Resultado GEAGU Subjetiva - Rodada 2012.07 (Ata) PDF

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29 de Fevereiro de 2012
Rodada 2012.07
Prezado Participante Voc est recebendo a publicao das melhores respostas da rodada. Trata-se de material extremamente valioso, pois rene informaes provenientes das mais variadas doutrinas e pensamentos, decorrente de vrias formas de pensar o Direito, permitindo, com isso, a construo de uma viso ampla, altamente necessria para uma preparao com excelncia. As opinies manifestadas neste frum de debates no refletem, necessariamente, o posicionamento dos mediadores e colaboradores do GEAGU A transcrio das respostas se d na ntegra, da forma como repassada pelos autores. Equipe GEAGU "Tudo o que um sonho precisa para ser realizado algum que acredite que ele possa ser realizado." Roberto Shinyashiki
Questo 01 (elaborada pelo Procurador Federal Dr.Thiago Chaves) Diferencie reforma constitucional de mutao constitucional?
Mathews Francisco Rodrigues De Souza Do Amaral (Braslia/DF) respondeu: Reforma constitucional e mutao constitucional so formas de alterao da Constituio de um Estado. Contudo, h caractersticas que as diferenciam e que merecem ser comentadas. A reforma constitucional a alterao da Constituio por uma modificao no prprio texto constitucional, atravs de instrumentos especficos previstos na prpria Constituio chamados emendas constitucionais. Em uma Constituio rgida como a nossa essa modificao que altera, suprime ou acrescenta artigos feita por um procedimento especfico. No caso da Constituio de 1988 esse procedimento previsto pelo art. 60, 2, segundo o qual a aprovao das emendas se
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d pelo voto de trs quintos dos membros de cada Casa do Congresso Nacional, que discutiro e votaro em dois turnos. J a mutao constitucional no traz qualquer modificao ao texto constitucional, que permanece intacto. A mutao constitucional a alterao no significado e no sentido interpretativo de uma norma constitucional. Ela ocorre atravs de um processo informal, ou seja, no representa uma modificao formalmente prevista no texto constitucional, o que revela o carter dinmico e prospectivo das normas jurdicas. A reforma constitucional altera o texto da Constituio, a literalidade da norma, ao passo que a mutao constitucional uma reinterpretao da norma (sem a alterao do texto). Mas no s isso que as diferencia: elas possuem origens distintas. A modificao formal trazida pelas emendas constitucionais (reforma constitucional) decorre do Poder Constituinte Derivado Reformador, enquanto que a modificao informal e espontnea do sentido e da interpretao da norma constitucional se origina do Poder Constituinte Difuso (o poder de fato derivado de fatores sociais, polticos e econmicos). Cumpre ressaltar que a mutao constitucional no poder ferir os princpios estruturantes da Constituio, mas dever se compatibilizar com estes. Lvia Abraho (Niteri/RJ) respondeu: No ordenamento jurdico ptrio, tem-se os mtodos de alterao da constituio ditos formais e os no formais. No primeiro grupo, encontra-se a reviso e a reforma constitucional. Enquanto no segundo, a mutao constitucional. A CRFB/88, atravs do poder constituinte originrio, estabeleceu regras a serem observadas pelo poder constituinte derivado reformador, poder esse, institudo, limitado e condicionado juridicamente. Essas regras encontram-se no art.60 e tratam dos limites formais e materiais para se proceder a legtima emenda a constituio. Trata-se da reforma a constituio. A reforma constitucional se inicial com a proposta de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal; do Presidente da Repblica; ou de mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da Federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros. No pode ocorrer na vigncia de interveno federal, nem em estado de stio ou de defesa. Deve ser discutida e votada com qurum qualificado, qual seja, em dois turnos nas duas casas do Congresso, sendo aprovada por 3/5 de votos. Por fim, no pode ter por objeto propostas tendentes a abolir a forma federativa de Estado; o voto direto, secreto, universal e peridico; a separao dos Poderes; os direitos e garantias individuais.
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Por outro lado, tem-se a mutao constitucional, processo informal de alterao da Constituio, que pode se efetivar atravs da interpretao ou atravs de um costume constitucional. Na mutao constitucional no h alterao do texto, como ocorre na aprovao de uma emenda constitucional. O texto permanece ntegro, mas a norma que se extrai dele atravs do processo de interpretao diversa. Para que uma mutao constitucional seja considerada legtima, h limites a serem observados, limites esses diversos dos limites ao poder de reforma. Os principais limites apontados pela doutrina mutao constitucional so o prprio texto da constituio e os princpios que estruturam o Estado e a Constituio. Portanto, conclui-se, assim, que a diferena bsica entre a reforma e a mutao constitucional se encerra no fato de a primeira ser processo formal de alterao da Constituio e a segunda, processo informal. Branca (Uberaba/MG) respondeu: Reforma constitucional e mutao constitucional tm em comum o fato de exercerem funo renovadora das constituies, pois completam e atualizam a obra do constituinte de primeiro grau. Todavia, so fenmenos diversos, cujas principais diferenas se seguem. O poder reformador altera a Constituio Federal atravs de emendas (meio para modificaes constitucionais tpicas, de menor extenso) e de reviso (meio para modificaes constitucionais mais amplas). A competncia reformadora pertence a deputados e senadores (CF, art. 60, 2 e 3). A reforma processo extremamente formal, sujeito a limitaes formais, materiais, circunstanciais, explcitas e implcitas, pelo que tido como condicionado. , tambm, secundrio, subordinado e contnuo (no sentido de dar continuidade obra originria do constituinte, adaptando-a sem corromp-la). Diferentemente, mutao constitucional o processo informal de mudana das constituies que atribui novos sentidos a seus preceitos, conferindo-lhes significado e contedo antes no contemplados. Atravs das mutaes constitucionais, as constituies acompanham o evoluir das circunstncias sociais, polticas, econmicas, que, sem alter-las na letra e forma, modificam-nas na substncia, no significado e no alcance de seus dispositivos. A mutao constitucional no se d, pois, por emendas e revises. So latentes, permanentes, informais e contnuas. Do-se lentamente atrav&e acute;s de um poder constituinte difuso, possuindo natureza ftica. Podem ocorrer atravs: a) da interpretao constitucional, em suas diversas modalidades e mtodos; b) da construo constitucional, a cargo do STF, que permite ao Judicirio elaborar e at recompor o direito a ser aplicado ao caso concreto; c) das praxes constitucionais,
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abrangendo convenes, usos e costumes; d) da influncia de grupos de presso, dentre outras tantas formas. No fenmeno exclusivo das constituies rgidas, alcanando constituies flexveis. fenmeno involuntrio e intencional, cuja limitao fica apenas por conta da ponderao do intrprete. No mais, destaque-se que as mutaes, para serem constitucionais, no podem gerar \"deformaes maliciosas\" nem \"subverses traumatizantes\", sendo meio apto a promover mudanas necessrias e admissveis, sem a necessidade de reformas sem viso de futuro.
Questo 02 (elaborada pelo Procurador Federal Dr.Thiago Chaves) O que so as chamadas contribuies sociais no previdencirias? Aponte suas principais caractersticas.
NOTA GEAGU: As contribuies sociais, especialmente as no previdencirias, so, atualmente, um dos temas mais recorrentes em matria tributria nos Tribunais Superiores. importante que o participante esteja atento aos principais aspectos dessa espcie tributria e, especialmente, s principais decises do STF e STJ que tenham sido favorveis Fazenda Pblica. Um exemplo recente diz respeito contribuio ao PIS e a COFINS, que foram objeto de deciso plenria do STF, como se verifica do informativo 649: PIS e COFINS: vendas a prazo inadimplidas - 1 A contribuio ao Programa de Integrao Social - PIS e a Contribuio para o Financiamento da Seguridade Social - COFINS so exigveis no que se refere a vendas a prazo inadimplidas, ou seja, cujos valores faturados no tenham sido recebidos. Essa a concluso do Plenrio ao, por maioria, negar provimento a recurso extraordinrio em que se argumentava, em sntese, que para o recolhimento mensal das aludidas contribuies, como regra geral, as empresas seriam obrigadas a escriturar como receitas o total das vendas faturadas, independentemente de seu efetivo recebimento, o que as vincularia, em face do regime contbil adotado, ao pagamento do PIS e da COFINS tambm sobre valores no ingressados em suas contas, como na hiptese de vendas inadimplidas. Nesses casos, portanto, no haveria demonstrao de capacidade contributiva
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efetiva, vedada a tributao de parcelas que no exteriorizassem a riqueza do contribuinte, por inexistir substrato econmico. RE 586482/RS, rel. Min. Dias Toffoli, 23.11.2011. (RE-586482) Segue abaixo algumas das melhores respostas: Suzane Ramos Rosa Esteves (Andradina/SP) respondeu: Pela classificao pentapartida dos tributos, contribuies so gnero das quais se extraem as seguintes espcies: contribuio de interveno no domnio econmico (CIDE), contribuies profissionais (destinadas aos conselhos de classe, salvo a OAB, consoante jurisprudncia mais recente do STF, as contribuies para a seguridade social destinadas ao custeio da previdncia, assistncia e sade (art. 194 e ss. da CRFB), todas elas com previso no art. 149 da CRFB, e, por fim, a contribuio para custeio da iluminao pblica (art. 149-A da CRFB). Considerando tal panorama classificatrio, temos que as contribuies sociais no previdencirias so aquelas vertidas aos cofres da seguridade, desde que no pertencent es ao oramento especfico do sistema previdencirio. Em outras palavras, as contribuies sociais no previdencirias so destinadas ao subsistema no contributivo da seguridade, no que se difere essencial do outro subsistema marcado pela contributividade (custeados pelas contribuies previdencirias). So exemplos de contribuies sociais no previdencirias a Contribuio Social sobre o Lucro Lquido (CSLL), Contribuio para o Financiamento da Seguridade Social (COFINS/PIS), salrio-educao e contribuies sociais residuais (art. 195, 4). Conforme j esposado, as contribuies sociais destinam-se s aes da seguridade consistentes, na dico do art. 194 da CRFB, no asseguramento de direitos relativos sade, assistncia e previdncia, o que no exclui as contribuies sociais no obrigatoriamente destinadas para a seguridade social, como o caso do salrioeducao (art. 212, 5, CRFB). A legitimidade uma das caractersticas marcantes das contribuies sociais, pois, enquanto os Estados-membros e os Municpios tm legitimidade para instituir as contribuies sociais destinadas ao custeio do regime prprio de previdncia de seus servidores (art. 149, 1, CRFB), tais entes federativos no detm qualquer competncia para tributas fatos geradores de contribuies sociais no previdencirias, o que representa nesse campo normativo especfico que a Unio dispe de competncia tributria exclusiva (art. 149, caput, 1 parte, CRFB). Outra caracterstica importante das contribuies sociais no previdencirias e previdencirias a no submisso ao princpio da anterioridade anual.
