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junta pretende que ello sea retroactivo o no; si de la evaluacin del acuerdo se concluye que no
se pretende que sea retroactivo, no habr inconveniente para inscribir el acuerdo, pues dejar
sin efecto no retroactivamente equivale a revocar el acuerdo;
Que, adems atendiendo a que los acuerdos adoptados se encuentran inscritos en el
registro, el contenido de dicha inscripcin se presume cierto y produce todos sus efectos,
mientras no se rectifique o se declare judicialmente su invalidez, conforme al principio de
legitimacin recogido en el artculo 2013 del Cdigo Civil, constituyendo a su vez una garanta
del Sistema Nacional de los Registros Pblicos la intangibilidad del contenido de los asientos
registrales, salvo ttulo modificatorio posterior o sentencia judicial firme, segn lo indica el
artculo 3 inciso b) de la Ley N 26366; en consecuencia, el nico rgano del Estado que puede
declarar la nulidad de una inscripcin es el Poder Judicial, segn lo establecido en el artculo
172 del Reglamento General de los Registros Pblicos;
Que, de lo glosado en los considerandos precedentes, se colige que el acuerdo de
dejar sin efecto la junta general del 3 de enero de 2001 pretende que ello tenga efectos
retroactivos, razn por la que no puede inscribirse, por lo que se debe confirmar el inciso a) del
primer extremo de la observacin y ampliarla conforme se indica en la presente resolucin;
Que, en cuanto a la ratificacin del gerente general, seor Eddie Aldo ngel Thornberry
Schiantarelli; cabe indicar que al ratificar a una persona en su cargo, se est confirmando su
designacin, partiendo del supuesto de que la persona ratificada an est ocupando dicho
cargo o ha culminado su mandato pero an no ha sido reemplazada; lo que no sucede en el
presente caso, por cuanto, de la revisin de los antecedentes registrales, se aprecia que en el
asiento C 0004 consta su remocin como gerente general y la designacin del actual gerente
general de la sociedad, recada en el seor Juan Carlos Tabja Majluf; por lo que tal
ratificacin no se adecua a los antecedentes registrales al no tener vigencia el acto previo
inscrito, que es la designacin en el cargo de gerente general, en aplicacin de lo dispuesto por
los artculos 2011 y 2015 del Cdigo Civil, concordados con el artculo 151 del Reglamento
General de los Registros Pblicos; en tal sentido, lo que s procede inscribir es el
nombramiento de un nuevo gerente general si as lo acuerda la junta general de accionistas;
por lo que se debe confirmar el literal b) del primer extremo de la observacin;
Que, adicionalmente, de la ratificacin del nombramiento del anterior gerente general
se advierte que se pretende dejar sin efecto los acuerdos adoptados en la junta general del 3
de enero de 2001 y que tengan efectos retroactivos, por cuanto al no haber producido efectos
dicha junta general, an estara vigente la designacin como gerente del seor Eddie Aldo
ngel Thornberry Schiantarelli, lo que conforme se ha indicado, no se ajusta a las normas
sobre la materia;
Que, de otro lado, respecto a la convocatoria a
tratndose de una sociedad annima cerrada sin directorio,
general, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 245
concordada con el artculo 23 del estatuto, entendindose
vigente;
la de recepcin de la esquela, sino la fecha en que el gerente general entreg las esquelas al
oficio del notario, esto es, el 7 de abril de 2001 conforme al sello puesto por la notara; al
respecto, debe recalcarse que la fecha de recepcin de la esquela por el socio se toma en
cuenta para verificar que haya sido cursada con la antelacin debida y en cambio, para efectos
de verificar la legitimidad del gerente general que convoca, debe considerarse la fecha en que
las esquelas fueron remitidas a la notara; en tal sentido se debe revocar el segundo extremo
de la observacin;
Que, adicionalmente, sobre el particular, se aprecia que en la extensin del asiento C
0004 de la partida electrnica N 11015342 no se ha consignado la fecha de vencimiento del
mandato como gerente del seor Eddie Aldo ngel Thornberry Schiantarelli, ni tampoco la
fecha de inicio en dicho cargo del seor Juan Carlos Tabja Majluf, omisin que debe ser
rectificada de oficio de conformidad con lo dispuesto por el artculo 175 del Reglamento
General de los Registros Pblicos;
Que, sobre la certificacin de la convocatoria a todos los accionistas que solicita la
registradora, la misma que debe ser expedida por el gerente inscrito, se debe precisar que se
ha presentado el cargo de las cartas notariales remitidas una de otra a Javier Elas Musiris
Daz; desprendindose que son dos los accionistas de Corporacin Turstica Peruana S.A.C.,
lo cual es corroborado en el acta de junta general bajo examen en la que se indica que
Habindose efectuado la convocatoria por esquelas remitidas notarialmente a cada uno de los
dos accionistas de la sociedad (... ); por lo que no es necesaria la presentacin de la
certificacin solicitada por la registradora, debindose revocar el tercer extremo de la
observacin; y,
Estando a lo acordado;
SE RESUELVE:
1.
