COMISIN INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS

COMISIN 6416 (20 a 21.30 hs) CAMPANITA VS. ESTILANDIA

Alejandro Caramella Nicols Castro Pablo Chami Flavio Navarro Vctor Olano Lorena Poma

I. HECHOS
1. El 11 de Junio de 2013, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (en adelante la "Comisin") abri a

trmite una peticin recibida el 2 de marzo de 2013, donde se alegaba que el artculo 252 del Cdigo Civil (en adelante "Cdigo Civil") de la Repblica de Estilandia (el "Estado", "Estilandia"), estara violando el principio de no discriminacin en funcin de orientacin sexual, al establecer que slo pueden contraer matrimonio las parejas compuestas por un hombre y una mujer, excluyendo a las formadas por personas del mismo sexo. La peticin fue realizada por el movimiento Campanita. El movimiento Campanita es una estructura informal para encauzar el activismo trans. 2. El art. 44 de la Convencin y 23 del reglamento de la Comisin, establecen que cualquier persona o grupo de personas, o entidad no gubernamental legalmente reconocida en uno o ms Estados miembros de la Organizacin, pueden presentar a la Comisin peticiones que contengan denuncias o quejas de violacin de esta Convencin por un Estado parte. El movimiento Campanita, a pesar de ser una estructura informal, ha sido encuadrada dentro de la categora grupo de personas. Adems el reglamento de la Comisin establece que si llegara a faltar algn dato se puede pedir al peticionario que lo complete en la etapa de admisibilidad, conforme al artculo 26.2 del Reglamento de la Comisin. 3. El artculo cuestionado por el peticionante establece que:
Toda pareja formada por una mujer y un hombre, mayores de 18 aos, por mutuo consentimiento, puede contraer matrimonio. Para ello, la pareja debe solicitar autorizacin ante el Registro Civil correspondiente de la jurisdiccin y el matrimonio se debe celebrar ante autoridad judicial competente, el cual tendr efectos legales a partir de su inscripcin en el mencionado Registro Civil Nacional. 4. Ramona Vera y su pareja Susana Hernndez, el 15 de abril de 2011, acudieron al Registro Civil Nacional con el

objeto de solicitar la autorizacin para contraer matrimonio. En su solicitud escrita, indicaron que si bien el artculo 252 del Cdigo Civil establece que las parejas deben estar compuestas por un hombre y una mujer para contraer matrimonio, el artculo 6 de la Constitucin, norma de mayor jerarqua, prohbe toda discriminacin por razones de orientacin sexual. 5. El artculo 6 de la Constitucin de Estilandia establece:
Todas las personas son iguales ante la ley. Queda prohibido todo acto u omisin cuyo objeto o consecuencia fuera una distincin, restriccin, exclusin o preferencia arbitraria en materia de sexo, raza, origen nacional o tnico, religin, opinin poltica, orientacin sexual o identidad de gnero, entre otras. Dada una distincin, restriccin, exclusin o preferencia basada en -o que tome en consideracin- alguna de las categoras indicadas en este artculo, se la presumir inconstitucional y requerir ser justificada en razones imperiosas, ser idnea, necesaria y estrictamente proporcional. 6. El Registro Civil Nacional deneg la solicitud el 30 de junio de 2011, mediante un acto administrativo basado en

el artculo 252 del Cdigo Civil, por lo que Ramona y Susana interpusieron un recurso de reconsideracin ante la misma autoridad, tambin denegado. 7. Dentro del plazo legalmente previsto, Ramona Vera y su pareja interpusieron un recurso contencioso administrativo de nulidad, nuevamente fundado en la clusula constitucional de no discriminacin. Agregaron en esta instancia que la institucin del matrimonio, conforme el derecho estilandes, es la nica va para considerarse como familia, en el sentido constitucional. 8. En el artculo 70 de la Constitucin de Estilandia se define a la familia de la siguiente manera:
Toda familia, fruto de la unin de una mujer y un hombre, es la unidad fundamental de la sociedad y amerita la especial proteccin de las instituciones del Estado. 9. El recurso contencioso administrativo de nulidad fue resuelto negativamente el 6 de septiembre de 2011. El

Juzgado Nacional en lo Contencioso Administrativo N10 seal que el recurso de nulidad exige un control de legalidad del acto administrativo y, por lo tanto, a la luz del artculo 252 del Cdigo Civil, el acto administrativo impugnado no adoleca de ilegalidad. Respecto de la referencia al artculo 6 de la Constitucin, estableci que excluir a una pareja formada por personas del mismo sexo de la institucin del matrimonio es una restriccin razonable y necesaria para preservar la nocin de familia en el orden constitucional, siendo que se reconoce la 2

unin de hecho entre personas del mismo sexo con efectos equiparables al matrimonio. De conformidad con la ley, esta decisin no es susceptible de recurso alguno. El fallo qued en firme el da de su emisin. 10. El artculo 260, inciso 1, el cual regula la unin de hecho, establece que :
1) Se reconoce la unin de hecho con los efectos jurdicos descritos en el artculo 253 de este Cdigo, a la pareja formada por dos personas que acrediten mediante medios probatorios idneos, una convivencia ininterrumpida de cinco aos. Debe ser declarada judicialmente. Inc. 2) La unin de hecho formada por dos personas del mismo sexo tiene todos los efectos descritos en el artculo 253 del ordenamiento legal, con la salvedad de que no ser considerada familia en el sentido del artculo 70 de la Constitucin, y no se encuentra facultada para adoptar de manera conjunta. 11. Los efectos descritos por el artculo 253 del Cdigo Civil estn relacionados a la seguridad social, sucesin y

posibilidad de constituir una comunidad de bienes. 12. El artculo 260 del Cdigo Civil fue modificado por el Poder Legislativo, como consecuencia de una sentencia de la Corte Suprema de Justicia del ao 2009, que declar la inconstitucionalidad de la frase entre un hombre y una mujer que se encontraba en la antigua redaccin del mismo y le fij un plazo de seis meses al Poder Legislativo para realizar la reforma normativa necesaria para que el instituto de la unin de hecho no establezca distinciones entre sexo y/o gnero. 13. Ramona y su pareja interpusieron el 19 de diciembre de 2011 una accin de amparo contra la decisin emitida por el Juzgado Nacional Contencioso Administrativo N10 y reiteraron los argumentos presentados anteriormente. El 19 de Marzo el Juzgado Nacional de Familia N5, que indic que no procede la accin de amparo contra decisiones judiciales salvo en casos de arbitrariedad manifiesta, sin encontrar elementos suficientes para considerar el presente caso como tal, por lo que rechaz la accin sin evaluar de fondo la cuestin. Esta decisin fue apelada dentro del plazo previsto. El 17 de junio de 2012, la Cmara Nacional del Distrito N3, confirm la decisin del Juzgado Nacional de Familia N5. 14. Los hechos alegados, pueden implicar la violacin del principio de no discriminacin. El derecho a no ser discriminado es fundamental, lo encontramos en todos los pactos o tratados de derechos humanos, y ha logrado el status de ser una norma ius cogens, pertenece al derecho imperativo, solo podra ser derogada por una norma de igual jerarqua. 15. Muchos de los fenmenos ms graves que ha vivido la humanidad, estn vinculados directamente con la discriminacin. El fundamento de la idea de no discriminacin, es la unidad de la naturaleza del gnero humano, entendiendo que todas las personas tienen que poder desarrollarse y vivir con dignidad, en igualdad de condiciones. 16. Ante la sospecha de violacin al principio de no discriminacin, en funcin de la orientacin sexual, que podra afectar no solo a Ramona Vera sino tambin a la minora LGBTI 1, el 11 de junio de 2012 la Comisin decide que la peticin de Campanita sera objeto de per saltum. Este procedimiento que contempla excepciones a la regla de orden cronolgico, consiste en que el examen inicial de una peticin sea realizado fuera del orden cronolgico por considerarse que el transcurso del tiempo afectara sustancialmente el propsito mismo de las funciones de la Comisin (artculos 30.4 del Reglamento de la Comisin)

Trmite ante la Comisin

17. En respuesta, el Estado sostuvo que no haba incurrido en violaciones de la Convencin y que la peticin no deba

ser admitida en tanto la accin de amparo an se encontraba en curso y, por ello, no se agotaron los recursos internos., as como estaba disponible la accin de inconstitucionalidad, la cual no fue utilizada hasta el momento con el objeto de cuestionar el art. 252 del Cdigo Civil. 18. El 23 de octubre de 2012, la Comisin emiti el informe de admisibilidad 185-12 y declar que para el momento de la decisin de la admisibilidad, los recursos internos estaban agotados definitivamente. Asimismo declar que la accin de inconstitucionalidad no era exigible con el objeto de agotar los recursos internos dadas las circunstancias del caso. 19. La Comisin declar que los hechos denunciados podran implicar la violacin de los artculos 8, 11, 17, 24 y 25 en funcin del art. 1.1 de la Convencin.
1

CIDH, Comunicado de Prensa No. 115/11, CIDH crea Unidad para los derechos de las lesbianas, los gays y las personas trans, bisexuales e intersexo, 3 de noviembre de 2011. La Unidad para los Derechos de las Lesbianas, los Gays, las Personas Trans, Bisexuales e Intersex (LGTBI) de la CIDH, se ha designado con este nombre con el fin de dar una nominacin fcilmente reconocible y unificar en forma prctica algunos de los principales debates que persisten en relacin a las categoras de orientacin sexual, identidad de gnero y expresin de gnero.

20. Cumplidos los plazos previstos y ante la negativa de los peticionarios de iniciar un proceso de solucin amistosa,

el 4 de febrero de 2013 la Comisin emiti el informe de fondo 3-13, considerando la violacin de los derechos amparados en los artculos 11 (Proteccin de la Honra y de la Dignidad), 17.1 y 17.2 (Proteccin a la Familia), 24 (Igualdad ante la Ley), 8.1 (Garantas Judiciales), y 25 (Proteccin Judicial) en relacin con los arts. 1.1 y 2 de la Convencin. La Comisin decidi que el artculo 8.2.h) no era aplicable al caso porque el proceso cuestionado no tena naturaleza sancionatoria y por lo tanto no eran aplicables las garantas del artculo 8.2. 21. En su respuesta al informe de fondo 3-13 notificado, el Estado se expres disconforme con ste y anunci someter el caso ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos. 22. El 2 de marzo de 2013 el Estado someti el caso a la Corte Interamericana de Derechos Humanos a la luz del artculo 36 del Reglamento de dicho Tribunal. En el escrito, expres nuevamente su disconformidad con el anlisis realizado por la Comisin tanto en la admisibilidad como en el anlisis fondo, y expreso que si bien reconoce la competencia de la Corte Interamericana para entender el caso, considera dos planteos procesales previos que podran impedir el anlisis de fondo, la inclusin del artculo 2 de la Convencin el cual no fue parte del objeto procesal del caso ante el cual se debi defender el Estado; y el equivocado anlisis del agotamiento de los recursos internos por no considerar las actuaciones que tenan curso al momento de la presentacin de la peticin y al no tener en cuenta la existencia de la accin de inconstitucionalidad. 23. La Corte Interamericana emiti una Resolucin incidental el 14 de marzo de 2013, en la cual dispuso que, por analoga, corresponda que los planteamientos procesales efectuados por el Estado, fueran tratados como excepciones preliminares en los trminos del Reglamento. 24. La Corte Interamericana convoc una audiencia sobre excepciones preliminares, y eventuales fondo, reparaciones y costas, para junio de 2013.