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As contribuies sociais submetem-se to somente anterioridade nonagesimal, com previso constitucional especfica no art. 195, 6. Por fim, as contribuies sociais previdencirias e no previdencirias se distinguem pela questo da referibilidade, o que significa dizer que essas modalidades exacionais tm fim especfico e determinado, importando na no recepo do art. 4, inciso II, do CTN, justamente por reputar irrelevante para a qualificao da natureza jurdica do tributo a destinao legal do produto de sua arrecadao. Acontece, porm, que a seguridade social nas reas de sade e assistncia so dotadas da caracterstica da no contributividade, ou seja, aqueles que usufruem dos servios e benefcios no necessria e diretamente contribuem para o sistema. J a previdncia social um subsistema da seguridade marcadamente contributivo, na med ida em que somentes os que para o Regime Geral de Previdncia Social contribuem que podem por ele ser segurados. HBU (Recife/PE) respondeu: As contribuies sociais tm fundamento no art. 149 da Constituio, que as divide em trs subespcies: contribuies sociais em sentido estrito, contribuies de interveno no domnio econmico (CIDE), e contribuies de interesse das categorias profissionais ou econmicas. As primeiras so aquelas destinadas ao custeio da seguridade social, as segundas so as institudas com o objetivo de regular determinado mercado, para corrigir distores (como a CIDE sobre a importao de gasolina, diesel e gs), e as terceiras so destinadas ao financiamento das categorias econmicas ou profissionais (OAB, SESI, SENAI, etc.). As contribuies sociais podem ser subdivididas em: a) previdencirias, se destinadas especificamente ao custeio da Previdncia Social, e so formadas pelas contribuies dos segurados e das empresas; b) e no previdencirias, quando voltadas para o custeio da Assistncia Social e da Sade Pblica. Por exemplo: a COFINS (Contribuio para o Financiamento da Seguridade Social), o PIS (Programa de Integrao Social), incidentes sobre a receita ou o faturamento, e a CSLL (Contribuio Social sobre o Lucro Lquido), que recai sobre o lucro. O STF pacificou o seu entendimento de que as contribuies especiais tm natureza tributria, sob a gide da Constituio Federal de 1988. No h dvidas de que as contribuies dos artigos 149 e 195 da Constituio Federal tm natureza tributria equiparando-se, ora a taxas, ora a impostos, razo pela qual, em princpio, esto sujeitas ao princpios e diretrizes estabelecidos pelo Sistema Tributrio Nacional. Por terem natureza tributria, as contribuies especiais devem obedecer aos princpios constitucionais que orientam o Sistema Tributrio Nacional de uma forma geral.
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H regras que so aplicveis somente s contribuies especiais, e mais especificamente, s contribuies previdencirias, previstas no artigo 195 da Constituio e que tem por finalidade o financiamento da Seguridade Social.A regra especfica mais relevante a anterioridade especial que o legislador constitucional atribuiu a tais tributos. De fato, as contribuies previdencirias podem ser cobradas no mesmo exerccio em que foram institudas, desde que obedeam ao prazo nonagesimal, isto , que sejam cobradas depois de 90 dias da publicao da lei que as instituiu (art. 195, 6). Trata-se, portanto, de uma exceo ao princpio da anterioridade tributria prevista no artigo 150, inciso III, da Constituio Federal. Alem disso, o artigo 195 7, da Carta Magna, estabelece que so isentas de contribuio para a Seguridade Social as entidades beneficentes de assistncias social que atendam s exigncias estabelecidas em lei. Como trazida pela Constituio Federal, tal vedao de tributao pela contribuio para a Seguridade Social uma imunidade, e no uma iseno, a qual especfica para os tributos em questo. Ainda no que se refere obedincia das contribuies especiais ao Sistema Tributrio Nacional, cabe tecer breves comentrios sobre a suposta necessidade de que tais tributos sejam institudos por lei complementar. So inmeras as decises da Suprema Corte que manifestam o seu entendimento de que as contribuies podem ser institudas por lei ordinria, sendo que a eventual criao por lei complementar como ocorreu nos casos da contribuio ao PIS e da COFINS mera opo do legislador. importante destacar que o STJ firmou entendimento que, caso a contribuio seja instituda por lei complementar, lei ordinria no pode alter-la, cabendo ao legislador complementar promover alteraes relativas aos aludidos tributos Caracterstica fundamental das contribuies destinadas ao financiamento da Seguridade Social e das que visam a atender os interesses de categorias profissionais e econmicas, a parafiscalidade, na qual a Unio delega ao INSS a capacidade tributria ativa, para que gerencie e fiscalize a arrecadao das contribuies (algumas delas) previstas no artigo 195 da Constituio Federal. Frise-se, contudo, que nem todas as contribuies que custeiam a Seguridade Social esto sob os braos do Instituto Nacional da Seguridade Social. H exemplos como a COFINS e a CSL que cuja capacidade tributria ativa da Unio, cabendo Secretaria da Receita Federal exercer as funes fiscalizadoras, arrecadatrias e de cobrana de tais exaes. Merecem destaque algumas caractersticas prprias das contribuies destinadas ao custeio da Seguridade Social, que tm por fundamento o artigo 195 da
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Constituio. A primeira delas que tais contribuies no esto sujeitas anterioridade anual tributria, isto , aquela prevista no artigo 150, inciso III, alnea b, da Constituio, pelo qual vedada a cobrana de tributo no mesmo ano em que foi criado ou majorado. Conforme o 6, do artigo 195, podem ser exigidas depois de 90 dias da publicao da lei que tiver institudo ou majorado a contribuio. Ou seja, trata-se de regra muito semelhante quela inserida na parte do Sistema Tributrio Nacional, por meio da Emenda Constitucional n 42/03, que inseriu a alnea c no artigo 150, inciso III, a qual j foi tratada neste trabalho. Assim, as contribuies do artigo 195 podem ser exigidas no mesmo exerccio em que foram criadas, desde que respeitado o prazo de 90 dias entre a data da publicao da lei e o incio de sua vigncia. Como j afirmado, o artigo 195, 7, da Constituio Federal, contempla hiptese de imunidade, apesar de denominar de iseno, trata-se de verdadeira imunidade, haja vista ser disposio constitucional para as contribuies do artigo 195 da Carta Magna. De fato, no esto sujeitas ao pagamento desse tributo as entidades beneficentes de assistncia social que atendam s exigncias estabelecidas em lei. H ainda a possibilidade de algumas das contribuies em questo serem no-cumulativas, sendo restrita aos casos das contribuies cobradas dos empregadores sobre o faturamento ou a receita bruta e a cobrada do importador de bens ou servios do exterior, ou de quem a lei a ele equiparar. Com efeito, tais contribuies no-cumulativas j existem, sendo elas a contribuio ao PIS e a COFINS, as quais, em determinadas hipteses, so apuradas conforme a sistemtica de crditos e dbitos, prpria do IPI e do ICMS (princpio da no-cumulatividade). Quanto ao prazo de decadncia e prescrio, importante ressaltar que, conforme o artigo 146, inciso III, alnea b, da Constituio Federal, a matria de prescrio e decadncia deve ser trazida por lei complementar. No entanto, a Lei n 8.212/91, que trata da organizao da Seguridade Social, estabelece, em seus artigos 45 e 46, o prazo de 10 anos para que a Seguridade Social constitua o seu crdito tributrio (decadncia art. 45) e outros 10 anos para que cobre os seus crditos (prescrio art. 46). Tais prazos no esto de acordo com aqueles fixados pelo CTN, em seus artigos 173 e 174, o que torna inconstitucionais as normas mencionadas. Alis, ainda que estivessem de acordo com os prazos do CTN, lei ordinria no poderia dispor sobre prazos de decadncia e prescrio. Todavia, tal vcio no seria relevante, pois no acarretaria qualquer prejuzo aos contribuintes ou ao ente tributante. Todavia, da forma como tais prazos foram trazidos pela Lei n 8.212/91, a inconstitucionalidade manifesta. Larissa Morais de Freitas (Joo Pessoa/PB) respondeu:
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As contribuies sociais no previdencirias so as que se destinam ao custeio da seguridade social, mas que no custeiam a previdncia social. So, portanto, as contribuies da seguridade social que custeiam a sade e a assistncia social. O art. 195, I, a, e II, da Constituio da Repblica, instituiu as chamadas contribuies sociais previdencirias. De acordo com as regras contidas na Lei 8212/1991, os valores arrecadados a ttulo de contribuies dos trabalhadores e demais segurados da previdncia social, bem como as contribuies dos empregadores, das empresas e entidades a ela equiparadas, incidentes sobre a folha de salrios e demais rendimentos do trabalho pagos ou creditados, a qualquer ttulo, pessoa fsica que lhe preste servio, destinam-se ao pagamento de benefcios da previdncia social. Por sua vez, os incisos III e IV, do referido art. 195, bem como o seu inciso I, alneas b e c, prevem as contribuies sociais no previdencirias, que custeiam os benefcios dos demais ramos da seguridade social, no financiados pelas contribuies previdencirias a saber, sade e assistncia social. Pode-se dizer que entre as principais caractersticas comuns s contribuies sociais no previdencirias esto sua sujeio ao princpio da noventena, nos termos do art. 195, 4, da Constituio, a natureza tributria da relao de custeio que as envolve e seu carter finalstico (tributos de finalidade afetada), bem como a competncia exclusiva da Unio para sua instituio, conforme preceitua o art. 149, caput, da Constituio. No que concerne s caractersticas especficas a cada contribuio no previdenciria, constata-se, quanto s contribuies do empregador, da empresa ou entidade a ela equiparada: (A) a COFINS (art. 195, I, b, da Constituio) incide sobre o faturamento mensal, que considerado a receita bruta auferida pela pessoa jurdica durante o ms; o art. 195, 12, da Constituio, prev que a lei definir os casos em que a cobrana da COFINS ser no cumulativa e o seu 13 autoriza a substituio, total ou parcial, da contribuio patronal incidente sobre as remuneraes, pela COFINS; (B) a Contribuio Social sobre o Lucro Lquido (CSLL) incide em regra em 9% (nove por cento) sobre o lucro anual das empresas; a base de clculo o valor do resu ltado do exerccio, antes da proviso para o imposto de renda (art. 2 da Lei 7.689/1988); ser considerado o resultado do perodo-base encerrado em 31 de dezembro de cada ano; no caso de incorporao, fuso, ciso ou encerramento de atividades, a base de clculo o resultado apurado no respectivo balano (art. 2, 1, da Lei 7.689/1998); a contribuio ser paga em seis prestaes mensais iguais e consecutivas, expressas em nmero de OTN (art. 5, 1, idem). A renda lquida dos concursos de prognsticos igualmente constitui receita da seguridade social, destinada ao custeio de benefcios no previdencirios. Sendo o Poder Pblico o explorador, em regra toda a receita dos concursos de prognsticos
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destinada seguridade social; tratando-se de particular explorador, 5% do movimento global de apostas ou sorteios so destinados seguridade social, conforme as regras do art. 212 do Decreto 3.048/1999. Ressalte-se que apenas a Unio tem competncia para dispor sobre sistemas de consrcios e sorteios, conforme o entendimento consubstanciado na Smula Vinculante n 2. Por fim, relativamente previso do art. 195, IV, da Constituio, a Lei 10.865/2004 criou a COFINS-Importao, que tem por fatos geradores a entrada de bens estrangeiros no territrio nacional e o pagamento, o crdito, a entrega, o emprego ou a remessa de valores a residentes ou domiciliados no exterior como contraprestao por servio prestado; sua alquota de 7,6%, incidente sobre o valor do bem ou do servio.
