertos actos y que adquieren repeticin jurdica, exceptuando a la costumbre los usos comerciales La Jurisprudencia. Es una interpretacin de la ley y es realizada por los rganos jurisdiccionales, y se considera fuente del derecho mercantil porque toca temas de comercio.
Comercio
Se denomina comercio a la actividad socioeconmica consistente en la compra y venta de bienes y servicios, sea para su uso, para su
venta o para su transformacin. Es el cambio o transaccin de algo a cambio de otra cosa de igual valor. Por actividades comerciales o industriales entendemos tanto intercambio de bienes o de servicios que se afectan a travs de un mercader o comerciante. El comerciante es la persona fsica o jurdica que se dedica al comercio en forma habitual, como las sociedades mercantiles. Tambin se utiliza la palabra comercio para referirse a un establecimiento comercial o tienda. DEFINICIN DE PERSONA NATURAL Y JURIDICA.PERSONAS NATURALES.- Son personas todos los individuos de la especie humana, cualesquiera que sean su edad, sexo o condicin. Divdanse en ecuatorianos y extranjeros. (Art. 41 C. Civil) PERSONAS JURDICAS.- Se llama persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente. Las personas jurdicas son de dos especies: CORPORACIONES (O COMPAAS LEGALMENTE CONSTITUIDAS) QUE PUEDEN SER PUBLICAS O PRIVADAS , Y FUNDACIONES DE BENEFICENCIA PBLICA (SIN ANIMO DE LUCRO). Hay personas jurdicas que participan de uno y otro carcter. (Art. 564 c. Civil) ELEMENTOS Ente ficticio Capacidad.- es la obligaciones aptitud para adquirir derechos y contraer
EL COMERCIANTE ACTOS DE COMERCIO El Cdigo de Comercio determina de una manera expresa (Art. 3), aunque sin duda en trminos anticuados e incompletos, qu actos y actividades son considerados para efectos legales como actos de comercio. Entre stos sealamos los siguientes: 10
- la compra o permuta de cosas muebles , hecha con el nimo de revenderlas o permutarlas, y la reventa o permuta de estas mismas cosas; - la compra y la venta de un establecimiento de comercio y de las acciones de una sociedad mercantil; - la comisin o mandato comercial; - las empresas de almacenes, tiendas, bazares, cafs y otros establecimientos similares; - el transporte de mercaderas o de personas que ejerzan el comercio; el depsito de mercaderas, las agencias de negocios mercantiles y de martillo; - el seguro; - todo lo concerniente a letras de cambio o pagars a la orden; - las operaciones de banco; - el arrendamiento mercantil; - las operaciones de corredura; - las operaciones de bolsa; - los contratos concernientes al comercio martimo. PERSONAS Y ACTOS DE COMERCIO Ahora bien, los actos de comercio pueden ser realizados por personas naturales o por personas jurdicas. En el primer caso, las personas naturales que hacen del comercio su profesin habitual deben cumplir los requisitos que seala el mismo Cdigo de Comercio y obtener su correspondiente matrcula como comerciantes en el registro del cantn correspondiente. (Art. 6 C. Co.) Tambin las personas jurdicas pueden ejecutar actos de comercio, para lo cual debern estar constituidas como compaas o sociedades
11
comerciales. Inclusive la ley reserva exclusivamente para personas jurdicas la prctica de ciertas actividades comerciales como banca, seguros, arrendamiento mercantil (leasing), intermediacin de valores. Tipos de comercio Se entiende por comercio mayorista (conocido tambin como "comercio al por mayor" o "comercio al mayor") la actividad de compra-venta de mercancas cuyo comprador no es consumidor final de la mercanca. La compra con el objetivo de vendrsela a otro comerciante o a una empresa manufacturera que la emplee como materia prima para su transformacin en otra mercanca o producto. Se entiende por comercio minorista (conocido tambin como "comercio al por menor", "comercio al menor"; "comercio detallista" o simplemente "al detal) la actividad de compraventa de mercancas cuyo comprador es el consumidor final de la mercanca, es decir, quien usa o consume la mercanca. Comercio interior, es el que se realiza entre personas que se hallan presentes en el mismo pas, sujetos a la misma jurisdiccin; comercio exterior es el que se efecta entre personas de un pas y las que viven en otro. Comercio terrestre, martimo, areo y fluvial , todos hacen referencia al modo de transportar la mercanca y cada una es propia de una rama del derecho mercantil, que llevan el mismo nombre. Comercio por cuenta propia , el que se realiza por cuenta propia, para s mismo, y comercio por comisin, es el que se realiza a cuenta de otro. Comercio de talentos, es el comercio de los dones o habilidades, los comerciantes cambian a un reconocido talento por dinero o por otro talento, ya sea de igual valor o de mayor.
12
DERECHO SOCIETARIO
El Derecho Societario o de Sociedades es la rama del Derecho privado que se ocupa del empresario social, es decir, la sociedad como sujeto del trfico empresarial. La sociedad normalmente recibe personalidad jurdica por Ley y se convierte en una persona jurdica, lo cual significa que puede ser sujeto de derechos y obligaciones jurdicas en su propio nombre, y no en nombre de sus socios. El Derecho de sociedades regula el funcionamiento interno y de cara a terceros que tienen las sociedades formadas conforme a la Ley. Tipos de sociedades Tradicionalmente se distingue entre sociedades civiles y sociedades mercantiles o comerciales, segn estn regidas por las normas generales civiles o por normas especficamente mercantiles. La sociedad civil es un contrato por el cual dos o ms personas se obligan a poner en comn dinero, bienes o industria, con nimo de partir entre s las ganancias (definicin del Cdigo Civil de Espaa). Sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn, con el fin de dividir entre s los beneficios que de ello provengan. (Definicin del Cdigo Civil Ecuatoriano Art. 1957) La sociedad puede ser civil o comercial. Son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de actos de comercio. Las otras son sociedades civiles. (Art. 1963 Cdigo Civil Ecuatoriano) La sociedad civil se opone a la sociedad mercantil. En general se distingue la sociedad civil por ser aqulla que se constituye sin un objeto mercantil, o al menos, no puramente mercantil. En algunos casos el carcter mercantil de una sociedad viene derivado de la adopcin de una forma social especfica con independencia del objeto al que se dedique (por ejemplo, sociedad comanditaria, sociedad annima o sociedad de responsabilidad limitada) o, en el resto de los casos, cuando el objeto social es el desarrollo de una actividad mercantil o empresarial.
13
Dentro de las sociedades mercantiles, las ms importantes actualmente, suele distinguirse entre sociedades de personas (sociedad colectiva, sociedad comanditaria simple y sociedad de responsabilidad limitada) y sociedades de capital (sociedad annima y sociedad comanditaria por acciones). La principal diferencia entre un grupo y otro es la forma de admisin de nuevos socios y de transmisin de los derechos sociales. Mientras en las sociedades de personas, al ser intuitu personae, se requiere la aprobacin de los dems socios (habitualmente unnime), en las sociedades de capital ella no es necesaria, bastando la adquisicin de una cuota del capital (acciones). Adems, el procedimiento para aumentar el capital social suele ser ms simple en las sociedades de capital que en las sociedades de personas. Respecto a la responsabilidad de los socios por las deudas de la sociedad, en las sociedades de capital los socios slo responden hasta el monto del capital aportado, mientras que en las sociedades de personas normalmente los socios responden ilimitadamente con todos los bienes presentes y futuros (socios de una sociedad colectiva y socios gestores de una sociedad comanditaria) y, excepcionalmente, de forma limitada (socios de una sociedad de responsabilidad limitada y socios comanditarios de una sociedad comanditaria). Alternativas en la vida de las Sociedades Transformacin: La sociedad altera su tipologa adoptando otra prevista en la ley de sociedades. Por ejemplo pasa de ser una Sociedad Annima a una Compaa de Responsabilidad Limitada. Fusin: Se juntan 2 o ms sociedades para constituir 1. Hay que aclarar que en la fusin, las sociedades involucradas no se liquidan previamente ni durante el proceso. Existen procesos especiales que involucran la participacin de una tercera sociedad (fusin impropia) que absorbe una entidad en beneficio de otra que, por lo general, es su matriz. Escisin: Sucede cuando una sociedad destina parte de su capital para la creacin de otra/s sociedad/es o para el aumento del patrimonio de una ya existente. Disolucin: Una sociedad puede dejar de existir cuando los socios as lo dispongan, cuando la sociedad se quede con 1 solo integrante y no consiga reemplazantes o cuando expire el contrato que le dio origen entre otros casos.
14
Liquidacin: Se lleva a cabo cuando una sociedad cobra todos sus crditos, cancela todas sus obligaciones y conforma su Patrimonio Neto para luego realizar la divisin del capital entre los socios participantes de la misma.
Empresa
La empresa es la unidad econmico-social en la que el capital, el trabajo y la direccin se coordinan para realizar una produccin socialmente til, de acuerdo con las exigencias del bien comn. Los elementos necesarios para formar una empresa son: capital, trabajo y recursos materiales. En general, se entiende por empresa al organismo social integrado por elementos humanos, tcnicos y materiales cuyo objetivo natural y principal es la obtencin de utilidades, o bien, la prestacin de servicios a la comunidad, coordinados por un administrador que toma decisiones en forma oportuna para la consecucin de los objetivos para los que fueron creadas. Para cumplir con este objetivo la empresa combina naturaleza y capital. En Derecho es una entidad jurdica creada con nimo de lucro y est sujeta al Derecho mercantil. En Economa, la empresa es la unidad econmica bsica encargada de satisfacer las necesidades del mercado mediante la utilizacin de recursos materiales y humanos. Se encarga, por tanto, de la organizacin de los factores de produccin, capital y trabajo.
Clasificacin de las empresas

Existen numerosas diferencias entre unas empresas y otras. Sin embargo, segn en qu aspecto nos fijemos, podemos clasificarlas de varias formas. Dichas empresas, adems cuentan con funciones, funcionarios y aspectos dismiles, a continuacin se presentan los tipos de empresas segn sus mbitos.
Segn la actividad o giro

Las empresas pueden clasificarse, de acuerdo con la actividad que desarrollen, en: 1. Industriales. La actividad primordial de este tipo de empresas es la produccin de bienes mediante la transformacin de la materia o extraccin de materias primas. Las industrias, a su vez, se clasifican en:
15
A. Extractivas: Cuando se dedican a la explotacin de recursos naturales, ya sea renovables o no renovables. Ejemplos de este tipo de empresas son las pesqueras, madereras, mineras, petroleras, etc. B. Manufactureras: Son empresas que transforman la materia prima en productos terminados, y pueden ser: a) De consumo final. Producen bienes que satisfacen de manera directa las necesidades del consumidor. Por ejemplo: prendas de vestir, alimentos, aparatos elctricos, etc. b) De produccin. Estas satisfacen a las de consumo final. Ejemplo: maquinaria ligera, productos qumicos, etc. 2. Servicio. Son aquellas que brindan servicio a la comunidad que a su vez se clasifican en: a) Transporte b) Turismo c) Instituciones financieras d) Servicios pblicos (energa, agua, comunicaciones) e) Servicios privados administrativo) f) Educacin g) Finanzas h) Salubridad (asesoria, ventas, publicidad, contable,
Segn la forma jurdica

Atendiendo a la titularidad de la empresa y la responsabilidad legal de sus propietarios. Podemos distinguir:
Empresas individuales: si solo pertenece a una persona. Esta puede responder frente a terceros con todos sus bienes, es decir, con responsabilidad ilimitada, o slo hasta el monto del aporte para su constitucin, en el caso de las empresas unipersonales de responsabilidad limitada o EURL. Es la forma ms sencilla de establecer un negocio y suelen ser empresas pequeas o de carcter familiar.
16
Empresas societarias o sociedades: constituidas por varias personas. Dentro de esta clasificacin estn: la sociedad annima, la sociedad colectiva, la sociedad comanditaria y la sociedad de responsabilidad limitada Las cooperativas u otras organizaciones de economa social.
Segn su dimensin
No hay unanimidad entre los economistas a la hora de establecer qu es una empresa grande o pequea, puesto que no existe un criterio nico para medir el tamao de la empresa. Los principales indicadores son: el volumen de ventas, el capital propio, nmero de trabajadores, beneficios, etc. El ms utilizado suele ser segn el nmero de trabajadores. Este criterio delimita la magnitud de las empresas de la forma mostrada a continuacin:

Microempresa si posee menos de 10 trabajadores. Pequea empresa: si tiene menos de 50 trabajadores. Mediana empresa: si tiene un nmero entre 50 y 250 trabajadores. Gran empresa: si posee ms de 250 trabajadores.
Segn su mbito de actuacin

En funcin del mbito geogrfico en el que las empresas realizan su actividad, se pueden distinguir 1. 2. 3. 4. 5. 6. Empresas locales Regionales Nacionales Multinacionales Transnacionales Mundial
Segn la titularidad del capital

1. Empresa privada: si el capital est en manos de particulares 2. Empresa pblica: si el capital y el control est en manos del Estado 3. Empresa mixta: si la propiedad es compartida 4. Empresa de autogestin: si el capital est en manos de los trabajadores
17
Buen gobierno empresarial

Las prcticas de buen gobierno empresarial varan enormemente en cuanto a su detalle y aplicacin de pas a pas. Bsicamente su objetivo es generar confianza ante accionistas, empleados, actores econmicos y sociedad en general. Elementos esenciales del "buen gobierno empresarial" son:

Transparencia informativa Informes y auditoria de cuentas Cdigos ticos Gestin del riesgo Proteccin del patrimonio Planificacin estratgica
Dentro de estos aspectos deben contemplarse como integrantes:

el buen gobierno de los recursos humanos el buen gobierno de la calidad el buen gobierno de los sistemas de informacin y las comunicaciones el buen gobierno medioambiental el buen gobierno de la tecnologa
CLASIFICACIN LEGAL
La Ley de Compaas (Art. 2) contempla especficamente las siguientes especies de compaas: 1. Compaa en nombre colectivo De acuerdo a la Ley de Compaas, es aquella que se forma entre dos o ms personas que hacen el comercio bajo una razn social. La razn social es la frmula enunciativa de los nombres de todos los socios o de alguno de ellos, con la agregacin de las palabras "y compaa". Slo los nombres de los socios pueden formar parte de la razn social. (36 LC) Este tipo de sociedad es de las primeras que apareci, formndose principalmente entre padres, hijos y familiares cercanos; pero actualmente esta forma de compaa ha perdido importancia.
18
2. Compaa en comandita simple La Ley de Compaas seala que es aquella que existe bajo una razn social y se contrae entre uno o varios socios, solidaria e ilimitadamente responsables, y otro u otros, simples suministradores de fondos, llamados socios comanditarios, cuya responsabilidad se limita al monto de sus aportes. La razn social ser necesariamente el nombre de uno o varios de los socios solidariamente responsables a la que se agregarn las palabras "en comandita". El comanditario que tolerare incluir su nombre en la razn social quedar solidaria e ilimitadamente responsable de las obligaciones de la compaa. Solamente las personas naturales podrn ser socios comanditados o comanditarios de la compaa en comandita simple. Tambin esta forma ha cado en desuso (59 LC). 3. Compaa en comandita por acciones Esta compaa es similar a la en comandita simple con la diferencia de que su capital se divide en acciones. De todos modos la dcima parte del capital de esta compaa, por lo menos, debe ser aportada por los socios comanditados o solidariamente responsables, a quienes por sus acciones se les entregar certificados nominativos e intransferibles. (Art. 301 LC). 4. Compaa de responsabilidad limitada Es la que se contrae entre dos o ms personas que solamente responden por las obligaciones sociales hasta el monto de sus aportaciones individuales y hacen el comercio bajo una razn social o denominacin objetiva, a la que se aadir las palabras "compaa limitada" o su abreviatura. Esta forma es actualmente una de las ms utilizadas, por lo cual ms adelante se sealarn con amplitud sus principales caractersticas. (Art. 92 LC) 5. Compaa o sociedad annima Es una compaa cuyo capital, dividido en acciones negociables, est formado por la aportacin de los accionistas, que responden nicamente por el monto de sus acciones. Este tipo de compaa es el ms divulgado y el ms propicio al desarrollo de las actividades econmicas. Tambin por su importancia se examinarn sus caractersticas en forma especial (Art. 143 LC).
19
6. Compaa de economa mixta Es aquella que se forma con el concurso de capital privado y con la participacin del Estado, municipalidades, consejos provinciales o personas jurdicas semipblicas o pblica (Art. 308 LC). 7. Compaa accidental o cuentas en participacin Es aquella en que un comerciante da a una o ms personas participacin en las utilidades o prdidas de una o ms operaciones o de todo su comercio; pero puede tambin tener lugar en operaciones mercantiles hechas por no comerciantes (Art. 423 LC). Estas asociaciones carecen de personalidad jurdica y estn exentas de las formalidades establecidas para las dems compaas, pudiendo establecerse por escritura pblica o contrato privado. 8. Compaa holding o tenedora de acciones Compaa holding es la que tiene por objeto la compra de acciones o participaciones de otras compaas, con la finalidad de vincularlas y ejercer su control a travs de vnculos de propiedad accionaria, gestin, administracin, responsabilidad crediticia o resultados y conformar as un grupo empresarial. (Art. 429 LC).
COMPAA DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