II. COMPETENCIA
25. Competencia en razn de la persona . El Estado de Estilandia someti el caso a la Corte. La Corte es competente

para conocer el presente caso, ya que el artculo 61.1 de la Convencin establece que slo los Estados Partes y la Comisin tienen derecho a someter un caso a la decisin de la Corte. 26. Competencia en razn de la materia. El Estado no hizo reservas a ninguno de los artculos de la Convencin. La Corte es competente para examinar el asunto caso, dado que la Comisin, en su informe de fondo denuncio la violacin de derechos protegidos por la Convencin. 27. Competencia en razn temporal. La Corte Interamericana es competente para conocer el presente caso, en los trminos del artculo 62.3 de la Convencin, dado que Estilandia es Estado Parte en la Convencin Americana desde el 1 de enero de 1990 y ese mismo da reconoci la competencia contenciosa de la Corte.
28. Competencia en razn del lugar. La Corte tiene competencia para conocer la peticin porque los hechos alegados,

tuvieron parte en un estado americano.

III. EXCEPCIONES PRELIMINARES

a) El artculo 2 no fue objeto procesal de la peticin.
29. El artculo 46 de la Convencin, establece que, en la etapa de admisibilidad, nicamente corresponde a la

Comisin determinar si la peticin cumple o no con los requisitos de admisibilidad establecidos; as como el reglamento de la Comisin establece en sus artculos 37.1 y 37.2 que el informe de admisibilidad no prejuzga sobre la cuestin de fondo. 30. Asimismo la prctica constante de los rganos del sistema ha sido efectuar un anlisis de los hechos sometidos a su conocimiento desde una perspectiva que no se limita a disposiciones legales invocadas sino que incorpora aquellas que resulten relevantes y aplicables a dichos hechos 2. 31. Con respecto al artculo 2, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha afirmado que:
El deber general del Estado, establecido en el artculo 2 de la Convencin, incluye la adopcin de medidas para suprimir las normas y prcticas de cualquier naturaleza que impliquen una violacin a las garantas previstas en la Convencin, as como la expedicin de normas y el desarrollo de prcticas conducentes a la observancia efectiva de dichas garantas. 3
2 3

Corte IDH, Caso Furlan y familiares vs. Argentina, Sentencia de 31 de agosto de 2012 (excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas), prr. 46. Corte IDH, Caso La ltima Tentacin de Cristo (Olmedo Bustos et al), Serie C N 73, Sentencia del 5 de febrero de 2001, prr. 85.

32. La Corte agreg: En el derecho de gentes, una norma consuetudinaria prescribe que un Estado que ha ratificado un tratado de derechos humanos debe introducir en su derecho interno las modificaciones necesarias para asegurar el fiel cumplimiento de las obligaciones asumidas. Esta norma es universalmente aceptada, con respaldo jurisprudencial. La Convencin Americana establece la obligacin general de cada Estado Parte de adecuar su derecho interno a las disposiciones de dicha Convencin, para garantizar los derechos en ella consagrados. Este deber general del Estado Parte implica que las medidas de derecho interno han de ser efectivas (principio del effet utile). Esto significa que el Estado ha de adoptar todas las medidas para que lo establecido en la Convencin sea efectivamente cumplido en su ordenamiento jurdico interno, tal como lo requiere el artculo 2 de la Convencin. Dichas medidas slo son efectivas cuando el Estado adapta su actuacin a la normativa de proteccin de la Convencin. 33. En los casos en los que una disposicin normativa, de cualquier naturaleza, resulta incompatible con la

Convencin, el Estado parte est obligado, de conformidad con el artculo 2, a adoptar las medidas legislativas (constitucionales y ordinarias) necesarias para hacer efectivos los derechos y libertades garantizados por la Convencin. 34. Cuando se hizo traslado de la peticin, el Estado tuvo conocimiento del reclamo de la posible contravencin del artculo 252 del Cdigo Civil, cuyo fundamento es el artculo 70 de la Constitucin del Estado, as como est estrachamente vinculado con el artculo 260 que regula la unin civil. Por lo tanto, es palmario que de comprobarse que estas normas no garantizan alguna de las obligaciones contradas en la Convencin, el Estado no habra dado cumplimiento al artculo 2 de la Convencin Americana, por no haber adoptado, con arreglo a sus procedimientos constitucionales, las medidas legislativas o de otro carcter que fueran necesarias para hacer efectivos los derechos y libertades contenidos en la Convencin. 35. Cuando se alega como excepcin preliminar un cuestionamiento a la actuacin de la Comisin en relacin con el procedimiento seguido, la Corte ha sostenido que la Comisin Interamericana tiene autonoma e independencia en el ejercicio de su mandato conforme a lo establecido por la Convencin Americana y, particularmente, en el ejercicio de las funciones que le competen en el procedimiento relativo al trmite de peticiones individuales dispuesto por los artculos 44 a 51 de la Convencin. 4 36. Por otra parte, la posibilidad de cambiar o variar el objeto procesal de un caso concreto es permitido en el Sistema Interamericano de Proteccin. Prueba de ello es la jurisprudencia constante de la Corte que permite que las presuntas vctimas y sus representantes puedan invocar la violacin de otros derechos distintos a los comprendidos en la demanda o el informe de fondo, siempre y cuando se atengan a los hechos contenidos en dicho documento.5 Finalmente, aunque dicho artculo no fue objeto procesal en el informe de admisibilidad, con base en los elementos de hecho y de derecho, presentados por las partes en el proceso contradictorio, la Comisin encontr necesario analizar su aplicacin iura novit curia.

b)

Agotamiento de los recursos internos.

Accin de inconstitucionalidad.

37. El artculo 6 de la Constitucin prev que toda distincin, restriccin, exclusin o preferencia basada en la

orientacin sexual, deber ser justificada en razones imperiosas, ser idnea, necesaria y estrictamente proporcional para que no se la presuma inconstitucional.
38. 39. El Estado alego que excluir a una pareja formada por personas del mismo sexo de la institucin del matrimonio es

una restriccin razonable y necesaria para preservar la nocin de familia en el orden constitucional, siendo que se reconoce la unin de hecho entre personas del mismo sexo con efectos equiparables al matrimonio, y que ello no implica discriminar a ningn hombre, pero que no se sacrificar la institucin sagrada del matrimonio a quienes pretenden convertirlo en algo que no es, y nunca ser.
4

Control de Legalidad en el Ejercicio de las Atribuciones de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (arts. 41 y 44 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-19/05 de 28 de noviembre de 2005. Serie A No. 19, puntos resolutivos primero y tercero; y Caso Grande Vs. Argentina. Excepciones Preliminares y Fondo. Sentencia de 31 de agosto de 2011. Serie C No. 231, prr. 45, y Caso Gonzalez Medina y familiares Vs. Repblica Dominicana, prr. 28. 5 Corte IDH, Caso Cinco Pensionistas Vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de febrero de 2003. Serie C No. 98, prr. 155, y Caso Gonzlez Medina y familiares Vs. Repblica Dominicana, prr. 242.

40. 41. Por lo expuesto, dicha restriccin es necesaria en relacin a que tiene en cuenta valores democrticos presentes en

la sociedad como proteger a la familia y encuentra su sustento positivo en la constitucin nacional del Estado, norma de mayor jerarqua en el derecho interno de una Repblica. 42. Pero el Estado no ha justificado por un lado cuales son las razones imperiosas que lo llevan a restringir la institucin del matrimonio a las parejas formadas por dos personas del mismo sexo, ni ha justificado la idoneidad y proporcionalidad de la medida. Es decir, en funcin del propio derecho interno, la restriccin que impone el artculo 252, se presume inconstitucional. 43. La facultad de restringir, sin embargo, no es discrecional para el Estado, sino que est limitada por el Derecho Internacional, que exige el cumplimiento de ciertos requisitos. 6 El artculo 1.1. CADH pone lmites a la autoridad del Estado para imponer restricciones sobre los derechos protegidos por la Convencin. 7 44. El primer lmite de toda restriccin es que las condiciones generales y circunstancias que autorizan una restriccin del ejercicio de un derecho humano, deben estar establecidas por ley, en sentido formal, decir, norma jurdica adoptada por el rgano legislativo y promulgada por el Poder Ejecutivo, segn el procedimiento requerido por el derecho interno de cada Estado.8 45. El artculo 252 del Cdigo Civil cumple este requisito porque el Cdigo en su conjunto es una ley elaborada por el Poder Legislativo y dictada para su general observancia. Con este requisito se pretende dotar de legitimidad a la medida, y que no pueda ser instrumentada discrecionalmente. Como establece la Corte:
A travs de este procedimiento no slo se inviste a tales actos del asentimiento de la representacin popular, sino que se permite a las minoras expresar su inconformidad, proponer iniciativas distintas, participar en la formacin de la voluntad poltica o influir sobre la opinin pblica para evitar que la mayora acte arbitrariamente. 9 46. Es decir, en una sociedad democrtica el principio de legalidad est vinculado inseparablemente al de legitimidad,

relativo al "ejercicio efectivo de la democracia representativa ", que se traduce en la eleccin popular de los rganos de creacin jurdica, el respeto a la participacin de las minoras y la ordenacin al bien comn. En este sentido, la medida no estara cumpliendo con cierta sustancia que se le pide a la ley que la reglamente, que es el respeto de las minoras. 47. Un segundo requisito, es que la ley que reglamente la restriccin, se debe dictar por razones de inters general 10 y con el propsito para el cual han sido establecidas 11. La causa que se invoque para justificar la restriccin debe ser alguna de aqullas establecidas en la Convencin Americana, ya sea como norma general o especficamente para ciertos derechos. Su aplicacin se debe ceir estrictamente a las circunstancias especficas enunciadas en el artculo 32.2, y ser proporcional y razonable a fin de lograr esos objetivos. 12 La causa invocada es la proteccin de la familia, que es un derecho protegido por la Convencin en su artculo 17.1 donde establece que La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y debe ser protegida por la sociedad y el Estado. 48. En consecuencia, la proteccin de familia es un fin legtimo acorde con la Convencin. Asimismo, el instrumento civil es idneo porque sirve al fin de salvaguardar, a travs de las condiciones requeridas para contraer matrimonio y fundar una familia, el bien jurdico que se quiere proteger, es decir, podra atribursele la capacidad de contribuir a la realizacin de dicho objetivo. Sin embargo, la Comisin advierte que esto no significa que, en la especie que se analiza, la restriccin sea necesaria y proporcional, como se ver infra.
49. En el sistema interamericano existe una tercera limitacin: slo se permiten restricciones "necesarias en una

sociedad democrtica13, es decir debe su legitimidad debe expresar consistencia con los valores de dicha sociedad.14 La restriccin es necesaria cuando se vincula con las necesidades legtimas de las sociedades e instituciones. Es decir, se debe contemplar una interpretacin estrictamente ceida a las justas exigencias de
6 7