Questo 03 (elaborada pelo Procurador Federal Dr. Leonardo Sirotheau) Determinado Advogado ingressou com Recurso de Revista em Processo Sumarssimo, alegando violao de Orientao Jurisprudencial do TST e o Presidente do TRT, ao analisar a admissibilidade recursal, negou seguimento. Agiu corretamente o Presidente do TRT? Responda fundamentadamente.
Manoela Bianchini (Recife/PE) respondeu: O Presidente do TRT agiu de forma acertada uma vez que conforme o entendimento constante na OJ n 352 da SBDI-1 do TST e consoante o disposto no art. 896, 6 da CLT, o qual dipe sor ser possvel recurso de revista nas causas sujeitas ao procedimento sumarssimo no caso de deciso contrria smula do TST ou que afronte diretamente a Constituio. Ora, no caso abordado o Advogado fundamentou o recurso de revista por ele interposto em processo sujeito ao procedimento sumarssimo com base na violao de Orientao Jursiprudencial do TST, no havendo permissivo legal para tanto, razo pela qual atuou corretamente o Presidente do TRT ao negar seguimento ao recurso. Juliana Santo (Ribeiro Preto/SP) respondeu: O art. 896, pargrafo 6, da CLT, estabelece que nas causas sujeitas ao procedimento sumarssimo, somente ser admitido recurso de revista por contrariedade a smula de jurisprudncia uniforme do Tribunal Superior do Trabalho e violao direta da Constituio da Repblica. Como se nota, o dispositivo legal no prev, como hiptese de cabimento do referido recurso, a contrariedade Orientao Jurisprudencial.
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Sanando eventuais dvidas, a OJ n. 352 da SDI-I do TST confirma a inadmissibilidade de recurso de revista, em procedimento sumarssimo, fundado em contrariedade Orientao Jurisprudencial. Logo, agiu corretamente o Presidente do TRT ao negar seguimento ao recurso de revista. Eron Freire dos Santos (Sobral/CE) respondeu: Revela-se inequvoca a atitude tomada pelo Presidente. De acordo com o art. 896, 6 da Consolidao das Leis do Trabalho, nas causas sujeitas ao procedimento sumarssimo, somente ser admitido recurso de revista por contrariedade smula de jurisprudncia uniforme do Tribunal Superior de Trabalho e violao direta da Constituio da Repblica. Observa-se no existir no dispositivo em questo referncia orientao jurisprudencial do TST. A redao do pargrafo clara em afirmar o cabimento do recurso de revista, nas causas sujeitas ao rito sumarssimo, somente em duas hipteses: a) contrariedade smula de jurisprudncia uniforme do TST; b) violao direta da Constituio da Repblica. Descabe, pois, revista com base em contrariedade orientao jurisprudencial do TST. A propsito, cumpre registrar, por oportuno, a nova redao da orientao jurisprudencial de n 352 da SDI-1, vazada nestes termos: nas causas sujeitas ao procedimento sumarssimo, a admissibilidade do recurso de revista est limitada demonstrao de violao direta Constituio Federal ou contrariedade a Smula do Tribunal Superior do Trabalho, no se admitindo o recurso por contrariedade a Orientao Jurisprudencial deste Tribunal (Livro II, Ttulo II, Captulo III, do RITST), ante a ausncia de previso no art. 896, 6, da CLT. Portanto, o Presidente do TRT agiu corretamente em negar seguimento ao recurso de revista interposto, estando em plena consonncia com a literalidade legal e com a linha de entendimento jurisprudencial do TST. Jouglas Clay Lima da Silva (Natal/RN) respondeu: O recurso de revista tem como fundamento precpuo a uniformizao da jurisprudncia dos tribunais regionais do trabalho por intermdio das turmas do TST. O presente recurso est previsto no Art. 896 da CLT, sendo recurso especfico do processo trabalhista. O de revista deve preencher seus requisitos de admissibilidade, na interposio do recurso de revista a parte deve demonstrar divergncia jurisprudencial,
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violao literal de dispositivo de lei ou da CF ou, ainda, a interpretao divergente de lei estadual, conveno ou acordo coletivo, sentena normativa ou regulamento de empresa de observncia obrigatria em rea que exceda a jurisdio do TRT prolator. Todas as hipteses de cabimento do recurso de revista esto presentes nas alneas a, b e c do Art. 896 da CLT. O recurso de revista apresentado ao Presidente do TRT, podendo este receb-lo ou deneg-lo, atravs de despacho fundamentado. Pode, inclusive, se reconsiderar da deciso de denegao, passando a conhec-lo. No processo sumarssimo, o recurso de revista somente admitido em caso de violao direta da CF ou ainda de deciso contrariedade com Smula da jurisprudncia uniforme do TST, em obedincia ao pargrafo 6 do Art. 896 d aCLT. De modo diverso do admitido no procedimento ordinrio, o TST no admite que a divergncia jurisprudencial do recurso de revista seja fundado em orientao jurisprudencial do TST, mas somente do jurisprudncia uniforme, ou seja, das smulas do TST. No presente caso o presidente do TRT agiu de modo correto ao negar seguimento ao recurso de revista interposto pelo advogado j que no procedimento sumarssimo a divergncia jurisprudencial deve ser fundada em smula do TST e no nas orientaes jurisprudenciais.
Questo 04 (elaborada pelo Advogado da Unio Dr. Victor Trigueiro) O Conselho Nacional de Justia, no exerccio de sua atividade correicional, determinou o afastamento de juzes federais do cargo, por suspeitas de envolvimento em esquemas de corrupo. Ato contnuo, determinou a abertura de processo administrativo disciplinar para investigar o envolvimento dos magistrados em esquemas de vendas de sentenas. Durante o processo administrativo de investigao, o CNJ determinou, de ofcio, a quebra dos sigilos fiscal e bancrio dos envolvidos. Percorridos os trmites legais, o rgo colegiado, em sesso fechada, aplicou aos magistrados envolvidos a pena de demisso do cargo de juiz federal. Durante a investigao, no houve participao da Corregedoria do Tribunal Regional Federal a que os juzes federais envolvidos eram vinculados.
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Considerando a situao hipottica acima mencionada, redija um parecer manifestando-se sobre a licitude dos procedimentos adotados pelo CNJ no decorrer da investigao.
NOTA GEAGU: o parecer proposto pretendia exigir o conhecimento do participante a respeito do recente julgamento da adi 4638, em que o supremo tribunal federal julgou diversos pontos das atribuies do cnj. Chamo ateno para dois pontos. 1) a questo da quebra do sigilo bancrio e fiscal por parte do cnj ainda no tem posicionamento do plenario do stf, mas j h posicionamento em sede de liminar, que entendeu pela clausula da reserva de jurisdio para a decretao da quebra do sigilo. 2) atentar para a restrio constitucional do artigo 95, i, que diz respeito a necessidade de sentena judicial transitada em julgado para a demisso de magistrados, em virtude da garantia da vitaliciedade. Poucos participantes atentaram para esse fato. Cristiane Vieira Batista de Nazar (Macei/AL) respondeu: Processo administrativo: Interessado: Assunto: Poderes do Conselho Nacional de Justia Ementa: Instaurao de procedimentos administrativos disciplinares pelo CNJ. Possibilidade, em razo do artigo 12, da Resoluo 135/21 e ADI n 4638. Processo administrativo disciplinar e obedincia ao princpio da publicidade. Obrigatoriedade, em face do artigo 20, Resoluo 135/21 e dos artigos 93, IX e X, da CRFB. Afastamento de magistrados do cargo pelo CNJ. Possibilidade, desde que acolhida a instaurao do processo disciplinar ou no curso dele, nos termos Do artigo 75, pargrafo nico, Resoluo 135/21. Suspenso pelo STF do poder do CNJ de quebra dos sigilos fiscal e bancrio dos magistrados. 1) Relatrio: Trata-se de consulta formulada por...sobre questo relativa possibilidade de o Conselho Nacional de Justia: a) instaurar processo administrativo disciplinar contra magistrados federais envolvidos em esquemas de vendas de sentenas; b) de aplicar, em sesso fechada, a pena de demisso do cargo; c) de afastar magistrados do cargo d) e de determinor, de ofcio, a quebra dos sigilos fiscal e bancrio dos envolvidos. o relatrio.
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2) Fundamentao jurdica: Nos termos do artigo 103-B, da Constituio Federal de 1988, o Conselho Nacional de Justia (CNJ) integra a estrutura do Poder Judicirio e possui, primeira vista, carter eminentemente administrativo, no dispondo de competncia para, mediante atuao colegiada ou monocrtica, reexaminar atos de contedo jurisdicional. No julgamento de referendo de medida cautelar na ADI 4638, em que se discute a constitucionalidade da Resoluo 135/211, do CNJ, o Supremo Tribunal Federal firmou o entendimento no sentido de que, consoante o 4 do art. 103-B da CRFB, o CNJ desempenha funo de controle, cuja acepo desdobra-se em dois sentidos: o de preveno e o de correio. Concernente funo de correio, nessa deciso, o Supremo analisou vrios dispositivos da referida resoluo, que dispe sobre a uniformizao de normas relativas ao procedimento administrativo disciplinar aplicvel aos magistrados, dentre eles, os artigos 12 e 20. O primeiro artigo impe que para os processos administrativos disciplinares e para a aplicao de quaisquer penalidades previstas em lei, competente o Tribunal a que pertena ou esteja subordinado o Magistrado, sem prejuzo da atuao do Conselho Nacional de Justia. Em relao a tal dispositivo, o STF negou referendo liminar e decidiu que, por fora do artigo 103-B, 4, I e II, da CRFB, o CNJ detm competncia originria e concorrente para instaurar procedimentos administrativos disciplinares contra magistrados, sem a necessidade de formalidades alm das dispostas constitucionalmente. Tem-se, ento, que a competncia do CNJ no subsidiria dos tribunais locais -de forma a atuar apenas para remediar a inoperncia das Corregedorias - mas sim primria ou concorrente, podendo o Conselho evocar a sua competncia correcional, independentemente de qualquer motivao. Nesse contexto, de acordo com a respectiva resoluo e com o entendimento mais recente do STF, o CNJ tem competncia para instaurar processos disciplinares contra magistrados e aplicar as penas correspondentes, sendo desnecessria a participao da Corregedoria ou do Tribunal Local. No que se refere ao artigo 20, da Resoluo 135/11, segundo o qual determina que o julgamento do processo administrativo disciplinar dever ser realizado em sesso pblica, o Pretrio Excelso entendeu que tal dispositivo encontra fundamento no artigo 93, IX e X, CRFB/88, que assegura a observncia do princpio da publicidade no exerccio da atividade judiciria, inclusive nos processos disciplinares instaurados contra juzes. Restou consignado ainda que a Loman, ao determinar a imposio de penas em carter sigiloso, ficara suplantada pela Constituio.