CONFIRMAR el primer extremo de la observacin formulada por la registradora
pblica (e) del Registro de Personas Jurdicas de Lima al ttulo referido en la parte expositiva,
REVOCAR lo dems que contiene y AMPLIARLA por los fundamentos expuestos en los
considerandos que anteceden.
2.
DISPONER que el registrador pblico del Registro de Personas Jurdicas de
Lima proceda a rectificar el asiento C 0004 de la partida electrnica N 11015342, conforme a
lo sealado en el decimosexto considerando de la presente resolucin.
Regstrese y comunquese.(FDO.) DR. LUIS ALBERTO ALIAGA HUARIPATA, Presidente de la Tercera Sala del
Tribunal Registral. - DRA. GLORIA SALVATIERRA VALDIVIA, vocal del Tribunal Registral. DRA. NORA MARIELLA ALDANA DURN, vocal del Tribunal Registral.
ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL
I.
INTRODUCCIN
1.1
El pronunciamiento del Tribunal Registral con respecto a la observacin
formulada por la registradora pblica (e), a travs de la cual resuelve lo siguiente:
Los temas que trataremos a continuacin estn relacionados con el primer extremo de
la resolucin:
1.
Montoya Manfredi (1) defina a la junta general de la siguiente forma: Las juntas
generales de socios son la reunin de los accionistas, debidamente convocados, para la
deliberacin sobre determinados asuntos sociales, mediante el acuerdo de las voluntades
individuales, las cuales fundndose en el principio de la mayora, expresan la voluntad social
vinculativa a travs de la conformidad o de la disidencia.
Respecto de la voluntad social, Alberto Vctor Vern (2) defina la misma de la siguiente
forma: En el rgano asambleario la voluntad colectiva de los accionistas cobra expresin
inmediata, generando con aquel una voluntad corporativa que subordina a los accionistas a las
resoluciones que emanen de las asambleas.
Es pues la junta general el rgano donde se forma la voluntad social. A su vez, como lo
seala el artculo 111 de la LGS, es el rgano supremo de la sociedad. Siguiendo a Elas
Laroza (3), la junta es dentro de la sociedad el rgano que no tiene superior en su lnea, esto
es, no hay otro rgano social que lo supere.
Montoya Manfredi sostena (4): La necesidad de un concepto jurdico de rgano se
justifica por la insuficiencia del concepto de representacin para caracterizar la actividad de los
que obran por las personas jurdicas, pues la representacin supone la existencia de dos
sujetos, (...) en cambio, en las personas jurdicas no hay sino una voluntad que se expresa por
medio del rgano que se crea con tal fin.
Es importante sealar que los accionistas constituidos para la junta general, y
cumpliendo los requisitos de ley respecto de convocatoria, qurum y mayoras, deciden
nicamente sobre los asuntos propios de su competencia, sealados en la ley, tales como los
artculos 114 y 115 de la LGS, o los que se establecen en el estatuto. De ninguna manera
puede la junta general atribuirse facultades que no goza, como puede ser la representacin de
la sociedad o la realizacin de negocios jurdicos diferentes a los acuerdos, pues ello
desvirtuara su naturaleza de rgano no-administrativo integrante de una persona jurdica.
En este orden de ideas, habiendo definido que la junta general de accionistas es el
rgano supremo de la sociedad, el cual de forma unitaria emite la voluntad social, es necesario
conocer cul es la naturaleza jurdica de los acuerdos de la junta general como manifestacin
de la voluntad social.
En este aspecto, coincidimos plenamente con lo sealado por Elas Laroza, siguiendo a
Antonio Brunetti, Joaqun Garrigues y Rodrigo Ura, ya que los acuerdos de la junta tienen
naturaleza jurdica compleja, siendo negocios jurdicos unilaterales, unitarios y colectivos.
