ASOCIACIN IBEROAMERICANA DE DERECHO DEL TRABAJO Y LA SEGURIDAD SOCIAL (AIDTSS) XIX CONGRESO IBEROAMERICANO DE DERECHO DEL TRABAJO Y DE LA SEGURIDAD

SOCIAL Buenos Aires, Argentina, 30 de octubre a 1 de noviembre de 2013

La Seguridad Social y el incremento de la informalidad laboral

Autor: Dr. ngel Guillermo Ruiz Moreno.1

Sumario: 1. Introduccin al tema. 2. La informalidad laboral. 3. El punto jurdico en la temtica del sector informal en el mundo.2

1. Introduccin al tema. Cuando nuestras necesidades bsicas estn cubiertas al tener un empleo formal de duracin indefinida, con expectativas de ascensos, prestaciones completas y seguridad social, nos parece el mundo un poco ms amable, la vida ms vivible y disfrutable. Cierto, la poltica de pleno empleo tuvo su poca dorada a partir de la segunda mitad del siglo XX, una poca que nos permita a la mayora soar con un futuro mejor.

Tan slo medio siglo despus el mundo es ya muy distinto y el futuro enormemente inquietante. La concentracin del poder econmico en pocas manos y la hper tecnologa permitieron crear una nueva economa basada en la informtica, la que va destruyendo lenta pero inexorablemente enormes
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Doctor cum laude en Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social por la Universidad San PabloCEU de Madrid, Espaa; Investigador Nacional del Consejo Nacional de Ciencia y Tecnologa de Mxico; Coordinador del Doctorado en Derecho y Jefe del Departamento de Ciencias Jurdicas de CUTONAL, de la Universidad de Guadalajara; Presidente internacional de la Asociacin Iberoamericana de Juristas de Derecho del Trabajo y la Seguridad Social Dr. Guillermo Cabanellas (AIJDTSSGC); Presidente nacional de la Academia Mexicana de Derecho del Trabajo y la Previsin Social (AMDTPS).
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Nota: El autor prefiere utilizar las cursivas para nfasis

cantidades de puestos de trabajo sin posibilidad de reposicin; el uso indiscriminado de la tercerizacin laboral, el constante fraude laboral, la flexibilizacin al extremo de las condiciones laborales para obtener mayores mrgenes de ganancia y posicin global, junto a la reduccin sistemtica de prestaciones y de salarios, han puesto en el siglo XXI contra la pared el empleo formal mismo que la OIT prefiere denominar trabajo decente, que sin remedio ha quedado atrapado en un laberinto sin escape en donde la llave de salida nos parece un contrasentido, una idea fallida acerca de la cual habra que reflexionar con absoluta seriedad: a salario cero empleo infinito?3

Porque la supresin de intermediarios entre los productores de bienes o servicios mediante el uso de internet, que les conecta de manera directa con los consumidores, ha establecido como inercia mundial el que las empresas del futuro necesiten cada vez menos de mano de obra asalariada sin una cualificacin especial.

El punto focal y la paradoja que todo esto encierra es que si bien el trabajador asalariado ha dejado de ser un factor imprescindible para el capital, ste lo necesitar ms que nunca pero como consumidor; aqu el problema es que sin empleo fijo y sin salario seguro, quin comprar?

2. La informalidad laboral. 4
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La idea no es nuestra. La escuchamos por primera vez del Prof. Joaqun Aparicio Tovar en una Conferencia moderada por el Prof. Antonio Baylos Grau, en el XXI Congreso Nacional de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, celebrado en Barcelona, Espaa, el 20 y 21 de mayo de 2010. La provocadora frase en s misma debera movernos a reflexionar sobre el tema; porque si reducir prestaciones salariales y legales a los trabajadores en realidad generaran mayor cantidad de empleos, entonces sa sera la frmula para que todos tuvieran un empleo formal: cero retribucin salarial y todos trabajando. La idea es una falacia lgica. 4 Para evitar equvocos en la interpretacin de lo que decimos, vale la pena aclarar que cuando se utiliza en esta ponencia el concepto informalidad laboral o bien trabajador informal, algunos creen ver y entender que nos estamos refiriendo a un empleado subordinado a un patrn que es un impuntual, desobediente, despreocupado e irresponsable. No es as. Advertimos al lector nuevamente que no se utiliza aqu la palabra informal como un adjetivo calificativo, sino ms bien

Cualesquiera que sean las causas que haya generado el conflicto, lo nico cierto es que el trabajo formal ha mudado de piel de forma dramtica a partir de los aos ochenta del siglo XX, aunque todava hay Estados, organizaciones e individuos que creen como un dogma de fe que el ciclo del pleno empleo volver. Por nuestra parte, tras indagar causas y efectos, todo hace suponer que no lo har, y menos en sociedades como las actuales que se hallan inevitablemente fragmentadas por multitud de razones.