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Nesse sentido, o rgo colegiado ao aplicar aos magistrados, em sesso fechada, a pena de demisso do cargo de juiz federal, alm de violar o artigo 20 da Resoluo, desrespeitou o princpio da publicidade previsto nos artigos artigo 93, IX e X, da ordem constitucional. Do mesmo modo, agiu ilegalmente o CNJ, quando determinou o afastamento de juzes federais do cargo antes mesmo da instaurao dos processos administrativos. que o artigo 75, do seu Regimento Interno, permite o afastamento do magistrado de suas funes, por deciso motivada e maioria absoluta dos membros do Plenrio, somente quando acolhida a instaurao do processo disciplinar ou no curso dele. Em relao possibilidade de quebra de sigilo bancrio, o artigo 8, inciso V, do Regimento Interno do CNJ, d poderes para a Corregedoria Nacional de Justia "requisitar das autoridades fiscais, monetrias e de outras autoridades competentes informaes, exames, percias ou documentos, sigilosos ou no, imprescindveis ao esclarecimento de processos ou procedimentos submetidos sua apreciao, dando conhecimento ao Plenrio. A constitucionalidade do mencionado dispositivo est sendo questionada perante o STF, em sede do Mandado de Segurana 31085, sob o argumento de violar o artigo 5, XII, da CRFB. Recentemente, o Supremo, proferiu liminar, no referido MS, suspendendo o poder da Corregedoria Nacional de Justia de violar o sigilo bancrio de funcionrios do Judicirio, sem autorizao judicial, nos processos administrativos ali impugnados. Muito embora a referida deciso produza efeitos apenas inter partes, entende-se que, em razo do princpio da segurana jurdica, no caso em tela, no poderia o CNJ determinar, de ofcio, a quebra dos sigilos fiscal e bancrio dos magistrados, antes de o pleno do STF decidir definitivamente sobre a (in)constitucionalidade do artigo 8, V, do RI/CNJ. 3) Da Concluso: Ante o exposto, opina-se pela: a) possibilidade de o Conselho Nacional de Justia instaurar procedimentos administrativos disciplinares, sem qualquer motivao, ante o artigo 12, da Resoluo 135/21. b) ilegalidade na aplicao da pena de demisso aos magistrados s portas fechadas, por violao ao artigo 20, Resoluo 135/21; c) ilicitude no afastamento dos magistrados antes da instaurao dos
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processos administrativos disciplinares, por fora do artigo 75, da mencionada resoluo; e c) impossibilidade de o CNJ determinar, de ofcio, a quebra dos sigilos fiscal e bancrio dos magistrados, antes de o STF apreciar definitivamente a validade do artigo 8, V, RI/CNJ. o parecer, superior considerao. Local e data. Advogado da Unio. Eron Freire dos Santos (Sobral/CE) respondeu: PARECER Assunto: CNJ e procedimentos administrativos Processo administrativo n ____ Interessado: ____ Ementa: Direito Constitucional e Administrativo. CNJ. Procedimento Administrativo Disciplinar. Afastamento cautelar. Previso regulamentar. Impossibilidade. Ofensa ao princpio da legalidade e do devido processo legal. Restrio ao sigilo fiscal e bancrio por ordem direta do Conselho. Impossibilidade. Reserva de Jurisdio. Aplicao de pena em sesso secreta. Impossibilidade. Direito informao e dever de publicidade. Ausncia de participao das Corregedorias. Inexistncia de ilicitude. Competncia originria e concorrente do CNJ. I RELATRIO: Cuida-se de solicitao encaminhada a esta Consultoria Jurdica a fim de examinar a licitude de procedimentos administrativos levados a efeito pelo Conselho Nacional de Justia, durante investigao de magistrados federais. Compulsando os autos, verifica-se que o CNJ, no exerccio de sua atividade correicional, determinou o afastamento de juzes federais do cargo, por suspeitas de envolvimento em esquemas de corrupo. Na sequncia, determinou a abertura de processo administrativo disciplinar para investigar o envolvimento dos magistrados em esquemas de vendas de sentenas. Durante o curso do procedimento, o CNJ determinou, ex officio, o afastamento do sigilo bancrio e fiscal dos magistrados.
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Aps tramitao regular do processo administrativo disciplinar, o rgo colegiado, em sesso fechada, aplicou aos magistrados envolvidos a pena de demisso do cargo pblico. Destaque-se ainda que, durante a apurao dos fatos, no houve a participao da Corregedoria dos Tribunais Regionais Federais a que os juzes federais encontravam-se vinculados. o que basta relatar. Passo a opinar. II FUNDAMENTAO: 1. Do Afastamento Preventivo. Garantias do Juiz. Entendimento do STF. Como dito precedentemente, o CNJ determinou o afastamento cautelar dos magistrados federais envolvidos no esquema de corrupo, antes mesmo da instaurao do processo administrativo disciplinar. Segundo a resoluo 135 do Conselho, o afastamento do magistrado pode ser decretado cautelarmente pelo Tribunal, antes da abertura do processo administrativo disciplinar, quando necessrio ou conveniente a regular apurao das infraes disciplinares (art. 15, caput e 1). Quanto a isso, cumpre registrar a posio do Supremo Tribunal Federal que, analisando a constitucionalidade da referida resoluo, referendou parcialmente a liminar concedida pelo relator, no sentido de suspender a disposio regulamentar que permite o afastamento preventivo do magistrado. Para a Corte Suprema, trata-se de nova hiptese cautelar de afastamento do juiz do cargo. Consignou, no ensejo, que a restrio s garantias da inamovibilidade e da vitaliciedade demanda a existncia de lei em sentido formal e material, sob pena de ofensa aos princpios da legalidade e do devido processo legal. Alm disso, a prpria Lei Orgnica da Magistratura s prev tal providncia quando da instaurao do processo ou do recebimento de ao penal (art. 27, 3 e 29). Sublinhou-se, ainda, ser tema afeto reserva de jurisdio. Portanto, v-se que a determinao do CNJ de afastar cautelarmente os magistrados federais envolvidos, antes mesmo da abertura do processo administrativo disciplinar, no se reveste de licitude. 2. Quebra do Sigilo Fiscal e Bancrio. Natureza do CNJ. Entendimento do STF. Como visto, o CNJ, ex officio, determinou o afastamento do sigilo fiscal e bancrio dos magistrados federais envolvidos no esquema.
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No que concerne a essa medida, impende destacar, inicialmente, que a Constituio Federal protege o sigilo fiscal e bancrio dos particulares, como expresso do direito fundamental inviolabilidade da vida privada e da intimidade (art. 5, X e XII). Todavia, tendo em vista que nem todo direito absoluto, o sigilo fiscal e bancrio podem ser afastados, desde que haja deciso fundamentada tomada por rgo equidistante e nos casos legalmente expressos. Assim, somente o Poder Judicirio e as Comisses Parlamentares de Inqurito (art. 58, 3, CF c/c art. 4, 1 da Lei Complementar 105/01) podem determinar, por si s, a quebra do sigilo bancrio e fiscal. Assinale-se ainda, por oportuno, que o CNJ, embora integre a estrutura do Poder Judicirio, no ostenta cariz jurisdicional. Cuida-se, na verdade, de rgo administrativo, sem competncia para atividades judicantes, como a determinao da restrio ao sigilo fiscal e bancrio. Alis, a denominao de Conselho (e no de Tribunal) eloquente para indicar a natureza no jurisdicional do rgo. Logo, no pode determinar a quebra de sigilo ex officio. Por fim, acrescente-se que o STF, recentemente, deferiu medida liminar em mandado de segurana para suspender investigaes baseadas em dados obtidos por suposta violao ao sigilo fiscal e bancrio de membros do Judicirio, ao fundamento de que o rgo no possui competncia para tanto. Portanto, a determinao do CNJ, ex officio, de restringir o sigilo fiscal e bancrio dos suspeitos no parece desfrutar de licitude. Por ser rgo administrativo, a medida correta seria postular ao Judicirio (rgo jurisdicional) tal providncia. 3. Aplicao da Pena em Sesso Fechada. Direito Informao. Dever de Publicidade. Disposies normativas. Entendimento do STF. No relatrio, ficou assentado que, aps a tramitao regular do processo administrativo disciplinar, o rgo colegiado decidiu, em sesso fechada, aplicar a pena de demisso aos magistrados. A realizao de sesso fechada, contudo, no se coaduna com os preceitos normativos vigentes, tampouco com a orientao perfilhada pelo STF. Prescreve a resoluo 135 do prprio CNJ que o julgamento dos processos administrativos disciplinares ser realizado em sesso pblica. Essa a regra. A realizao de sesso fechada , pois, expediente excepcional, cabvel apenas quando existir necessidade de preservao da intimidade e que no haja prejuzo ao interesse pblico. A Constituio Federal, mormente aps a EC 45/04, no destoa dessa normatizao. Segundo o art. 93, IX e X, todos os julgamentos sero pblicos, inclusive