El acuerdo de junta general de accionistas es, en ese sentido:
(a)
(b)
Un acto colectivo, que es diferente a un contrato plurilateral y que se basa en la
multiplicidad de las voluntades de los socios que intervienen en la asamblea;
(c)
Un negocio unilateral, desde que es una expresin de voluntad de la sociedad
y solo de ella;
(d)
Un acto unitario, en la medida en que es una sntesis que emana de un rgano
colegiado que es, en esencia, una organizacin unitaria.
En cuanto a la aceptacin del voto de la mayora, el ltimo prrafo del artculo 111 de la
LGS establece que todos los accionistas, incluso los disidentes y aquellos que no hubiesen
participado en la reunin, estn sometidos a los acuerdos adoptados por la junta general. Este
es uno de los efectos derivados de los acuerdos adoptados por la junta general, siempre y
cuando estemos ante acuerdos legalmente vlidos y que no estn viciados de nulidad o que no
hayan incurrido en causales de impugnacin.
ha sido revocado o sustituido por otro igual, adoptados sin trasgredir la ley, el pacto social o el
estatuto....
Por ltimo, segn se establece en el artculo 150 de la LGS, procede la accin de
nulidad cuando los acuerdos tomados son contrarios a normas imperativas, o incurren en
causales de nulidad previstas en la ley de la materia o en el Cdigo Civil. Cabe resaltar que la
accin de nulidad puede ser interpuesta por cualquier persona que tenga legtimo inters, es
decir, los accionantes legitimados para pretender la nulidad de un acuerdo societario son todos
aquellos con legtimo inters, y no es necesario ser accionista para solicitar la nulidad de un
acuerdo ante el Poder Judicial.
Respecto del concepto normas imperativas, concordamos con Vega Velasco (9) en el
sentido de que alcanzan al sistema normativo peruano en su totalidad. El citado autor sostiene,
respecto de este aspecto: El concepto norma imperativa sealado en la Ley (LGS) atraviesa
el ordenamiento jurdico en su totalidad, toda vez que se trata de un concepto matriz que se
desenvuelve en los diversos mbitos del Derecho.
Seguidamente, sostiene Vega Velasco: Tambin seran pasibles de accin de nulidad,
aun cuando no se encuentren literalmente sealados en el artculo bajo anlisis (artculo 150
LGS), los acuerdos contrarios al orden pblico o a las buenas costumbres....
Asimismo, Garrone y Castro Sammartino (10), respecto de la impugnacin y nulidad,
comentan la ley societaria argentina: Pese al silencio legal, las decisiones de la asamblea
pueden ser: a) actos inexistentes: supuesto en que se han omitido las formas esenciales de
convocatoria o si realmente no se ha reunido la asamblea; b) actos ineficaces o actos nulos de
nulidad relativa: caso de vicios formales. Solo afectan el inters particular del accionista o de
una categora de accionistas; y c) actos nulos de nulidad absoluta: se afectan derechos
inderogables de los accionistas o normas de orden pblico.
Del prrafo antes citado, es claro que segn nuestra norma societaria, los puntos a) y
b) estn contenidos en el artculo 139 de nuestra LGS, referentes a la impugnacin
propiamente dicha y a la anulabilidad, las cuales siguen la misma va procedimental. El punto
c), referente a la nulidad, se encuentra en el artculo 150 de la LGS.
De los puntos brevemente sealados anteriormente, estaramos entonces ante tres
formas de dejar sin efecto los acuerdos adoptados por la junta general:
1.
2.
3.
En cuanto a la parte procedimental, la LGS en los artculos del 140 al 151 regula todo
el procedimiento relacionado con la impugnacin de los acuerdos, esto es: normas
relacionadas con la legitimacin activa de la impugnacin, es decir, quines estn habilitados
para impugnar acuerdos, la intervencin coadyuvante de accionistas en el proceso, juez
competente, condicin del impugnante, acumulacin de pretensiones, medidas cautelares,
ejecucin de la sentencia, sanciones para los demandantes de mala fe y otras impugnaciones.
As, es necesario para entender los efectos de las impugnaciones de acuerdos
adoptados por la junta general, recurrir al artculo 148 de la LGS. Este artculo establece, en
cuanto a la ejecucin de la sentencia:
La sentencia que declare fundada la impugnacin producir efectos frente a la
sociedad y todos los accionistas, pero no afectar los derechos adquiridos por terceros de
buena fe a consecuencia del acuerdo impugnado.
La sentencia firme que declare la nulidad de un acuerdo inscrito debe inscribirse en el
registro.
ineficaz, y mediante revocacin, los efectos de la misma nicamente operan desde el momento
de su inscripcin.