Ubicados en este escenario, si de sobrevivir y contar con ingresos econmicos suficientes se trata, la nica opcin que le queda a quienes necesitan ingresos es buscarse una auto ocupacin. Despus de todo millones de seres humanos han quedado desempleados en los ltimos aos, sobre todo a raz de la Gran Recesin que ha afectado a ms personas que ninguna otra crisis financiera y econmica desde la Gran Depresin. Ven con razn un nicho de oportunidades en el trabajo informal para tener casa, vestido y sustento.

La opcin de la informalidad laboral como un medio temporal de subsistencia es lo que ha permitido sobrevivir a millones de seres humanos en el mundo, quienes la mayor de las veces, sin desearlo, han debido entrar a ciegas al mundo inhspito e inseguro del sector informal de la economa tratando de ganarse la vida; hecho que por s mismo demuestra la enorme fragilidad humana, pues no contar con empleo fijo y paga peridica suficiente ser la gran diferencia entre un estilo de vida y otro, porque a fin de cuentas toda la gente trabaja y se esfuerza a diario de una u otra forma.

como un sustantivo; definiendo por exclusin y contraste a aquella persona fsica que no tiene un empleo formal regulado por la ley laboral, o sea a quien trabaja por cuenta propia.

Por eso aun en este inframundo de la informalidad laboral hablaremos siempre de trabajo, ya que se tenga o no empleo, todo el mundo trabaja. Desde luego que trabajo y empleo no son conceptos sinnimos, pues todos debemos trabajar seamos o no empleados subordinados, si bien las condiciones en que se labora en uno u otro escenario son diametralmente distintas.

En el ambiente de la informalidad laboral no slo el trabajo es precario y el ingreso es exiguo a veces apenas simblico sino que las prestaciones laborales no existen; no hay salario alguno, vacaciones ni aguinaldos, o das de descanso semanales ni pago de tiempo extraordinario laborado; y la seguridad social es de suyo inexistente, o mejor an: no hay seguridades de ningn tipo.

Tampoco hay autoridad alguna que nos auxilie debido a que precisamente ser ella la propia autoridad administrativa, o la policaca en su caso quien se encargar de acosar y perseguir al auto ocupado al suponer a priori que se halla fuera de la legalidad normada, tratndole prejuiciosamente como un trasgresor de la legalidad, como un potencial delincuente. Y si tiene la apariencia de ser extranjero, ya sea por los rasgos fsicos o la vestimenta utilizada, el problema ser todava mayor!, pues con inusitada frecuencia coinciden migracin ilegal e informalidad laboral, como lo hemos podido demostrar en la obra de nuestra autora intitulada: Seguridad Social obligatoria para trabajadores migrantes e informales.5

Nos consta que sufrir en carne propia la informalidad laboral es una de las experiencias ms desagradable que pueda sucederles a los seres humanos, en este mundo complejo que adems de inseguro suele ser injusto. Hasta que uno se

Co-edicin de la Universidad de Guadalajara, el Instituto Jalisciense de Investigaciones Jurdicas y Editorial Porra, Mxico, 2011.

acostumbra, pues no hay alternativa posible... y los seres humanos somos capaces de acostumbrarnos a todo, menos a no comer. ste es el drama humano que no jurdico, econmico o social, sino humano que abordamos en este ensayo sobre el sector informal en Mxico.

Por

pertinencia

metodolgica

no

nos

detendremos

en

aspectos

conceptuales, ni en las razones de causa / efecto de este asunto que es crucial atender para Mxico y muchos pases; un tema un tanto trillado, que ha sido objeto de estudios continuos desde los aos setentas del siglo XX por acadmicos de las ciencias sociales aunque en mucho menor medida por los juristas y sobre el cual, como sucede en el caso especfico de las migraciones internas o externas para fines laborales, ros de tinta se han usado a la fecha aunque sin diagnosticarlo correctamente, ni dimensionarlo de manera tal que permita proponer soluciones sensatas para resolverlo.