Manual de derecho internacional de los derechos humanos - Cecilia Medina Quiroga, Claudio Nash Rojas. Opinin Comit Interamericano in re "Sra. X v.Argentina" del 15 de octubre de 1996 8 Opinin consultiva N 6, prr. 22 9 Opinin consultiva N 6, prr. 22. 10 Enmienda introducida al proyecto final del Anuario Interamericano de Derechos Humanos, 1968, Washington, D.C, en la Conferencia Especializada de San Jos, en 1969 (Actas y Documentos, supra 14, pg. 274 ). (Opinin Consultiva 6/86; 9 de mayo de 1986).11 Anuario Interamericano de Derechos Humanos, 1968, Washington, D.C.: Secretara General, OEA, 1973, pg. 248 12 Opinin Comit Interamericano in re "Sra. X v.Argentina" del 15 de octubre de 1996. 13 Corte Interamericana de Derechos Humanos - Opinin Consultiva OC-5/85 del 13 de Noviembre de 1985, La Colegiacin Obligatoria de Periodistas (Arts. 13 y 29 Convencin Americana sobre Derechos Humanos)

una sociedad democrtica que tenga en cuenta el equilibrio entre los distintos intereses en juego y la necesidad de preservar el objeto y fin de la Convencin." 15 Las restricciones deben estar justificadas por objetivos colectivos de tanta importancia que claramente pesen ms que la necesidad social de garantizar el pleno ejercicio de los derechos garantizados por la Convencin y que no sean ms limitantes que lo estrictamente necesario.
50. Aunque todo el anlisis de este ltimo requisito, se aproxima sensiblemente al fondo de la controversia, la

Comisin entiende que por la falta de precisin de la necesidad y proporcionalidad de la medida, standard mnimo exigible para determinar que una restriccin no sea arbitraria, considera que muy posiblemente no es vlida de acuerdo al Standard del derecho internacional, e identifica con total certeza, que acorde al derecho interno se presume inconstitucional. Por lo tanto la accin de inconstitucionalidad, no es un recurso adecuado ni exigible porque ya se la presume inconstitucional. Apelacin a rechazo de amparo pendiente de resolucin
51. El artculo 46.1.a) de la Convencin dispone que para determinar la admisibilidad de una peticin o comunicacin

presentada ante la Comisin Interamericana, de conformidad con los artculos 44 o 45 de la Convencin, es necesario que se hayan interpuesto y agotado los recursos de la jurisdiccin interna, segn los principios del Derecho Internacional generalmente reconocidos 16. La Corte recuerda que la regla del previo agotamiento de los recursos internos est concebida en inters del Estado, pues busca dispensarlo de responder ante un rgano internacional por actos que se le imputen, antes de haber tenido la ocasin de remediarlos con sus propios medios17. Lo anterior significa que no slo deben existir formalmente esos recursos, sino tambin deben ser adecuados y efectivos, como resulta de las excepciones contempladas en el artculo 46.2 de la Convencin 18. 52. Ramona Vera interpuso una accin de amparo contra la decisin emitida por el Juzgado Nacional Contencioso Administrativo N10, que fue denegada. La decisin de dicho Tribunal no es susceptible por ley, de recurso alguno. 53. La Corte entiende al amparo como el procedimiento judicial sencillo y breve que tiene por objeto la tutela de todos los derechos reconocidos por las constituciones y leyes de los Estados Partes y por la Convencin. 54. Exigirle a la supuesta vctima, la resolucin de una apelacin a una accin de amparo, desvirtuara el sentido de dicha garanta, que debe ser sencilla y rpida como lo establece el artculo 25 de la Convencin. 55. El artculo 46.1.a) de la Convencin remite "a los principios del Derecho Internacional generalmente reconocidos". Esos principios no se refieren slo a la existencia formal de tales recursos, sino tambin a que stos sean adecuados y efectivos.19
El artculo 25.1 de la Convencin contempla la obligacin de los Estados Parte de garantizar, a todas las personas bajo su jurisdiccin, un recurso judicial efectivo contra actos violatorios de sus derechos fundamentales. Dicha efectividad supone que, adems de la existencia formal de los recursos, stos den resultados o respuestas a las violaciones de derechos contemplados ya sea en la Convencin, en la Constitucin o en las leyes. En ese sentido, no pueden considerarse efectivos aquellos recursos que, por las condiciones generales del pas o incluso por las circunstancias particulares de un caso dado, resulten ilusorios. Ello puede ocurrir, por ejemplo, cuando su inutilidad haya quedado demostrada por la prctica, porque falten los medios para ejecutar sus decisiones o por cualquier otra situacin que configure un cuadro de denegacin de justicia. As, el proceso debe tender a la materializacin de la proteccin del derecho reconocido en el pronunciamiento judicial mediante la aplicacin idnea de dicho pronunciamiento.20 56. El Juzgado Nacional de Familia N 5 deneg la accin de amparo, argumentando que el pedido de nulidad del

acto administrativo careca de arbitrariedad manifiesta, cuando a prima facie se evidencia una incompatibilidad entre el artculo 6 y 70 de la Constitucin de Estilandia, ya que el Estado no ha justificado en razones de urgencia,
14

OSCAR M. GARIBALDI, On the Ideological Content of Human Rights Instruments: The. Clause 'In a Democratic Society'" Contemporary Issues In International Law, Essays In Honor Of Louis B. Sohn. Ps. 67-68. 15 Opinin Comit Interamericano in re "Sra. X v.Argentina" del 15 de octubre de 1996 16 Cfr. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Excepciones Preliminares. Sentencia de 26 de junio de 1987. Serie C No. 1, prr. 85, y Caso Furlan y Familiares Vs. Argentina. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2012 Serie C No. 246, prr. 23. 17 bidem, prr. 23. 18 bidem,prr. 23. 19 bidem,par. 63. 20 Corte IDH, Caso Acevedo Buenda y otros (Cesantes y Jubilados de la Contralora) Vs. Per. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 1 de julio de 2009. Serie C No. 198, prr. 69, y Caso Chocrn Chocrn Vs. Venezuela. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 1 de julio de 2011. Serie C No. 227, prr. 127.

razonabilidad, idoneidad y proporcionalidad, como lo exige el artculo 6, la preferencia en materia de orientacin sexual, en considerar familia excluyentemente al fruto de la unin entre un hombre y una mujer. 57. La Comisin entiende que la accin de amparo no es efectiva para resolver la situacin, porque la norma que denuncio el peticionante, se encuentra fundamentada en la Constitucin que es la ley Suprema del Estado. La accin de amparo es de naturaleza cautelar. Por aplicacin del principio de relatividad de la sentencia, la accin de amparo no resuelve el fondo del asunto controvertido, sino que suspende los efectos de un acto de autoridad pblica o previene las consecuencias. Si bien es cierto que el juicio de amparo protege a los individuos en la violacin de sus garantas individuales, est funcin se limita a proteger al peticionario de dicha proteccin, creando desigualdad entre quin pide el amparo y toda las personas a quines tambin les causa agravio dicha ley. 58. Por otro lado, si se pretendiera indebidamente extender el alcance la regla del agotamiento de recursos internos, a un proyecto de reforma constitucional, o de reforma legislativa, ella se transformara en un obstculo insalvable a los peticionarios, adems de tener su contenido jurdico desvirtuado. 59. Por todo lo expuesto, la accin de amparo no es el medio idneo ni efectivo para resolver la posible incompatibilidad de dos normas, una de ellas inconstitucional, y probablemente en contravencin con el Derecho Internacional. Asimismo, al haber sido denegada la accin de amparo, la persona no posee ms recursos que agotar. En consecuencia, al momento de realizar el informe de admisibilidad, los recursos internos han sido definitivamente agotados, por lo tanto este requisito se encuentra cumplido.

IV. FUNDAMENTOS DE DERECHO

60. Para resolver la cuestin de fondo de este caso, la Comisin analizar los alcances del derecho a la igualdad y la

no discriminacin en materia de orientacin sexual; y determinar si la diferencia de trato constituy discriminacin, para lo cual se evaluarn en forma estricta las razones que se alegaron para justificarla.

ARTCULO 24: IGUALDAD ANTE LA LEY

61. El artculo 24 establece que: Todas las personas son iguales ante la ley. En consecuencia, tienen derecho, sin discriminacin, a igual proteccin de la ley. 62. La medida que realiza un trato diferencial, es el artculo 270 del Cdigo Civil, ya que no considera familia a la

unin civil entre dos personas del mismo sexo.

63. Dicha norma encuentra su fundamento en el artculo 70 de la Constitucin. Por lo tanto el anlisis en torno al

posible trato discriminatorio se realizar en torno a la ltima, fundamento de la primera.

64. Los derechos que se encuentran restringidos, son el derecho a proteccin de la familia debido a que la unin civil

de personas del mismo sexo el derecho estilands no la considera familia (artculo 17 de la Convencin); y por tratarse el mbito familiar y la orientacin sexual, cuestiones totalmente apegadas a la intimidad y al desarrollo de la personalidad, tambin se encuentra afectado el derecho a la dignidad y la honra (artculo 11)
65. El motivo sospechoso, es la orientacin sexual, no as la identidad de gnero, que se encuentra regulada por ley.

Es decir, dos personas que jurdicamente hayan cambiado su sexo biolgico, podrn formar una familia, toda vez que la unin jurdica sea heterosexual. No implica esto tampoco una distincin en funcin de la expresin de gnero. El motivo sospechoso, est prohibido en el art. 2 DUDH 21, art. 2.1 PIDCP22, y art. 1 de la Convencin; e incluso en la Constitucin del Estado, si no es debidamente justificado. La Corte ha interpretado el sentido del artculo 1.1, en su referencia a otra condicin social, que incluye la orientacin sexual, y ha subrayado que cuando sea restringido algn derecho protegido por la Convencin en funcin a dicha categora, debe ser justificado en funcin de la necesidad, razonabilidad y proporcionalidad 23.

21 22

Declaracin Universal de Derechos Humanos Pacto Internacional de Derechos Sociales, Econmicos y Culturales. 23 Resolucin de la organizacin de estados americanos: AG/RES. 2653 (xli-o/11) de junio de 2011 - Derechos humanos, orientacin sexual e identidad de gnero.