GENERALIDADES CONCEPTO Compaa de responsabilidad limitada es la que se constituye entre dos o ms personas, que solamente responden por las obligaciones sociales hasta el monto de sus aportaciones individuales y hacen el comercio bajo una razn social, a la que se aade las palabras compaa limitada o su correspondiente abreviatura (92 LC). CARACTERSTICAS BSICAS - Como en el caso de toda sociedad, la legislacin ecuatoriana considera que esta compaa se constituye a travs de un contrato, que para su validez debe reunir los siguientes requisitos: capacidad de las personas que lo celebran, consentimiento que dan para su 20
celebracin, objeto lcito, causa lcita y solemnidades con que debe celebrarse. - Aunque en esta compaa es importante el factor personal y se lo toma en cuenta en varios aspectos, la ley seala que para efectos fiscales y tributarios se la considera como una sociedad de capital, criterio que determina el tratamiento que en general le da la ley. Lo relacionado con el capital de estas compaas se explica posteriormente en forma pormenorizada (97LC). - La responsabilidad de los socios en este tipo de compaas se extiende exclusivamente al monto de sus aportaciones individuales (92 LC). - Esta compaa puede actuar bajo una razn social o, como la annima, bajo una denominacin objetiva, referida a sus actividades comerciales, a la que se agrega las palabras "compaa limitada" o su abreviatura "Ca. Ltda." (92 LC). La compaa de responsabilidad se administra a travs de administradores o gerentes, que no pueden ser removidos salvo por causas determinadas por la ley. - La compaa de responsabilidad limitada es siempre mercantil (la annima puede ser civil o mercantil); pero sus socios por el hecho de constituirla no adquieren la calidad de comerciantes (93 LC). REMISIN A LA NORMATIVA DE LA COMPAA ANNIMA En aquello que no se regula expresamente en la Ley, se aplicar lo dispuesto para la compaa annima, siempre que tales normas no se opongan a la naturaleza de la compaa de responsabilidad limitada (142 LC).
CONSTITUCIN TRMITE Segn los instructivos dados por la Superintendencia de Compaas, en el trmite para la constitucin de una compaa de responsabilidad limitada, se deben seguir los mismos pasos que para la constitucin de una compaa annima, con las diferencias especficas propias de cada tipo de compaa. Por lo tanto, nos remitimos al punto de esta misma gua en que se enumeran tales pasos. Sin embargo, y por la importancia del tema, detallamos a continuacin los aspectos 21
fundamentales de la constitucin de una compaa de responsabilidad limitada. NMERO DE SOCIOS Para la constitucin de esta compaa se necesita un mnimo de dos socios y un mximo de quince socios. Sin embargo, las compaas constituidas por dos socios con anterioridad a la vigencia de la ley que fij en tres el nmero mnimo de socios, conservan su validez (34, 92 LC). Si con posterioridad a la constitucin el nmero de socios excediere de quince, la compaa deber transformarse en otra clase de compaa o disolverse (95 LC). CAPACIDAD Puede intervenir en la constitucin de esta compaa cualquier persona natural, siempre que tenga capacidad civil para contratar. El menor emancipado autorizado para comerciar puede participar en la formacin de esta clase de compaa sin necesidad de autorizacin especial (98 LC). Sin embargo no pueden intervenir en la constitucin de compaas de responsabilidad limitada los cnyuges, aunque luego s puedan llegar a ser socios simultneamente; ni los padres e hijos no emancipados (99 LC). Las personas jurdicas pueden intervenir en la constitucin de compaas de responsabilidad limitada con excepcin de los bancos, compaas de seguros, capitalizacin y ahorro y de las compaas annimas extranjeras. En todo caso, sin perjuicio de la antedicha excepcin respecto de las compaas annimas extranjeras, podrn ser socias de una compaa de responsabilidad limitada las sociedades extranjeras cuyos capitales estuvieren representados nicamente por participaciones o partes sociales nominativas, es decir, expedidas o emitidas a favor o a nombre de sus socios o miembros, y de ninguna manera al portador. (100 LC). Tampoco pueden formar parte de estas compaas las corporaciones religiosas, los religiosos y clrigos, los funcionarios pblicos a quienes
22
les est prohibido ejercer el comercio y los quebrados que no hayan obtenido rehabilitacin (101 LC). Para la constitucin, deben comparecer todos los socios, por s mismos o por medio de apoderados. CAPITAL CAPITAL MNIMO El capital mnimo que se requiere para la constitucin de una compaa de responsabilidad limitada es de cuatrocientos dlares, que estar dividido en participaciones. (102 LC) En todo caso, ni la constitucin del capital ni su aumento podrn ser hechos mediante suscripcin pblica.
COMPAA ANNIMA
GENERALIDADES CONCEPTO La compaa annima es una sociedad cuyo capital, dividido en acciones negociables, est formado por la aportacin de los accionistas que responden nicamente por el monto de sus acciones (Art. 143). CARACTERSTICAS BSICAS - Como la legislacin ecuatoriana considera a la sociedad como un contrato entre dos o ms personas, son requisitos para la validez de este contrato: la capacidad de las personas que intervienen en el mismo, el consentimiento que dan para su celebracin, el objeto lcito, la causa lcita y las solemnidades que prescriba la ley. Se requiere de un capital mnimo para formar este tipo de compaas. A diferencia de las sociedades de personas, la sociedad annima es esencialmente capitalista, esto quiere decir que no se conforma en consideracin a las personas que se asocian. El capital en este tipo de sociedades se divide en acciones, que son ttulos negociables en el mercado, sin que pueda establecerse limitacin alguna a este respecto (143 LC).
23
- La responsabilidad de los accionistas es limitada, pues responden nicamente hasta el monto de sus acciones. No as la sociedad, que responde hasta el monto de su patrimonio. - En tanto que las sociedades de personas actan bajo una razn social, las sociedades de capital lo hacen bajo una denominacin objetiva que constituye su propiedad. La diferencia consiste en que la razn social se establece en base del nombre de los socios; en cambio la denominacin objetiva se refiere a las actividades de la compaa, como una consecuencia de lo expresado en el sentido de que en estas sociedades interesa el capital y no las personas que lo conforman. - Se administra por mandatarios, cuyo mandato puede ser revocado en cualquier momento, que obligan a la compaa en virtud del mandato; pero que no contraen por razn de su administracin una obligacin personal por los negocios y actividades de la compaa, a no ser en los casos establecidos en la ley, que se refieren a faltas u omisiones que acarrean expresamente responsabilidad solidaria. (144 LC) CONSTITUCIN TRMITE Conforme a las instrucciones de la Superintendencia de Compaas, el trmite para la constitucin de una compaa annima, debe seguir los siguientes pasos: (Art. 146 y ssg. LC) - Elaboracin y presentacin ante la Superintendencia, para la formulacin de observaciones, de la minuta de escritura pblica, que contenga el contrato constitutivo, el estatuto social y la integracin del capital; - Depsito en una cuenta de integracin, abierta en un banco como depsito de plazo mayor, del capital en numerario que haya sido suscrito y pagado; y, cuando se aportan bienes, avalo de los mismos; (163 LC) - Afiliacin a la cmara de la produccin que corresponda al objeto social, y autorizaciones que se requieran en los casos especiales que determine la ley; (19 LC) - Otorgamiento de la escritura pblica de constitucin;
24
- Solicitud de aprobacin de la constitucin de la compaa, dirigida al Superintendente de Compaas, adjuntando tres copias certificadas de la escritura respectiva; - Aprobacin, mediante resolucin expedida por la Superintendencia; - Protocolizacin de la resolucin aprobatoria; - Publicacin en un diario de la localidad del extracto de la escritura y de la razn de la aprobacin; - Inscripcin en el Registro Mercantil, en el registro de sociedades de la Superintendencia y en el Registro nico de Contribuyentes; - Designacin de los administradores de la compaa por la junta general, que se reunir inmediatamente despus; - Inscripcin en el Registro Mercantil del nombramiento de los administradores con la razn de la aceptacin del cargo; - Autorizacin de la Superintendencia para que los fondos de la cuenta de integracin puedan ser retirados. Hay que aclarar que este trmite es fundamentalmente aplicable a los casos de constitucin simultnea de una compaa annima; pero en los casos de constitucin sucesiva, es necesario cumplir un trmite adicional, como luego se sealar. A continuacin se examinarn en detalle los aspectos fundamentales relativos a la constitucin de una compaa annima. FORMALIDADES La constitucin de toda compaa annima necesariamente, mediante escritura pblica debe hacerse,
Una vez otorgada la escritura de constitucin, debe obtenerse la aprobacin de la Superintendencia de Compaas, la cual lo har si se cumplen los requisitos legales y, al hacerlo, dispondr la publicacin por la prensa, por una sola vez, de un extracto de la escritura y de la razn de su aprobacin. La publicacin debe realizarse en uno de los peridicos de mayor circulacin del domicilio de la compaa. La Superintendencia de Compaas ha reglamentado el contenido del extracto que debe publicarse. (151 LC)
25
La Superintendencia dispondr tambin la inscripcin de la escritura en el Registro Mercantil y slo a partir de la inscripcin, la nueva compaa adquiere personera jurdica. (146 LC) El establecimiento de sucursales, aumento de capital (salvo que el capital autorizado no haya sido suscrito en forma ntegra), disminucin de capital, la prrroga del contrato social, la transformacin, fusin, escisin, cambio de nombre, domicilio, convalidacin, reactivacin, as como todos los convenios y resoluciones que alteran las clusulas que deban registrarse y publicarse o cualquier otra reforma estatutaria, se sujetarn a las mismas solemnidades establecidas para la constitucin de la compaa. Con estas disposiciones, la Ley ha querido que se otorgue la mayor formalidad y publicidad a los actos de constitucin. Por la misma razn dispone expresamente que todo pacto reservado ser nulo. NMERO DE ACCIONISTAS Segn dispone el Art. 1 de la Ley de Compaas en todo contrato de compaas es necesaria la comparecencia de dos o ms personas, que pueden ser personas naturales o jurdicas, es sta la exigencia mnima para la constitucin de una compaa annima. Por excepcin, se permite un mnimo de un accionista, cuando para la constitucin comparecen instituciones de derecho pblico o de derecho privado con finalidad social o pblica. En relacin al nmero mximo de accionistas de la compaa annima, no existe ninguna disposicin que lo limite, entendindose que puede tener un nmero ilimitado de accionistas. Como la ley exige un mnimo de dos personas para la constitucin de una compaa annima, en consecuencia es necesario que al menos dos accionistas concurran al otorgamiento de la escritura pblica de fundacin. Si los accionistas son ms de dos, de todas maneras la Superintendencia de Compaas comprobar la suscripcin del capital por parte de los dems socios que no hayan concurrido. CAPACIDAD Para que una persona pueda intervenir en la constitucin o promocin de una compaa annima basta que tenga capacidad civil para contratar. Las personas jurdicas nacionales pueden ser fundadoras o accionistas en general de las compaas annimas, pero las compaas extranjeras solamente podrn serlo si sus capitales
26
estuvieren representados nicamente por acciones, participaciones o partes sociales nominativas, es decir, expedidas o emitidas a favor o a nombre de sus socios, miembros o accionistas, y de ninguna manera al portador. (145 LC). Las personas extranjeras lo harn en las mismas condiciones en que pueden hacerse las inversiones de personas naturales o jurdicas ecuatorianas, es decir, pueden intervenir sin necesidad de autorizacin alguna. No obstante lo anterior, no pueden intervenir en la constitucin de una compaa annima los dos cnyuges por sus propios derechos (145 LC). Esta situacin se origina en una disposicin contenida en el Cdigo Civil que, prohbe, salvo expresas excepciones, la celebracin de contratos entre cnyuges. Siendo la compaa un contrato, la prohibicin resulta aplicable. Sin embargo, con posterioridad, los cnyuges pueden resultar accionistas de la compaa ya constituida, mediante la transferencia de acciones. (Doctrina No. 12) Tampoco puede constituirse una compaa annima entre padres e hijos no emancipados. Un hijo no emancipado s puede intervenir en la constitucin de una compaa annima, debidamente representado, siempre que no se d la concurrencia de cualquiera de sus padres. En todo caso una persona puede comparecer a la constitucin de una compaa por medio de apoderados. MANERAS DE CONSTITUIR UNA COMPAA ANNIMA Una compaa annima puede constituirse de dos maneras: (148 y sgs. LC) - de manera simultnea, esto es en un solo acto mediante un convenio suscrito por los accionistas fundadores, que comparecen al otorgamiento de la escritura; y, - de manera sucesiva, mediante la promocin y suscripcin pblica de acciones. En cada uno de estos casos se distinguen formalidades especiales que deben cumplirse. a) Constitucin simultnea
27
- Escritura de fundacin: Cuando se trata de una constitucin simultnea, o en un solo acto, sta se produce mediante la escritura de fundacin, que debe ser otorgada por los accionistas fundadores de la compaa. La escritura debe contener el contrato constitutivo y el estatuto por el que se regir la compaa y, en especial, lo siguiente: 1.- Lugar y fecha de celebracin del contrato; 2.- Nombre, nacionalidad y domicilio de las personas naturales o jurdicas que constituyen la compaa y su voluntad de fundarla; 3.- Objeto social, debidamente concretado; 4.- Denominacin y duracin; 5.- Importe del capital autorizado, si lo hubiere, y del capital suscrito, con la expresin del nmero de acciones en que estuviere dividido, el valor nominal de las mismas, su clase, as como el nombre y nacionalidad de los suscriptores del capital; 6.- Indicacin de lo que cada socio suscribe y paga en dinero o en otros bienes; el valor atribuido a stos y la parte del capital no pagado; 7.- Domicilio de la compaa; 8.- Forma de administracin y facultades de los administradores; 9.- Forma y pocas de convocar a las juntas generales; 10.- Forma de designacin de los administradores y clara enunciacin de los funcionarios que tengan la representacin legal de la compaa; 11.- Normas de reparto de utilidades; 12.- Determinacin de los casos en que la compaa haya de disolverse anticipadamente; y, 13.- Forma de proceder a la designacin de liquidadores. APROBACIN Y REGISTROS
28
Una vez otorgada la escritura de fundacin, en el caso de la constitucin simultnea, o de la escritura de promocin, en el caso de la constitucin sucesiva, deben presentarse tres copias notariales de las mismas a la Superintendencia de Compaas, solicitando su aprobacin. Esta solicitud deber presentarse con firma de abogado. Si se hubieren cumplido con todos los requisitos legales, la Superintendencia aprobar la constitucin de la compaa o el convenio de promocin en su caso. As mismo dispondr la inscripcin en el Registro Mercantil y la publicacin por la prensa de un extracto de la escritura. (151 LC). - Inscripcin Aprobados por la Superintendencia la constitucin y los estatutos, se inscribirn las escrituras en el Registro Mercantil del cantn correspondiente, inscripcin que surtir los mismos efectos que la matrcula de comercio; y en el de la Propiedad si para la formacin del capital se hubieren aportado bienes inmuebles. Tambin se inscribir la compaa en el registro de sociedades de la propia Superintendencia y en el Registro nico de Contribuyentes. La inscripcin en el Registro Mercantil de la escritura de constitucin est exenta del pago del impuesto de registro as como de sus adicionales (el de la Junta de Defensa Nacional, los destinados a los consejos provinciales, a los municipios y a determinados colegios) (Art. 1, Decreto No. 733).
- Publicacin As mismo, por disposicin de la Superintendencia, se publicar un extracto de la escritura en uno de los peridicos de mayor circulacin del domicilio de la compaa, en el que estarn los datos determinados en el reglamento expedido para este efecto (151 LC). OTROS ASPECTOS DEL ESTATUTO SOCIAL Entre los puntos que deben constar en el estatuto social de la compaa estn los siguientes: - Nombre
29
Dos principios rigen en cuanto al nombre o denominacin de una compaa. En primer lugar, el nombre constituye propiedad de la compaa y no puede ser adoptada por ninguna otra, no slo por su inters particular sino tambin para precautelar derechos de terceros en relacin a posibles errores o confusiones (principio de propiedad). En segundo lugar, la denominacin no puede confundirse con la de una compaa preexistente, aunque sta hubiera consentido en ello o sea de distinta especie o tenga diferente objeto social, domicilio o rgimen legal distinto (principio de peculiaridad). El nombre de una compaa annima deber ser una denominacin objetiva, es decir debe sugerir el objeto social. Al nombre deber aadirse la indicacin de "compaa annima" o "sociedad annima", o las correspondientes siglas. El nombre propiamente tal podr constar de dos partes: - una de ellas ser alusiva a la actividad de la compaa y estar conformada por palabras comunes, como las que sirven para determinar la clase de empresa, as "comercial", "industrial", "agrcola", "constructora", etc. Sin embargo no se podrn utilizar palabras que correspondan a las actividades financieras propias de aquellas compaas sujetas al control de la Superintendencia de Bancos y Seguros. Tampoco se permite que compaas que no hayan sido debidamente autorizadas utilicen denominaciones que hagan alusin a actividades inherentes al sector turstico o de entes del mercado de valores. - la otra parte ser una expresin peculiar, que puede ser un nombre propio, palabras inventadas o de fantasa, trminos simples o compuestos no genricos, combinacin de slabas o letras, siglas, anagramas o fonemas aunque sean vocablos extraos al quehacer de la empresa, pero siempre que permitan diferenciar claramente el nombre de la compaa de otra u otras. No se descarta la utilizacin de palabras extranjeras, pero no es posible que todo el nombre est en un idioma extranjero. Por otra parte, ninguna persona natural o jurdica que no se hubiera constituido legalmente, podr utilizar un nombre, expresin o siglas que indiquen que se trata de una compaa annima. Caso de hacerlo la Superintendencia la sancionar conforme a lo prescrito en el Art. 445 de la Ley.
30
En todo caso es conveniente, previo al trmite de constitucin o cambio de nombre una compaa, recurrir a la Superintendencia de Compaas y solicitar la reserva del nombre; con lo cual ste no puede ser objeto de otra reserva por parte de personas distintas, ni podr ser utilizado en giro social alguno, ni an por los propios solicitantes. Sobre este tema, pueden consultarse los "Criterios y procedimientos bsicos para la reserva o denegacin de nombres asignados a las compaas annimas, de economa mixta, en comandita dividida por acciones y de responsabilidad limitada, sometidas al control y vigilancia de la Superintendencia de Compaas". - Duracin La compaa annima puede constituirse por cualquier plazo, un ao, diez aos, cincuenta aos, cien aos, etc., segn la voluntad de los fundadores. Sin embargo, no es admisible que se estipule un plazo indefinido. La prrroga de plazo de duracin de una compaa debe ser resuelta por la junta general, elevada a escritura pblica y presentada a consideracin de la Superintendencia de Compaas, antes del vencimiento del plazo inicial. De lo contrario, al vencimiento del plazo, la compaa se disuelve de pleno derecho (368 LC). - Objeto social La compaa annima puede efectuar cualquier tipo de actividad que desee, pero para el efecto la Ley prev que las actividades deben expresarse en el estatuto en forma concreta (150 LC). En todo caso, el objeto social no puede ser contrario al orden pblico, a las leyes y a las buenas costumbres. Tambin es prohibido formar compaas que tiendan al monopolio de las subsistencias o de algn ramo de la industria, mediante prcticas comerciales orientadas a esa finalidad. De acuerdo al objeto social, la compaa debe afiliarse a la respectiva cmara de la produccin. De acuerdo la Doctrina No. 59 de la Superintendencia, aunque la contratacin de una compaa con los socios no est prohibida, esta posibilidad no puede elevarse a la categora del objeto social de la compaa.