Cabe aadir que la existencia de la informalidad laboral es con mucho anterior a la existencia del Derecho del Trabajo, pues inevitablemente va atado a la evolucin de las sociedades humanas. As como la ciencia del Derecho es la historia de la humanidad, as tambin el trabajo informal data de pocas tan remotas como lo es la necesidad de subsistencia. Imposible entonces que en un simple ensayo, ni siquiera en un libro por voluminoso que sea abordar todos los perfiles y aristas que nos presenta este complejo fenmeno tan profundamente humano, social, econmico y jurdico, sobre el cual hay millones de datos disponibles, aunque su confiabilidad siempre depender de factores tales como la fuente que ha elaborado la estadstica, su rigor metodolgico, el grado de confiabilidad y margen de error, hasta el uso mismo que se le da a la informacin obtenida o consultada siempre susceptible de ser intencionalmente manipulada.

Por otra parte, entendemos que existen sutiles diferencias pero diferencias al fin entre conceptos generalmente utilizados para hacer referencia a esta temtica aqu abordada, tales como: trabajo informal, mercado de trabajo informal, auto ocupacin, trabajo no declarado, economa informal, economa subterrnea o sumergida, y una serie de expresiones ms utilizadas para tales efectos e inherentes al conocido como sector informal de trabajo que forma parte del sector informal o economa informal.6

Efectivamente, desde el ao 2002, durante la 90 Conferencia Internacional del Trabajo, la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) adopt el trmino economa informal al emitir la respectiva Resolucin concerniente al trabajo decente y la economa informal.7

Por contradictorio que parezca al ser la OIT el organismo mundial cpula en materia del trabajo formal, acaso tras comprender que si bien bajo otras circunstancias o modalidades la auto ocupacin tambin es una actividad productiva cotidiana a considerar debido no slo al creciente nmero de individuos que a ella se dedican, sino tambin al enorme impacto econmico que tiene en la economa nacional y hasta regional, dicha Organizacin del empleo formal decidi actuar frente a tan maysculo problema al incluir el estudio permanente del trabajo informal como parte integrante de la agenda del trabajo decente8 que ha puesto sus pilares en factores tales como la produccin, los derechos de quien labora y la proteccin social que le corresponde, haciendo

Se reconoce al antroplogo Keit h Hart el haber acuado el trmino sector informal en un estudio realizado para la OIT sobre el empleo en Ghana, en el ao de 1972, trabajo que l denomin: Informal income opportunities and urban employement in Ghana. 7 Ver antecedentes en las ligas referidas al listado histrico de las Conferencias Internacionales del Trabajo, consultables en la pgina web de la OIT: http://www.ilo.org 8 Se le llama trabajo decente al trabajo productivo en condiciones de igualdad, equidad, seguridad y dignidad humanas, en el cual los derechos del operario subordinado son protegidos, contando con una remuneracin adecuada y proteccin social. La idea apareci por primera vez en la Memoria del Director de la OIT, Juan Somava, en 1999.
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nfasis en la importancia del dilogo social que incluye a todos los sectores involucrados en la labor productiva de bienes o servicios.

El golpe de timn de la propia OIT es en s mismo aleccionador, pues un viraje as no se da por casualidad. Opinamos que no poda ser de otra forma si ya haba reconocido en lo que va del siglo XXI un dato imposible de ocultar: que 8 de cada 10 nuevas ocupaciones que se creaban en el mundo, surgan precisamente en el sector informal de trabajo. Por eso urgi a todos los pases Miembros de la OIT para que atendieran con responsabilidad de Estado tan sentida problemtica, la que crece de manera exponencial e incontenible.

Importa sealar que frente al imparable fenmeno del desempleo que ha resentido el planeta entero a raz de la crisis financiera y econmica mundial de mediados de 2008, ha quedado demostrado que los pases con un alto nmero de subempleo tienen ms dificultades para salir de la crisis econmica y peor an: que los pases que registran un alto nivel de informalidad laboral tendrn mayores dificultades todava para salir de dicha crisis. Como Mxico, nuestra patria, a manera de un ejemplo claro de ello.