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nos processos administrativos. Para o Pretrio Excelso, no se alcana a credibilidade do Judicirio atravs da manuteno de sigilo nas sesses de julgamentos de processos administrativos de magistrados. A realizao de sesses fechadas de julgamento no se compatibiliza com o direito informao, tampouco com os ideais democrticos. Conforme a Corte Suprema, a publicidade atua como fator de legitimao das decises dos rgos colegiados e pressupe o acompanhamento das atividades estatais pelos particulares. Portanto, tendo em vista no existir no caso nenhuma peculiaridade capaz de avocar a necessidade do sigilo das sesses, nem fundamentao idnea nesse sentido, v-se que padece de ilicitude a realizao de sesses fechadas para aplicao de penalidades administrativas aos magistrados. 4. Ausncia de participao das Corregedorias do TRFs. Competncia originria e concorrente do CNJ. Entendimento do STF. Foi destacado anteriormente que, durante a investigao e a tramitao do processo administrativo disciplinar, no houve a participao da Corregedoria dos TRFs a que os juzes federais encontravam-se vinculados. Como se v, todo o procedimento foi desenvolvido em carter originrio e exclusivo no mbito do CNJ. No que atine ao presente tpico, ressalte-se que o Supremo Tribunal Federal negou referendo liminar do relator, no processo de anlise da constitucionalidade da resoluo 135 do CNJ, para manter a eficcia do dispositivo que estabelece a competncia originria e concorrente do Conselho para instaurar procedimentos administrativos disciplinares em face de magistrados. Segundo esse colegiado, a posio assumida pelo CNJ na Constituio Federal proeminncia em face dos demais rgos, possuindo competncia originria e concorrente com as corregedorias do resto dos Tribunais para instaurar procedimentos de apurao de infrao. Rejeitou-se, pois, a tese de competncia subsidiria do CNJ. Assentou-se, ainda, que o Conselho pode avocar procedimentos administrativos das Corregedorias, independentemente de fundamentao especfica. Portanto, nesse ponto no parece existir qualquer ilicitude na atuao do CNJ em instaurar, de ofcio, processo administrativo disciplinar, tendente apurao de esquemas de investigao dos magistrados, mesmo sem a participao das Corregedorias. III CONCLUSO: Ante todo o exposto, conclui-se que: a) ainda que exista previso regulamentar em resoluo do CNJ, no parece ser lcito ao Conselho determinar o
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afastamento cautelar de magistrado fora das hipteses previstas na LOMAN, como sucedeu in casu; b) no que tange quebra de sigilo fiscal e bancrio, opina-se no sentido da impossibilidade do CNJ determinar, de ofcio, tal medida, pois, malgrado integre o Poder Judicirio, o Conselho tem carter meramente administrativo; c) em relao sesso fechada, opina-se pela ilicitude do procedimento, pois, conforme norma constitucional e regulamentar, a regra a da publicidade do julgamento e no h no vertente caso nenhuma peculiaridade que aponte em sentido contrrio; d) por fim, quanto no participao das Corregedorias, entende-se no existir ilicitude, pois, consoante orientao do STF, o Conselho ostenta competncia originria e concorrente com aquelas para instaurar procedimentos administrativos disciplinares em face dos magistrados. o parecer, considerao superior. Local e data. Advogado da Unio. HBU (Recife/PE) respondeu: Parecer n: XXX Solicitante:XXX Ementa: CNJ. ATIVIDADE CORREICIONAL. AFASTAMENTO CAUTELAR DE MAGISTRADO. QUEBRA DE SIGILO FISCAL E BANCRIO. APLICAO DE PENALIDADE EM SESSO FECHADA. AUSNCIA DE PARTICIPAO DA CORREGEDORIA DO TRF. RESOLUO 135/2011 DO CNJ. I RELATRIO. O presente parecer trata da anlise de licitude de procedimento efetuado pelo CNJ, Conselho Nacional de Justia, que determinou o afastamento de juzes federais do cargo, por suspeitas de envolvimento em esquemas de corrupo. Ato contnuo, determinou a abertura de processo administrativo disciplinar para investigar o envolvimento dos magistrados em esquemas de vendas de sentenas. Durante o processo administrativo de investigao, o CNJ determinou, de ofcio, a quebra dos sigilos fiscal e bancrio dos envolvidos. Percorridos os trmites legais, o rgo colegiado, em sesso fechada, aplicou aos magistrados envolvidos a pena de demisso do cargo de juiz federal.
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Durante a investigao, no houve participao da Corregedoria do Tribunal Regional Federal a que os juzes federais envolvidos eram vinculados. o breve relatrio. II FUNDAMENTAO a) ilicitude na decretao de afastamento cautelar de magistrado: No julgamento da ADI 4638, o STF afastou o 1 art. 15 da Resoluo 135/2011, decidindo que o afastamento de Magistrado do cargo no pode ser cautelarmente decretado pelo CNJ antes da instaurao do processo administrativo disciplinar contra ele. Isso porque, tal procedimento est em descompasso com a Constituio da Repblica pois eventual restrio s garantias da inamovibilidade e da vitaliciedade exige a edio de lei em sentido formal e material, sob pena de ofensa aos princpios da legalidade e do devido processo. Dessa forma ilcita a decretao de afastamento cautelar de magistrado. b) ilicitude de quebra de ofcio dos sigilos fiscal e bancrio por rgo no judicante: Tal pretenso do CNJ estava amparada no art. 8, V, do seu Regimento Interno e na Resoluo n 135 que dispe sobre poderes correcionais e consequentemente quebra de sigilo de magistrados, pretenso essa que no merece subsistir pois qualquer cidado s pode ter o seu sigilo de dados quebrado por autorizao judicial, na forma que a lei estabelecer, para fins de investigao criminal ou instruo processual penal, nos termos expressos do art. 5, inc. XII, da CF/88 Com efeito, o entendimento do Supremo Tribunal Federal o de que rgos administrativos no podem praticar atos reservados a rgos jurisdicionais, alm do fato que em processo administrativo no possvel quebrar sigilo bancrio e fiscal, uma vez que isso s possvel em processo criminal que motive a ao do Ministrio Pblico e com deferimento do juiz criminal de primeiro grau. Cumpre lembrar que embora, faa parte do Judicirio, o CNJ um rgo administrativo, sem poderes jurisdicionais. Dessa forma ilcita a quebra de ofcio dos sigilos fiscal e bancrio por rgo no judicante. c) ilicitude de aplicao de penalidade em sesso fechada por afronta ao
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princpio da publicidade: O julgamento do processo administrativo disciplinar dever ser realizado em sesso pblica e fundamentadas todas as decises. Recentemente o STF decidiu que o respeito ao Poder Judicirio no poderia ser obtido por meio de blindagem destinada a proteger do escrutnio pblico os juzes e o rgo sancionador, o que seria incompatvel com a liberdade de informao e com a ideia de democracia. Ademais, ressaltou-se que o sigilo imposto com o objetivo de proteger a honra dos magistrados contribuiria para um ambiente de suspeio e no para a credibilidade da magistratura, pois nada mais conducente aquisio de confiana do povo do que a transparncia e a fora do melhor argumento. Asseverou-se que a modificao trazida no art. 93, IX e X, da CF pela EC 45/2004 assegurara a observncia do princpio da publicidade no exerccio da atividade judiciria, inclusive nos processos disciplinares instaurados contra juzes, permitindo-se, entretanto, a realizao de sesses reservadas em casos de garantia ao direito intimidade, mediante fundamentao especfica. Por fim, explicitou-se que, ante o novo contexto, a resoluo do CNJ, ao prever a publicidade das sanes disciplinares e da sesso de julgamento no extrapolara os limites normativos nem ofendera garantia da magistratura, visto que, a rigor, essas normas decorreriam diretamente da Constituio, sobretudo, posteriormente edio da EC 45/2004. Dessa forma ilcita a aplicao de penalidade em sesso fechada por afronta ao princpio da publicidade. d) licitude da ausncia de participao da corregedoria do TRF: O CNJ pode iniciar investigao contra magistrados independentemente da atuao da corregedoria do tribunal, sem necessidade de fundamentar a deciso. A Competncia originria e concorrente do Conselho Nacional de Justia para investigar magistrados est prevista no artigo 12 da Resoluo 135/2011, do CNJ. No ponto, o STF entendeu que a EC 45/2004, ao criar o CNJ, no se limitara a criar mais um rgo para exercer, concomitantemente, atribuies exercidas com deficincia por outros rgos. A referida emenda teria requalificado, de maneira substantiva, uma dada funo, ao atribuir ao novo rgo posio de proeminncia em relao aos demais.
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Explicou que essa primazia decorreria, em primeiro lugar, do fato de que a prpria Constituio teria concedido ao CNJ extraordinrio poder de avocar processos disciplinares em curso nas corregedorias dos tribunais. Aduziu no se conferir poder meramente subsidirio a rgo hierarquicamente superior, que teria a prerrogativa de tomar para si decises que, em princpio, deveriam ser tomadas por rgos hierarquicamente inferiores. Ademais, destacou-se que o aludido rgo superior teria o poder de agir de ofcio, em campo de atuao em princpio demarcado para a atividade de rgo inferior, de modo que jamais se poderia entender que a competncia daquele seria subsidiria, salvo sob mandamento normativo expresso. Dessa forma licita a ausncia de participao da corregedoria do TRF. III CONCLUSO Diante do exposto, conclui-se pela: a) ilicitude na decretao de afastamento cautelar de magistrado; b) ilicitude de quebra de ofcio dos sigilos fiscal e bancrio por rgo no judicante; c) ilicitude de aplicao de penalidade em sesso fechada por afronta ao princpio da publicidade; e d) licitude da ausncia de participao da corregedoria do TRF. o parecer. Local, Data. Advogado da Unio Vickye M F Brito (Belo Horizonte/MG) respondeu: Parecer n Processo Administrativo n: Assunto: Limitao da atuao do CNJ Resoluo CNJ n135/2011 e Julgamento da ADI 4638/DF: Afastamento preliminar de juzes federais de seus cargos Impossibilidade por ausncia de previso em lei em sentido formal e material Instaurao de processo administrativo disciplinar pelo CNJ Ausncia de Participao da Corregedoria do TRF a que pertenciam os magistrados- Possibilidade devido ao reconhecimento de sua competncia originria e concorrente - Julgamento em sesso fechada Impossibilidade - Necessidade de sesses serem pblicas - Inaplicabilidade do sigilo previsto na LOMAN- Aplicao de pena de demisso- Possibilidade- Previso na LOMAN- Quebra de sigilo fiscal e bancrio sem ordem judicial- Impossibilidade- Direito intimidade.