66. Sobre el principio de igualdad ante la ley y la no discriminacin, la Corte ha sealado 24 que la nocin de igualdad

se desprende directamente de la unidad de naturaleza del gnero humano y es inseparable de la dignidad esencial de la persona, frente a la cual es incompatible toda situacin que, por considerar superior a un determinado grupo, conduzca a tratarlo con privilegio; o que, a la inversa, por considerarlo inferior, lo trate con hostilidad o de cualquier forma lo discrimine del goce de derechos que s se reconocen a quienes no se consideran incursos en tal situacin. La jurisprudencia de la Corte tambin ha indicado que en la actual etapa de la evolucin del derecho internacional, el principio fundamental de igualdad y no discriminacin ha ingresado en el dominio del jus cogens. Sobre l descansa el andamiaje jurdico del orden pblico nacional e internacional y permean todo el ordenamiento jurdico.25
67. Adems, el Tribunal ha establecido que los Estados deben abstenerse de realizar acciones que de cualquier

manera vayan dirigidas, directa o indirectamente, a crear situaciones de discriminacin de jure o de facto.26 Los Estados estn obligados a adoptar medidas positivas para revertir o cambiar situaciones discriminatorias existentes en sus sociedades, en perjuicio de determinado grupo de personas. Esto implica el deber especial de proteccin que el Estado debe ejercer con respecto a actuaciones y prcticas de terceros que, bajo su tolerancia o aquiescencia, creen, mantengan o favorezcan las situaciones discriminatorias 27.
68. La Convencin Americana garantiza igualdad ante la ley y proteccin contra discriminacin por orientacin

sexual en el artculo 1.1 y el artculo 24. Mientras el artculo 1.1 se refiere a la no discriminacin en el goce de los derechos reconocidos en la Convencin Americana, el artculo 24 se refiere a la igualdad ante la ley de toda normativa interna del Estado.
En otras palabras, si un Estado discrimina en el respeto o garanta de un derecho convencional, incumplira la obligacin establecida en el artculo 1.1 y el derecho sustantivo en cuestin. Si, por el contrario, la discriminacin se refiere a una proteccin desigual de la ley interna o su aplicacin, el hecho debe analizarse a la luz del artculo luz del artculo 24 de la Convencin Americana. 69. No existe una idea unvoca sobre cul es el contenido del principio de igualdad en su concepcin liberal

tradicional. No obstante, a pesar de las divergencias, es posible encontrar puntos de encuentro entre las diferentes posiciones, siendo el ms fuerte de ellos la convergencia en torno a la idoneidad del test de razonabilidad para identificar cundo nos encontramos frente a una diferencia arbitraria -y por lo tanto discriminatoria- y cundo frente a una diferencia legtima.
70. La Corte Europea de Derechos Humanos elabor este test en una famosa sentencia dictada en 1968, la que ha sido

citada por la Corte en varias de sus sentencias y opiniones consultivas. En dicha ocasin, el Tribunal Europeo seal:
el principio de igualdad de trato se viola cuando la distincin no tiene justificacin objetiva y razonable. La existencia de tal justificacin debe evaluarse en relacin con la finalidad y los efectos de la medida involucrada, habida consideracin de los principios que normalmente imperan en las sociedades democrticas. Una diferencia de trato en el ejercicio de un derecho reconocido en la Convencin no slo debe perseguir una finalidad legtima; el artculo 14 se infringe igualmente cuando se establece claramente que no hay relacin razonable de proporcionalidad entre los medios empleados y los fines que se busca lograr28 71. Es decir a fin de que las distinciones no sean consideradas discriminatorias, deben demostrar la existencia de un inters particularmente importante, de una necesidad social imperiosa, a la par de demostrar que la medida utilizada es la menos restrictiva posible.29
24

Propuesta de Modificacin a la Constitucin Poltica de Costa Rica relacionada con la Naturalizacin. Opinin Consultiva OC-4/84 del 19 de enero de 1984. Serie A No. 4, prr 53 y Caso Comunidad Indgena Xkmok Ksek. Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de agosto de 2010 Serie C No. 214, prr. 268. 25 Opinin Consultiva OC-4/84, supra nota 83, prr. 55. 26 Opinin Consultiva OC-18/03, nota 85, prr. 103 y Caso Comunidad Indgena Xkmok Ksek, supra nota 83, prr. 271. 27 Cfr. Opinin Consultiva OC-18/03, supra nota 85, prr. 104; Caso Comunidad Indgena Xkmok Ksek, supra nota 83, prr. 271, y Naciones Unidas, Comit de Derechos Humanos, Observacin General No. 18, No discriminacin, 10 de noviembre de 1989, CCPR/C/37, prr. 6. 28 Lingstica Belga, nota al pie N 1, prrafo 10 [traduccin libre].
29

El Principio de Igualdad y No Discriminacin. Claroscuros de la Jurisprudencia Interamericana* Ariel E. Dulitzky, Secretario Ejecutivo Adjunto de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos.

72. Como se desprende de una sentencia del mbito latinoamericano: El medio escogido debe ser no slo adecuado y efectivamente conducente, sino adems necesario, es decir, que no pueda ser reemplazado por un medio alternativo menos lesivo. Adicionalmente, el juicio de proporcionalidad exige que los beneficios de adoptar la medida excedan claramente las restricciones impuestas sobre otros principios y valores 30 73. El fin de la medida debe ser legtimo e importante, pero adems imperioso. A fin de que las distinciones no sean consideradas discriminatorias, deben demostrar la existencia de un inters particularmente importante, de una necesidad social imperiosa, a la par de demostrar que la medida utilizada es la menos restrictiva posible.31 74. En este caso, el Estado sostiene que el fin de la medida es proteger a la familia. Es un fin legtimo, ya que toma en

cuenta valores democrticos presentes en la sociedad. Las sociedades democrticas modernas se basan en la proteccin de los derechos de las personas, escrita en la forma de una constitucin, para evitar el abuso del gobierno y la autoridad.
75. El medio escogido debe ser no slo adecuado y efectivamente conducente, sino, adems, necesario, o sea, que no

pueda ser remplazado por un medio alternativo menos lesivo. Este requisito se orienta a la razonabilidad y proporcionalidad de la medida. La sola invocacin de la efectividad o utilidad de la norma no es un argumento suficiente de idoneidad de la restriccin. Es decir la sola invocacin de ser un precepto constitucional no es suficiente.
76. El art. 29.a de la Convencin Americana establece que ninguna disposicin de la misma puede ser interpretada en

el sentido de:
"permitir a alguno de los Estados partes, grupo o persona, suprimir el goce y ejercicio de los derechos y libertades reconocidos en la Convencin o limitarlos en mayor medida que la prevista en ella" 77. Seal la Comisin: "no tendra sentido suponer que un Estado que decidi libremente su aceptacin a la competencia contenciosa de la Corte, haya pretendido en ese mismo momento evitar que sta ejerza sus funciones segn lo previsto en la Convencin. Por el contrario, la sola aceptacin del Estado conlleva la presuncin inequvoca de que se somete a la competencia contenciosa de la Corte" 32 78. De esto se desprende que el Estado no puede justificar la necesidad del trato diferente, en el solo hecho de que se

desprende de la Constitucin. Este alegato conducira a una situacin en que la Corte tendra como primer parmetro de referencia la Constitucin del Estado y slo subsidiariamente la Convencin Americana, situacin que acarreara una fragmentacin del orden jurdico internacional de proteccin de los derechos humanos y hara ilusorios el objeto y el fin de la Convencin"33
79. La Convencin de Viena sobre los Tratados, establece que en su artculo 27, que: Una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado. Esta norma se entender sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 80. Es sabido que los textos Constitucionales, incluso la redaccin de la Convencin, muchas veces quedan

desarticulados con los avances en materia de derechos humanos. El derecho internacional los tratados de derechos humanos son instrumentos vivos, cuya interpretacin tiene que acompaar la evolucin de los tiempos y las condiciones de vida actuales. A esta consideracin se suma que los criterios especficos en virtud de los cuales est prohibido discriminar segn la Convencin Americana, no son un listado taxativo o limitativo sino meramente enunciativo precisamente para incorporar otras categoras que no hubiesen sido explcitamente indicadas. Pero dicha falta de actualizacin no puede servir de pretexto para continuar con una situacin de
30 31

Corte Constitucional de Colombia, Sentencia C-673/01, Magistrado ponente Dr. Manuel Jos Cepeda Espinosa.

El Principio de Igualdad y No Discriminacin. Claroscuros de la Jurisprudencia Interamericana* Ariel E. Dulitzky, Secretario Ejecutivo Adjunto de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos. 32 Hilaire vs. Trinidad y Tobago, prr. 90 33 Hilaire vs. Trinidad y Tobago, prr. 93

10

vulneracin, mxima cuando la norma restrictiva est en contravencin con una norma de jerarqua superior, el derecho internacional de los derechos humanos.
81. Del texto constitucional del artculo 70 se puede desprender que el fin del matrimonio es la procreacin; y como

sta no es posible entre los miembros de la pareja del mismo gnero sexual, el matrimonio es una institucin que est prohibida para ellas. Pero el fin del matrimonio no es siempre la procreacin, sta puede darse fuera del matrimonio, incluso si fuera un requisito, las parejas gays y lesbianas podran acceder al matrimonio. La capacidad procreacional no es un requisito para casarse porque las parejas estriles pueden casarse as como las parejas no siempre no tienen hijos porque no pueden, sino tambin porque no quieren. Un simple ejemplo demuestra el prejuicio que escondera dicha pretensin, Ramona Vera biolgicamente es un hombre pero su identidad autopercibida es la de una mujer lesbiana, por lo que realiz conforme al derecho estilands su cambio de identidad de gnero. Su pareja es una mujer. Biolgicamente pueden procrear.
82. Tomando como supuesta necesidad social que la moral predominante en Estilandia, rechaza el matrimonio entre

personas del mismo sexo por considerarlo peligroso para la preservacin de la familia, lo sentido como peligroso no necesariamente tiene que coincidir con aquello que es efectivamente peligroso para la preservacin de la sociedad. Las creencias y actitudes morales de una sociedad, no deben servir de criterio para distinguir transgresiones morales peligrosas y no peligrosas. Debe tomar cuenta el Estado de aquellos casos en los que el sentimiento de repugnancia e indignacin se basan en el prejuicio o en la inercia provocada por una tradicin ancestral nunca cuestionada crticamente. No existen pruebas empricas que demuestren que las modificaciones en los hbitos morales de la gente haya conducido a la desintegracin de alguna sociedad. 34
83. Este tipo de posiciones encubren una confusin entre democracia y populismo moral, es decir, la doctrina de

que la mayora debe determinar no quines deben gobernar sino cmo los dems deben vivir 35. El consenso mayoritario no es una justificacin aceptada por el derecho internacional. En sus consideraciones sobre los alegatos del estado, en el caso Atala Riffo, la Corte establece que una presunta falta de consenso al interior de algunos pases sobre el respeto pleno por los derechos de las minoras sexuales, no puede ser considerada como un argumento vlido para negar o restringir derechos humanos o para perpetuar y reproducir la discriminacin histrica y estructural que estas minoras han sufrido. La Corte cita adems diversas fuentes que le permiten demostrar el amplio consenso respecto de la obligacin de proteger a las personas contra discriminaciones en base a su orientacin sexual como, las Resoluciones de la Asamblea General de la OEA, los estndares establecidos por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos a travs de su jurisprudencia y los establecidos por los organismos de Naciones Unidas.
84. Una adopcin en un sentido antropolgico de la nocin moral plantea graves inconvenientes como punto de

apoyo justificatorio. Como seala Dworkin, aunque sea cierto que una comunidad manifieste un tremendo aborrecimiento a la homosexualidad, tambin puede ser que dicha opinin no se sustente en ningn argumento racional, sino todo lo contrario, que sea un conglomerado de prejuicios (por ejemplo, que los homosexuales son moralmente inferiores) y de aversiones personales no reflexionadas. De lo expuesto se extrae como conclusin que es injustificado que las consideraciones basadas en la moral social se antepongan frente a la moral crtica (derechos humanos). Y aqu vale citar la expresin de Dworkin: los derechos humanos son triunfos que no ceden frente a razones basadas en criterios numricos o de utilidad social.
85. Si el nico argumento vlido fuera el recurso a las prcticas propias de cada sociedad. El intento por universalizar

los derechos humanos podra zanjarse taxativamente con la respuesta siguiente: el reconocimiento de los derechos humanos no es la prctica habitual aqu y nunca lo ha sido... La tortura, los escuadrones de la muerte o el genocidio nunca pueden justificarse diciendo: as es como hacemos las cosas aqu 36