Obviamente que ante esta dura e inevitable realidad, el incremento del trabajo informal es consecuencia inevitable de la falta de empleo decente, como lo es tambin el que la economa informal se halla siempre asociada a los pases con mayor vulnerabilidad y que resienten ms las crisis econmicas; la combinacin de ambas tendencias falta de empleos y vulnerabilidad estatal ocasionan un crculo vicioso que debilita los resultados econmicos a largo plazo, reduciendo los beneficios de una eventual prosperidad econmica.

Adems, el sector informal se caracteriza por ser un sector no moderno y no capitalista de la economa, pues la utilizacin del capital es baja al predominar las actividades econmicas de pequea escala o de subsistencia. Esta perspectiva clave para al anlisis, que distingue al sector informal, presenta caractersticas singulares y distintivas muy marcadas, a saber:

a) Utilizacin de tecnologa rudimentaria; b) Poco capital disponible y sin acceso a algn tipo de financiamiento; c) Mano de obra poco o nada calificada; d) Bajo nivel de organizacin productiva, casi siempre bsica o elemental; e) Una baja remuneracin de quienes se dedican a la informalidad; f) Poca o casi nula distincin entre los factores claves de la produccin capital y trabajo, los cuales en la prctica la mayor de las veces se confunden; y, g) Ejercicio preferente de mbito familiar pero sin que ste se contabilice en el Producto Interno Bruto (PIB) del pas.

En este ltimo punto, si bien esta actividad no suele verse reflejada en el PIB nacional digamos mejor que no cuenta de forma oficial, debido a que tales actividades se realizan de manera subrepticia o poco visible y por ende no se tiene un registro especfico de qu es lo que se hace, cmo se hace, quin lo hace, cunto se hace y se obtiene por desarrollar la actividad , lo cierto es que las personas que se encuentran inmersas en la informalidad econmica son individuos que forman parte de la llamada poblacin econmicamente activa (PEA), aunque para las estadsticas que maneja el Estado todos ellos aparezcan como desocupados as sean en realidad desempleados.9

En Mxico se llevan registros de empleo y desempleo digamos que muy peculiares, los que no coinciden jams con la realidad. Por ejemplo, cuando conviene se utilizan cifras de trabajadores

As, pases como Mxico que tienen un sector informal de un tamao superior a la media, corren un riesgo doble de experimentar acontecimientos econmicos ms extremos que los pases en los que el sector informal es menor. Multitud de estudios de diversa ndole confirman el vnculo negativo entre la economa informal y la volatilidad del ciclo econmico, pues las actividades informales son una causa directa e inmediata de dicha volatilidad y, a su vez, un sntoma inequvoco de otras deficiencias estructurales e institucionales que vuelven a un pas ms vulnerable ante el imparable fenmeno de la informalidad laboral.10

Hay que agregar al punto que es verdad que los pases con altas tasas de ocupacin en el sector informal quedan relegados a los segmentos ms bajos y vulnerables de las cadenas de produccin mundiales, debido a que las economas con un sector informal amplio pueden recibir corrientes de capital atradas por la existencia de una gran cantidad de mano de obra barata y poco remunerada; y no son pocas las economas emergentes de los pases en vas de desarrollo que han utilizado el tamao de su sector informal a manera de argumento favorable para alentar a los inversionistas internacionales a aprovechar el bajo costo de la mano de obra nacional, en un asunto que rebasa el aspecto jurdico para volcarse de lleno en un problema tico y moral.

Mxico, como pas vecino de los Estados Unidos de Norteamrica, en las ciudades fronterizas aledaas ha hecho de la maquila barata la mejor manera de
asegurados en el IMSS dizque para medir el nmero real de operarios ; cuando no conviene se utilizan otros indicadores para disfrazar la realidad, como lo es la eventual creacin de empleos temporales y de baja calidad que el mismo Estado genera artificialmente sobre todo en pocas preelectorales para enviar el mensaje a la ciudadana de que la creacin de empleos se halla dentro de las estrategias gubernamentales. Todo esto es una pena, pues el factor poltico importa ms que cualesquier otro factor, incluido el econmico, claro.
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Ruiz Moreno, ngel Guillermo. Seguridad Social obligatoria para trabajadores migrantes e informales. Co-edicin de la Universidad de Guadalajara, Instituto Jalisciense de Investigaciones Jurdicas y Editorial Porra, Mxico, 2011, captulos V y VI.

responder al creciente desempleo que resiente nuestro pas, ofreciendo mano de obra que puede ser calificada como empleos-basura al ser un trabajo precario, sin horario ni descansos, sin prestaciones legales y con poca o nula proteccin social.11 Precisamente por eso que se ha dado en llamar esclavismo contemporneo, es que antes que tener un empleo denigrante la gente ha decidido optar por dedicarse a cualquier otra actividad dentro de la economa informal.