31
- Domicilio Al constituirse la compaa debe expresarse claramente en el estatuto cul es su domicilio principal, el mismo que debe estar situado dentro del territorio nacional. No puede asumirse como domicilio de la compaa el lugar en donde se haya otorgado el contrato. Si las compaas tuvieren sucursales o establecimientos administrados por un factor (gerente que los administra a nombre de la compaa), los lugares donde funcionen se considerarn como domicilio para los efectos judiciales o extrajudiciales derivados de los actos o contratos realizados por el factor (4 LC). Las compaas extranjeras debern domiciliarse en el Ecuador, previamente a la celebracin de un contrato que implique la prestacin de obras pblicas, prestacin de servicios pblicos o explotacin de recursos naturales (6 LC). AFILIACIONES Y AUTORIZACIONES La compaa ya constituida podr afiliarse voluntariamente a la cmara de produccin que desee, pues no es obligatoria su afiliacin. As mismo har falta un informe o autorizacin previa en los siguientes casos: - Del Consejo Nacional de Trnsito, para la constitucin de compaas de transporte. - Del Ministerio de Comercio Exterior, Industrializacin, Pesca y Competitividad para compaas industriales vinculadas con la actividad automotriz, las cuales debern obtener un certificado de inscripcin en el Registro Industrial Automotor. - Del Ministerio de Turismo, para la utilizacin de trminos relacionados con el sector turstico en la denominacin de la compaa. REFORMA DE ESTATUTOS Cualquier reforma del estatuto de una compaa ya constituida, ya sea en lo relativo al aumento de capital (salvo que el capital autorizado no haya sido suscrito en forma ntegra), disminucin de capital, cambio de nombre o de domicilio, transformacin, fusin, escisin, duracin, administracin, etc., debe realizarse con los
32
mismos procedimientos y solemnidades determinadas por la ley para la constitucin. Por lo tanto, ser principalmente necesaria la aprobacin de la reforma por la junta general, el otorgamiento de una escritura pblica y la aprobacin por la Superintendencia de Compaas (33 LC). La Superintendencia, previamente a la aprobacin, comprobar que la compaa haya cumplido con sus obligaciones legales, en cuanto a la presentacin de estados financieros e informes, pago de contribuciones; realizar la inspeccin de la compaa, en la que examinar los documentos relativos a la marcha de la misma. Cumplidos estos requisitos, la Superintendencia dispondr la inscripcin de la reforma en el Registro Mercantil, en cuyo caso hay que anotar que no se pagar impuesto de registro y dems adicionales por estar exonerados del pago de estas obligaciones tributarias (Art. 1 Res. No. 99.1.1.3.0012). ESTABLECIMIENTO DE SUCURSALES El establecimiento de sucursales de una compaa debe hacerse mediante el otorgamiento de una escritura pblica, cuya aprobacin corresponde a la oficina de la Superintendencia de Compaas en cuyo sector se encuentre el domicilio principal de la compaa. De esta manera, si una compaa con domicilio en Quito establece una sucursal en Guayaquil, corresponde a la oficina de la Superintendencia en Quito, el conocimiento de dicho instrumento pblico. Lo dicho no se opone a que la Intendencia de Compaas de Guayaquil, si fuere del caso, ejerza la vigilancia de dicha sucursal. La publicacin del extracto de apertura de una sucursal debe hacerse en el lugar donde va a establecerse. Si dicha apertura se halla contenida en la escritura de constitucin o ha sido concebida como reforma estatutaria, se publicar en el domicilio principal y en el lugar de apertura de la sucursal (Art. 8 Res. No. 01.Q.IJ.008). CASO DE EXCEPCIN La constitucin de los bancos y en general de las entidades del sector financiero privado, a pesar de que debe realizarse bajo la modalidad de compaa annima, est regida por las disposiciones especiales contenidas en la Ley General de Instituciones del Sistema Financiero (Arts. 3 y siguientes) y slo supletoriamente por las normas de la Ley de Compaas. Por la misma razn, todos los trmites de constitucin deben realizarse ante la Superintendencia de Bancos y Seguros,
33
organismo que tambin tiene a cargo el control y vigilancia de estas entidades. EL CAPITAL SOCIEDAD DE CAPITAL Una de las notas distintivas ms sobresalientes de la compaa annima es su carcter capitalista, en contraste con el carcter de otras sociedades de tipo personalista, en las cuales el capital no adquiere la relevancia que tiene en las primeras. El capital de la compaa annima se divide en acciones. Bajo el esquema de la dolarizacin, implantado por la Ley para la transformacin econmica del Ecuador (Ley 2000-4, R.O. 34-S, 13III-2000), la cuanta del capital y de las acciones debe expresarse en dlares de los Estados Unidos de Amrica. Al respecto, pueden consultarse las Normas para la aplicacin de las reformas a la Ley de Compaas introducidas por la mencionada Ley para la transformacin econmica. (Resolucin No. 00.Q.I.J.008) CAPITAL AUTORIZADO El capital autorizado es el monto hasta el cual la junta general puede resolver la suscripcin y emisin de acciones ordinarias o preferidas (Art. 2 Res. No. 99.1.1.3.0006) Es facultativo para las compaas contar con capital autorizado, el cual puede establecerse en el contrato de constitucin o mediante posterior reforma estatutaria. Como excepcin, es obligatorio que cuenten con capital autorizado las compaas que hubieren resuelto emitir obligaciones convertibles en acciones (160 LC). El valor del capital autorizado no podr exceder de dos veces el importe del capital suscrito (Art. 5 Res. No. 99.1.1.3.0006). CAPITAL SUSCRITO El capital suscrito es aquel que los accionistas de la compaa suscriben al momento de la constitucin y que puede llegar hasta el monto del capital autorizado, si lo hubiera. La compaa emitir acciones por el monto del capital suscrito (Art. 2, inc. 2do. Res. No. 99.1.1.3.0006). CAPITAL PAGADO
34
Al momento de la constitucin de la compaa y suscripcin del capital, debe pagarse por lo menos una cuarta parte del mismo. Esto significa que todas y cada una de las acciones deben estar pagadas en una cuarta parte de su valor al momento de la constitucin, sin que dicho veinte y cinco por ciento de aporte pueda tomarse de una manera global. La Doctrina No. 26 de la Superintendencia establece que, no ser suficiente que un accionista mayoritario haya pagado el ciento por ciento de sus acciones, si los otros minoritarios no han cubierto el veinte y cinco por ciento de las suyas (Art. 4 Res. No. 99.1.1.3.0006). CAPITAL MNIMO Los capitales suscrito y pagado mnimos son los establecidos por resolucin, de carcter general, que expide la Superintendencia de Compaas. Actualmente el capital suscrito mnimo es de 800 dlares de los Estados Unidos de Amrica, del cual debe pagarse al menos una cuarta parte.
MANERAS DE REALIZAR EL PAGO DEL CAPITAL Para la constitucin de una compaa annima, el pago del capital se puede realizar de dos maneras: mediante aportaciones en dinero o mediante aportaciones en especie. En este ltimo caso, las aportaciones pueden consistir en bienes muebles o inmuebles de cualquier naturaleza, pero siempre que correspondan al gnero de comercio de la compaa. Tambin la ley admite la posibilidad de aportar crditos personales. Segn una doctrina de la Superintendencia, no se pueden aportar intangibles, por cuanto este tipo de aportes no est previsto en la legislacin. APORTES EN NUMERARIO O DINERO EFECTIVO Las aportaciones en dinero por parte de los suscriptores deben depositarse en una cuenta denominada cuenta de integracin de capital, en un banco o institucin de crdito, a nombre de la compaa. Estos depsitos se conservarn en los bancos como depsitos de plazo mayor. Su plazo ser de ms de treinta das y devengarn intereses, salvo el caso de que el retiro se haga antes de los 31 das. Los rendimientos netos de estos depsitos son ingresos no operacionales de la compaa (163 LC). Una vez que se perfeccionen los pasos para la constitucin de la compaa y se hayan cumplido los requisitos legales, el banco o entidad depositaria entregar el capital depositado a los
35
administradores. Para el efecto, se requiere una comunicacin de la Superintendencia de Compaas. Si la compaa no llegare a constituirse, la Superintendencia de Compaas, previa solicitud de los interesados, autorizar el retiro de los valores depositados. (Art. 1, lit. m., Res. No. ADM 99010). Los aportes posteriores a la constitucin definitiva de la compaa, sern entregados directamente a la misma. APORTES EN ESPECIE Como se ha sealado, tanto en el caso de constitucin simultnea como en el de constitucin sucesiva, se contempla la posibilidad de realizar aportes en especie, o sea en bienes muebles o inmuebles de cualquier naturaleza. En estos casos, en la escritura pblica de fundacin o de promocin debe constar el bien que se aporta, su valor en el mercado, la transferencia de dominio que del mismo se haga a la compaa y el nmero de acciones que recibe el aportante a cambio del bien. Las aportaciones de bienes se entienden que son traslaticias de dominio, del socio a la compaa. En consecuencia, el riesgo de la cosa ser de cargo de la compaa desde la fecha de su entrega. Cuando para la transferencia fuere necesaria la inscripcin en el Registro de la Propiedad (bienes inmuebles), sta se har previamente a la inscripcin de la escritura de constitucin en el Registro Mercantil. (162 LC) EMISIN Y SUSCRIPCIN DE ACCIONES Por otra parte, la compaa debe emitir acciones por su valor real, sin que pueda ser inferior al valor nominal o superior al capital aportado. En el contrato de formacin de la compaa se determinar la forma de emisin y suscripcin de las acciones. Si no se lo hiciere, lo reglamentar la junta general. La Ley (Art. 165) define a la suscripcin de acciones como un contrato por el que el suscribiente se compromete para con la compaa a pagar un aporte y ser miembro de la misma, sujetndose al estatuto y reglamentos, mientras que la compaa se compromete a realizar los actos necesarios para su constitucin definitiva. Para algunos tratadistas, no se trata de un contrato sino de un acto, en
36
vista de que existe solamente una parte, que es el suscriptor, toda vez que el otro sujeto, la compaa, no existe todava. BOLETN DE SUSCRIPCIN Toda suscripcin de acciones debe constar en un boletn, cuyo contenido ser el siguiente: (166 LC). 1) El nombre de la compaa; 2) El nmero del registro del contrato social; 3) El nombre, apellido, estado civil y domicilio del suscriptor; 4) El nmero de acciones que suscribe, su clase y valor; 5) La suma pagada a la fecha de la suscripcin y la forma y trminos en que se pagar la diferencia; 6) La determinacin de los bienes en caso de que las acciones se paguen en especie; 7) La declaracin expresa de que el suscriptor conoce los estatutos y los acepta; 8) La fecha de la suscripcin, la firma del suscriptor y del gerente o promotor autorizado. TTULOS Y CERTIFICADOS Solamente se concedern ttulos definitivos por las acciones cuando stas hayan sido totalmente pagadas y una vez que la constitucin de la compaa haya sido aprobada por la Superintendencia. Estas acciones se llaman acciones liberadas. (168 LC). Hasta tanto se emitan los ttulos definitivos, los promotores y fundadores, as como los administradores de la compaa, estn obligados a canjear al suscriptor el certificado de depsito bancario, por un certificado provisional o resguardo por las cantidades que fueron pagadas, el mismo que expresar: (167 LC) 1) Nombre, apellido, nacionalidad y domicilio del suscriptor; 2) Nombre de la compaa y fecha del contrato social; 3) Valor pagado y nmero de acciones suscritas;
37
4) La indicacin en forma ostensible de provisional. Estos certificados debern expresar el capital suscrito que representen y el plazo para su pago, el cual en todo caso no podr exceder de dos aos contados desde su emisin; y podrn ser inscritos y negociados en las bolsas de valores del pas. AUMENTO DEL CAPITAL AUTORIZADO Todo aumento de capital autorizado ser resuelto por la junta general, y como implica una reforma del estatuto, debern cumplirse todas las formalidades establecidas para la constitucin, inclusive su aprobacin por la Superintendencia de Compaas y su inscripcin en el Registro Mercantil (160 LC). En las escrituras de aumento de capital otorgadas despus del 13 de marzo del 2000 los valores del capital y de las acciones deben expresarse en dlares de los Estados Unidos de Amrica. AUMENTO DEL CAPITAL SUSCRITO Una vez que se haya pagado el cincuenta por ciento, por lo menos, del capital inicial o de un aumento acordado anteriormente, se puede aumentar el capital suscrito de la compaa annima. Los accionistas que se encuentren en mora del pago de la suscripcin anterior no podrn ejercer el derecho preferente para suscribir las nuevas acciones (175 LC). El aumento se puede realizar de dos maneras: 1) Por emisin de nuevas acciones; 2) Por elevacin del valor de las acciones ya emitidas. Cuando para el aumento deban hacerse nuevas aportaciones en numerario o en especie o por capitalizacin de utilidades, se requerir del consentimiento unnime de todos los accionistas; pero si se hace por capitalizacin de reservas o compensacin de crditos, se acordar por mayora de votos. (Doctrina 147) Hay que distinguir dos posibilidades para el aumento del capital suscrito: cuando una compaa tiene capital autorizado y cuando no tiene capital autorizado. En el primer caso es optativo obtener la autorizacin de la Superintendencia de Compaas para realizar un aumento del capital suscrito dentro de los lmites establecidos por el capital autorizado como lo dispone el Reglamento sobre el
38
procedimiento de aumento del capital suscrito dentro del autorizado, en las compaas annimas y de economa mixta (Resolucin No. 99.1.1.3.0006). En el segundo caso, debe necesariamente obtenerse la autorizacin del organismo de control. En ambos supuestos, debe haber inscripcin en el Registro Mercantil. NUEVAS ACCIONES Si el aumento del capital se acordare hacer mediante la emisin de nuevas acciones, el pago de las mismas se puede realizar de la siguiente manera: (183 LC). 1) En numerario o en especie. El aumento en especie deber haber sido aprobada por la junta general y tambin los avalos debern haber sido aprobados en la misma forma que para la constitucin; 2) Por compensacin de crditos, ya sea que se trate de prstamos hechos a la compaa por los accionistas, o pagos efectuados por stos a nombre de la compaa o por valores correspondientes a utilidades declaradas pero no retiradas; 3) Por capitalizacin de reservas o de utilidades no repartidas. En este caso se pueden capitalizar no slo las reservas facultativas, sino tambin las legales. Esta capitalizacin deber hacerse a prorrata de la participacin de los accionistas; 4) Por la reserva o supervit proveniente de la revalorizacin de activos, tambin en este caso a prorrata de la participacin de los accionistas. Cuando se trate de un aumento en numerario, para que proceda tal aumento, deber pagarse por lo menos el veinte y cinco por ciento del valor del mismo, al momento de realizarlo. Tales aumentos de capital no requieren de depsito en una cuenta bancaria especial, como en el caso de constitucin, pudiendo depositarse los valores en la propia compaa. DERECHO PREFERENTE Los accionistas tienen derecho preferente, en proporcin a sus acciones, para suscribir las que se emitan en caso de aumento de capital suscrito, derecho que lo ejercer dentro de los treinta das posteriores a la publicacin del aviso respectivo. Este es uno de los derechos fundamentales del accionista; pero dentro de este plazo, el
39
accionista podr ceder su derecho a otro socio o a un tercero, o renunciar al mismo (181 LC). Sin embargo, si el accionista estuviere en mora del pago de la suscripcin anterior, no podr ejercer el derecho preferente. CERTIFICADOS DE PREFERENCIA El derecho preferente para la suscripcin de acciones puede ser incorporado en un valor denominado certificado de preferencia. Este certificado da derecho a sus titulares o adquirentes a suscribir las acciones que all se contengan y podr ser libremente negociado en bolsa o fuera de ella. El certificado deber ser puesto a disposicin del accionista dentro de los quince das hbiles posteriores a la fecha en que se acord el aumento de capital (181 LC). El certificado de preferencia se redactar en castellano y contendr: (Art. 4 Res. No. 99.1.1.3.0005) - La indicacin ostensible y clara de que se trata de un certificado de preferencia. - La fecha de emisin del certificado por parte de la compaa. - El nombre y domicilio principal de la compaa. - Cuando corresponda, la cifra representativa del capital autorizado, y, en todo caso, la del capital suscrito actual de la compaa y el nmero y clase de acciones en que ste se divide, as como el valor nominal de cada una de ellas. - El nmero de acciones y el monto a que asciende el derecho preferente del accionista. - La especificacin de que se trata de un valor negociable. - El lugar y fecha de celebracin de la junta general que acord el aumento del capital suscrito, as como la cifra a la cual ste se elevar en virtud del aumento resuelto por dicha junta. - El medio o medios de pago del aumento de capital, segn las bases acordadas por la junta para el efecto. - La fecha de cesin del certificado, si aquello se produjere, y las firmas de cedente y cesionario, en el mismo caso.
40
Para que la cesin del certificado de preferencia surta efecto frente a la compaa y dems terceros, se comunicar dicho particular al representante legal, ya sea mediante notas suscritas independientemente por cedente y cesionario, o por medio de nota conjunta firmada por los dos, o bien con la entrega del certificado en referencia. SUSCRIPCIN PBLICA DE NUEVAS ACCIONES Cuando las acciones nuevas sean ofrecidas a la suscripcin pblica, los administradores debern publicar por la prensa el correspondiente aviso de promocin, que contendr: (185 LC) 1) La serie y clase de acciones existentes; 2) El nombre del o de los representantes autorizados; 3) El derecho preferente de suscripcin de los anteriores accionistas; 4) El resultado de la cuenta de prdidas y ganancias aprobada en el ltimo balance; 5) El contenido del acuerdo de emisin de las nuevas acciones y, en especial, la cifra del aumento, el valor nominal de cada accin y su tipo de emisin, as como los derechos atribuidos a las acciones preferentes, si las hubiere. En caso de que deba hacerse un aporte al fondo de reserva, deber expresarse; y, 6) El plazo de suscripcin y pago de las acciones. LAS ACCIONES CONCEPTO En derecho mercantil, accin es cada una de las partes o porciones en que se divide el capital de una compaa; pero tambin se llama as el ttulo en que consta la participacin en dicho capital suscrito. La accin es indivisible. De esta peculiaridad se deriva que, si existen varios propietarios de una misma accin, debe nombrarse un administrador comn (179 LC). La accin confiere a su titular la calidad de accionista y le atribuye, como mnimo, los derechos fundamentales que de ella se derivan y que se establecen en la Ley.
41
CLASES DE ACCIONES 1.- En relacin al titular de la accin: Segn la doctrina, las acciones pueden ser nominativas o al portador, segn conste o no en el ttulo el nombre del dueo de las mismas. La posibilidad de emitir acciones al portador ha sido una de las caractersticas de las sociedades de capital; sin embargo en nuestra legislacin, en aplicacin al Rgimen Comn de Tratamiento de los Capitales Extranjeros del Acuerdo de Cartagena, stas han sido eliminadas y ahora slo pueden emitirse acciones nominativas.
2.- En relacin a los derechos del accionista: En el estatuto se puede acordar que las acciones sean de dos clases: ordinarias o preferidas. Las acciones ordinarias confieren todos fundamentales que la ley reconoce a los accionistas. los derechos