34 35

Jos Luis Prez Trevio, Derechos Humanos, relativismo y proteccin jurdica de la moral en el convenio europeo de derechos humanos. Hart, H. L. A.: Law, Liberty and Morality, op. cit. pg. 77 y ss., y tambin, Nino, C. S.: Introduccin al anlisis del Derecho. Ariel, Barcelona, 1984, pgs. 425-6. 36 Barry, Brian: Derechos humanos, individualismo y escepticismo, DOXA, 11, 1992, pg.

11

86. Adicionalmente, en el test se incluye, la aplicacin de un juicio de proporcionalidad en sentido estricto, conforme

al cual los beneficios de adoptar la medida deben exceder claramente las restricciones impuestas por la medida sobre otros principios y valores constitucionales. 37
87. La Comisin considera que se parte de un concepto cerrado de familia, mientras se alega protegerla, cuando

inversamente este trato diferencial deja sin proteccin no solo a una minora LGBTI sino a todos las familias disfuncionales que no se adecuan a este modelo cerrado y conservador de familia. Se parte de un prejuicio quizs, acerca de que darle reconocimiento a familias que no sean compatibles con el modelo tradicional, lo llevara a su fin, cuando una ampliacin de derechos no destruye, sino que construye. Las familias tradicionales seguirn sindolo, con sus prcticas, costumbres y valores, que no necesariamente deben ser idnticos al del resto de las familias. La Comisin interpreta que una de las necesidades que esconde esta medida, es un prejuicio o preconcepto extremadamente legalista, en torno a la orientacin sexual. Prueba de esto es que si Ramona Vera no hubiese hecho un cambio de identidad de gnero, se podra casar con Susana. La otra seguramente, se apoya en el consenso mayoritario de desaprobacin de la familia homoparental, pero como se estableciera en el prrafo 51 ut supra, no es una justificacin aceptada por el derecho internacional.
88. Finalmente, advertimos que la distincin tampoco es proporcional al fin perseguido, por cuanto los efectos

negativos que genera sobre las parejas homosexuales son mucho mayores que los supuestos beneficios para las parejas heterosexuales. Tal es as, por cuanto pese a los avances obtenidos por las parejas homosexuales en materia de proteccin de sus derechos, como el reconocimiento de la identidad de gnero, el contrato de matrimonio ofrece a las parejas un ncleo de proteccin que no es garantizado por ninguna otra figura jurdica, ni siquiera por la que ms se le parece, a saber, la unin civil de hecho. Estilandia ha reconocido la identidad de gnero como un derecho legtimo de la comunidad LGTBI. No reconocer las uniones homoparentales es contractorio con el reconocimiento anterior. Si la ley de identidad de gnero no hubiese sido sancionada, Ramona Vera y Susana Hernndez podran haber contrado matrimonio.
89. Argumentar la proteccin de la familia sera efectivamente, en teora un fin legtimo. Sin embargo no basta aducir

un fin legtimo para que lo sea; legitimidad no es lo mismo que legalidad, ni estricta proporcionalidad, es el Estado quien tiene la obligacin de demostrar que tal fin es real y que la medida es acorde con el fin perseguido.
90. La Comisin interpreta en el alcance del artculo 24, que un Estado no puede tratar diferente a una persona, por

motivos que no se han podido justificar porque automticamente los transforma en discriminatorios. Todas las personas merecen igual trato. En rigor, la Comisin advierte que la medida dispuesta por el Estado no satisface las exigencias del subprincipio de idoneidad o adecuacin y es violatoria del principio de Igualdad y no discriminacin, en perjuicio de Ramona Vera, y la minora sexual LGBTI.

37

Corte Constitucional de Colombia, Sentencia C-673/01, Magistrado ponente Dr. Manuel Jos Cepeda Espinosa.

12

ARTCULO 8.1 GARANTA JUDICIAL.

1. El artculo 8.1 de la Convencin establece que

Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal
competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter. 2. Para que exista debido proceso legal es preciso que la persona pueda hacer valer sus derechos y defender sus

intereses en forma efectiva y en condiciones de igualdad procesal.

3. El objetivo prctico de su utilizacin instrumental es lograr que: "Las personas puedan defenderse adecuadamente ante cualquier tipo de acto emanado del Estado que pueda afectar sus derechos". 4. En relacin al sentido de la expresin "garantas mnimas" la Corte estableci que: "[e]n materias que conciernen con la determinacin de [los] derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter el artculo 8 no especifica garantas mnimas, como lo hace en el numeral 2 al referirse a materias penales. Sin embargo, el concepto de debidas garantas se aplica tambin a esos rdenes y, por ende, en ese tipo de materias el individuo tiene derecho tambin al debido proceso que se aplica en materia penal 38". "el concepto del debido proceso en casos penales incluye, entonces, por lo menos, esas garantas mnimas. Al denominarlas mnimas la Convencin presume que, en circunstancias especficas, otras garantas adicionales pueden ser necesarias si se trata de un debido proceso legal39" 5. Esta posicin de la Comisin fue reafirmada en su sentencia en el caso Ivcher Bronstein, en la cual seal: ["(...) pese a que el artculo 8.1 de la Convencin alude al derecho de toda persona a ser oda por un `juez o tribunal competente para la `determinacin de sus derechos, dicho artculo es igualmente aplicable a las situaciones en que alguna autoridad pblica, no judicial, dicte resoluciones que afecten la determinacin de tales derechos" 40. 6. El debido proceso legal no slo es exigible en un proceso judicial propiamente dicho, sino que ste debe ser

respetadas por todo rgano que ejerza funciones de carcter materialmente jurisdiccional. Si bien no es pertinente aplicar el artculo 8.2.h, que refiere a garantas del proceso penal, porque la decisin del Juzgado Nacional Contencioso administrativo N 10, no es de naturaleza sancionatoria; si es procedente exigir las mismas garantas mnimas, que son exigibles para cualquier litigio. La decisin del Tribunal, de acuerdo a la legislacin del estado, no es susceptible de recurso alguno. 7. La comisin entiende que el Estado ha violado la garanta mnima de todo proceso legal, de recurrir el fallo del Juzgado mencionado ut supra, ante juez o tribunal superior. 8. La posible vctima, interpuso una accin de amparo contra la decisin judicial, justamente porque no tena acceso a otra instancia en el fuero original. 9. La accin de amparo fue denegada por el estado, alegando que el acto administrativo adoleca de arbitrariedad manifiesta, y fue rechazada sin evaluar la cuestin de fondo. 10. Se entiende por ilegalidad lo ilcito, es decir los actos u omisiones de autoridad pblica manifiestamente opuestos a la ley. La doctrina ha entendido que el alcance de la ilegalidad est dado por las normas del derecho positivo, es decir que en el amparo se puede discutir, tanto una resolucin ministerial, un decreto, una ordenanza, as como naturalmente una ley del congreso, o una Convencin o Pacto que haya celebrado el Estado. 11. La arbitrariedad debe identificarse con la irrazonabilidad y la ilegitimidad o puede darse el caso de una ley arbitraria, donde un comportamiento que se adecue a esta ley sera legal pero arbitrario. El amparo no solo debe proteger derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin, la ley sino tambin derechos protegidos por la Convencin. El Juzgado Nacional de Familia N 5, desestimo el pedido, sin evaluar el fondo del asunto. El tribunal no contemplo, que el acto administrativo, si bien es legal, porque est basado en el derecho interno del estado, podra estar violando el goce de derechos protegidos por la Convencin. Slo baso su decisin en el
38 39

Corte Interamericana de Derechos Humanos Opinin Consultiva OC-11/90 del 10 de Agosto de 1990 Excepciones al Agotamiento de los Recursos Internos, parr. 28. bidem, parr. 24 40 Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Ivcher Bronstein Vs. Per , Sentencia de 6 de febrero de 2001, prr. 105.

13

derecho interno, sin hacer ninguna referencia al derecho internacional. Si bien, la accin de amparo no es un recurso idneo, para resolver la controversia, un pronunciamiento favorable a las vctimas, hubiese evidenciado mnimamente una intencin estatal de la que se poda haber hecho eco el poder legislativo, en aras de adecuar el derecho interno a las obligaciones contradas por el Estado. 12. El Juzgado Nacional de Familia N 5, no respeto las caractersticas que debe tener la accin de amparo, para ser considerada sencilla, rpida y efectiva, como desarrollar la Comisin ut supra, en los prrafos 53.54 13. Por lo tanto el estado no cumpli con el deber de respetar las Garantas Judiciales en perjuicio de Ramona Vera, ni garantizo el derecho de recurrir un fallo ante un tribunal superior, en perjuicio de Ramona Vera y de cualquier persona que interponga una accin judicial en materia contenciosa administrativa.