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Ementa: 1-Relatrio: Trata-se de consulta sobre a licitude dos procedimentos adotados pelo Conselho Nacional de Justia (CNJ) no curso de investigao que buscava apurar o envolvimento de juzes federais em supostos esquemas de vendas de sentenas. Durante a investigao, o CNJ determinou o afastamento preliminar dos juzes federais de seus cargos, a instaurao de processo administrativo disciplinar e ainda promoveu, de ofcio, a quebra dos sigilos fiscal e bancrio dos envolvidos, tudo sem a participao do Tribunal Regional Federal ao qual os juzes eram vinculados. Por fim, aps os trmites legais, o CNJ, em sesso fechada, aplicou aos envolvidos a pena de demisso. o relatrio. 2-Fundamentao: Recentemente, o Supremo Tribunal Federal se manifestou sobre a da Resoluo n 135/2011 do CNJ que trata das normas relativas aos procedimentos administrativos disciplinares aplicveis aos magistrados. Tal matria foi discutida no julgamento do referendo em medida cautelar na ADI n 4638/DF. Nele, definiu-se que pode o CNJ, independentemente da atuao da Corregedoria do Tribunal a que pertencem os magistrados, promover investigaes e apurar a existncia de negligncia no cumprimento de deveres funcionais. Manteve-se, assim, a competncia originria e concorrente do Conselho Nacional de Justia. Em relao ao afastamento dos juzes federais de seus cargos antes de instaurado o processo administrativo disciplinar, previsto no art. 15, 1 da Resoluo n 135/2011, o STF entendeu que tal hiptese de afastamento no constava da LOMANLei Orgnica da Magistratura e que s lei em sentido formal e material poderia restringir as garantias constitucionais da inamovibilidade e da vitaliciedade dos magistrados. Isso no impediria, contudo, que fosse determinado o afastamento no momento da instaurao do processo, conforme previsto expressamente na LOMAN (art. 27, 3). O STF tambm se manifestou sobre as sesses de julgamento dos processos administrativos disciplinares, entendendo que elas devem ser pblicas, em obedincia aos princpios do Estado Democrtico de Direito, o direito informao bem como necessria credibilidade e transparncia do Poder Judicirio. A Corte entendeu que a Constituio da Repblica, em seu art. 93, incisos IX e X, com redao dada pela EC n 45/2004, determinou que se obedecesse ao princpio da publicidade tambm no
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exerccio da atividade jurisdicional, inclusive nos processos disciplinares instaurados contra magistrados, o que inviabilizaria a aplicao do sigilo previsto na LOMAN para a imposio de penas. Em tal ponto, a Lei Orgnica da Magistratura Nacional teria sido suplantada pelo texto constitucional em vigor. Assim, entende-se que as sesses deveriam ser pblicas, no podendo o CNJ realizar julgamentos em sesses fechadas, salvo para se preservar o direito intimidade, e, mesmo assim, apenas mediante fundamentao especfica. Ressalte-se que no caso no foi dada nenhuma justificativa que excepcionasse a regra da sesso pblica. Por ter carter eminentemente administrativo, no ostentando natureza jurisdicional, embora integrante do Poder Judicirio, no pode o CNJ valer-se da quebra de sigilo fiscal e bancrio dos magistrados sobre os quais recaem suspeitas de participao em esquemas de vendas de sentenas. Segundo o CNJ, tal prerrogativa seria decorrente da reforma promovida pela EC n 45/2004, que permitiu ao Conselho regular seu funcionamento enquanto no entrar em vigor o Estatuto da Magistratura, e, consequentemente, do art. 8 do Regimento Interno do Conselho que traz expressamente essa previso. No entanto, deve-se lembrar que a vedao quebra de sigilo fiscal e bancrio se encontra implicitamente prevista no art. 5, inciso X da Constituio da Repblica, que protege a intimidade do individuo, garantia que s pode ser afastada com autorizao do Judicirio ou por determinao de autoridades com poderes equiparados devidamente conferidos pelo texto constitucional, como, por exemplo, as CPIs. Embora no tenha se manifestado sobre a possibilidade da quebra de sigilo fiscal e bancrio de ofcio pelo CNJ no julgamento da ADI 4638/DF, o STF, no julgamento do RE 389.808/PR, entendeu que somente por ordem judicial poderia ser determinada a quebra do sigilo bancrio, no podendo as autoridades tributrias realizarem-na de ofcio, conforme permitia a LC 105/01. A tal lei foi conferida interpretao conforme para afastar qualquer interpretao no sentido de possibilitar a quebra do sigilo bancrio sem autorizao judicial. 3-Concluso: Ante o exposto, tem-se que o CNJ, de acordo com a mais recente deciso do STF, proferida em sede de controle concentrado, tem competncia originria e tambm concorrente para investigar irregularidades disciplinares cometidas por magistrados no exerccio de suas funes, no tendo que esperar eventual inrcia das corregedorias dos tribunais para agir. No entanto, apesar de ter tal competncia, no pode o CNJ afastar preliminarmente juzes de seus cargos antes da instaurao do processo disciplinar nem quebrar de ofcio o sigilo fiscal e bancrio dos magistrados investigados. Deveria
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tambm ter observado a obrigatoriedade de as sesses de julgamento serem pblicas e no fechadas. o parecer. Cidade, data. _________________________________________ Nome e Assinatura do Advogado da Unio
Pea (elaborada pelo Procurador da Fazenda Dr. Arthur Moura) A senhora Ipe Sonegga ajuizou ao ordinria, com pedido de liminar, para declarar a ilegalidade da tributao, pelo IPI, de veculo importado para uso prprio. O juiz deferiu a liminar para afastar a necessidade de pagamento do referido imposto, sob o argumento de que seria indevido o IPI no momento do desembarao aduaneiro, por no ser a autora considerada contribuinte nos termos do art. 51 do Cdigo Tributrio Nacional. Assevera ainda que a tributao,se ocorresse, estaria em desacordo com o princpio da no cumulatividade. A Procuradoria da Fazenda Nacional foi intimada da deciso liminar. Prepare a pea jurdica adequada sua defesa.
NOTA GEAGU:Foram objetivos da questo proposta: a) treinar a confeco da pea de agravo de instrumento; b) estudar o IPI- importao; c) analisar a no-cumulatividade no caso do IPI. O tema hoje controverso, mas possvel que haja deciso do STF at a abertura do concurso. A questo se resolvia pela anlise de trs pontos: 1. a legislao aplicvel ao caso; 2. o conceito de contribuinte para o IPI; 3. a correta apreenso de como funciona a no-cumlatividade.
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Sobre a legislao aplicvel, veja-se o que diz a Lei n.4.502/64, que dispe sobre o IPI, determina o seguinte: Art 4 Equiparam-se a estabelecimento produtor, para todos os efeitos desta Lei: I - os importadores e os arrematantes de produtos de procedncia estrangeira; Art . 19. O imposto ser lanado pelo prprio contribuinte: I) na guia de recolhimento; a) por ocasio do despacho de produtos de procedncia estrangeira, nos casos de importao e de arrematao em Ieilo; Art . 35. So obrigados ao pagamento do imposto I - como contribuinte originrio: b) o importador e o arrematante de produtos de procedncia estrangeira com relao aos produtos tributados que importarem ou arrematarem. Art. 40 A capacidade jurdica para ser sujeito passivo da obrigao tributria decorre exclusivamente do fato de se encontrar a pessoa nas condies previstas nesta lei e no seu regulamento, ou nos atos administrativos de carter normativo destinados a complet-los, como dando lugar referida obrigao. Pargrafo nico. So irrelevantes para excluir a responsabilidade de cumprimento da obrigao ou a decorrente de sua inobservncia: III - a inexistncia de estabelecimento fixo, a sua clandestinidade ou a precariedade de suas instalaes; IV - a inabitualidade no exerccio da atividade ou na prtica dos atos que dem origem tributao ou imposio da pena. De acordo com o art. 46, I do CTN, o IPI tem como fato gerador o desembarao aduaneiro de produtos industrializados, quando de procedncia estrangeira. O art. 51, do mesmo diploma, por sua vez, define como
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contribuinte do imposto o importador ou quem a lei a ele equiparar. Observa-se ainda que o sentido do termo "importador" utilizado no art. 23 do Decreto n 2637/98 (Regulamento do IPI), abaixo transcrito, tem por base legal a Lei n 4502/64: "Art. 23. So obrigados ao pagamento do imposto como contribuinte: I - o importador, em relao ao fato gerador decorrente do desembarao aduaneiro de produto de procedncia estrangeira (Lei n 4.502, de 1964, art. 35, inciso I, alnea " b ') Confira o art. 28 do Decreto n 2637/98 (Regulamento do IPI): "Art. 28 : A capacidade jurdica para ser sujeito passivo da obrigao tributria decorre exclusivamente do fato de se encontrar a pessoa nas condies previstas neste Regulamento ou nos atos administrativo de carter normativo destinados a complet-lo, como dando lugar referida obrigao (Lei n 4.502, de 1964, art. 40). Pargrafo nico. So irrelevantes, para excluir a responsabilidade do cumprimento da obrigao ou a decorrente de sua inobservncia: V - a inabitualidade no exerccio da atividade ou na prtica dos atos que dem origem tributao ou imposio da pena (Lei n 4.502, de 1964, art. 40, pargrafo nico inciso IV). II (grifo nosso) Merece destaque ainda o art. 36 do Decreto n 2.637/98 (Regulamento do IPI), in verbis: "Art. 36: O imposto devido sejam quais forem as finalidades a que se destine o produto ou o ttulo jurdico a que se faa a importao ou de que decorra a sada do estabelecimento produtor (Lei n 4.502, de 1964, art. 2, 2)." Para efeito do IPI, a legislao no distingue, para casos de importao, entre consumidor final e revendedor. Ao contrrio, h expressa meno sobre a irrelevncia da destinao do bem e da qualificao do importador. Trata-se de opo do
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legislador cristalizada em instrumentos legais no maculados por qualquer vcio constitucional; logo, no cabe ao Judicirio simplesmente afast-los. O mesmo no se pode dizer quanto ao princpio da no-cumulatividade. Aqui, h grande relevncia em identificar o importador como consumidor final. Isso porque aquele princpio (ou tcnica, coo querem alguns) s tem aplicao em cadeias sucessivas de industrializao. Na operao final de compra para uso prprio, no h que se falar em aproveitamento de crdito, j que no haver um dbito na sada do produto (que no ser vendido, obviamente, j que quem o adquiriu o consumidor final). Acerca do tema, cabe trazer baila as seguintes consideraes tecidas pelo Procurador da Fazenda Nacional FERNANDO NETTO BOITEUX, em seu artigo A incidncia do IPI na importao para uso prprio: 15. Apresentadas essas ponderaes, podemos relembrar que o direito de crdito reconhecido pela Constituio Federal de 1988 claro: o contribuinte se credita do valor cobrado nas operaes anteriores. O que no revela nenhuma novidade, porque o artigo 21, pargrafo 3, da Emenda Constitucional n 1/1969 usava a mesma expresso e o artigo 49 do Cdigo Tributrio nacional identifica o valor cobrado como o valor pago. No mesmo sentido, Vittorio Cassone observa que existem dois pressupostos da no cumulatividade: devido e cobrado. Se o valor cobrado na etapa anterior foi zero (por se tratar, no caso em exame, da importao de produto acabado o crdito igual a zero. E se nada h para ser creditado, no pode existir nenhum direito ao crdito. 16. Caso a produo do bem industrializado seja realizada por uma nica empresa, exercida por uma nica pessoa jurdica, o imposto incidir uma nica vez, inexistindo incidncia cumulada, no se aplica a nocumulatividade. Fica evidente, portanto, que a no cumulatividade no se destina a exonerar o contribuinte de uma nica incidncia de um mesmo tributo, sejam quais forem as circunstncias. Para que isso ocorresse., o consumidor final teria de transferir o encargo de si prprio, o que se revela logicamente impossvel.