Las acciones preferidas no conceden derecho a voto, pero s derechos especiales en cuanto al pago de dividendos y en la liquidacin de la compaa. En los estatutos de la compaa se podr acordar la emisin de acciones preferidas y los derechos que stas confieren. Cualquier cambio del tipo de acciones implicar reforma del contrato social. Ser nula toda preferencia que establezca el pago de intereses o dividendos fijos. El monto mximo de las acciones preferidas de una compaa no podr exceder del cincuenta por ciento de su capital suscrito (171 LC). 3.- En relacin al pago de las acciones: Las acciones pueden ser liberadas o no liberadas, segn hayan sido pagadas o no en su totalidad. TTULOS DEFINITIVOS
42
Una vez que las acciones hayan sido totalmente pagadas, es decir sean liberadas, se proceder a emitir y entregar los ttulos definitivos, en sustitucin de los certificados provisionales. Los ttulos estarn escritos en castellano y contendrn: (176 LC). 1) Nombre y domicilio principal de la compaa; 2) Las cifras representativas del capital autorizado si lo hubiere, del capital suscrito y el nmero de acciones en que se divide y el valor nominal de cada una de ellas; 3) El nmero de orden de la accin o del ttulo , si ste representa varias acciones y la clase a que pertenecen; 4) La fecha de la escritura de constitucin de la compaa, la notara en que se otorg y la fecha de inscripcin en el Registro Mercantil con indicacin del tomo, folio y nmero; 5) La indicacin del nombre del propietario de las acciones; 6) Si la accin es ordinaria o preferida y, en este caso, el objeto de la preferencia; 7) La fecha de expedicin del ttulo; 8) La firma de las personas autorizadas. Los ttulos correspondientes a las acciones suscritas en el acto de constitucin, deben ser expedidos dentro de los sesenta das siguientes a la inscripcin de la compaa en el Registro Mercantil; y dentro de ciento ochenta das en el caso de la constitucin sucesiva (173 LC). Los ttulos y certificados de acciones se extendern en libros talonarios numerados. El accionista debe suscribir el talonario una vez que haya recibido su certificado de accin. (177 LC) Para efectos de simplificacin, ahorro y custodia, la Superintendencia ha reglamentado el canje de ttulos de acciones singulares en ttulos mltiples, que representan dos o ms acciones. (Art. 1 Res. No. 89.1.0.3.0012) LIBRO DE ACCIONES Y ACCIONISTAS
43
Aparte del libro talonario, en el que se extendern los ttulos y certificados de acciones correlativamente numerados, la compaa est obligada a llevar un libro de acciones y accionistas. En este libro se inscribirn los ttulos y certificados nominativos, anotando las transferencias, la constitucin de derechos reales y dems modificaciones que ocurran respecto al derecho sobre las acciones. (177 LC) PROPIEDAD DE LAS ACCIONES Se considerar como dueo de las acciones a quien aparezca como tal en el libro de acciones y accionistas (187 LC). COPROPIEDAD DE ACCIONES A pesar de que las acciones son indivisibles, puede darse la copropiedad de las mismas en dos casos: a) Cuando la accin fue suscrita por dos o ms personas en el momento de la constitucin de una compaa o al aumentarse su capital; b) En los casos de adjudicacin de acciones a los herederos. En estos casos deber nombrarse un apoderado o un administrador comn, por parte de los copropietarios, y si no se pusieren de acuerdo, por parte del juez (179 LC). Los copropietarios responden solidariamente de cuantas obligaciones se deriven de su calidad de accionistas. NEGOCIACIN DE LAS ACCIONES Por ser la compaa annima una sociedad de capital, el derecho a negociar las acciones no admite limitacin de ninguna clase. Bajo esta premisa bsica lo que la ley prescribe son formalidades para el traspaso, pero de ninguna manera limitaciones (191 LC). En el contrato social no puede establecerse limitacin alguna ni renuncia al derecho a negociar las acciones. Sin embargo en un acto separado el accionista puede renunciar al mismo. MANERA DE TRANSFERIR LAS ACCIONES La propiedad de las acciones se transfiere mediante nota de cesin que deber hacerse constar en el ttulo correspondiente o en una hoja
44
adherida al mismo, firmada por quien la transfiere o la persona o casa de valores que lo represente, exceptundose de esta regla los ttulos que estuvieran en custodia en un depsito centralizado de compensacin y liquidacin de valores, en cuyo caso la cesin podr hacerse de conformidad con los mecanismos que para tales depsitos se establezcan (188 LC). La transferencia deber inscribirse en el libro de acciones y accionistas y para la validez de este acto se requiere la firma del representante legal de la compaa, quien a su vez debe exigir una comunicacin firmada por cedentes y cesionarios, o separadamente por cada uno de ellos, dando a conocer la transferencia. La transferencia tambin podr hacerse mediante la entrega del ttulo de la accin debidamente endosado, en cuyo caso este ttulo ser anulado y en su lugar se emitir uno nuevo a nombre del adquirente. En el caso de acciones inscritas en una bolsa de valores o inmovilizadas en el depsito centralizado de compensacin y liquidacin de valores, la inscripcin en el libro de acciones y accionistas ser efectuada por el depsito centralizado, con la sola presentacin del formulario de cesin firmado por la casa de valores que acta como agente. El depsito centralizado mantendr los archivos y registros de las transferencias, notificando trimestralmente a la compaa, para la cual llevar el libro de acciones y accionistas. Adems, a solicitud hecha por la compaa notificar en un perodo no mayor a tres das. Dentro de los ocho das posteriores a la inscripcin, la transferencia de acciones deber comunicarse a la Superintendencia de Compaas, con indicacin del nombre y nacionalidad del cedente y del cesionario. Esta obligacin compete a los administradores. (21 LC) La Superintendencia de Compaas puede imponer una multa de hasta el dos por ciento sobre el valor nominal del ttulo transferido, al representante legal de la empresa que retarde la inscripcin de las transferencias. (189 LC) PRDIDA O DESTRUCCIN DE ACCIONES Si una accin o un certificado provisional se pierde o destruye, la compaa puede anular el ttulo respectivo y conferir uno nuevo al accionista, previa publicacin por la prensa de un aviso, por tres das consecutivos. (197 LC) ACCIONES Y UTILIDADES
45
La distribucin de utilidades o dividendos al accionista se har en proporcin al valor pagado de las acciones a la fecha del balance. Slo podr repartirse el resultado del beneficio lquido y percibido del balance anual (208 LC). Acordada por la junta la distribucin de utilidades, los accionistas adquieren frente a la compaa un derecho de crdito para el cobro de sus dividendos, que prescribe en cinco aos. (209 y 298 LC) LOS ACCIONISTAS DERECHOS FUNDAMENTALES Salvo lo dispuesto en el artculo innumerado que le sigue al Art. 221 de la Ley de Compaas, la accin le confiere a su titular la calidad de accionista y le atribuye los siguientes derechos fundamentales, de los cuales no puede ser privado: (Art. 207) 1) Tener la calidad de socio de la compaa. Se lo considerar como tal cuando est inscrito en el libro de acciones y accionistas; 2) Participar en los beneficios sociales en proporcin al valor pagado de las acciones. De los beneficios lquidos anuales se deber asignar por lo menos el cincuenta por ciento de dividendos en favor de los accionistas, salvo que la junta general disponga unnimemente lo contrario. En las compaas cuyas acciones se hubieren vendido en oferta pblica, obligatoriamente se repartir por lo menos el treinta por ciento de las utilidades lquidas y realizadas que obtuvieren en el respectivo ejercicio econmico. Deber observarse igualdad de tratamiento para los accionistas de la misma clase, es decir, segn sean titulares de acciones ordinarias o preferidas; 3) Participar en la distribucin del acervo social, en caso de liquidacin de la compaa, en igualdad de condiciones que los dems accionistas de la misma clase; 4) Intervenir, por s mismo o por medio de un representante, en las juntas generales y votar cuando sus acciones le concedan el derecho a voto. En este caso, el voto estar en proporcin al valor pagado de las acciones. Es nulo todo convenio que restrinja la libertad de voto; 5) Integrar los rganos de administracin o de fiscalizacin si fuere elegido en la forma prescrita en la ley o estatutos;
46
6) Gozar de preferencia para la suscripcin de acciones, en caso de aumento de capital suscrito, en proporcin a las acciones que posea. Este derecho se ejerce dentro de los treinta das posteriores a la publicacin del aviso respectivo. Dentro de ese plazo, el accionista puede ceder su derecho a otro socio o a un tercero. Si el accionista estuviere en mora del pago de la suscripcin anterior de acciones, no podr ejercer el derecho preferente. Este derecho puede ser incorporado en un valor denominado certificado de preferencia que puede ser libremente negociado en bolsa o fuera de ella; 7) Impugnar las resoluciones de la junta general y dems organismos de la compaa con arreglo a lo dispuesto en la Ley. No podr ejercer este derecho el accionista que estuviere en mora de sus aportes; 8) Negociar libremente sus acciones. OTROS DERECHOS DEL ACCIONISTA Adems de los anteriores, que son los derechos fundamentales, el accionista tambin tiene los siguientes: - Solicitar de los administradores, comisarios o del Superintendente de Compaas, en caso de que no lo hicieran los anteriores, que se convoque a junta general, si dentro del plazo que fija la Ley, no se ha conocido en junta general el balance anual o no se hubiera deliberado sobre las utilidades; - Denunciar por escrito ante los comisarios los hechos que estime irregulares en la administracin; (214 LC) - Ningn accionista podr ser obligado a aumentar su aporte a menos que los estatutos dispongan lo contrario; (217 LC) - Los derechos de crdito del accionista frente a la compaa no pueden ser afectados por los acuerdos de junta general; (221 LC) - Los accionistas que representen al menos el veinticinco por ciento del capital suscrito pueden pedir por escrito, en cualquier tiempo, a los administradores, comisario o Superintendente, si no lo hacen los anteriores, que se convoque a junta general para conocer los asuntos que indiquen en su peticin. Este porcentaje del veinticinco por ciento no puede modificarse en los estatutos, ni en ms ni en menos;
47
- Los accionistas que representen al menos el veinticinco por ciento del capital suscrito podrn impugnar los acuerdos de juntas generales o de la administracin, que no se hubieren adoptado de conformidad con la Ley o estatutos o que lesionen los intereses de la compaa en beneficio de uno o varios accionistas. Este derecho, se ejercer conforme a las normas y plazos establecidos en la Ley; (215 LC) - Cuando existan fundadas sospechas de actitud negligente por parte de los comisarios, los accionistas que representan la quinta parte del capital pagado, podrn denunciar el hecho a la junta general; (284 LC) - Ser nula toda clusula o pacto que suprima o disminuya los derechos atribuidos por la ley a las minoras o los que supriman los derechos conferidos a cada accionista, salvo en los casos que la ley lo determine. (221 LC)
DERECHO A OBTENER COPIAS El accionista tiene derecho a que se le confiera copia certificada de los balances, del estado de prdidas y ganancias, de las memorias o informes de los administradores y comisarios y de las actas de juntas generales. Puede tambin solicitar la lista de accionistas. (15 LC) OBLIGACIONES DE LOS ACCIONISTAS Son obligaciones del accionista: - Aportar a la compaa la porcin del capital suscrito y no desembolsado, en la forma prevista en el estatuto o por las juntas generales; - El accionista es personalmente responsable del pago de las acciones, no obstante cualquier cesin o traspaso que haya hecho de las mismas, salvo el caso de que los certificados provisionales hayan sido negociados en bolsa; (218 LC) - La compaa, a su vez, ante las aportaciones no efectuadas, puede reclamar por va verbal sumaria el cumplimiento de esta obligacin, o proceder ejecutivamente contra los bienes del accionista, o enajenar las acciones por cuenta y riesgo del accionista moroso; (219 LC)
48
- Responder ante los acreedores de la compaa en la medida en que hubiere percibido pagos de la misma con infraccin a las disposiciones legales, a no ser que los haya percibido de buena fe. SEPARACIN DE UN ACCIONISTA Una vez que la compaa annima se encuentra constituida, a diferencia de lo que ocurre en las compaas personalistas, no cabe la exclusin de un socio o separacin del mismo acordada por la junta general. Solamente cabe que se separe voluntariamente. En esta materia, la Superintendencia de Compaas sostiene que an en el caso de que se enajenen o anulen las acciones de un accionista moroso, lo nico que se ha producido es una rescisin del contrato de suscripcin celebrado, y no una separacin o exclusin del accionista.
LA JUNTA GENERAL RGANO SUPREMO La junta general, formada por los accionistas legalmente convocados, es el rgano supremo de la compaa. Tiene facultades para resolver todos los asuntos relativos al funcionamiento, actividades y negocios sociales. CLASES Hay tres clases de juntas generales: 1) Ordinarias: Son aquellas que se renen en el domicilio principal, o sede social, de la compaa, por lo menos una vez al ao, dentro de los tres meses posteriores a la finalizacin del ejercicio econmico de la compaa. Son sus atribuciones (234 LC): - conocer los balances y dems cuentas, y los informes de los administradores y comisarios; - nombrar a los administradores miembros de los organismos administrativos (directorios) y comisarios, cuando fuere del caso, y fijar sus retribuciones;
49
- resolver acerca de la distribucin de los beneficios sociales; - cualquier otro asunto determinado en el orden del da de acuerdo con la convocatoria. 2) Extraordinarias: Son aquellas que se renen en el domicilio principal de la compaa, en cualquier poca, previa convocatoria, para tratar exclusivamente los asuntos puntualizados en la convocatoria. 3) Universales: Son aquellas que se renen en cualquier tiempo y en cualquier lugar del territorio nacional con la concurrencia de la totalidad del capital pagado. (238 LC) Para que se entienda legalmente convocada y quede vlidamente constituida la junta universal, deben darse los siguientes requisitos: a) que la junta se realice en el territorio nacional; b) que concurra todo el capital pagado; c) que los socios acepten, por unanimidad, los puntos a tratarse y la constitucin de la junta general; d) que todos los concurrentes firmen el acta de la junta general. CONVOCATORIA La junta general debe ser convocada por los administradores, segn conste en el contrato social, pero tambin la Ley establece otros medios para efectuar una convocatoria. Tal es el caso de los comisarios que pueden convocarla en caso de urgencia. (Art. 236) Asimismo, los accionistas que representen por lo menos el veinte y cinco por ciento del capital suscrito, pueden pedir la convocatoria a junta general, por escrito y en cualquier tiempo, al administrador, a los rganos directivos de la compaa o a la Superintendencia, en caso de no hacerlo los anteriores. (Art. 213) FORMA DE LA CONVOCATORIA La junta general, sea ordinaria o extraordinaria, ser convocada por la prensa, en un peridico de mayor circulacin en el domicilio principal de la compaa, en el caso de que en dicho domicilio no se edite diario alguno de amplia circulacin la convocatoria se realizar en un diario que cumpla con el simple requisito de circular
50
ampliamente en ese lugar; con ocho das de anticipacin por lo menos al fijado para su reunin, salvo que el estatuto social seale un plazo mayor. De todos modos en el plazo no se contarn el da de la convocatoria y el de la reunin. (236 LC) El aviso en los peridicos debe tener una dimensin mnima de dos columnas por ocho centmetros. NMERO DE CONVOCATORIAS La Ley ha previsto que si la junta general no puede reunirse en primera convocatoria por falta de qurum, se proceder a una segunda convocatoria. (237 LC) La segunda convocatoria no podr demorarse ms de treinta das contados desde la fecha fijada en la primera convocatoria, y no podr modificarse el orden del da de la misma. En ella se expresar que la junta podr reunirse con el nmero de socios presentes. En aquellos casos en que la Ley exige un qurum especial, aun para la segunda convocatoria (240 LC), puede darse el caso de una tercera convocatoria, la que no podr demorar en ser llamada ms de sesenta das a partir de la fecha fijada en la primera convocatoria. En sta no se modificar el orden del da y se advertir que la junta se reunir con el nmero de socios presentes. CONTENIDO DE LA CONVOCATORIA La convocatoria debe contener lo siguiente: (Art 1, Res. No. 02.Q.DICQ.005): - Llamamiento a los accionistas y comisarios de la compaa con clara mencin del nombre o denominacin de la misma; - Direccin del local en que se celebrar la reunin, que debe estar ubicado en el domicilio principal de la compaa; - Da y hora de la reunin. En cuanto a la hora, debe estar comprendida entre las ocho de la maana y las ocho de la noche; - Indicacin clara y especfica de los asuntos a tratarse. No se entender cumplido este requisito cuando se empleen trminos ambiguos o remisiones a los estatutos o a la ley; - Direccin del local en que se encuentran a disposicin de los accionistas los documentos que vayan a ser conocidos por la junta
51
general. Cuando se trate del balance, estado de prdidas y ganancias e informes de administradores y comisarios, deben estar a disposicin de los accionistas por lo menos quince das antes de la reunin; - Nombres, apellidos y el cargo de la persona que realiza la convocatoria, de conformidad con la ley o los estatutos. LUGAR DE LA REUNIN Las juntas generales ordinarias y extraordinarias se reunirn necesariamente en el domicilio principal de la compaa, so pena de nulidad. (236 LC) Una junta universal, en cambio, puede constituirse en cualquier lugar dentro del territorio nacional. (238 LC; Doctrina No. 33) CONFORMACIN DE LA JUNTA GENERAL La junta general est conformada por los accionistas legalmente convocados, que estn presentes personalmente o mediante representacin. Estar presidida por la persona que designen los estatutos. A su falta, por el presidente del consejo de administracin o del directorio y a falta de ste por la persona elegida por los presentes. Ser secretario de la junta general el administrador o el gerente, si los estatutos no contemplan la designacin de un secretario especial. (244 LC) QURUM Antes de declararse instalada la junta general, el secretario formar la lista de asistentes, anotando los nombres de los presentes y de los representados; la clase y el valor de las acciones y el nmero de votos que le corresponda, dejando constancia de ello con su firma y la del presidente. El qurum para la instalacin de la junta en primera convocatoria se forma con la concurrencia de accionistas que representen al menos la mitad del capital pagado. En segunda convocatoria, con el nmero de accionistas presentes, inclusive con uno solo, segn doctrina de la Superintendencia. Quedan a salvo los casos especiales determinados por la Ley (Art. 240) y que se sealan ms adelante, en que debe estar representada la tercera parte del capital pagado.
52
La junta no podr instalarse ni continuar vlidamente sin qurum. Sin embargo, en las compaas cuyo capital pertenezca a una sola persona, las juntas generales se instalarn con la asistencia del nico accionista. Transcurrida una hora desde aquella que fue sealada en la convocatoria, sin que se haya obtenido el qurum, la junta se tendr por no realizada y el secretario dejar constancia del particular. A falta de ste, cualquier administrador o el delegado de la Superintendencia dejar constancia de la falta de qurum. (Art. 8 Res. No. 02.Q.DICQ.005) QURUM ESPECIAL Para que la junta general pueda acordar vlidamente el aumento o disminucin del capital, la transformacin, la fusin, la escisin, la disolucin anticipada de la compaa, la reactivacin de la compaa en proceso de liquidacin, la convalidacin, y en general, cualquier modificacin de los estatutos, debe concurrir a ella la mitad del capital pagado. En segunda convocatoria bastar la representacin de la tercera parte del capital pagado. Si luego de la segunda convocatoria no hubiere qurum, se efectuar una tercera, la que no podr demorar ms de sesenta das contados a partir de la fecha establecida para la primera reunin. En este caso la junta se constituir con el nmero de accionistas presentes, aunque sea uno solo, como en el punto anterior. (240 LC) SUSPENSIN DE UNA JUNTA GENERAL No existe disposicin legal que prohba suspender una junta general y reanudarla posteriormente. Sin embargo, la Superintendencia mantiene el criterio de que la junta, por regla general, debe realizarse en unidad de acto y que su suspensin slo se puede justificar por razones lgicas o lega les, como en el caso de receso para redactar el acta, o por fuerza mayor, o por el pedido de diferimiento que puede hacer el accionista que no se considere suficientemente enterado de los puntos que contiene la convocatoria. (248 LC) ATRIBUCIONES DE LA JUNTA GENERAL La Ley de Compaas (Art. 231), adems de concederle a la junta general atribucin para conocer de todo asunto relativo a los negocios sociales, le confiere competencia para lo siguiente:
53
- Nombrar y remover a los miembros de los organismos administrativos de la compaa (directorios), comisarios o cualquier otro personero o funcionario cuyo cargo hubiere sido creado por el estatuto, siempre que ste no otorgue estas facultades a otro organismo (directorio); - Conocer anualmente las cuentas, el balance, los informes que presenten los administradores, directores y comisarios acerca de los negocios sociales y dictar la resolucin correspondiente. Sin informe de comisarios no podrn aprobarse ni las cuentas ni el balance; - Fijar la retribucin de los comisarios, administradores e integrantes de los organismos de administracin y fiscalizacin, cuando su sealamiento no corresponda a otro organismo; - Resolver acerca de la distribucin de beneficios sociales; - Resolver acerca de la emisin de las partes beneficiarias y obligaciones; - Resolver acerca de la amortizacin de las acciones; - Acordar las modificaciones al contrato social; - Resolver acerca de la transformacin, fusin, escisin, disolucin y liquidacin de la compaa; nombrar liquidadores, si el estatuto no hubiere establecido normas sobre el nombramiento; fijar el procedimiento para la liquidacin, la retribucin de los liquidadores y considerar las cuentas de liquidacin. Salvo los casos expresamente sealados, las dems atribuciones son privativas de la junta general. FORMA DE TOMAR DECISIONES Por principio, las decisiones en una junta general se toman por la mayora de votos del capital pagado concurrente a la reunin, salvo las excepciones previstas en la ley o en los estatutos. En caso de empate la proposicin se considerar como no aprobada, pudiendo solicitarse una nueva votacin o que se la trate en una junta posterior. (Art. 21 Res. No. 02.Q.DICQ.005) En el acta se dejar constancia del nmero de votos a favor, en contra, en blanco y las abstenciones y el nombre de los accionistas que hayan votado en blanco, en contra o que se hubieren abstenido.
54
Las resoluciones de la junta general son obligatorias para todos los accionistas, an cuando no hubieren concurrido a ella, salvo el derecho de oposicin en los trminos legales, segn se seala ms adelante. ACTAS El acta de la junta debe llevar la firma del presidente y del secretario. Cuando la junta es universal deben firmar todos los asistentes. Las actas debern llevarse a mquina, en castellano, en hojas debidamente foliadas o en un libro destinado para el efecto. De cualquier forma en que se lleve, no se podrn hacer cambios sino con autorizacin de la Superintendencia. Las actas podrn ser aprobadas por la junta general en la misma sesin y sern extendidas y firmadas hasta los quince das posteriores a la junta. (Art. 23 Res. No. 02.Q.DICQ.005) CONTENIDO DEL ACTA El acta deber 02.Q.DICQ.005) contener por lo menos: (Art. 25 Res. No.
1) El nombre o denominacin de la compaa; 2) El lugar y fecha de la junta y hora de iniciacin de la misma; 3) Los nombres y apellidos de las personas que intervienen como presidente y secretario; 4) La trascripcin del orden del da y sealamiento de la forma en que se realiz la convocatoria. Cuando se trata de junta universal, el orden del da acordado; 5) La relacin sumaria y ordenada de las deliberaciones y la trascripcin de las resoluciones; 6) La proclamacin de los resultados con la constancia del nmero de votos a favor, en contra, en blanco y abstenciones; 7) La aprobacin del acta, si se lo hiciera en la misma sesin; 8) Las firmas del presidente y secretario. En caso de junta universal, las firmas de todos los asistentes.
55
CONTENIDO DEL EXPEDIENTE De cada junta se llevar un expediente con la copia del acta certificada por el secretario de la junta y los siguientes documentos: (Art. 27 Res. No. 02.Q.DICQ.005) a) La hoja del peridico en el que conste la convocatoria y los otros medios de convocatoria previstos en el estatuto; b) Copias de las comunicaciones a los comisarios u rganos de fiscalizacin; c) Lista de los asistentes con determinacin de las acciones que representen, su valor pagado y los votos que les corresponda; d) Nombramientos, representacin; y, poderes, cartas u otros documentos de
e) Los dems documentos conocidos por la junta. PROHIBICIN DE VOTAR Los miembros de los organismos administrativos y de fiscalizacin y los administradores no pueden votar en las siguientes cuestiones: (243 LC) - Aprobacin de los balances; - Deliberaciones respecto de su responsabilidad; - Operaciones en las que tengan intereses opuestos a la compaa. En caso de contravenirse esta disposicin la resolucin ser nula, cuando sin el voto de los funcionarios indicados no se habra logrado la mayora requerida. LOS ADMINISTRADORES ADMINISTRACIN DE LA COMPAA La compaa se administra por mandatarios amovibles, esto es que pueden ser sustituidos en cualquier momento. Los administradores pueden ser socios o no. (144 LC)
56
Las personas jurdicas en su condicin de relativamente incapaces, requieren de una persona natural que les represente legalmente. De esta manera, la representacin de las personas jurdicas no es voluntaria sino legal y forzosa. Como en una compaa puede haber varios administradores, en el estatuto social debe aparecer claramente determinado quin o quines tienen la representacin legal, judicial y extrajudicial de la compaa. (137 No. 8 LC) Los administradores pueden llamarse gerentes, directores, agentes, etc., y pueden actuar en forma conjunta o separada. Tambin la representacin puede recaer sobre un organismo colegiado, que actuar por medio de un presidente. NOMBRAMIENTO El nombramiento de los administradores y la determinacin de su nmero corresponden a la junta general, cuando el estatuto social no atribuye esta facultad a otro organismo social (el directorio, por ejemplo, en las compaas que lo tienen). As mismo le corresponde fijar las garantas que eventualmente deben rendir (257 LC). NO PUEDEN SER ADMINISTRADORES Para desempear el cargo de administrador no se debe estar comprendido en las prohibiciones e incompatibilidades que el Cdigo de Comercio establece para el ejercicio del comercio. (Arts. 7 y 8) Por otra parte, no pueden ser administradores de la compaa sus banqueros, arrendatarios, constructores o suministradores de material por cuenta de la misma. (258 LC) CONTENIDO DEL NOMBRAMIENTO Los nombramientos de los administradores deben contener lo siguiente: (Art. 1 Res. No. 02.Q.IJ.010) - Fecha de otorgamiento; - Denominacin de la compaa; - Nombres y apellidos de la persona a favor de quien se otorga; - Fecha del acuerdo o resolucin;
57
- Cargo a desempear; - Duracin del cargo; - Persona que ejercer la representacin legal, judicial y extrajudicial, solo o conjuntamente con otro funcionario; - Fecha del otorgamiento de la escritura pblica en la que constan las atribuciones vigentes del administrador, nombre del notario que autoriz la escritura y la fecha de inscripcin en el Registro Mercantil; - Nombre y firma del funcionario autorizado para otorgar el nombramiento. Cuando se designe a un representante legal en reemplazo de otro, deber constar tambin el nombre del reemplazado. Al pie del nombramiento constar la aceptacin por parte de la persona en cuyo favor se extiende el nombramiento. INSCRIPCIN DEL NOMBRAMIENTO Designado el administrador, que tenga la representacin legal y presentada la garanta, si es del caso, se debe inscribir su nombramiento con la razn de su aceptacin, en el Registro Mercantil, dentro de los 30 das posteriores a su designacin. La fecha de inscripcin ser la del comienzo de sus funciones. La Superintendencia sanciona la falta de inscripcin con multas de diez a doscientos sucres por cada da de retraso, hasta por un mximo de diez mil sucres. Sin embargo, la falta de inscripcin no podr oponerse ante terceros por quien hubiere obrado en calidad de administrador. (13 LC) Si la compaa tuviese una sucursal, el nombramiento se inscribir en el Registro Mercantil del domicilio de esta ltima. El poder extendido a su factor de comercio por el representante legal de la compaa, se lo inscribir de la misma manera, previa autorizacin del rgano estatutario que lo haya designado. DURACIN DEL NOMBRAMIENTO En el estatuto se determinar el perodo de duracin del cargo de administrador, el que no podr exceder de cinco aos, sin perjuicio de que pueda ser indefinidamente reelegido. (13 LC)
58
Sin embargo, el nombramiento de un administrador puede ser revocado en cualquier momento, por la junta general o el organismo que, en conformidad con el estatuto, lo hubiere nombrado. El administrador continuar en el desempeo de sus funciones, aun cuando hubiere concluido el plazo para el que fue designado, hasta que el sucesor tome posesin del cargo. (259 LC) ALCANCE DE LA REPRESENTACIN En principio la representacin legal que ejerce el administrador con respecto a la compaa se extiende a todos los asuntos y actos relacionados con el giro y operaciones comerciales y civiles de la misma, incluyendo la constitucin de prendas de toda clase; aunque en este ltimo caso, el estatuto podr limitar esta facultad. (45 LC) Sin embargo, para la enajenacin o hipoteca de bienes sociales se requiere autorizacin de junta general, salvo que ello constituya uno de los objetos sociales principales o conste expresamente tal facultad en el estatuto. (46 LC) En todo caso cualquier limitacin ser ineficaz contra terceros y surtir efectos solo internamente. OBLIGACIONES DE LOS ADMINISTRADORES Son obligaciones especiales de los administradores: (263 LC) 1) Cuidar que se lleven los libros exigidos por el Cdigo de Comercio; 2) Llevar los libros sociales, como son los de actas de juntas generales y directorio, el libro talonario y el de acciones y accionistas; 3) Entregar a los comisarios y presentar a la junta general, por lo menos cada ao, una memoria razonada acerca de la situacin de la compaa; acompaada del balance, del inventario detallado y preciso de las existencias y del estado de prdidas y ganancias. El incumplimiento de esta norma puede ser causa suficiente para que la junta general acuerde su remocin sin perjuicio de la responsabilidad en la que puedan estar incursos; 4) Convocar a juntas generales conforme a la ley y estatutos y de manera particular cuando exista disminucin del capital suscrito; 5) Intervenir en calidad de secretario de las juntas generales, si el estatuto no contempla la designacin de secretario;
59
6) Si bien la ley obliga a las compaas, son los administradores, en su representacin, quienes deben enviar a la Superintendencia de Compaas, dentro del primer cuatrimestre de cada ao, las siguientes informaciones: - Balance general anual aprobado por la junta general, estado de prdidas y ganancias; - Informes de los administradores y organismos de fiscalizacin; - Informe de auditoria externa, cuando la compaa est obligada a contratar esta auditoria; - Nmina de administradores, representantes legales y accionistas, a la fecha del cierre del balance; - Las dems informaciones complementarias que determine la Superintendencia de Compaas. El incumplimiento de esta obligacin ser causa para que la Superintendencia imponga una multa a los administradores. PROHIBICIONES Los administradores no podrn hacer por cuenta de la compaa operaciones ajenas a su objeto. Tambin la Ley les prohbe de una manera expresa (Art. 261) negociar o contratar por cuenta propia directa o indirectamente, con la compaa que administren (autocontratacin). La Superintendencia considera sin embargo que esta prohibicin tiene las siguientes excepciones: - entregas de dineros a favor de la compaa a ttulo de mutuo, sin intereses o con intereses inferiores al mximo convencional; - suscripcin de acciones en los casos de aumento de capital suscrito y aportes o compensaciones que por este motivo deban hacerse. EXENCIN DE RESPONSABILIDAD Los administradores no son responsables por las resoluciones sobre las que hubieran hecho constar su inconformidad en el plazo de diez
60
das, contados desde la fecha en que las conocieron y dieron noticia inmediata a los comisarios (264 LC). EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD La responsabilidad de los administradores se extingue: (265 LC) 1.- Por la aprobacin del balance y sus anexos, realizada por la junta general, excepto cuando: a) Se los hubiere aprobado en virtud de datos no verdicos; b) Si hubiere acuerdo expreso de reservar o ejercer la accin de responsabilidad en contra de los administradores; 2.- Cuando hubieren procedido en cumplimiento de los acuerdos de la junta general, a menos que stos fueran notoriamente ilegales; 3.- Por la aprobacin de la gestin o por renuncia expresa a la accin de responsabilidad o por transaccin acordada por la junta general; 4.- Cuando los administradores hubieren dejado constancia de su oposicin conforme a lo indicado anteriormente. FALTA DE ADMINISTRADOR Cuando falta el administrador y el contrato no prev la forma de sustituirle, cualquiera de los comisarios convocar a junta general para que designe el sustituto, previa comunicacin a la Superintendencia de Compaas, a fin de que sta nombre provisionalmente a la persona que se ponga al frente de la compaa. El administrador encargado no podr realizar nuevas operaciones y se concretar a la conclusin de las pendientes. (266 LC) RENUNCIA DEL ADMINISTRADOR La renuncia del cargo de administrador surte sus efectos, sin necesidad de aceptacin, desde el momento en que es conocida por parte del consejo de administracin si lo hubiere o del organismo que hiciere sus veces. Si se tratare de un administrador nico, no podr separarse de su cargo hasta ser legalmente reemplazado, a menos que hayan transcurrido treinta das desde aqul en que present la renuncia. (269 LC) SEPARACIN DE LOS ADMINISTRADORES
61
La separacin de los administradores podr ser acordada en cualquier tiempo por la junta general. (270 LC) LA FISCALIZACIN LOS COMISARIOS La fiscalizacin de las compaas annimas est a cargo de los comisarios, que pueden ser socios o no, y que son temporales y amovibles, es decir pueden ser reemplazados en cualquier momento. Los comisarios deben ser dos, salvo disposicin estatutaria en contrario. Los comisarios tienen derecho ilimitado de inspeccin y vigilancia sobre todas las operaciones sociales, sin dependencia de la administracin y en inters de la compaa. (274 LC) Cuando los activos de una compaa excedan de sesenta mil dlares de los Estados Unidos de Amrica, los comisarios debern ser contadores pblicos autorizados, economistas, administradores de empresas o auditores, o a falta de estos profesionales, personas que acrediten tener experiencias en labores relacionadas con la actividad de comisarios de compaas. NO PUEDEN SER COMISARIOS Segn la Ley (Art. 275) no pueden ser comisarios: - Las personas que estn inhabilitadas para el ejercicio del comercio; - Los empleados de la compaa y las personas que reciban retribuciones a cualquier ttulo de la misma; o de otras compaas en que la compaa tenga acciones o participaciones de cualquier naturaleza, salvo los accionistas y tenedores de las partes beneficiarias; - Los cnyuges de los administradores y quienes estn relacionados con ellos dentro del cuarto grado civil de consanguinidad o segundo de afinidad; - Las personas dependientes de los administradores; - Las que no tuvieren su domicilio dentro del pas. DURACIN DE LAS FUNCIONES DE COMISARIO
62
Los comisarios durarn un ao en el ejercicio de sus funciones y podrn ser reelegidos indefinidamente. Sin embargo, la junta general en cualquier tiempo puede revocar el nombramiento de comisarios, aun cuando el asunto no figure en el orden del da. (276 LC) El comisario continuar en sus funciones, aun cuando hubiere concluido el perodo para el cual fue designado, hasta que sea legalmente reemplazado. (278 LC) En caso de falta definitiva de un comisario por cualquier causal, el administrador convocar a junta general de accionistas en el plazo de quince das contados desde que se produjo la falta, para que haga la designacin correspondiente. Si vencido el plazo no se hubiere hecho tal designacin, la Superintendencia de Compaas, de oficio o a peticin de cualquiera de los accionistas, designar de fuera de su personal comisario o comisarios para la compaa, los que actuarn hasta que la junta general efecte las designaciones. En este caso la remuneracin ser fijada por el Superintendente y su pago correr a cargo de la compaa. (277 LC) Cuando los comisarios sean tres o ms, una minora de al menos el veinte y cinco por ciento del capital suscrito, que no est conforme con las designaciones de comisarios, tendr derecho a designar uno de ellos, cuyo nombramiento no podr ser revocado, salvo el caso de actuacin dolosa, sino conjuntamente con los de los dems. (286 LC) ATRIBUCIONES Son atribuciones y obligaciones de los comisarios: (279 LC) - Fiscalizar la administracin de la compaa, velando porque se ajuste a los requisitos legales y a las normas de buena administracin; - Cerciorarse de la constitucin y subsistencia de las garantas de los administradores y gerentes en los casos que fueren exigidas; - Exigir de los administradores la entrega de un balance mensual de comprobacin; - Examinar en cualquier momento y una vez cada tres meses, por lo menos, los libros y papeles de la compaa y los estados de caja y cartera; - Revisar el balance y la cuenta de prdidas y ganancias y presentar a la junta un informe debidamente fundamentado;
63
- Convocar a las juntas generales de accionistas en los casos determinados en la ley; esto es, cuando falte el administrador y el contrato no prevea la forma de sustituirle (Art. 266), si dentro del plazo que fija la Ley no hubiere conocido la junta general el balance anual o sobre la distribucin de utilidades (Art. 212) y en los casos de urgencia; (Art. 236) - Solicitar a los administradores que hagan constar en el orden del da los puntos que crean convenientes para el conocimiento de la junta general; - Asistir con voz informativa a las juntas generales; - Vigilar en cualquier tiempo las operaciones de la compaa; - Pedir informes a los administradores; - Proponer motivadamente la remocin de los administradores; - Presentar a la junta general las denuncias que reciba acerca de la administracin con un informe al respecto. El incumplimiento de esta obligacin lo har solidariamente responsable con los administradores; - Informar oportunamente a la Superintendencia de Compaas sobre las observaciones que sta formulare y le fueren notificadas, so pena de multa (288 LC). REMOCIN La junta general o el Superintendente de Compaas podrn remover a los comisarios, sin perjuicio de las dems responsabilidades a que hubiere lugar, por el incumplimiento de sus obligaciones relativas a: (279, ltimo inciso LC) - Comprobacin de la constitucin y subsistencia de la garanta que deban rendir los administradores; - Exigencia a los administradores de la entrega de un balance mensual de comprobacin; - Examen de los libros, papeles, estados de caja y cartera de la compaa por ms de tres meses;
64
- Revisin e informe a la junta general sobre el estado del balance y la cuenta de prdidas y ganancias. PROHIBICIONES Los comisarios estn prohibidos de: (280 LC) - Formar parte de los rganos de administracin de la compaa; - Delegar el ejercicio de su cargo; - Representar a los accionistas en la junta general. Adems se les prohbe cualquier intervencin en asuntos en que tengan intereses opuestos a los de la compaa. No obstante, si fueren socios o accionistas de la compaa podrn intervenir en las discusiones previas a las votaciones. (282 LC) (Art. 13 Res. No. 02.Q.DICQ.005).
INACTIVIDAD, DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE COMPAAS