Por otro lado, cabe analizar la observacin formulada por la registradora pblica (e) a la
inscripcin del acuerdo de junta general del 16 de abril de 2001 mediante el cual se ratifica
como gerente general al Sr. Eddie Aldo ngel Thornberry Schiantarelli, la misma que fue
confirmada por la Tercera Sala del Tribunal Registral.
Al no estar registrado su nombramiento en la partida registral correspondiente, la
registradora, con buen criterio a nuestro entender, deneg la inscripcin de la ratificacin del
gerente general. Ello en salvaguarda del principio de tracto sucesivo, establecido en el
mencionado artculo del Cdigo Civil y recogido en el reglamento del Registro de Sociedades
(12), artculo V del Ttulo Preliminar, que a la letra dice: Salvo las excepciones previstas en las
leyes o en este reglamento, para extender una inscripcin se requiere que est inscrito o se
inscriba el acto previo necesario o adecuado para su extensin.
En este caso, pese a que seguimos lo sealado por Beaumont Callirgos, en el sentido
de que el tracto sucesivo no significa concatenacin rgida (13), consideramos que es
necesario primero nombrar al gerente general, e inscribir este nombramiento, antes de
proceder a su ratificacin. Contrario sensu, sera tambin infructuoso destituir a un gerente
general y pretender inscribir dicha destitucin cuando su nombramiento no estuvo previamente
inscrito.
Asimismo, coincidiendo con lo sealado por el Tribunal Registral, creemos que en este
caso es de aplicacin lo dispuesto por los artculos 2011 (Principio de Rogacin y Legalidad) y
2015 (Principio de Tracto Sucesivo) del Cdigo Civil.
2.
De acuerdo con ello y de conformidad con el artculo 116 de la LGS, los avisos de
convocatoria deben ser publicados segn lo dispuesto por el artculo 43 de la LGS y dentro de
los plazos en l sealados tanto para la primera como para la segunda convocatoria.
Excepcionalmente, en el caso de las sociedades annimas cerradas, el artculo 245 de
la LGS seala lo siguiente:
La junta de accionistas es convocada por el directorio o por el gerente general, segn
sea el caso, con la anticipacin que prescribe el artculo 116 de esta ley, mediante esquelas
con cargo de recepcin, facsmil, correo electrnico u otro medio de comunicacin que permita
obtener constancia de recepcin, dirigidas al domicilio o a la direccin designada por el
accionista a este efecto.
En el caso de la resolucin bajo anlisis, al revocar el segundo extremo de la
observacin formulada por la registradora pblica (e) en cuanto a que la junta del 16 de abril de
2001 fue convocada por quien ya no era gerente, se precisa en forma correcta que en el caso
de autos al tratarse de una sociedad annima cerrada sin directorio, la convocatoria la realiza el
gerente vigente, y siendo que las convocatorias fueron tramitadas por va notarial, fueron
ingresadas al oficio del notario el 7 de abril de 2001 y entregadas el 9 de abril de 2001.
Habiendo verificado el Tribunal el ttulo archivado que dio mrito para la extensin del
asiento de inscripcin, se comprueba que en l se precisa la fecha de vencimiento del mandato
de uno y el inicio del otro.
De acuerdo con ello concluye que habiendo estado vigente el mandato del gerente que
entreg las esquelas de convocatoria al notario, es decir, que el 7 de abril de 2001 la persona
que remiti las esquelas a la notara era an gerente, debe revocarse la observacin al
segundo extremo de la observacin, ya que no puede considerarse la fecha para verificar la
legitimacin de quien aparece como gerente la de la entrega de las esquelas por notario, sino
la fecha de remisin a la notara.
Es tambin sobre la base de la verificacin que se efecta la inexactitud del contenido
del asiento C-0004 de la Partida Registral N 11015342, que conforme a lo dispuesto en el
artculo 175 del Reglamento General de los Registros Pblicos, dispone se rectifique dicho
asiento (14).
Finalmente, con relacin a la revocacin del tercer extremo de la observacin contenida
en la resolucin en examen, nos parece correcto lo sealado por el Tribunal Registral en
cuanto a que del ttulo y de los cargos de las cartas notariales remitidas a los accionistas, se
desprende que son dos los accionistas de Corporacin Turstica Peruana S.A.C., lo cual se
corrobora en el acta de junta general, siendo innecesaria la certificacin solicitada por la
registradora pblica (e), por hallarse representado, en la junta general de fecha 16 de abril de
2001, el cien por ciento de las acciones suscritas.
III.
CONCLUSIONES