ARTCULO 25 PROTECCIN JUDICIAL

14. El artculo 25 establece que: 1. Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin, la ley o la presente Convencin, aun cuando tal violacin sea cometida por personas que acten en ejercicio de sus funciones oficiales. 2. Los Estados Partes se comprometen: a) a garantizar que la autoridad competente prevista por el sistema legal del Estado decidir sobre los derechos de toda persona que interponga tal recurso; b) a desarrollar las posibilidades de recurso judicial, y c) a garantizar el cumplimiento, por las autoridades competentes, de toda decisin en que se haya estimado procedente el recurso. 15. En el caso "Tribunal Constitucional" la Corte seal: "El respeto a los derechos humanos constituye un lmite a la actividad estatal, lo cual vale para todo rgano o funcionario que se encuentre en una situacin de poder, en razn de su carcter oficial, respecto de las dems personas. Es, as, ilcita, toda forma de ejercicio del poder pblico que viole los derechos reconocidos por la Convencin." 41 16. En citado caso la Comisin seal en esa direccin que: ["De conformidad con la separacin de los poderes pblicos que existe en el Estado de Derecho, si bien la funcin jurisdiccional compete eminentemente al Poder Judicial, otros rganos o autoridades pblicas pueden ejercer funciones del mismo tipo. Es decir, que cuando la Convencin se refiere al derecho de toda persona a ser oda por un `juez o tribunal competente para la `determinacin de sus derechos, esta expresin se refiere a cualquier autoridad pblica, sea administrativa, legislativa o judicial, que a travs de sus resoluciones determine derechos y obligaciones de las personas. Por la razn mencionada, esta Corte considera que cualquier rgano del Estado que ejerza funciones de carcter materialmente jurisdiccional, tiene la obligacin de adoptar resoluciones apegadas a las garantas del debido proceso legal en los trminos del artculo 8 de la Convencin Americana"]. 17. En el primer asunto sometido a su jurisdiccin en el que se aleg la afectacin del debido proceso en un

procedimiento administrativo, la Comisin en entendi que:

"es un derecho humano el obtener todas las garantas que permitan alcanzar decisiones justas, no estando la administracin excluida de cumplir con este deber. Las garantas mnimas deben respetarse en el procedimiento administrativo y en cualquier otro procedimiento cuya decisin pueda afectar los derechos de las personas" 42"cualquier actuacin u omisin de los rganos estatales dentro de un proceso, sea administrativo sancionatorio o jurisdiccional, debe respetar el debido proceso legal" 43 "En cualquier materia, inclusive en la laboral y la administrativa, la discrecionalidad de la administracin tiene lmites infranqueables, siendo uno de ellos el respeto de los derechos humanos. Es importante que la actuacin de la administracin se encuentre regulada, y sta no puede invocar el orden pblico para reducir discrecionalmente las garantas de los administrados."44 18. La Comisin entiende que el procedimiento del Registro Civil, al denegar la solitud de Ramona Vera mediante un

acto administrativo y el pedido de reconsideracin, es una negacin al acceso a la justicia. El Cdigo Civil establece que la autorizacin a contraer matrimonio y la declaracin de la unin civil, ser ante autoridad judicial
41 42

Corte Interamericana de Derechos Humanos - Caso del Tribunal Constitucional Vs. Per , Sentencia de 24 septiembre de 1999, prr. 68. CIDH, Caso "Baena Ricardo y otros (270 trabajadores vs. Panam). Sent. de 2-2-01, prr. 127. 43 bidem, prr. 124. 44 bidem , prr. 126.

14

competente. A nivel administrativo, el Registro Civil violo el derecho de toda persona a ser oda, para la determinacin de sus derechos de orden civil, en perjuicio de Ramona Vera. 19. Por lo tanto, es Estado no garantizo el derecho a recurso sencillo, rpido y efectivo, en perjuicio de Ramona Vera.

ARTCULO 17.1 Y 17.2, PROTECCIN A LA FAMILIA Y PRINCIPIO DE NO DISCRIMINACIN

20. De los hechos se desprende que la medida restrictiva del artculo 252, no ha sido debidamente justificada por el

Estado. 21. La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha reconocido su existencia y las ha declarado categoras prohibidas, interpretndolas desde el concepto de Artculo 1.1 de la Convencin cualquier otra condicin social:
[L]a Corte Interamericana deja establecido que la orientacin sexual y la identidad de gnero de las personas son categoras protegidas por la Convencin. Por ello est proscrita por la Convencin cualquier norma, acto o prctica discriminatoria basada en la orientacin sexual de la persona. En consecuencia, ninguna norma, decisin o prctica de derecho interno, sea por parte de autoridades estatales o por particulares, pueden disminuir o restringir, de modo alguno, los derechos de una persona a partir de su orientacin sexual. 22. Afirmando que la Convencin Americana de Derechos Humanos protege a personas LGBTI contra

discriminacin, en el caso Atala Riffo, la corte rechazo el argumento que por su orientacin sexual, personas LGBTI no son aptas para derechos parentales.
23. En dicha sentencia, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sostenido, reafirmando su jurisprudencia,

que bajo la Convencin Americana no se admite discriminacin basada en la orientacin sexual, y que las familias encabezadas por personas LGBTI merecen proteccin:
E]n la Convencin Americana no se encuentra determinado un concepto cerrado de familia, ni mucho menos se protege slo un modelo tradicional de la misma. Al respecto, el Tribunal reitera que el concepto de vida familiar no est reducido nicamente al matrimonio y debe abarcar otros lazos familiares de hecho donde las partes tienen vida en comn por fuera del matrimonio. 24. Segn el organismo ms destacado y acreditado de socilogos en el mundo, existe un consenso cientfico que si

un nio es criado por padres del mismo sexo o del sexo opuesto esto no determina el bienestar de un nio. Dcadas de investigacin en ciencias sociales metodolgicamente slidos, afirma que el bienestar positivo del nio es el producto de la estabilidad en la relacin entre los dos padres, y los nios, y los recursos socioeconmicos de sus padres. El derecho al matrimonio para parejas del mismo sexo y el reconocimiento de este tipo de matrimonios seguramente mejorara el bienestar de los hijos de padres del mismo sexo, al proporcionar estabilidad familiar.
25. La posicin oficial de los organismos de mdicos y teraputicos ms destacados y acreditados en el mundo fue

entregado en su amicus a la Corte Suprema de los EE. UU. el 28 de febrero 2013:

El debate en el pleno [del Congreso] sobre la Ley de Defensa del Matrimonio (DOMA) evidencia una desaprobacin generalizada del Congreso a la homosexualidad. [Ejemplos: inmoral, depravado, antinatural, basado en la perversin, y un ataque a los principios de Dios.] Un Congresista dijo que es un hecho fundamental e inevitable de la naturaleza humana que el matrimonio heterosexual sea la estructura ideal, en la que hay que criar a los hijos. Estas declaraciones contrastan fuertemente con lo que muestra la evidencia cientfica sobre la homosexualidad, las parejas del mismo sexo y sus familias. La evidencia cientfica apoya la conclusin de que la homosexualidad es una expresin normal de la sexualidad humana; que los adultos gays, lesbianas, y bisexuales no experimentan su orientacin sexual como una opcin; que los gays y lesbianas forman relaciones estables y comprometidos que son equivalentes a relaciones heterosexuales en aspectos esenciales; y que las parejas del mismo sexo no son menos aptos que los padres heterosexuales para educar a los hijos y sus hijos no son menos sanos psicolgicamente y bien adaptados que los hijos de padres heterosexuales. En pocas palabras, la afirmacin de que el reconocimiento legal del matrimonio para las parejas del mismo sexo debilita la institucin del matrimonio y perjudica a sus hijos es inconsistente con la evidencia cientfica. 45 26. Sin lugar a duda, en base al artculo 17 de la Convencin Americana y al artculo VI de la Declaracin Americana

de los Derechos y Deberes del Hombre, el Estado debe proteger todos los tipos de familia, incluyendo las familias
45

Academias de mdicos, pediatras, psiclogos, psiquiatras, y trabajadores sociales: American Psychological Association, American Academy of Pediatrics, American Medical Association, American Psychiatric Association, American Psychoanalytic Association, National Association of Social Workers.

15

homosexuales, teniendo la obligacin ineludible de ofrecer mecanismos institucionales para el mantenimiento del ncleo fundamental de la sociedad.
27. En el caso concreto, la diferenciacin para optar al matrimonio se basa exclusivamente en dos categoras

prohibidas el sexo (los roles supuestamente tradicionales y limitados de cada gnero) y la orientacin sexual y resulta entonces que el Estado est cargado con probar y fuertemente que existe una finalidad legtima para mantener la discriminacin y que esta diferenciacin es idnea, necesaria y proporcional. No se puede hacerlo por razn del consenso cientfico ya que la orientacin sexual no es determinante en el bienestar de un nio. Lo que es determinante es la calidad de los padres, y no su orientacin sexual. Por eso, generalizaciones que versen en que todos las parejas formadas por personas del mismo sexo o que no respondan a los roles tradicionales, son incapaces de criar nios son injustificados cientficamente y prohibido como violaciones de derechos humanos.
28. La proteccin de la familia no debe ser exclusivamente para la familia nuclear que tradicionalmente ha sido

vinculada al matrimonio: padre, madre e hijos biolgicos. El concepto de familia es una realidad social. Lo que significa es que esa proteccin debe cubrir todas sus formas y manifestaciones existentes en la sociedad: familias nucleares compuestas por padres e hijos (biolgicos o adoptivos) que se constituyan a travs del matrimonio o uniones de hecho; familias monoparental compuestas por un padre o una madre e hijos; familias extensas o consanguneas que se extienden a varias generaciones, incluyendo ascendientes, descendientes y parientes colaterales; y desde luego tambin familias homoparentales conformadas por padres del mismo sexo con hijos (biolgicos o adoptivos) o sin ellos.
29. Es un hecho innegable que la secularizacin de la sociedad y del propio matrimonio, as como la transformacin

de las relaciones humanas, han llevado paulatinamente a diversas formas de relacin afectiva, sexual y de solidaridad mutua y, de ah, a modificaciones legales en cuanto a la institucin del matrimonio, que han derivado en la redefinicin del concepto tradicional que del mismo se ha tenido en cada poca y a su desvinculacin de una funcin procreativa, como fin del mismo.
30. Desvinculado as, la nica distincin entre parejas homosexuales y heterosexuales heterosexualidad no es una

distincin relevante o valida, porque la institucin matrimonial se sostiene primordialmente en los lazos afectivos, sexuales, de identidad, solidaridad y de compromiso mutuos de quienes desean tener una vida en comn. Para todos los efectos relevantes, las parejas homosexuales se encuentran en una situacin equivalente a las parejas heterosexuales, de tal manera que es totalmente injustificada su exclusin del matrimonio. Dado esa igualdad entre parejas, el matrimonio excluyente no sirve al objetivo constitucional de proteger y sostener a familias.
31. De acuerdo con lo anterior, la distincin legislativa del Estado no est ni directa ni indirectamente conectada con

la nica finalidad imperiosa que puede tener el matrimonio desde el punto de vista constitucional. El fin es legtimo, pero no hay una relacin de proporcionalidad con la medida.
32. La Comisin entiende a la exclusin de matrimonio como el legado de prejuicio e intolerancia. Se observan

histricamente las constantes desventajas sufridas por personas LGBTI como el acoso pblico, violencia verbal, discriminacin en sus empleos y en el acceso a ciertos servicios, adems de su exclusin de algunos aspectos de la vida pblica.
33. La exclusin perjudicial es daina porque se le niega a las parejas de mismo sexo muchos derechos. Acceder al

matrimonio comporta en realidad un derecho a otros derechos.