INACTIVIDAD DE LAS COMPAAS
DECLARACIN DE INACTIVIDAD El Superintendente de Compaas, a peticin de parte o de oficio podr declarar inactivas a las compaas sujetas a su control que no hubieran operado por dos aos consecutivos (359 LC). PRESUNCIN DE INACTIVIDAD Se presume la inactividad cuando las compaas no han cumplido con la obligacin de enviar las informaciones y documentos que estn obligadas a entregar anualmente a la Superintendencia de Compaas. NOTIFICACIN La resolucin que declare la inactividad ser notificada a los representantes legales de la compaa. En caso de desconocerse la direccin domiciliaria se publicar un extracto, por una sola vez, en un diario del domicilio principal de la misma. Si transcurridos treinta
65
das desde esta notificacin, persistiere la inactividad, el Superintendente podr declarar disuelta la compaa y ordenar su liquidacin (360 LC).
DISOLUCIN
CAUSAS DE PLENO DERECHO Las compaas se disuelven de pleno derecho por: (361 LC) 1.- Vencimiento del plazo de duracin. 2.- Traslado del domicilio principal a un pas extranjero; 3.Auto que declare la quiebra de la compaa, legalmente ejecutoriado. La disolucin de pleno derecho no requiere declaratoria ni publicacin ni inscripcin. En los casos sealados, el Superintendente dispondr de oficio o a peticin de parte, la liquidacin de la compaa y ordenar a los representantes legales la publicacin, marginacin e inscripcin de esta resolucin en el Registro Mercantil, dentro de un trmino no mayor de ocho das. De esta resolucin no habr recurso alguno (367 LC).
PRRROGA DEL PLAZO DE DURACIN La voluntad de prorrogar el plazo de duracin de una compaa, para evitar su disolucin de pleno derecho, debe ser expresa, resuelta por la junta general y elevada a escritura pblica antes del vencimiento del plazo de duracin. Las copias de la escritura de prrroga debern presentarse en la Superintendencia hasta el da mismo que fenezca el plazo. Y a ms tardar hasta tres meses despus, el trmite de aprobacin debe estar concluido. Caso contrario la prrroga quedar sin efecto (368 LC). OTRAS CAUSAS DE DISOLUCIN Tambin las compaas se disuelven por las siguientes causas: (361; 369 LC)
66
1.- Acuerdo de los socios tomado en conformidad con la ley y el contrato social; 2.- Conclusin de las actividades o imposibilidad de cumplir con el fin social; 3.- Prdidas del cincuenta por ciento o ms del capital social; o de la totalidad de las reservas y de la mitad o ms del capital en las compaas limitadas, annimas, en comandita por acciones y de economa mixta; 4.- Fusin. Tanto en el caso de que dos o ms compaas decidan formar una nueva, como cuando una o ms son absorbidas por otra, todas en el primer caso y las absorbidas en el segundo deben, primeramente, disolverse en conformidad con la Ley (Arts. 337 y siguientes); 5.- En las compaas colectivas, en comandita simple y en comandita por acciones, por reduccin del nmero de socios a menos del mnimo legal, siempre que no se incorporen nuevos socios o se transformen en el plazo de tres meses. Durante dicho plazo el socio que quedare continuar solidariamente responsable por las obligaciones sociales contradas. 6.- Incumplimiento, durante cinco aos, de las obligaciones de enviar a la Superintendencia la informacin determinada en el Art. 20 de la Ley de Compaas (balances, informes, nminas de socios, etc.); 7.- Por no elevar el capital a los mnimos establecidos en la Ley, cuando sta ha sealado un plazo para hacerlo; 8.- Inobservancia o violacin de la Ley, reglamentos y estatutos que atenten contra su normal funcionamiento o causen perjuicios a los intereses de los accionistas, socios o terceros; 9.- Por obstaculizar o dificultar la labor de control y vigilancia de la Superintendencia o por incumplimiento de las resoluciones que ella expida; 10.- Cualquier otra causa determinada en la Ley o el contrato social. RESOLUCIN DEL SUPERINTENDENTE
67
Por cualquiera de las causas sealadas en el punto anterior, el Superintendente de Compaas podr declarar, de oficio o a peticin de parte, la disolucin de la compaa (369 LC). De esta resolucin, quienes representen por lo menos el veinte y cinco por ciento del capital pagado pueden recurrir ante los Tribunales Distritales de lo Contencioso Administrativo dentro del trmino de 10 das posteriores a la publicacin de la resolucin. Mediante el recurso de casacin el caso podr ser conocido por la sala especializada de la Corte Suprema de Justicia. Si no se presenta el recurso o si la resolucin es confirmada, sta quedar ejecutoriada (370 LC). Declarada la disolucin, el o los representantes legales deben publicar, por una sola vez, en uno de los diarios de mayor circulacin del domicilio principal de la compaa y en los lugares donde operen sus sucursales, un extracto de la resolucin, dentro del trmino de ocho das contados desde la notificacin. Si no efectuaren la publicacin, sern sancionados con multas de hasta doce salarios mnimos vitales generales y respondern por los daos y perjuicios que ocasionaren (371; 372 LC). Sin perjuicio de las sanciones impuestas a los representantes legales, si no constare en los registros de la Superintendencia el domicilio actual de la compaa o el nombre o direccin de los representantes legales en funciones, la Superintendencia, a peticin de parte o de oficio, publicar el extracto en la forma sealada (373 LC). CAUSAS ESPECIALES DE DISOLUCIN Las compaas en nombre colectivo y en comandita simple se disuelven adems por las siguientes causas: (362 LC) 1.- Inhabilidad de uno de los socios para el ejercicio del comercio; 2.- Hallarse uno de ellos sometidos a concurso de acreedores; 3.- Muerte de uno de los socios, salvo el pacto constante en el contrato social de continuar la compaa con los supervivientes o con los sucesores. Este pacto debe figurar en el contrato social para que surta efecto entre los socios, sus sucesores y respecto de terceros. Los sucesores podrn, individualmente, negarse a continuar en la compaa. La exclusin o retiro de un socio no es causa de disolucin en estas compaas, a menos que as se hubiere pactado expresamente.
68
REACTIVACIN
Cualquiera que haya sido la causa de disolucin, la compaa que se encuentra en proceso de liquidacin puede reactivarse hasta antes de la cancelacin de la inscripcin en el Registro Mercantil, siempre que se hubiere solucionado la causa que la motiv y que el Superintendente considere que no hay ninguna otra causa que justifique la liquidacin (374 LC). La escritura pblica de reactivacin ser otorgada por los representantes legales, siempre que no se hubiera inscrito el nombramiento de liquidador. En este caso, el liquidador suscribir la escritura de reactivacin, debiendo la junta general designar a los administradores que asuman la representacin legal. La reactivacin deber realizarse con las formalidades que se exigen para la reforma del estatuto de la compaa, segn la especie de que se trate (376 LC).
LIQUIDACIN
PROCESO DE LIQUIDACIN Disuelta una compaa deber ponerse en estado de liquidacin, excepto en los casos de fusin y escisin (377 LC). Mientras se realiza la liquidacin, la compaa disuelta conservar su personera jurdica. Durante este proceso, a la denominacin de la compaa se agregar la palabra "en liquidacin" (378 LC). INICIO DE LA LIQUIDACIN El proceso de liquidacin se inicia con la inscripcin de los siguientes instrumentos: (377 LC) - La resolucin que ordena la liquidacin, en los casos de disolucin de pleno derecho; - La resolucin que declara la disolucin y ordena la liquidacin cuando es dictada por el Superintendente de Compaas; y, - La escritura de disolucin y liquidacin voluntaria y la respectiva resolucin aprobatoria.
69
FACULTADES DE LIQUIDACIN
LOS
ADMINISTRADORES
DURANTE
LA
Durante este proceso y hasta tanto no se inscriba el nombramiento del liquidador, las facultades de los administradores estarn limitadas a: (379 LC) - Realizar las operaciones que se hallen pendientes; - Cobrar los crditos; - Extinguir las obligaciones anteriormente contradas; - Representar a la compaa para el cumplimiento de los fines indicados. Durante la liquidacin los administradores estn prohibidos de realizar nuevas operaciones. Si lo hicieren sern civil y penalmente responsables por ello. DESIGNACIN DE LIQUIDADOR En los casos de disolucin de pleno derecho, en la resolucin que ordena la liquidacin, el Superintendente de Compaas designar al liquidador (382 LC). En los casos en que el Superintendente declara la disolucin y ordena la liquidacin, en la misma resolucin nombrar al liquidador. En los casos de disolucin voluntaria corresponder a la junta general la designacin del liquidador, en caso de que los estatutos no contemplen normas al respecto. Si la junta general no lo hiciere, el Superintendente nombrar un liquidador de oficio o a peticin de parte dentro del trmino de treinta das desde la inscripcin de la resolucin de disolucin (383 LC). Los liquidadores deben aceptar el nombramiento dentro del trmino de cinco das, en el caso de que la resolucin se refiera a una sola compaa y de treinta das, si la resolucin se refiere a varias, contados desde la notificacin con la resolucin de disolucin y liquidacin (385 LC). Designados liquidadores principal y suplente, stos inscribirn sus nombramientos en el Registro Mercantil del domicilio principal de la compaa o de las sucursales, si las hubiere, dentro del trmino de diez das contados desde la fecha de su nombramiento o aceptacin si
70
fuere del caso, sin necesidad de publicacin. El incumplimiento de estos trminos dejar sin efecto la designacin y se nombrar a otro. NO PODRN SER LIQUIDADORES No podrn ser liquidadores quienes no tengan capacidad civil, los acreedores, deudores, banqueros, comisarios, ni los administradores de la compaa, cuando la disolucin hubiera sido consecuencia de su negligencia o dolo (384 LC). HONORARIOS DE LOS LIQUIDADORES Si el Superintendente hubiere nombrado al liquidador, fijar los honorarios que sern pagados por la compaa. En los casos de nombramiento por parte de la junta general, sta fijar los honorarios. En todo caso, la Superintendencia fijar la tabla correspondiente. Si el liquidador perteneciere al personal de la Superintendencia no percibir honorarios adicionales (386 LC). El liquidador no tendr relacin laboral con la compaa ni con la Superintendencia ni se le extender la responsabilidad solidaria establecida en el Cdigo del Trabajo, pero responder de sus actuaciones en el ejercicio de sus funciones. OBLIGACIONES DEL LIQUIDADOR Al liquidador de una compaa le corresponde: (387 LC) 1.- Representar a la compaa judicial y extrajudicialmente para los fines de la liquidacin; 2.- Suscribir con los administradores el inventario y el balance inicial de liquidacin de la compaa al tiempo de comenzar sus funciones; 3.- Realizar las operaciones sociales pendientes y las nuevas que sean necesarias para la liquidacin de la compaa; 4.- Recibir, llevar y custodiar los libros y correspondencia de la compaa y velar por la integridad del patrimonio; 5.- Solicitar a la Superintendencia de Compaas que recabe de la Superintendencia de Bancos y Seguros la disposicin de que los bancos y entidades financieras no paguen cheques ni hagan operaciones si no llevan la firma del liquidador;
71
6.- Exigir las cuentas de administracin a los representantes o dems personas que han manejado intereses de la compaa; 7.- Enajenar los bienes sociales con sujecin a la Ley; 8.- Cobrar y percibir el importe de los crditos de la compaa y los saldos adeudados por los socios o accionistas; 9.- Presentar estados de liquidacin de conformidad con la ley; 10.- Concertar transacciones o celebrar convenios con los acreedores y comprometer el juicio en rbitros cuando as convenga a los intereses sociales; 11.- Pagar a los acreedores; 12.- Informar trimestralmente a la Superintendencia de Compaas sobre el estado de la liquidacin; 13.- Formular el balance anual y una memoria sobre el desarrollo de la liquidacin y presentarlo a consideracin de la junta general y de la Superintendencia de Compaas; 14.- Rendir al fin de la liquidacin una cuenta detallada de su administracin ante la junta general y la Superintendencia. 15.- Elaborar el balance final de liquidacin o suscribir el acta de carencia de patrimonio; 16.- Distribuir entre los socios o accionistas el remanente del capital social, siempre que se hayan satisfecho todas las acreencias. El liquidador es responsable de cualquier perjuicio por fraude o negligencia en sus funciones por uso de los bienes de la compaa. En caso de negligencia o dolo ser sustituido, sin derecho a retribucin y responder por los daos y perjuicios ocasionados, con independencia de la respectiva accin penal. EXTINCIN DE LAS FUNCIONES DE LIQUIDADOR Las funciones de liquidador terminan por: (389 LC) - Haber terminado la liquidacin; - Renuncia;
72
- Remocin; - Muerte; e, - Incapacidad sobreviniente. REMOCIN DEL LIQUIDADOR El liquidador nombrado por los socios puede ser removido por las siguientes causas: (390; 391 LC) - De acuerdo a las normas del contrato social, por decisin de la junta general o de conformidad con la ley; - Por decisin del juez, a pedido de los socios o accionistas que representen por lo menos el veinte y cinco por ciento del capital social pagado. El liquidador nombrado por la Superintendencia de Compaas puede ser removido por sta de oficio o a peticin de los socios o accionistas que representen por lo menos el veinte y cinco por ciento del capital social, cuando se hubieran producido los siguientes hechos: - Mal manejo de los bienes de la compaa; - Negligencia o desacierto en el desempeo de sus funciones. PROCEDIMIENTO PARA LA LIQUIDACIN Una vez que el liquidador inscriba el nombramiento, los administradores le entregarn con inventario los bienes, libros y documentos de la compaa. Si los administradores se negaren o retardaren el cumplimiento de esta disposicin, por ms de cinco das, desde que fueron notificados por escrito por el liquidador, la Superintendencia podr imponerles una multa de hasta doce salarios mnimos vitales generales, sin perjuicio de las dems responsabilidades (392 LC). Si los administradores estuvieren ausentes o dispuesto, el liquidador se har cargo de los documentos formulando el correspondiente intervencin de un delegado de la Superintendencia incumplieren lo bienes, libros y inventario, con de Compaas.
El liquidador publicar, por tres das consecutivos, en un diario de amplia circulacin en el domicilio principal de la compaa y en los que operen las sucursales, un aviso que notifique a los acreedores,
73
para que en el trmino de veinte das presenten los documentos que acrediten su derecho. Transcurrido este trmino se tomar en cuenta nicamente a los acreedores que hayan probado su calidad y a todos los reconocidos en los libros de la compaa. Con la inscripcin de la liquidacin, todos los crditos en contra de sta, se considerarn de plazo vencido (393 LC). Durante el perodo de liquidacin, el liquidador observar las disposiciones del contrato social en cuanto a convocatorias y reuniones de juntas de socios o accionistas, que sern convocadas y presididas por el liquidador, quien informar sobre la marcha de la liquidacin (395 LC). Cuando en el orden del da constare el conocimiento del balance anual y la memoria de la liquidacin, estos documentos se considerarn aprobados si la junta general no se reuniere en segunda convocatoria. Si el liquidador no ha intervenido en la celebracin de cualquier contrato, el Superintendente de Compaas dispondr que los registradores de la propiedad y dems funcionarios no hagan las inscripciones o anotaciones de enajenacin o gravmenes reales de bienes (396 LC). REGLAS PARA LA LIQUIDACIN En el caso de que la compaa disponga de bienes, el liquidador observar las siguientes reglas: (398 LC) 1.- Realizar el activo y extinguir el pasivo por los modos previstos en el Cdigo Civil; 2.- Para efectuar los pagos a los acreedores, aplicar las normas sobre prelacin de crditos. El honorario del liquidador nombrado por el Superintendente de Compaas y los gastos efectuados por la Superintendencia se considerar como gastos causados en inters comn de los acreedores y por tanto, crditos de primera clase; 3.- Los bienes muebles se vendern en forma directa o en pblica subasta con intervencin de martillador pblico. La venta de bienes inmuebles o del total del activo y pasivo se efectuar: - En remate;
74
- Directamente, siempre que el estatuto contemple esa facultad o la junta general lo autorice; 4.- Elaborar el balance final de la liquidacin con la distribucin del haber social y convocar a junta general para su conocimiento y aprobacin. Intervendr en esta junta un delegado de la Superintendencia. La convocatoria se har por la prensa con ocho das de anticipacin al fijado para la reunin, indicando el lugar donde se encuentra el balance a disposicin de los socios o accionistas; 5.- Una vez aprobado el balance final, proceder a la distribucin o adjudicacin del remanente en proporcin a lo que cada socio o accionista le corresponda. El balance se protocolizar conjuntamente con el acta respectiva; 6.- En caso de que la junta general no se rena o, si reunida, no aprobare el balance final, depositar el remanente a la orden de un juez de lo civil, para que tramite su particin de conformidad con lo dispuesto en el Cdigo Civil; Ningn socio o accionista podr exigir la entrega del haber que le corresponda en la divisin de la masa social, mientras no se hayan extinguido las obligaciones y deudas de la compaa, o no se haya depositado su importe; (399 LC) Si repartido el haber social, aparecieren nuevos acreedores, stos podrn reclamar por la va judicial a los socios o accionistas adjudicatarios en proporcin a la cuota que hubieren recibido, hasta dentro de cinco aos contados desde la ltima publicacin del aviso a los acreedores (400 LC). Si el remanente estuviere depositado ante un juez de lo civil, los acreedores podrn hacer valer sus derechos ante dicha autoridad; Las cuotas no reclamadas, dentro de los 90 das siguientes a la aprobacin del balance final, se depositarn a la orden de un juez de lo civil a nombre de los beneficiarios (401 LC). CARENCIA DE PATRIMONIO Si la compaa en liquidacin careciere de patrimonio, en lugar de balance final se levantar un acta haciendo constar este particular, firmada por el liquidador, un delegado del Ministerio de Finanzas y un representante de la Superintendencia de Compaas. Si el acta no
75
fuera suscrita por los delegados mencionados, transcurridos seis meses desde su otorgamiento se entender aprobada por el ministerio de la ley y el liquidador solicitar la cancelacin de la inscripcin de la compaa en el Registro Mercantil (402 LC). Se presume que la compaa carece de patrimonio en los siguientes casos: (403 LC) - Cuando realizados los activos resultaren insuficientes para cubrir las obligaciones de la compaa; y, - Si realizado el activo y saneado el pasivo se establece que no existe remanente. PROHIBICIONES AL LIQUIDADOR El liquidador no puede en forma directa o indirecta adquirir bienes de la compaa. Esta prohibicin se extiende a su cnyuge y parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad (397 LC). Si fuere socio o accionista slo tendr el derecho que le corresponda en el remanente. CANCELACIN DE LA INSCRIPCIN Concluido el proceso de liquidacin, a pedido del liquidador, el Superintendente de Compaas dictar una resolucin ordenando la cancelacin de la inscripcin de la compaa en el Registro Mercantil (404 LC). En los casos en que se ha emitido una resolucin de disolucin y liquidacin y en el lapso de un ao no hubiera concluido el trmite, el Superintendente de Compaas podr ordenar la cancelacin de la inscripcin en el Registro Mercantil (405 LC). En el caso de compaas cuya disolucin hubiera sido declarada por lo menos con cinco aos de anterioridad al 29 de junio de 1989, el Superintendente de Compaas, sin ningn otro trmite, podr ordenar la cancelacin de la inscripcin en el Registro Mercantil. Cualquier reclamacin que se produjere en los casos sealados, ser conocida y resuelta por los jueces de lo civil del domicilio principal de la compaa.
76
EL CONTROL DE LAS COMPAAS