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(in Revista Dialtica de Direito Tributrio, Vol. 193) Na elaborao do agravo de instrumento para concurso pblico, importante demonstrar a seu examinador seu conhecimento sobre as formalidades processuais. Portanto, abra espao, em sua pea, para mencionar a tempestividade, o cabimento do agravo e a juntada das peas essenciais. controversa a necessidade de redao da pea a que faz referncia o art. 526 do CPC. Em muitos casos melhor pecar por excesso. Mas se a questo pede que seja elaborado o recurso cabvel, parece no haver necessidade de escrever a comunicao ao juzo de origem. Em todo caso, convm anotar, no agravo, que houve a comunicao, nos termos do art. 526. Abaixo, uma pea selecionada pelo aspecto de mrito, cabendo, a respeito dela, as observaes feitas acima: Cristiane Vieira Batista de Nazar (Macei/AL) respondeu: Excelentssimo Senhor Desembargador Presidente do Tribunal Regional Federal, A Unio (Fazenda Nacional), com sede na rua..., por intermdio de Procurador da Fazenda Nacional, que ao final subscreve, vem perante Vossa Excelncia, inconformada com a liminar concedida no processo n..., interpor, AGRAVO DE INSTRUMENTO, nos termos do artigo 544, do CPC, ante os fatos e fundamentos jurdicos abaixo. Por oportuno, a Agravante informa a juntada dos documentos indispensveis propositura do presente recurso, previstos no artigo 525, do CPC. Nesses termos, pede deferimento. Local e Data. Procurador da Fazenda Nacional. RAZES DO RECURSO Processo n: Agravante: Unio Agravada: Ipe Sonegga Egrgio Tribunal,
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nclitos julgadores, 1) DOS FATOS: A senhora Ipe Sonegga ajuizou ao ordinria, com pedido de liminar, para declarar a ilegalidade da tributao, pelo IPI, de veculo importado para uso prprio. O juiz deferiu a liminar para afastar a necessidade de pagamento do referido imposto, sob o argumento de que seria indevido o IPI no momento do desembarao aduaneiro, por no ser a autora considerada contribuinte nos termos do artigo 51 do Cdigo Tributrio Nacional. Assevera ainda que a tributao, se ocorresse, estaria em desacordo com o princpio da no-cumulatividade. Contudo, a deciso liminar recorrida merece ser reformada, como a seguir ser demonstrado. 2) FUNDAMENTAO JURDICA: 2.1) DA LEGALIDADE DO IPI-IMPORTAO: A essncia da controvrsia reside em discutir a legalidade da incidncia do IPI sobre produtos importados que se destinam a uso prprio. Para melhor compreenso da matria tratada nos autos, primeiramente, elementar mencionar o que o ordenamento jurdico brasileiro dispe sobre o Imposto de competncia da Unio incidente sobre produtos industrializados. O aspecto material desse imposto encontra-se previsto no artigo 46, I, do Cdigo Tributrio Nacional, segundo o qual dispe que o IPI tem como um dos seus fatos geradores o desembarao aduaneiro do produto industrializado, quando de procedncia estrangeira. Isto , em se tratando de mercadorias industrializadas importadas, o fato gerador do IPI coincide com o momento do desembarao aduaneiro, no realizando a lei qualquer distino quanto ao local da industrializao do produto ou quanto destinao da mercadoria. Nesse contexto, o IPI incide sobre produtos importados seja qual for a sua destinao, se para comercializao ou para consumo prprio, razo por que a exao tributria ora discutida mostra-se devida. No que concerne alegao da agravada de que no contribuinte do IPI por fora de lei, no h como prosperar. Na dico do artigo 51, I, do CTN, enquadra-se como contribuinte do IPI, entre outros, o importador ou quem a ele a lei equiparar. Assim, para efeitos de incidncia desse imposto, pode ser considerado importador qualquer pessoa, natural ou jurdica, regularmente estabelecida ou no, que realize a introduo da mercadoria no territrio nacional.
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Desse modo, o fato de o contribuinte do imposto caracterizar-se como consumidor final do produto no o exclui do papel de sujeito passivo da obrigao tributria decorrente da importao, uma vez que a respectiva regra no exige que o importador seja comerciante ou industririo, alm de ser irrelevante destinao do bem. Por tais razes, indubitvel que a agravada figura como sujeito passivo da obrigao tributria em tela, pois que promoveu a introduo em territrio nacional, para uso prprio, devendo, portanto, ser considerada importadora para os devidos efeitos tributrios. 2.2) DA NO APLICAO DO PRINCPIO DA NO-CUMULATIVIDADE: Quanto alegao de afronta ao princpio da no-cumulatividade do IPI, previsto no artigo 153, 3, II, da CRFB, ressalta-se que se trata de um imposto sobre o consumo, na medida em que os valores pagos a esse ttulo, pelas empresas que participaram da cadeia produtiva da mercadoria, so repassados (sucessivamente) ao consumidor final (contribuinte de fato). O imposto, ento, pago em operaes anteriores representa um crdito compensvel do contribuinte adquirente, que o utilizar para abater o montante correspondente do valor do IPI devido em operao posterior. Nesse contexto, frisa-se que o princpio da no-cumulatividade visa a impedir o que a doutrina chama de efeito cascata de incidncia mltipla do tributo. No caso em tela, todavia, no houve a aquisio de produto importado que j tenha se sujeitado, em oportunidade anterior, ao recolhimento do IPI, no se aplicando, por conseguinte, o referido princpio hiptese dos autos. que a agravada no intermediria da mercadoria, mas sim sua consumidora, pois adquire o produto, importado do estrangeiro, para uso prprio, suportando o encargo financeiro do tributo, sem a possibilidade de repasse a terceiros. E, o princpio da no-cumulatividade visa, justamente, retirar o nus econmico das empresas, que so as contribuintes de direito. Nesse nterim, inexistindo a figura do intermedirio, no faz sentido invocar tal mecanismo para retirar o encargo financeiro do prprio consumidor. Ademais, no se pode nem mesmo falar em incidncia cumulativa da exao, j que esta pressupe a existncia de diversas fases e, na importao para uso prprio, existe apenas uma etapa. Diante do exposto, no h como negar que a deciso liminar merece ser cassada, por estarem presentes todos os requisitos legais exigidos para a incidncia do IPI-Importao. 3) DO EFEITO SUSPESIVO: O artigo 527 c/c com o artigo 558, do CPC, admite a concesso do efeito suspensivo ao agravo de instrumento, desde que presentes o periculum in mora e o fumus boni iuris. A relevncia dos fundamentos
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encontra-se devidamente comprovada nos itens 2.1, 2.2, que demonstram a legalidade da exao tributria. No que tange ao periculum in mora, tal requisito resta igualmente comprovado, pois a entrada de mercadorias no territrio nacional, sem o pagamento de imposto de importao, acarretar enormes prejuzos aos cofres pblicos. 4) Presquestionamento: Em caso de no provimento do Agravo, pugna que a presente Corte se manifeste especificamente sobre os seguintes dispositivos, desde j prequestionados: artigo 153, 3, II, da CRFB, e artigos 46, I, e 51, I, do CTN.
5) DOS PEDIDOS: Ante o exposto, requer a Unio que: a) o agravo de instrumento interposto seja recebido em seu efeito suspensivo; b) que o recurso seja provido, reformando a deciso atacada para cassar a medida liminar concedida; c) que a Agravada seja intimada para apresentar suas contrarrazes, caso queira.
Nesses termos, pede deferimento. Local e data. Procurador da Fazenda Nacional. NOTA GEAGU: A pea seguinte foi caprichosa nas formalidades. Anlise de mrito est sucinta, mas parece suficiente. Mas ainda ficaria melhor se houvesse prequestionamento especfico e pedido de efeito suspensivo: Lucola Gomides Dutra (Belo Horizonte/MG) respondeu: EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) PRESIDENTE DO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA___ REGIO Processo n. ___ A Unio Federal, pessoa jurdica de direito pblico, inscrita no Cadastro Nacional de Pessoas Jurdicas sob o nmero__, com endereo em __, representada pela Procuradora da Fazenda Nacional que a esta subscreve com fulcro na Lei Complementar 73/93, vem respeitosamente apresentar AGRAVO DE INSTRUMENTO, com espeque no artigo 522 do Cdigo de Processo Civil, diante de Ipe Sonegga, qualificao completa, endereo de residncia. Em cumprimento ao disposto no artigo 525 do CPC, seguem em anexo os documentos obrigatrios e os facultativos pertinentes, com a declarao de autenticidade das cpias, conforme artigo 365, IV, do CPC.