34. No es aceptable la normativa del artculo 270 que regula la unin civil,

que solo mantiene los beneficios materiales de la ley, a la luz del artculo 253; porque priva a las parejas homosexuales de los beneficios expresivos del matrimonio. existe la posibilidad de conceder distintas formas de proteccin familiar a parejas del mismo sexo. Estas nuevas figuras jurdicas constituirn una perpetuacin de discriminacin odiosa, paralela al racismo y la infama doctrina a separados pero iguales.; surgida en Estados Unidos en el contexto de la discriminacin racial de nales del siglo XIX. 16

35. La Comisin rechaza el argumento de que no hay necesidad de desfigurar la institucin de matrimonio porque

[A]boli la doctrina de separados pero iguales en uno de los precedentes ms importantes de toda la historia constitucional de Estados Unidos: Brown v. Board of Education. En dicha sentencia se arm que la segregacin de los nios en las escuelas pblicas basada nicamente en la raza vulnera el derecho a la igualdad ante la ley. 36. Un planteamiento como se resulta totalmente inaceptable en un Estado constitucional de derecho que aspira a

tratar con igual consideracin y respeto a todos sus ciudadanos.

37. Segn Ban-Ki Moon, Secretario General de la ONU, Los derechos de los homosexuales (como la igualdad en el matrimonio) constituyen quizs el mayor problema de derechos civiles y humanos de nuestros das. Es posible ver al n de siglos de marginacin, cuando ni siquiera era posible hablar del amor que no atreve decir su nombre. 38. Esta conversacin vital, celebrada con respeto y con base en principios jurdicos, conduce inevitablemente a una

conclusin que la exclusin del matrimonio slo sirve para perpetuar estereotipos falsos, para denigrar y daar a las familias reales. El matrimonio se trata de la vida, el amor y la libertad. Algunos temen que el matrimonio homosexual resultara en la destruccin de la vida. Todo lo contrario: Es la homofobia y no el matrimonio homosexual que destruye a vidas.
39. Por todo lo expuesto, la Comisin entiende que el Estado ha violado el derecho a la proteccin de la familia y el

principio de no discriminacin de la misma, en perjuicio de Ramona Vera, y de la minora sexual LGBTI.

ARTCULO 11 DERECHO A LA HONRA Y A LA DIGNIDAD

40. El artculo 11(1) de la Convencin Americana establece que toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al

reconocimiento de su dignidad. De acuerdo con el artculo 11(2), nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su familia, en su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o reputacin. Asimismo, el artculo 11 dispone que este derecho debe ser protegido por la ley. 41. Segn la jurisprudencia de la Comisin y de la Corte Interamericana, el artculo tiene un contenido amplio que incluye la proteccin del domicilio, de la vida privada, de la vida familiar y de la correspondencia. 42. La Corte en el caso, ha precisado respecto al art.11 de la Convencin que si bien esa norma se titula Proteccin de la honra y de la dignidad, su contenido incluye entre otros, la proteccin de la vida privada. La vida privada es un concepto amplio que no es susceptible de definiciones exhaustiva y comprende, entre otros mbitos protegidos, la vida sexual y el derecho a establecer y desarrollar relaciones con otros seres humanos. Es decir la vida privada incluye la forma en que el individuo se ve a s mismo y como y cuando decide proyectar a los dems. 46 43. La Comisin en el caso Atala Riffo vs chile aleg, respecto a la presunta violacin del artculo 11 de la Convencin, que el:
derecho a la vida privada abarca todas las esferas de la intimidad y autonoma de un individuo, incluyendo su personalidad, su identidad, sus decisiones sobre su vida sexual, sus relaciones personales y familiares, en este sentido la orientacin sexual constituye un componente fundamental de la vida privada de un individuo. 47 44. Un objetivo fundamental del artculo es proteger a las personas de la accin arbitraria de las autoridades del

Estado que infrinjan su esfera privada. En este sentido, la Corte Interamericana ha sostenido que el mbito de la privacidad se caracteriza por quedar exento e inmune a las invasiones o agresiones abusivas o arbitrarias por parte de terceros o de la autoridad pblica. Esta proteccin se extiende a la esfera familiar 45. La garanta contra la arbitrariedad tiene el propsito de asegurar que toda reglamentacin (u otra medida) de este tipo sea congruente con las normas y objetivos de la Convencin, y sea razonable en las circunstancias imperantes. La Comisin ha sealado que la proteccin del individuo contra cualquier injerencia arbitraria por parte de funcionarios pblicos, requiere que el Estado adopte la legislacin necesaria para asegurar la eficacia de esta disposicin 46. La Comisin, tomando en cuenta la jurisprudencia de la Corte Europea de Derechos Humanos ha sostenido que la proteccin a la vida privada, abarca una serie de factores relacionados con la dignidad del individuo, incluyendo,

46 47

Cort IDH, Atala riffo y nias vs Chile, parr. 62 bidem, Parr.156.

17

por ejemplo, la capacidad para desarrollar la propia personalidad y aspiraciones, determinar su propia identidad y definir sus propias relaciones personales. 47. La Corte Europea de Derechos Humanos ha profundizado en su jurisprudencia el contenido del derecho al respeto de la vida privada, estableciendo que el concepto de vida privada, adems de cubrir la integridad fsica y psicolgica de una persona, engloba aspectos de la identidad fsica y social, incluyendo el derecho a la autonoma personal, desarrollo personal y el derecho a establecer y desarrollar relaciones con otros seres humanos y con el mundo exterior. 48. Asimismo ha sostenido que la proteccin a la vida privada incluye el respeto de las decisiones tanto de convertirse en padre o madre e incluso de la decisin de la pareja de convertirse en padres genticos. Sobre este punto, la Corte Europea ha indicado que esta eleccin corresponde a una faceta particularmente importante de la existencia individual y de la identidad de una persona, respecto de la cual el margen de apreciacin que deben tener los Estados es restringido. 49. Estos atributos de la persona humana han sido denominados, tanto por la jurisprudencia interamericana e internacional, derecho a la intimidad. El derecho a la intimidad garantiza una esfera que nadie puede invadir, un campo de actividad que es absolutamente propio de cada individuo. 50. En aplicacin de los anteriores estndares al presente caso, la Comisin considera que la decisin de las parejas de tener hijos, pertenece a la esfera ms ntima de su vida privada y familiar. La forma como se construye dicha decisin es parte de la autonoma y de la identidad de una persona tanto en su dimensin individual, como de pareja y, en consecuencia, se encuentra protegida por el artculo 11 de la Convencin Americana. 51. Con respecto a la orientacin sexual, esta constituye un componente fundamental de la vida privada de un individuo que debe estar libre de interferencias arbitrarias y abusivas por el ejercicio del poder pblico, en la ausencia de razones de mucho peso y convincentes. Existe un nexo claro entre la orientacin sexual y el desarrollo de la identidad y plan de vida de un individuo, incluyendo su personalidad y sus relaciones con otros seres humanos. 52. La Comisin reitera que el derecho a la privacidad protege el derecho a determinar la propia identidad y a formar relaciones personales y familiares en base a esa identidad, aunque la misma no sea aceptada o tolerada por la mayora. En cuanto a interferencias por las autoridades en base a la orientacin sexual de una persona, la Comisin, haciendo eco de una sentencia del Tribunal Europeo de derechos humanos, ha establecido que las mismas afectan una parte intima de la vida privada de una persona, requiriendo que los Estados presenten razones particularmente convincentes y de mucho peso para ser justificadas. 53. Por lo tanto, el Estado es responsable internacionalmente por la violacin del derecho a la dignidad y honra, en perjuicio de Ramona Vera y de la minora sexual LGBTI.

ARTS. 1.1
INTERNO

2, OBLIGACIN

DE RESPETAR Y GARANTIZAR, Y ADOPTAR DISPOSICIONES DE DERECHO

54. El artculo 1.1 establece que: Los Estados Partes en esta Convencin se comprometen a respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que est sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social. 55. Asimismo el artculo 2 prev que: Si el ejercicio de los derechos y libertades mencionados en el artculo 1 no estuviere ya garantizado por disposiciones legislativas o de otro carcter, los Estados Partes se comprometen a adoptar, con arreglo a sus procedimientos constitucionales y a las disposiciones de esta Convencin, las medidas legislativas o de otro carcter que fueren necesarias para hacer efectivos tales derechos y libertades. 56. De conformidad con los distintos tratados internacionales, la discriminacin es toda distincin, exclusin,

restriccin, o preferencia basada en atributos de la persona que tenga por objeto o por resultado, anular o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio, en condiciones de igualdad, de los derechos y libertades. 57. La Corte entiende por discriminacin por orientacin sexual, identidad de gnero o expresin de gnero toda distincin, exclusin, restriccin o preferencia de una persona por estos motivos que tenga por objeto o por resultado -ya sea de jure o de facto- anular o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio, en condiciones de 18

igualdad, de los derechos y libertades, teniendo en cuenta las atribuciones que social y culturalmente se han construido en torno a dichas categoras. 58. Jurdicamente las categoras de no discriminacin por orientacin sexual, identidad de gnero o expresin de gnero se han subsumido en dos causales de discriminacin en el mbito del derecho internacional, a saber: discriminacin por sexo48 y en las clusulas abiertas de discriminacin, como aquellas que se manifiestan por cualquier otra condicin social49. 59. El Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de las Naciones Unidas ha indicado:
En "cualquier otra condicin social", tal y como se recoge en el artculo 2.2 del Pacto, se incluye la orientacin sexual (). Los Estados partes deben cerciorarse de que las preferencias sexuales de una persona no constituyan un obstculo para hacer realidad los derechos que reconoce el Pacto, por ejemplo, a los efectos de acceder a la pensin de viudedad. La identidad de gnero tambin se reconoce como motivo prohibido de discriminacin. Por ejemplo, los transgnero, los transexuales o los intersexo son vctimas frecuentes de graves violaciones de los derechos humanos, como el acoso en las escuelas o en el lugar de trabajo. 50 60. El Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha establecido que la orientacin sexual de una persona es un

concepto que se encuentra cubierto por el Artculo 14 del Convenio Europeo de Derechos Humanos. 61. En relacin con la interpretacin de estas disposiciones y la aplicacin de estos estndares en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos, la Comisin y la Corte han sostenido que la orientacin sexual y la identidad de gnero se encuentran comprendidas dentro de la frase otra condicin social establecida en el artculo 1.1 de la Convencin51, y en consecuencia toda diferencia de trato basada en la orientacin sexual (y la identidad de gnero) es sospechosa, se presume incompatible con la Convencin y el Estado se encuentra en la obligacin de probar que la misma supera el examen especialmente estricto que se utiliza para medir la razonabilidad de una diferencia de trato. 62. En este sentido, la Comisin indic que al interpretar la expresin "cualquier otra condicin social" del artculo 1.1. de la Convencin Americana52, debe siempre elegirse la alternativa ms favorable para la tutela de los derechos protegidos por dicho tratado, segn el principio de la norma ms favorable al ser humano.
63. Por todo lo expuesto, la Comisin entiende que el Estado es responsable de la violacin al artculo 1.1, principio

de no discriminacin en funcin de la orientacin sexual, en perjuicio de Ramona Vera y de la minora sexual LGBTI. El artculo 70 de la Constitucin del Estado realiza una distincin que es violatoria del principio de no discriminacin, y la restriccin que de ella deriva en los artculos 252 y 270 del Cdigo Civil someten a la minora LGTBI o cualquier familia disfuncional que no se adapte al modelo de impuesto por el dispositivo Constitucional a una medida arbitraria e invlida desde el estndar internacional e inconstitucional acorde con el artculo 6 de la Carta Magna.
64. Conforme a que el incumplimiento de la obligacin de respetar al principio de no discriminacin y la restriccin

arbitraria se relacionan con disposiciones de derecho interno que el Estado no ha modificado para respetar dicha obligacin, la Comisin considera al Estado responsable de la violacin del artculo 2.