LA SUPERINTENDENCIA DE COMPAAS
NATURALEZA La Superintendencia de Compaas es una persona jurdica, tcnica y autnoma, establecida por la Constitucin, para vigilar y controlar la organizacin, actividades, funcionamiento, disolucin y liquidacin de las compaas, en los trminos establecidos por la Ley (430 LC). En conformidad con sta (431 LC), la Superintendencia ejerce el control y vigilancia de: - las compaas annimas; - las compaas de responsabilidad limitada; - las compaas de economa mixta; - las compaas en comandita por acciones; - las compaas holding; - las sucursales de las compaas extranjeras, cualquiera que sea su especie, que ejerzan sus actividades en el Ecuador; - las instituciones reguladas por la Ley de Mercado de Valores como son: bolsas de valores, asociaciones gremiales, casas de valores, compaas calificadoras de riesgo, depsitos centralizados de compensacin y liquidacin de valores, fondos de inversin, fideicomisos, administradoras de fondos, etc. Por lo tanto no estn sujetas a este control las compaas en nombre colectivo y en comandita simple, en cuyo caso corresponde al juez de lo civil intervenir en la constitucin, aprobacin y reforma de estatutos, disolucin y liquidacin. EL SUPERINTENDENTE DE COMPAAS El Superintendente de Compaas es el representante legal y la primera autoridad de la Superintendencia. Es designado por el Consejo de Participacin Ciudadana y Control Social de una terna enviada por el Presidente de la Repblica conformada con criterios de
77
especialidad y mritos y sujeta a escrutinio pblico y derecho de impugnacin ciudadana, para un perodo de cuatro aos ( Art. 213 CP) En caso de ausencia temporal o definitiva, lo reemplazar el Intendente de Compaas con sede en Quito, en el segundo caso hasta que el Congreso nombre el titular. Para este efecto, el Presidente de la Repblica, en el plazo mximo de quince das, enviar al Congreso la terna correspondiente. El Superintendente as designado ejercer sus funciones hasta completar el perodo constitucional de la Presidenta o Presidente de la Repblica. ( 435; 436 LC). El Superintendente expedir los reglamentos, regulaciones y resoluciones que considere necesarios para el buen gobierno, vigilancia y fiscalizacin de las compaas (433 LC). LOS INTENDENTES La Ley de Compaas determina que el Superintendente nombrar tres intendentes con sede en las ciudades de Quito, Guayaquil y Cuenca; pero que podr crear las Intendencias y Subintendencias que juzgue necesarias. En tal virtud, se han creado en los ltimos aos Intendencias en las ciudades de Ambato, Portoviejo y Machala (435 LC). En todo caso, el propio Superintendente est facultado para sealar las atribuciones que tendr cada intendente en el mbito de su respectiva circunscripcin REGISTRO DE SOCIEDADES La Superintendencia tiene a su cargo un registro de sociedades, formado con los datos que el Registro Mercantil debe proporcionar a la Superintendencia, en conformidad con la Ley y el reglamento correspondiente, como tambin con las informaciones que las compaas estn obligadas a entregarle (18 LC). En el registro de sociedades constarn los datos identificadores de cada compaa, as como tambin una relacin cronolgica de los diversos actos jurdicos de la compaa, a partir de su constitucin. Tambin se incorporarn a este registro los datos relativos a las firmas calificadas para realizar auditorias externas y a las asociaciones que formen sucursales de compaas extranjeras entre s o con sociedades nacionales.
78
CONTRIBUCIONES PARA LA SUPERINTENDENCIA Los fondos para atender los gastos de la Superintendencia de Compaas se obtienen de las contribuciones que deben hacer las diferentes compaas sujetas a su vigilancia. Las contribuciones sern fijadas anualmente, antes del 1 de agosto, por el Superintendente en relacin a los activos reales de las compaas (449 LC). En conformidad con la resolucin vigente, la contribucin que las sociedades sujetas al control de la Superintendencia de Compaas deben pagar ser el valor correspondiente al uno por mil de sus activos reales. Como excepcin, las compaas de responsabilidad limitada con activos reales de hasta ocho dlares ($ 8) no pagan contribucin. Las compaas debern pagar las contribuciones hasta el 30 de septiembre de cada ao. Las que lo hubieren hecho hasta tal fecha, al menos en un 50 % de la contribucin adeudada, tendrn derecho a cancelar el otro 50 % hasta el 31 de diciembre sin recargo alguno. En caso de mora, las contribuciones devengarn el mximo del inters convencional y la Superintendencia podr cobrarlas mediante la jurisdiccin coactiva. FUNCIONES DE LA SUPERINTENDENCIA VIGILANCIA Y FISCALIZACIN En conformidad con la Ley, la Superintendencia de Compaas ejerce la vigilancia y fiscalizacin de las compaas que estn sujetas a su control, segn se indic anteriormente. Estas tareas las puede ejercer mediante la vigilancia y control total, la vigilancia y control parcial, la inspeccin y la concurrencia a las juntas generales (432 LC). VIGILANCIA Y CONTROL TOTAL La vigilancia y control total comprende los aspectos jurdicos, societarios, econmicos, financieros y contables (432 LC). Este tipo de vigilancia la ejerce la Superintendencia de Compaas sobre las siguientes compaas: (431 LC) - de economa mixta; - compaas holding o tenedoras de acciones y sus vinculadas;
79
- sucursales de compaas extranjeras y otras empresas extranjeras estatales, paraestatales, privadas o mixtas; - compaas emisoras de obligaciones y de otros valores inscritos en el registro del mercado de valores; - de las sociedades y entes a que se refiere la Ley de Mercado de Valores, como casas de valores y los mecanismos de transacciones extraburstiles, bolsas de valores, compaas calificadoras de riesgo, depsitos centralizados de compensacin y liquidacin de valores, fondos de inversin, administradoras de fondos; las compaas annimas, en comandita por acciones y de responsabilidad limitada, cuyos pasivos excedan de ocho mil dlares y que tengan por lo menos 30 trabajadores en relacin de dependencia; y, - las compaas annimas en las que el 30% del capital suscrito y pagado pertenezca por lo menos a 25 accionistas. VIGILANCIA Y CONTROL PARCIAL La vigilancia y control parcial se concreta a la aprobacin o negacin que la Superintendencia de Compaas debe dar a la constitucin, escisin y a los dems actos mencionados en el Art. 33 de la Ley de Compaas. Este tipo de vigilancia se ejerce sobre las compaas annimas, de responsabilidad limitada y en comandita por acciones que tengan pasivos con terceros inferiores a los ocho mil dlares o un nmero inferior a 30 trabajadores en relacin de dependencia. En el control parcial no ser necesaria la inspeccin previa a no ser que hubiere peticin de parte. INSPECCIN El Superintendente, personalmente o por medio de los funcionarios y empleados de la Superintendencia, puede inspeccionar las actividades de las compaas, especialmente cuando tuviere conocimiento de irregularidades, infracciones de las leyes y reglamentos o cuando se presentaren denuncias fundamentadas por parte de accionistas o socios. La inspeccin tambin puede ser pedida por el Congreso Nacional, cuando una compaa tenga negocios con cualquier institucin del
80
sector pblico y se trate de esclarecer algn hecho relacionado con la funcin fiscalizadora del Congreso. OBJETIVOS DE LA INSPECCIN La inspeccin tiene los siguientes objetivos: (440 LC) - Establecer la correcta integracin del capital y de sus aumentos; - Verificar si la compaa cumple con el objeto social; - Examinar la situacin activa y pasiva de las compaas; - Verificar si se llevan los libros sociales, si su contabilidad se ajusta a las normas legales, si sus activos son reales y estn bien protegidos; - Verificar si el funcionamiento de la compaa se ajusta a las leyes y a las clusulas sociales; - Verificar si las utilidades corresponden realmente a las liquidaciones de cada ejercicio y si se han producido las prdidas previstas para su disolucin.
LA INTERVENCIN
NATURALEZA Cuando existan situaciones anmalas en una compaa, el Superintendente de Compaas podr designar uno o ms interventores para que supervigilen la marcha econmica de la compaa (353 LC). INSPECCIN PREVIA Antes de adoptar la resolucin sobre el nombramiento de interventor o interventores y sin necesidad de notificacin a la compaa, el Superintendente dispondr que el Departamento de Inspeccin y Anlisis de la Superintendencia realice una inspeccin a la compaa y le presente el informe respectivo (355 LC). CAUSAS PARA LA INTERVENCIN Las compaas sujetas al control y vigilancia de la Superintendencia de Compaas podrn ser declaradas en estado de intervencin en los casos siguientes: (354 LC) 81
- cuando uno o ms socios o accionistas lo solicitaren manifestando que han sufrido grave perjuicio por violacin de la Ley, reglamentos o estatutos por parte de la compaa o de sus administradores; siempre que los socios o accionistas representen al menos el diez por ciento del capital pagado de la compaa. El porcentaje de capital deber ser comprobado por el o los peticionarios, adems se indicar con precisin la normativa que ha sido violada y las razones por las que tales hechos les ocasionan perjuicios; - si ante una denuncia de oficio o de parte interesada se comprobare que en la contabilidad se han incurrido en irregularidades graves que pudieren ocasionar perjuicios para los socios, accionistas o terceros. La denuncia contendr con precisin las irregularidades de la contabilidad as como los perjuicios que se alegan; - si requerida una compaa por la Superintendencia para que presente los documentos necesarios que determinen la situacin financiera de la compaa (balance general anual, estado de prdidas y ganancias, etc.) no lo hiciere y mediara presunciones que hagan temer que lo que se trata es de encubrir situaciones de riesgo para los socios, accionistas o terceros; - cuando una compaa recurriere a cualquier forma de invitacin pblica para obtener dinero de terceros y no hubieren las garantas suficientes para respaldar los dineros percibidos perjudicando a terceros. Tambin cuando efectuaren una oferta pblica de valores, sin acatar las disposiciones de la Ley de Mercado de Valores. Estas causales se aplicarn para las compaas sujetas al control total de la Superintendencia de Compaas y las compaas sujetas al control parcial de esta entidad. Sin embargo en este ltimo caso, la causal tercera no es aplicable (354 LC). DESIGNACIN DEL INTERVENTOR El Superintendente de Compaas podr designar libremente al interventor o a los interventores, de dentro o fuera del personal de su dependencia (353 LC). Cuando el o los interventores pertenecieren al personal de la Superintendencia no percibirn remuneraciones adicionales a las que les corresponda como empleado de la institucin. En cambio aquellos que no pertenecieren al personal de la Superintendencia no tendrn relacin laboral ni con esta entidad ni con la compaa y su
82
retribucin ser fijada por el Superintendente y pagada por la compaa.
NOTIFICACIN La designacin del interventor o interventores ser comunicada por el Superintendente mediante nota reservada, nicamente a los representantes legales, administradores, comisarios y otros rganos de fiscalizacin de la compaa. Adems, si lo creyere necesario se comunicar al Superintendente de Bancos para que le haga conocer en forma reservada a las instituciones bancarias y financieras (358 LC). DURACIN DE LA DESIGNACIN La actuacin del interventor durar el tiempo necesario para superar la situacin anmala de la compaa, sin perjuicio de la facultad que se le concede al Superintendente de Compaas de declarar disuelta la compaa (357 LC). REMOCIN DEL INTERVENTOR Queda a criterio del Superintendente la remocin del o de los interventores (353 LC); an en el caso de que no pertenecieren al personal de la Superintendencia.
Derecho laboral
El Derecho laboral (tambin llamado Derecho del trabajo o Derecho social) es una rama del Derecho cuyos principios y normas jurdicas tienen por objeto la tutela del trabajo humano, productivo, libre y por cuenta ajena. Sujetos de la relacin laboral Los sujetos de la relacin laboral son los trabajadores, considerados individual o colectivamente, y el empleador.
CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABAJO

DEFINICIN 83
Contrato individual de trabajo es el convenio en virtud del cual una persona se compromete con otra persona o con una entidad de cualquier naturaleza a prestar sus servicios lcitos y personales, bajo su dependencia y por el pago de una remuneracin. (Art. 8 CT) PARTES CONTRATANTES Son dos: a) El trabajador, que es la persona que se obliga a prestar sus servicios o ejecutar una obra. Puede ser: - empleado, si los servicios que presta son de carcter intelectual y material a la vez; y - obrero, si los servicios son de carcter material. (Art. 9 CT) b) El empleador, que es la persona o entidad a quien se presta los servicios. Se le llama tambin empresario. (Art. 10 CT) CONTRATO ESCRITO El contrato individual de trabajo puede ser expreso, cuando las partes acuerdan las condiciones en forma verbal o por escrito; pero puede ser tambin tcito cuando hay relacin de trabajo, aunque las partes no hayan formalizado el contrato en forma expresa. (Art. 12 CT) El Cdigo de Trabajo determina que deben obligatoriamente celebrarse por escrito los contratos de trabajo en los siguientes casos: a) sobre trabajos que requieran conocimientos tcnicos o de un arte, o de una profesin determinada; b) de obra cierta, cuyo valor de mano de obra exceda de cinco salarios mnimos vitales vigentes; c) a destajo o por tarea, cuando duren ms de un ao; d) contrato a prueba; e) de enganche; f) por grupo o por equipo;
84
g) los eventuales, ocasionales y de temporada; h) los de aprendizaje; i) cuando se estipulan por uno o ms aos; j) los que se pacten por horas; k) los que se celebren con adolescentes que hayan cumplido quince aos, incluidos los de aprendizaje; y, l) los dems que determine la ley. (Art. 19 CT) REGISTRO En todos los casos en que el contrato individual de trabajo deba celebrarse por escrito, tambin deber registrarse dentro de los 30 das siguientes a su celebracin, en la inspeccin del trabajo del lugar en que el trabajador preste sus servicios. Si en el lugar no hubiere inspector, se registrar ante un juez de trabajo. (Art. 20 CT) ELEMENTOS ESENCIALES Los elementos esenciales del contrato son cuatro: a) El acuerdo de las partes; b) La prestacin por parte del trabajador de servicios lcitos (es decir no prohibidos por la ley) y personales (es decir por s mismo); c) La relacin de dependencia o subordinacin , que significa la obligacin del trabajador de someterse a las rdenes e instrucciones del empleador. Esto significa que el empleador determinar el horario, lugar de trabajo, forma en que ste se debe realizar, etc.; d) El pago de una remuneracin, pues no hay ningn trabajo que sea gratuito. La remuneracin puede ser convenida libremente por las partes. Si no lo han hecho, puede ser fijada a travs de los mecanismos legales, por las resoluciones de las comisiones sectoriales de salarios mnimos o por el contrato colectivo, si lo hubiere en la empresa contratante. O, en ltimo caso, se determinar por la costumbre. Si el contrato rene estos elementos ser de trabajo, aun cuando las partes hubieren adoptado otra denominacin. Siendo sta una
85
materia en que la ley quiere especialmente proteger al trabajador, lo importante es la realidad de la relacin laboral, antes que las formalidades externas que pudieron o no haberse seguido.
CLASES DE CONTRATO DE TRABAJO POR LA FORMA El contrato individual de trabajo puede ser: a) Escrito: cuando, por disposicin legal o por voluntad de las partes, se han estipulado por escrito las condiciones del contrato; b) Verbal: si el acuerdo de las partes se ha establecido slo en forma verbal. (Art. 11 CT) POR EL TIEMPO DE DURACIN El contrato puede ser: a) Por tiempo indefinido: cuando las partes no han fijado expresamente la duracin de la relacin laboral o la han estipulado por tiempo indefinido; b) Por tiempo fijo: cuando las partes han determinado de una manera concreta el tiempo de duracin del contrato. (Art. 11 CT) De todos modos, en uno y otro caso, el Cdigo del Trabajo establece que, salvo las excepciones que se sealan de inmediato, el contrato tendr una duracin mnima de un ao cuando las actividades del empleador tengan un carcter estable. (Art. 14 CT) La ltima reforma laboral determin adicionalmente que el contrato a plazo fijo, cuya duracin no puede exceder de dos aos, y que no es renovable, se convertir en contrato a tiempo indefinido, si no se hubiere notificado su terminacin al menos con 30 das de anticipacin. EXCEPCIONES Sin embargo, la ley permite que el plazo de duracin del contrato sea menor a un ao en los casos siguientes:
86
- Por obra cierta: cuando el trabajador toma a su cargo la ejecucin de una obra determinada, que no es habitual en la actividad del empleador o la empresa. El contrato concluir entonces con la entrega de la obra. - Trabajos eventuales: aquellos que se realizan para satisfacer exigencias circunstanciales de una empresa, como reemplazo de personal que est de vacaciones, con licencias, en casos de enfermedad, maternidad, etc.; o para atender incrementos de trabajo motivados por una mayor demanda de produccin o de servicio. Su duracin no podr ser mayor de 180 das continuos dentro de un lapso de 365 das. - Trabajos ocasionales: para atender necesidades emergentes o extraordinarias, no vinculadas con la actividad habitual del empleador. No podrn durar ms de 30 das en un ao. -De temporada: para trabajos cclicos o peridicos, en razn de la naturaleza discontinua de las labores. - Por horas: Para cualquier clase de actividad, las partes pueden convenir el valor de la remuneracin por cada hora de trabajo. Pueden dar por terminado libremente este contrato cualquiera de las partes. - Servicio domstico: en este caso, los primeros quince das se entendern como perodo de prueba. - Los de aprendizaje: En este contrato una persona se compromete a prestar a otra sus servicios personales, hasta por un ao, recibiendo a cambio, la enseanza de un arte, oficio, o cualquier forma de trabajo manual y el salario convenido. En el caso del adolescente aprendiz su remuneracin no podr ser inferior al 80% de la remuneracin que correspondera al adulto para este tipo de trabajo. (Art. 157 CT) - Operarios de artesanos: la naturaleza del trabajo a cumplirse explica esta excepcin a la regla general de estabilidad mnima de un ao. - Contrato a prueba: cuando un contrato se celebra por primera vez entre un empleador y un trabajador, puede sealarse un perodo de prueba de hasta noventa das, durante el cual las partes pueden darlo por terminado libremente. Vencido el perodo de prueba, se entender que el contrato contina en vigencia hasta completar el
87
ao. La clusula de prueba debe ser expresa. (Art. 14 CT) (Art. 15 CT) - Trabajos en maquiladoras o en zonas francas: que son por su naturaleza de carcter temporal y que se exceptan por disposicin de las leyes especiales que regulan este tipo de contratos; - Contratacin a tiempo parcial: El empleador contratar al personal bajo esta modalidad, cuando sus trabajadores permanentes no deseen laborar durante los das sbados, domingos o de descanso obligatorio, regulndose sus relaciones laborales por la Ley de Rgimen de Maquila (Ley 90, R.O. 493-S, 3-VIII-90). Asimismo, este contrato podr tener un plazo de duracin menor a un ao. (Art. 51 Ley de Rgimen de Maquila) POR LA FORMA DE EJECUCIN DEL TRABAJO El contrato puede ser: a) Por obra cierta: cuando el trabajador se compromete a ejecutar una labor determinada, por una remuneracin que comprende la totalidad de la misma, sin tomar en cuenta el tiempo que se invierta en ejecutarla. b) Por tarea: cuando el trabajador se compromete a ejecutar una determinada cantidad de obra o trabajo en una jornada o perodo de tiempo previamente establecido. c) A destajo: cuando el trabajo se realiza por unidades de obra, piezas, trozos o medidas y la remuneracin se pacta por cada unidad, sin tomar en cuenta el tiempo invertido. (Art. 16 CT) POR EL NMERO DE TRABAJADORES Puede ser: a) Unipersonal: cuando el contrato se celebra con un slo trabajador. b) Pluripersonal: cuando se contrata a ms de un trabajador, lo cual puede darse en contratos de: - enganche: para trabajar en un lugar distinto al de la residencia de los trabajadores, dentro o fuera del pas;
88
- de grupo: cuando se contrata a los trabajadores para que realicen entre todos una tarea comn; - en equipo: cuando los trabajadores organizados realizan labores complementarias y tienen un jefe que los representa.
CAPACIDAD PARA CONTRATAR DEL EMPLEADOR El empleador puede ser una persona natural o jurdica de cualquier clase. Su capacidad, entonces, se determinar segn cada caso: a) Persona natural: tendr plena capacidad para contratar, segn las reglas del Cdigo Civil; es decir si es mayor de dieciocho aos y no est sujeto a ninguna clase de interdiccin legalmente establecida. (Art. 35 CT) b) Persona jurdica: necesita contratar mediante la intervencin de sus representantes, que pueden ser los directores, gerentes, administradores y, en general, las personas que a nombre de sus principales ejercen funciones de direccin y administracin, aunque no tengan poder escrito y suficiente. La naturaleza social del Derecho del Trabajo determina que, en este caso, el empleador y sus representantes sean solidariamente responsables en sus relaciones con el trabajador. (Art. 36 CT) c) Si se tratare de una asociacin de hecho, sin personera jurdica, a la cual el trabajador va a prestar sus servicios, cualquiera de sus integrantes podr contratar, pero todos sern responsables para con el trabajador. DEL TRABAJADOR El trabajador siempre ser una persona natural y, as mismo, su capacidad se establecer segn el Cdigo Civil. Podr entonces contratar libremente la persona mayor de edad y no sujeta a interdiccin.
89
Para las personas menores de dieciocho aos, el Cdigo de la Niez y Adolescencia establece por regla general, que la capacidad jurdica respecto a los actos celebrados por nios, nias y adolescentes se sujetar a lo previsto en el Cdigo Civil, sin embargo la misma norma reafirma que las personas que han cumplido quince aos, tienen capacidad legal para celebrar contratos de trabajo bajo cualquier modalidad. Asimismo, el Cdigo del Trabajo establece que el adolescente de quince aos de edad tiene capacidad legal para suscribir contratos de trabajo, sin necesidad de autorizacin alguna, pudiendo recibir directamente su remuneracin. (Art. 35 CT) CONTENIDO DEL CONTRATO DE TRABAJO El Cdigo determina cules son las clusulas que un contrato individual de trabajo, que se formule por escrito, debe necesariamente contener; pero es conveniente tomar en cuenta, al elaborar el contrato, que consten adems todos aquellos aspectos que deben quedar sealados y regulados de una manera clara para que, en el futuro, no se produzcan conflictos entre las partes o dificultades de aplicacin o interpretacin del contrato. As, en el contrato deben constar los siguientes datos y clusulas: 1. Lugar y fecha de celebracin; 2. Nombres de los comparecientes. Si el empleador es una empresa, se indicar tambin la calidad en que interviene la persona firmante; si el trabajador fuese menor de edad, intervendr tambin la persona que autoriza el contrato; 3. Clase de trabajo contratado, que se procurar describir con precisin y en forma completa, para que luego no se produzcan controversias respecto a posibles cambios de ocupacin del trabajador que el empleador pudiera haber dispuesto; 4. La forma en que el trabajo ha de ser ejecutado. Es decir si el trabajo se realizar en una forma continua y regulada en el tiempo a travs de jornadas de trabajo, o mediante el sistema de hora-mes; o por obra cierta, dentro o no de un tiempo determinado; o por tarea o a destajo; 5. La cuanta de la remuneracin y la forma en que se pagar, ya sea por jornal, en forma diaria (si las labores no fueren
90
permanentes) o en forma semanal (si las labores fueren estables y continuas), o por unidades de obra o por tarea; ya sea por sueldo, en forma quincenal o mensual. Se determinar tambin, cuando fuere el caso, el porcentaje y la forma en que se pagarn las comisiones u otras modalidades de remuneracin que se acordaren entre las partes; 6. El tiempo de duracin del contrato: por tiempo fijo o por tiempo indefinido. Si se tratare de obra cierta, el plazo en que la obra debe ser entregada. Si se tratare de trabajos eventuales, ocasionales o de temporada, o de un contrato de prueba, se establecer claramente el plazo de duracin de los mismos. En el contrato a prueba se entender, aunque no se lo hiciere constar, que vencido el perodo de prueba, sin que las partes hayan notificado su voluntad de terminar el contrato, ste se considerar prorrogado por el tiempo que faltare para completar un ao; 7. En cuanto a jornadas de trabajo y descansos, en los casos en que la ndole del trabajo determine la realizacin o no interrupcin del trabajo por la noche, sbados, domingos y das de fiesta cvica, se acordar con toda precisin el establecimiento de los horarios correspondientes y la forma en que el trabajador tomar sus das de descanso semanal obligatorio; 8. El lugar en que debe ejecutarse el trabajo. Si fuere el caso, el trabajador aceptar expresamente la posibilidad de ser trasladado a otro lugar, para cumplir funciones que no signifiquen disminucin de remuneracin o categora; 9. La declaracin de si se establecen o no sanciones y, en caso de establecerse, la forma de determinarlas y hacerlas efectivas; 10. En todo caso, se entender que en aquellos aspectos no previstos por el contrato en forma expresa se estar a lo dispuesto por el Cdigo del Trabajo; y en lo que se hubiere pactado en contravencin de las disposiciones legales, prevalecern siempre stas. Art. 42.Obligaciones del empleador.- Son obligaciones del empleador: 31. Inscribir a los trabajadores en el Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social, desde el primer da de labores, dando aviso de entrada dentro de los primeros quince das, y dar avisos de salida, de las modificaciones de sueldos y salarios, de los accidentes de trabajo
91
y de las enfermedades profesionales, y cumplir con las dems obligaciones previstas en las leyes sobre seguridad social;
Derecho Tributario
El Derecho tributario (tambin conocido como derecho fiscal) es una rama del Derecho Pblico que estudia las normas jurdicas a travs de las cuales el Estado ejerce su poder tributario con el propsito de obtener de los particulares ingresos que sirvan para sufragar el gasto pblico en aras de la consecucin del bien comn. NOCIONES BSICAS PROVENIENTES DE LA LEGISLACIN TRIBUTARIA ECUATORIANA 1.- mbito de aplicacin del Cdigo Tributario ecuatoriano.Concepto de tributo y su clasificacin. 2.- La Obligacin Tributaria: Concepto; el Hecho Generador; el Nacimiento y la Exigibilidad de la Obligacin Tributaria. 3.- Los Sujetos en la Obligacin Tributaria: El Contribuyente y el Responsable Tributario, sus clases. 4.- Los Modos de Extincin de la Obligacin Tributaria.Generalidades sobre ellos. DESARROLLO 1.- mbito de aplicacin del Cdigo Tributario ecuatoriano.Concepto de tributo y su clasificacin. La actividad financiera del Estado ecuatoriano se sustenta, entre otras formas, con el rgimen tributario existente por tal motivo. As, desde el artculo 1 del Cdigo Tributario ecuatoriano se establece que:
92
Art. 1.- mbito de aplicacin.- Los preceptos de este Cdigo regulan las relaciones jurdicas provenientes de los tributos, entre los sujetos activos y los contribuyentes o responsables de aquellos. Comprendemos estas relaciones el Estado) y responsables de entonces que existe un marco jurdico para tratar que surgen entre los sujetos activos (principalmente los sujetos pasivos llamados contribuyentes o ellos, por motivo de los tributos.
Es necesario aclarar que para regular esta materia existen adems diversas leyes que cuentan tambin con carcter tributario y que como tales resultan tambin obligatorias en su cumplimiento. Nos limitaremos sin embargo a ofrecer un panorama genrico del Cdigo Tributario. Introducidos as al tema citaremos el segundo inciso del mismo artculo 1 del Cdigo Tributario, cuando establece que: Para estos efectos, entindese por tributos los impuestos, las tasas y las contribuciones especiales o de mejora. Apreciamos claramente que este Cdigo comprende como clases de tributos a los impuestos, las tasas y a las contribuciones especiales o de mejora. Para acercarnos a un CONCEPTO preciso de TRIBUTO nos serviremos de las ya imprescindibles enseanzas ofrecidas por el clebre tratadista MARTN QUERALT, cuando escribe: Los tributos son ingresos pblicos de Derecho pblico1 que consisten en prestaciones pecuniarias obligatorias, impuestas unilateralmente, exigidas por una Administracin pblica como consecuencia de la realizacin del hecho imponible al que la Ley vincula el deber de contribuir. Su fin primordial es el de obtener los ingresos necesarios para el sostenimiento del gasto pblico, sin perjuicio de su posible vinculacin a otros fines. Ahora, siguiendo al doctor Carlos M. anotaremos su concepto de IMPUESTO: GIULIANI FONROUGE,
93
son impuestos las prestaciones en dinero o en especie, exigidas por el Estado en virtud del poder de imperio, a quienes se hallen en las situaciones consideradas por la ley como hechos imponibles. Son los tributos exigidos por el Estado sin que exista una contraprestacin inmediata por su pago, y aun as exige su cumplimiento por el simple surgimiento del hecho generador, que devolver a cambio el Estado a largo plazo a travs de educacin, salud, seguridad, etc. satisfaciendo de este modo las necesidades pblicas El mismo autor nos explica que la Tasa se deriva tambin, como el impuesto, del poder de imperio del Estado; pero advierte que se diferencia de ste porque la situacin que se considera como hecho imponible encuentra su razn de ser en el desarrollo de una actividad estatal que atae al obligado.. Por esto es que define a la TASA como sigue: es la prestacin pecuniaria exigida compulsivamente por el Estado y relacionada con la prestacin efectiva o potencial de una actividad de inters pblico que afecta al obligado. Finalmente, Carlos M. GIULIANI FONROUGE advierte que la definicin de Contribucin Especial se ubica en una situacin intermedia entre los impuestos y las tasas. Segn este autor, esta categora comprende gravmenes de diversa naturaleza, definiendo a las CONTRIBUCIONES ESPECIALES como: la prestacin obligatoria debida en razn de beneficios individuales o de grupos sociales, derivados de la realizacin de obras pblicas o de especiales actividades del Estado. Concluiremos esta breve resea subrayando en el concepto de Tasa la expresin prestacin efectiva o potencial de una actividad de inters pblico que afecta al obligado. ya que con ella comprendemos el motivo principal de su existencia, que podra ser el que la prestacin pecuniaria es exigida porque dicho obligado requiere de esta prestacin de una actividad pblica; mientras que, de la definicin ofrecida para comprender a las Contribuciones Especiales es menester destacar su alusin en razn de beneficios individuales o de grupos sociales, derivados estos de obras o actividades especiales estatales que afectan especialmente a estos
94
individuos o grupos sociales que son servidos por el Estado de esta manera general. 2.- La Obligacin Tributaria: Concepto; el Hecho Generador; el Nacimiento y la Exigibilidad de la Obligacin Tributaria. El tratadista Carlos M. GIULIANI FONROUGE desarrolla como concepto sobre la Obligacin Tributaria lo siguiente (principalmente): la obligacin tributaria, esto es, el deber de cumplir la prestacin, constituye la parte fundamental de la relacin jurdico-tributaria y el fin ltimo al cual tiende la institucin del tributo. , para ms adelante aadir En nuestra opinin, el contenido de la obligacin tributaria es una prestacin jurdica patrimonial, constituyendo, exclusivamente, una obligacin de dar; dar sumas de dinero en la generalidad de los casos o dar cantidades de cosas, en las situaciones poco frecuentes en que el tributo es fijado en especie, pero siempre obligacin de dar. (Las cursivas son del autor) Finalmente expone el mismo autor, El vnculo jurdico creado por la obligacin tributaria es de orden personal: se establece entre un sujeto activo, que es el Estado o sus delegaciones autorizadas por ley, y un sujeto pasivo que puede ser la persona individual o personas colectivas, tanto cuando tienen plena capacidad jurdica segn los principios del derecho privado o disponen nicamente de patrimonio propio y constituyen entes con capacidad de desarrollar actividad econmica autnoma. (Las cursivas son del autor) De igual forma nuestro Cdigo Tributario desde su artculo 15 establece como concepto de Obligacin Tributaria lo siguiente: Art. 15.- Concepto.- Obligacin Tributaria es el vnculo jurdico personal, existente entre el Estado o las entidades acreedoras de tributos y los contribuyentes o responsables de aquellos, en virtud del cual debe satisfacerse una prestacin en dinero, especies o servicios apreciables en dinero, al verificarse el hecho generador previsto por la Ley. Ya que este artculo en su parte final hace referencia a un hecho generador citaremos adicionalmente el artculo 16 del mismo Cdigo Tributario cuando establece: Art. 16.- Hecho generador.- Se entiende por hecho generador al presupuesto establecido por la Ley para configurar cada tributo.
95
Como vemos se trata de una situacin de hecho prevista por el legislador que cumplindose dar origen a un tributo. Sobre el nacimiento de la Obligacin Tributaria, citamos el artculo 18 del mismo Cdigo: Art. 18.- Nacimiento.- La obligacin tributaria nace cuando se realiza el presupuesto establecido por la Ley para configurar el tributo. Sin embargo la exigibilidad de esa Obligacin Tributaria ocurre en momento distinto, por ello en sentido general subrayaremos slo el primer inciso del artculo 19 del Cdigo Tributario que establece: Art. 19.- Exigibilidad.- La obligacin tributaria es exigible a partir de la fecha que la Ley seale para el efecto. A falta de disposicin expresa respecto a esa fecha, regirn las siguientes normas: 1. Cuando la liquidacin deba efectuarla el contribuyente o el responsable, desde el vencimiento del plazo fijado para la presentacin de la declaracin respectiva; y, 2. Cuando por mandato legal corresponda a la Administracin Tributaria efectuar la liquidacin y determinar la obligacin, desde el da siguiente al de su notificacin. 3.- Los Sujetos en la Obligacin Tributaria: El Contribuyente y el Responsable Tributario, sus clases. Como ya anotamos la obligacin tributaria consiste en una relacin jurdica que se traduce en la obligacin de dar, por parte de un sujeto a favor de otro. Veremos ahora de cules sujetos se trata. SUJETO ACTIVO.- El artculo 23 del Cdigo Tributario establece que: Art. 23.- Sujeto activo.- Sujeto activo es el ente acreedor del tributo. Por regla general el Estado o a quien ste haya delegado por tal razn.
96
SUJETO PASIVO.- A su vez el artculo 24 del mismo Cdigo establece como tal: Art. 24.- Sujeto Pasivo.- Es sujeto pasivo la persona natural o jurdica que, segn la Ley, est obligada al cumplimiento de las prestaciones tributarias, sea como contribuyente o como responsable. Se considerarn tambin sujetos pasivos, las herencias yacentes, las comunidades de bienes y las dems entidades que, carentes de personalidad jurdica, constituyan una unidad econmica o un patrimonio independiente de los de sus miembros, susceptible de imposicin, siempre que as se establezca en la Ley Tributaria respectiva. Entonces comprendemos que el sujeto pasivo puede tener dos modalidades: como Contribuyente o como Responsable. El artculo 25 del Cdigo Tributario establece: Art. 25.- Contribuyente.- Contribuyente es la persona natural o jurdica a quien la Ley impone la prestacin tributaria por la verificacin del hecho generador. Nunca perder su condicin de contribuyente quien, segn la Ley, deba soportar la carga tributaria, aunque realice su traslacin a otras personas. Para luego, desde el artculo 26 (del mismo Cdigo), establecer que: Art. 26.- Responsable.- Responsable es la persona que sin tener el carcter de contribuyente debe, por disposicin expresa de la Ley, cumplir las atribuciones atribuidas a ste. Toda obligacin tributaria es solidaria entre el contribuyente y el responsable, quedando a salvo el derecho de ste de repetir lo pagado en contra del contribuyente, ante la justicia ordinaria y en juicio verbal sumario. Hay principalmente cuatro clases de Responsables Tributarios: A) El Responsable por representacin; B) El Responsable como adquirente o sucesor;
97
C) Los Agentes de Retencin; y, D) Los Agentes de Percepcin. Nos ocuparemos solamente de los primeros, sobre ellos el artculo 27 del Cdigo Tributario establece: Art. 27.- Responsable por representacin.- Para los efectos tributarios son responsables por representacin: 1. Los representantes legales de los menores no emancipados y los tutores o curadores con administracin de bienes de los dems incapaces; 2. Los directores, presidentes, gerentes o representantes de las personas jurdicas y dems entes colectivos con personalidad legalmente reconocida; 3. Los que dirijan, administren o tengan la disponibilidad de los bienes de entes colectivos que carecen de personalidad jurdica; 4. Los mandatarios, agentes oficiosos o gestores voluntarios respecto de los bienes que administren o dispongan; y, 5. Los sndicos de quiebras o de concursos de acreedores, los representantes o liquidadores de sociedades de hecho o de derecho en liquidacin, los depositarios judiciales y los administradores de bienes ajenos, designados judicial o convencionalmente. La responsabilidad establecida en este artculo se limita al valor de los bienes administrados y al de las rentas que se hayan producido durante su gestin. Al responsable como adquirente o sucesor, el Cdigo Tributario lo trata en el artculo 27; mientras que, a los agentes de retencin y de percepcin los encontramos tratados en el artculo 28 del mismo Cdigo, bajo el ttulo Otros responsables. 4.- Los Modos de Extincin de la Obligacin Tributaria.Generalidades sobre ellos. El Cdigo Tributario, desde su Libro I, Ttulo II, en su Captulo VI trata el tema de la Extincin de la Obligacin Tributaria. Sobre ella contamos con lo dispuesto en el artculo 37, que establece:
98
Art. 37.- Modos de Extincin.- La obligacin tributaria se extingue, en todo o en parte, por cualesquiera de los siguientes modos: 1. Solucin o pago; 2. Compensacin; 3. Confusin; 4. Remisin; y, 5. Prescripcin. Como ya revisamos, siendo la obligacin tributaria principalmente una obligacin jurdica de dar dinero, el pago ser el primero de los modos de extinguir este tipo de obligaciones. Este pago lo har el Contribuyente o el Responsable. (Art. 38 del Cdigo Tributario) Sobre la compensacin anotaremos que esta queda tratada principalmente desde los artculos 51 y 52 del Cdigo Tributario. Consiste en un modo de extinguir las obligaciones tributarias por el cual si el sujeto pasivo ha pagado en exceso una obligacin tributaria y este pago ha sido reconocido por la Autoridad Administrativa competente, dicho exceso ser susceptible de ser usado por el mismo sujeto pasivo para extinguir parcial o totalmente (dependiendo del caso) otra obligacin surgida por otro tributo. Las condiciones las enuncian artculos 51 y 52 ya referidos. Para el caso de la confusin, citaremos el artculo 53 del Cdigo Tributario: Art. 53.- Confusin.- Se extingue por confusin la obligacin tributaria, cuando el acreedor de sta se convierte en deudor de dicha obligacin, como consecuencia de la transmisin o transferencia de los bienes o derechos que originen el tributo respectivo. El artculo 54 del Cdigo Tributario, a su vez, establece sobre la Remisin: Art. 54.- Remisin.- Las deudas tributarias slo podrn condonarse o remitirse en virtud de una Ley, en la cuanta y con los requisitos que en la misma se determinen. Los intereses y multas que provengan de obligaciones tributarias, podrn condonarse por resolucin de la mxima Autoridad Tributaria correspondiente en la
99
cuanta y cumplidos establezca.
los
requisitos
que
la
Ley
Finalmente, atendida la prescripcin como un modo de extinguir la obligacin tributaria, el artculo 55 del Cdigo Tributario ecuatoriano establece: Art. 55.- Plazo de prescripcin de la accin de cobro.- La obligacin y la accin de cobro de los crditos tributarios y sus intereses, as como de multas por incumplimiento de los deberes formales, prescribir en el plazo de cinco aos, contados desde la fecha en que fueron exigibles; y, en siete aos, desde aquella en que debi presentarse la correspondiente declaracin, si sta resultare incompleta o si no se la hubiere presentado. Cuando se conceda facilidades para el prescripcin operar respecto de cada dividendo, desde su respectivo vencimiento. pago, la cuota o
En el caso de que la Administracin Tributaria haya procedido a determinar la obligacin que deba ser satisfecha, prescribir la accin de cobro de la misma, en los plazos previstos en el inciso primero de este artculo, contados a partir de la fecha en que el acto de determinacin se convierta en firme, o desde la fecha en que cause ejecutoria la resolucin administrativa o la sentencia judicial que ponga fin a cualquier reclamo o impugnacin planteada en contra del acto determinativo antes mencionado. La prescripcin debe ser alegada expresamente por quien pretende beneficiarse de ella, el Juez o autoridad administrativa no podr declararla de oficio.
100

4536 Trecalde 00000239

Uploaded by

Document Information

Original Title

Copyright

Available Formats

Share this document

Share or Embed Document

Sharing Options

Did you find this document useful?

Is this content inappropriate?

Copyright:

Available Formats

4536 Trecalde 00000239

Uploaded by

Copyright:

Available Formats

TEXT O BO R R A D O R PAR A LA CLASE.- Este material no constituye obra.

DERECHO EMPRESARIAL AB. MAURICIO TRUJILLO ARIZAGA

Aspectos Generales Del Derecho

Clasificacin de las empresas

Segn la actividad o giro

Segn la forma jurdica

Segn su mbito de actuacin

Segn la titularidad del capital

Buen gobierno empresarial

Dentro de estos aspectos deben contemplarse como integrantes:

COMPAA DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

INACTIVIDAD, DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE COMPAAS

EL CONTROL DE LAS COMPAAS

retribucin ser fijada por el Superintendente y pagada por la compaa.

CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABAJO

cuanta y cumplidos establezca.

You might also like