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Com base no art. 524, III, do CPC, informa os nomes e endereos completos dos advogados das partes: Ipe Sonegga:________ Unio Federal: _______ Antecipa, ainda, que no prazo legal de 3 (trs) dias ser dado devido cumprimento ao que consta do art. 526, caput, do CPC . Por fim, lembra que a Unio est dispensada do porte de remessa e retorno, devendo arcar com custas apenas ao final, se vencida quando alis haver confuso (art. 381 do CC) -, conforme arts. 511, 1 e 27, ambos do CPC. Termos em que pede deferimento. Local, data. Procuradora da Fazenda Nacional RAZES DO RECURSO Agravante: Unio Federal Agravada: Ipe Sonegga Colendo Tribunal, Eminente Turma, nclitos Julgadores, 1- Dos fatos A Agravada ajuizou ao ordinria com pedido liminar visando declarao da ilegalidade da tributao, por Imposto sobre Produtos Industrializados (IPI), de veculo importado para uso prprio. Em seguida, deferiu-se a liminar ao argumento de ser indevido IPI no momento do desembarao aduaneiro por dois motivos: a autora no seria considerada contribuinte, nos termos do art. 51 do CTN, e a tributao em tal caso lesaria o princpio da no cumulatividade, motivo porque no deve ocorrer. 2- Do direito
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a) Do cabimento e da tempestividade do recurso Contra a deciso liminar proferida, a ttulo de antecipao dos efeitos da tutela pretendida pela autora, cabe agravo, uma vez que se trata de deciso interlocutria. A forma mais adequada a esse recurso a instrumental, ora adotada, uma vez que a deciso impugnada suscetvel de causar leso grave e de difcil reparao, conforme consta do art. 522, segunda parte, do CPC. Insta ressaltar que a espera do momento recursal pertinente sentena invivel, porquanto a liminar j surte efeitos desde logo, sendo incuo o uso de agravo retido para a impugnao da deciso contra a Fazenda Pblica Federal nessa hiptese. Portanto, apresenta-se uma leso grave de carter processual como possvel em no se adotando o agravo de instrumento, que foi interposto no prazo legal de 10 dias (art. 522, caput, CPC). b) prprio Segundo consta regularmente do art. 24, I, do Decreto 7212/2010, contribuinte do IPI o importador, em relao ao fato gerador decorrente do desembarao aduaneiro de produto de procedncia estrangeira. Nesse mesmo sentido dispem os arts. 46, I e 51, I, ambos do CTN. Nota-se que os referidos diplomas no fazem qualquer referncia a ter o importador de contar com a qualidade de contribuinte habitual para ser devedor da exao. Nem tampouco se discrimina a importao feita para uso prprio, o que no relevante. Assim, em consagrao ao princpio da igualdade, com guarida no mbito tributrio, no merece ser mantida a r. deciso interlocutria. c) Da inexistncia de prejuzos ao princpio da no cumulatividade O referido princpio, constante do art. 153, 3, II, da CR/88 no resta vulnerado com a cobrana de IPI daqueles que consumam produtos industrializados importados para uso prprio. Trata-se de tcnica baseada na compensao dos impostos pagos na entrada do produto no estabelecimento do contribuinte de direito com os registrados na sada, sendo que os ltimos configuram dbito ao passo que os primeiros figuram como crdito. Ocorre que essa compensao feita na esfera de atuao do contribuinte de direito, no sendo pertinente ao contribuinte de fato, que o consumidor, no caso, a Agravada. esta justamente quem deve arcar com o nus do tributo de carter indireto, como o IPI. Da incidncia efetiva do IPI sobre a importao de veculo para uso
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3- Dos pedidos Diante do exposto, requer: a) em no havendo reconsiderao pelo juiz, conforme art. 529 do CPC, a revogao da liminar concedida; b) art. 527, V, do CPC; a intimao do advogado da Agravada para resposta, segundo o
c) em caso de indeferimento deste agravo, o reconhecimento de j estarem prequestionadas as matrias alegadas, tanto para fins de recurso especial quanto para recurso extraordinrio. Termos em que pede deferimento. Local, data. Procuradora da Fazenda Nacional Ana Carolina Dantas (Recife/PE) respondeu: EXMO. SR. DESEMBARGADOR FEDERAL DO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA DE JUSTIA DA REGIO Referente ao Agravo de Instrumento com pedido liminar de efeito suspensivo Ao Ordinria n Agravante: Fazenda Nacional Agravado: Ipe Sonegga Origem: Juzo da Vara Federal da Seo de A FAZENDA NACIONAL, pessoa jurdica de direito pblico interno, neste ato representada na forma do art. 131, 3, da CF e do art. 12, V, da Lei Complementar 73/97, pelo Procurador da Fazenda infra-assinado, com endereo no rodap desta pea, onde recebe intimaes de estilo, vem, presena de V. Exa., pelos motivos de fato e de direito que passa a expor e requerer, na forma dos art. 522 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, interpor RECURSO DE AGRAVO DE INSTRUMENTO COM PEDIDO DE EFEITO SUSPENSIVO contra deciso proferida pelo Exmo. Juiz Federal da Vara Federal da
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Seo de , que concedeu a tutela antecipada requerida na ao ordinria em epgrafe, em favor da Sra. Ipe Sonegga. Requer, que se digne V.Exa. a receber o presente recurso como agravo de instrumento (art. 527, II, do CPC), deixando de convert-lo em agravo retido, por ser a deciso agravada suscetvel de causar ao ru leso grave e de difcil reparao, atribuindo-lhe, outrossim, efeito suspensivo, com comunicao ao Juiz da Causa, na forma do inciso III, do artigo 527, do CPC, determinando-se a suspenso do cumprimento da deciso agravada, nos precisos termos do art. 558 do CPC, por estarem presentes os requisitos legais, conforme as razes a seguir expendidas. Declara, na forma do artigo 544, 1, do CPC vigente, sob a responsabilidade pessoal do subscritor desta, que as peas trasladadas so cpias autnticas das constantes nos autos. Informa ainda, em atendimento ao disposto no inciso III, do artigo 524, do Cdigo de Processo Civil: 1) Procurador do Agravante: Procurador da Fazenda Nacional abaixo assinado; 2) Procurador do Agravado: (qualificao e domiclio profissional). Peas que compem o instrumento: 1 Certido de intimao da deciso agravada emitida pela Secretaria do Juzo; 2 Cpia da exordial, da deciso agravada, da procurao dos causdicos do Agravado, alm de outros documentos teis ao julgamento do agravo, observando-se que os Procuradores do Estado no necessitam de instrumento de mandado para atuar nos autos. Nestes Termos, Pede deferimento. Local, data. Procurador da Fazenda Nacional Referente ao Agravo de Instrumento com pedido liminar de efeito suspensivo Ao Ordinria n Agravante: Fazenda Nacional
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Agravado: Ipe Sonegga Origem: Juzo da Vara Federal da Seo de DAS RAZES RECURSAIS Eminentes Desembargadores Federais do TRF da Regio, I DOS PRESSUPOSTOS RECURSAIS EXTRNSECOS TEMPESTIVIDADE A Fazenda Pblica, quando parte no processo, dispe de prazo em dobro para recorrer e em qudruplo para contestar, consoante o art. 188, do CPC. Desse modo, tendo sido a Fazenda Nacional intimada da deciso liminar em , encontra-se tempestivo o presente recurso. Manifesta, pois, a tempestividade do presente agravo, sob qualquer perspectiva, ex vida data aposta ao carimbo de protocolo. DESNECESSIDADE DE PREPARO No h preparo a ser efetuado, pois se trata de ente de Direito Pblico, no caso, a Fazenda Nacional. PEAS QUE FORMAM O INSTRUMENTO Instruem o presente recurso de agravo, a par das peas obrigatrias, outros documentos teis ao deslinde do recurso. Demonstrados os pressupostos recursais, adentre-se ao mrito da discusso. DA LESO GRAVE OU DE DIFCIL REPARAO E O CABIMENTO DO AGRAVO DE INSTRUMENTO COM EFEITO SUSPENSIVO Inicialmente, aduz-se que a tutela concedida liminarmente em primeiro grau no sentido de declarar a suposta ilegalidade da tributao, pelo IPI, de veculo importado para uso prprio. A deciso recorrida considerou que a agravada no seria contribuinte nos termos do art. 51 do CTN, o que no justificaria a cobrana do IPI no momento do desembarao aduaneiro. Alegou o magistrado a quo que a tributao, se ocorresse, estaria em desarcordo com o princpio da no cumulatividade.
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Constata-se que tal liminar gerou ao Agravante leso de difcil reparao, autorizando a interposio do presente Agravo de Instrumento, nos termos do art. 522 do Cdigo de Processo Civil. Expe-se, desde j, que, embora o agravo na forma retida tenha passado a ser a regra e na forma de instrumento a exceo, o presente impe a interposio de agravo de instrumento, no sendo possvel sua converso em retido. Assim, deve ser processado na forma interposta e concedendo-lhe efeito suspensivo. Isto porque, inexiste interesse recursal em interpor o agravo na forma retida, uma vez que a deciso impugnada j est surtindo efeitos, comprometendo os cofres pblicos. Por tanto, se a tutela antecipada somente for revogada no final do processo, no haver nenhuma utilidade prtica para o Agravante. Destaque-se que o afastamento da necessidade de pagamento do IPI representa ofensa ao princpio da isonomia tributria, consagrado no art. 150, II, da CF, na medida em que contribuintes do tributo, nas mesmas situaes fticas, sero tratados de forma diferenciada pelo Fisco. Conclui-se que o cumprimento da liminar na forma concedida, causa prejuzo s contas pblicas e viola o princpio da isonomia tributria, por desonerar de forma indevida quem contribuinte do imposto, privilegiando-o em face dos demais que recolhem adequadamente as quantias devidas. II - CONTORNOS DA LIDE: DAS RAZES DE REFORMA DA DECISO AGRAVADA A tutela liminar concedida declarou a suposta ilegalidade da tributao, pelo IPI, de veculo importado para uso prprio da agravada. A deciso recorrida, ao considerar que a agravada no seria contribuinte nos termos do art. 51 do CTN, entendeu que a cobrana do IPI no se justificaria no desembarao aduaneiro. Assim, alegou-se que a tributao, se ocorresse, contrariaria o princpio da no cumulatividade. O entendimento do juzo a quo no merece prosperar por ser totalmente cabvel a tributao do IPI na situao em tela. Inicialmente verifica-se que a agravada sujeito passivo do IPI, de acordo com a redao do art. 51, I, do CTN, segundo a qual contribuinte do imposto o importador ou quem a lei a ele equiparar. Ora, a agravada importou veculo. O fato de ser para uso prprio no afasta a tributao. Tratando-se de produto importado, o Fato Gerador do IPI justamente a chegada do bem ao pas de destino. Tal marco considerado como o momento do seu desembarao aduaneiro, de acordo com o art. 46, I, do CTN. Dessa forma, totalmente devido o recolhimento do IPI, na forma feita pela autoridade fiscal.
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No deve prosperar a tese de que a cobrana do IPI em tal hiptese violaria o princpio da no cumulatividade. O referido princpio esculpido no art. 153, 3, II, da CF e no art. 49, caput e pargrafo nico, do CTN, determina que o IPI ser no-cumulativo, compensando-se o que for devido em cada operao com o montante cobrado nas anteriores. O princpio da no cumulatividade se aperfeioa nos casos em que a exao devida e recolhida nas operaes anteriores, compensando-se com o tributo cobrado na operao imediatamente posterior. O art. 153, 3, II, CF deve ser interpretado considerando os valores devidos a ttulo de tributo, isto , o quantum recolhido anteriormente confrontado com o valor exigido na operao subsequente. No caso em exame, no h que se falar em desrespeito a no cumulatividade porque no se aborda operaes anteriores a serem compensadas. Sendo a contribuinte pessoa fsica importadora de apenas um produto, no existe uma cadeia de operaes em que ela possa utilizar eventual crdito obtido em recolhimento anterior para diminuir a tributao atual. Em outras palavras, no h saldo verificado, em determinado perodo, em favor do contribuinte que se transfira para o perodo seguinte (art. 49, pargrafo nico, CTN). Ademais, conforme adrede tratado, o afastamento da cobrana de IPI no caso representa ofensa ao princpio da isonomia tributria (150, II, CF), pois estaria instituindo tratamento desigual entre contribuintes que se encontram em situao equivalente. III DOS REQUERIMENTOS FINAIS Ante todo o exposto, a Fazenda Nacional requer: a) que se digne o Eminente Desembargador Federal Relator deste Agravo de Instrumento de receb-lo como tal e de conferir-lhe efeito suspensivo, nos precisos termos dos arts. 527, III c/c 558,caput,ambos do CPC, tendo em vista a relevncia da fundamentao recursal e o risco de leso grave e de difcil reparao, determinando-se a suspenso do cumprimento da deciso agravada; b) a intimao do Agravado, na pessoa do seu advogado, para responder, no prazo legal, aos termos do presente Recurso; c) ao final, que seja dado provimento ao presente Agravo de Instrumento, para anular ou reformar,in totum, a deciso recorrida.
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