V. REPARACIONES Y COSTAS
65. En razn de los hechos alegados en la presente demanda y de la jurisprudencia constante de la Corte

Interamericana que establece que toda violacin a una obligacin internacional que haya causado un dao, genera una obligacin de proporcionar una reparacin adecuada de dao 53, la Comisin presenta a la Corte sus puntos de
48

Toonen v. Australia, Comunicacin No. 488/1992, U.N. Doc. CCPR/C/50/D/488/1992 (1994) (traduccin libre de la Comisin). Vase tambin los casos del Comit de Derechos Civiles y Polticos de Naciones Unidas: Edward Young c. Australia (Communication No. 941/2000), CCPR/C/78/D/941/2000, 6 August 2000) y el Seor X c. Colombia (Comit de Derechos Humanos, Comunicacin N 1361/2005: Colombia. 14/05/2007. CCPR/C/89/D/1361/2005). 49 CIDH, Demanda ante la Corte IDH en el caso de Karen Atala e Hijas con el Estado de Chile, Caso 12.502, de septiembre de 2010, prrs. 95, 105; Corte IDH. Caso Karen Atala Riffo e hijas Vs. Chile. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de febrero de 2012. Serie C No. 239, prrs. 84, 85, 91, 93.
50

Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de las Naciones Unidas. Recomendacin General No. 20: La no discriminacin y los derechos econmicos, sociales y culturales, E/C.12/GC/20. 2009, prr. 32 (vase tambin prrs. 15 y 27).
51 52

IDH. Caso Karen Atala Riffo e hijas Vs. Chile. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de febrero de 2012. Serie C No. 239, prr. 91. Resolucin de la organizacin de estados americanos: AG/RES. 2653 Junio de 2011 - Derechos humanos, orientacin sexual e identidad de gnero. 53 Corte IDH.. Caso Cantoral Huamanl y Garcia Santalcsruz. Sentencia de 10 de julio de 2007. Serie C No. 167 | prr. 156: Corte Caso Zambrano Vlez y otros. Sentencia de 4 de julio cle 2007. Serie C No. 106, prr. 103; y Corte |.D.H.. Caso Escu Zapata. Sentencia de 4 de julio de 2007. Serie C No. 165, prr. 126.

19

vista sobre las reparaciones y costas que el Estado de Estilandia debe otorgar como consecuencia de su responsabilidad por las violaciones de derechos humanos cometidas en perjuicio de las vctimas.
66. Teniendo en cuenta que el Reglamento de la Corte otorga representacin autnoma a las vctimas, la Comisin

simplemente esbozara a continuacin los criterios y pretensiones generales en cuanto a las reparaciones y costas que considera debera aplicar la Corte en el presente caso.

1. Obligacin de reparar
67. En el presente caso, la Comisin Interamericana ha solicitado que la Honorable Corte concluya y declare que el

Estado de Estilandia incurri en responsabilidad internacional por la violacin de los derechos a la igualdad y no discriminacin, derecho a la familia, derecho a la dignidad y la honra, garantas judiciales y proteccin judicial, establecidos en los artculos 24, 11, 17.1, 17.2, 8.1 y 25 de la Convencin Americana, en relacin con la obligaciones generales de respeto y garanta consagradas en el artculo 1.1 y de adoptar disposiciones de derecho interno, consagradas en el artculo 2 del mismo instrumento.
68. El artculo 63.1 de la Convencin Americana establece que: Cuando decida que hubo violacin de un derecho o libertad protegidos en la Convencin, la Corte dispondr que se garantice al lesionado en el goce de su derecho o libertad conculcados. Dispondr asimismo, si ello fuera procedente, que se reparen las consecuencias de la medida o situacin que ha configurado la vulneracin de esos derechos y el pago de una justa indemnizacin a la parte lesionada. 69. Tal como ha indicado la Corte en su jurisprudencia constante, "el artculo 63(1) de la Convencin Americana recoge una norma consuetudinaria que constituye uno de los principios fundamentales del derecho internacional contemporneo sobre la responsabilidad de los Estados. De esta manera al producirse un hecho ilcito imputable a un Estado surge de inmediato la responsabilidad internacional de este por la violacin de una norma internacional, con el consecuente deber de reparacin y de hacer Cesar las consecuencias de la violaoin54. 70. La obligacin de reparar, que se regula en todos los aspectos por el derecho internacional no puede ser modificada

o incumplida por el Estado obligado invocando para ello disposiciones de su derecho interno 55.

2. Beneficiaria
71. El artculo 63(1) de la Convencin Americana exige la reparacin de las consecuencias de una violacin y el pago

de una justa indemnizacin. En consideracin de la Comisin, la beneficiaria de las reparaciones que ordene el Tribunal es: Ramona Paula Vera.

3. Medidas de reparacin en el presente caso

72. Sin perjuicio de las pretensiones que presenten en el momento procesal oportuno los representantes de las

vctimas, la Comisin solicita a la Corte que con base en el acervo probatorio que sea puesto en su consideracin, fije en equidad el monto de la indemnizacin correspondiente al dao material e inmaterial causado como consecuencia de las violaciones alegadas en la presente demanda, en perjuicio de Ramona Paula Vera.
73. Adicionalmente, la Comisin le solicita a la Corte que ordene al Estado medidas de satisfaccin que incluyan, al

menos un reconocimiento pblico de responsabilidad internacional y la publicacin de las partes pertinentes de la sentencia que eventualmente emita el Tribunal.
74. La Comisin le solicita a la Corte que orden al Estado de Estilandia, que dentro de un plazo prudencial, adopte,

con arreglo a sus procedimientos constitucionales y a las disposiciones de esta Convencin, las medidas legislativas o de otro carcter que fueren necesarias para hacer efectivos tales derechos y libertades.
54

Corte Caso La Cantuta.. Sentencia de 29 de noviembre de 2006 Serie C No. 162, prr. 200; Corte Caso del Penal Miguel Castro Castro. Sentencia ole 25 de noviembre cle 2006. Serie C No. 160. prr. 414; Corte I.D.H.I Caso Montero Aranguren y otros (Retn de Catia). Sentencia de 5 de julio de 2006. Serie C No. 150, prr. 116. 55 Corte I.D.H.. Caso Cantoral Huamani y Garcia Santacruz. Sentencia de 10 de julio de 2007. Serie C No. 167. prr. 190; Corte I.D.H.. Caso Zambrano Vlez y otros. Sentencia de 4 de juiio de 2007. Serie C No. 166, prr. 148; Corte I.D.H., Caso La Cantuta. Sentencia'eobre fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 29 de noviembre de 2006 Serie C No. 162. prr. 200; Corte I.D.H.I Caso del Penal Miguel Castro Castro. Sentencia de 25 ole noviembre de 2006. Serie C No, 160, prr. 41

20

75. Asimismo, le solicita a la Corte que ordene al Estado de Estilandia la adopcin de medidas correctivas como

legislacin, polticas pblicas, programas y directivas para prohibir y erradicar la discriminacin con base en la orientacin sexual en todas las esferas del ejercicio del poder pblico, incluyendo la administracin de justicia.

Costas y gastos
76. En atencin de la jurisprudencia constante de la Corte, las costas y gastos deben entenderse comprendidos dentro

del concepto de reparacin consagrado en el artculo 63(1) de la Convencin Americana, puesto que la actividad desplegada por la vctima, sus derechohabientes o sus representantes para acceder a la justicia internacional implica erogaciones y compromisos de Carcter econmico que deben ser compensados.
77. En el presente caso, la Comisin le solicita a la Corte que une vez escuchados los representantes de las vctimas,

ordene al Estado de Estilandia el pago de les costas y gastos que se hayan originado y se originen de la tramitacin del presente caso tanto en el mbito interno como ante el sistema interamericano de derechos humanos.

VI. PETITORIO
78. Con fundamento en los argumentos de hecho y de derecho expuestos, la Comisin interamericana de Derechos

Humanos solicita a la Corte que concluya y declare que a) El Estado de Estilandia es responsable por la violacin del derecho a la igualdad y no discriminacin, establecido en el artculo 24 de la Convencin Americana en relacin con las obligaciones consagradas en el artculo 1.1 y 2 del mismo instrumento, en perjuicio de Ramona Paula Vera y de la minora sexual LGBQI; b) El Estado de Estilandia es responsable por la violacin del derecho a honra y la dignidad consagrado en el artculo 11 de la Convencin Americana en relacin con las obligaciones consagradas en el artculo 1.1 del mismo instrumento, en perjuicio de Ramona Paula Vera y de la minora sexual LGBQI; c) El Estado de Estilandia es responsable por la violacin del derecho a la familia, establecidos en el artculo 17 de la Convencin Americana en relacin con las obligaciones consagradas en el artculo 1.1 y 2 del mismo instrumento, en perjuicio de Ramona Paula Vera y de la minora sexual LGBQI; d) El Estado de Estilandia es responsable por la violacin del derecho a la garantas judiciales, establecido en el artculos 8.1, en relacin con las obligaciones consagradas en el artculo 1.1 y 2 del mismo instrumento, en perjuicio Ramona Paula Vera y de cualquier persona que intente recurrir a un Tribunal Superior en materia contencioso administrativa. e) El Estado de Estilandia es responsable por la violacin del derecho a la Proteccin Judicial, garantizado en el artculo 25 de la Convencin Americana en relacin con las obligaciones consagradas en el artculo 1.1 del mismo instrumento, en perjuicio Ramona Paula Vera.
79. y en consecuencia, que ordene al Estado que

a) Repare el dao material e inmaterial alegadas en la presente demanda. b) Reconozca pblicamente su responsabilidad internacional y publique las partes pertinentes de la sentencia que eventualmente emita el Tribunal. c) Disponga medidas de rehabilitacin. d) Adecue su derecho interno. e) Adopte medidas de no repeticin que incluyan legislacin, polticas pblicas, programas y directivas para prohibir y erradicar la discriminacin con base en la orientacin sexual en todas las esferas de ejercicio del poder pblico, incluyendo la administracin de justicia. 80. Pague las cosas y gastos legales incurridos en la tramitacin del presente caso.

21