As las cosas, el llamado trabajo informal o informalidad laboral, es un asunto complejo rodeado de mitos y medias verdades propaladas

intencionalmente para resaltar el lado negativo de este peculiar submundo que, de una u otra forma, es el modus vivendi u operandi de millones de individuos que sobreviven de la auto ocupacin del llamado sector informal nacional ante la evidente escasez de fuentes de empleo decente.

Digmoslo entonces fuerte y claro para que mejor se entienda de una buena vez: prejuiciosamente se piensa que es al Estado a quien compete la creacin de empleos sobre todo en pocas de recesin y crisis econmica como la que afrontamos hoy en da, pero eso no es verdad. No corresponde al Estado crear empleos, sino establecer las condiciones necesarias para que la iniciativa privada cree nuevas fuentes de empleos formales y permanentes, lo que es muy distinto.

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Intil ser buscar datos o estadsticas oficiales en Mxico sobre este asunto; sencillamente no existen porque el Estado mexicano se ha negado sistemticamente a reconocer este fenmeno que, por desgracia, es una dolorosa realidad nacional desde hace dcadas. La ONU, el Departamento de Estado norteamericano y el Departamento de Justicia de los EUA, y una organizacin no gubernamental denominada: Free the Slaves liderada por Kevin Bales, han calculado en ms de 27 millones los individuos en situacin de esclavitud a lo largo y ancho del planeta, personas que por su trabajo no reciben a cambio ms que escasa comida y algn techo. Aseguran los expertos que actualmente hay ms esclavos que en ningn otro periodo de la historia, y que el 70% de las mujeres y nias que son vctimas del deleznable crimen del trfico de personas, son obligadas a prostituirse. Se estima que cada ao 800 mil personas son vctimas del trfico humano, a quienes se captura para cosas tan diversas como el trfico de rganos, actividades del crimen organizado, trasiego de droga o para trabajo en condiciones de esclavitud. Para mayores datos al respecto, se sugiere consultar la pgina web: http://www.freetheslaves.net

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Hablamos aqu de incentivar el empleo formal y duradero. De la responsabilidad inherente al Estado en crear atractivas condiciones polticas, econmicas, fiscales, de seguridad jurdica, administrativas y de todo tipo, que provoquen el abierto inters de los inversionistas a venir a nuestra patria y que a la par les otorgue certidumbre y seguridad en el beneficio futuro de su inversin realizada, de manera tal que las fuentes de empleo creadas perduren.

En este punto, en el caso especfico de Mxico su entorno no es muy diferente a la Amrica Latina tambin llamada Amrica morena, para distinguirla de Estados Unidos y de Canad. Veamos enseguida por qu.

El 1 de octubre de 2009, la OIT y la Comisin Econmica para Amrica Latina (CEPAL), presentaron un Boletn conjunto que contiene una proyeccin de una tasa de 8.5% de desempleo para 2009,12 y la tendencia inercial contina hasta la fecha. El punto descollante del Boletn es que resalta el hecho de que muchos de los nuevos desempleados encontraron refugio en el sector informal de la economa en la que los que a ello se dedican carecen de proteccin social, al no poseer estructura organizativa y percibir bajas remuneraciones. As, el aumento del sector informal es evidente debido a que se trata de un segmento ocupacional que copan los desempleados, quienes han debido optar por tal actividad frente a la necesidad de obtener algn ingreso para subsistir en unin de los suyos.

Por otra parte, desde el Reporte especial denominado Panorama social de Amrica Latina, 2008 y que para no variar continu hasta el 2012, la fecha del ltimo Reporte, la propia CEPAL haba advertido que:

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Boletn sobre Tasas de Desempleo 2009, consultable en las pginas electrnicas: www.ilo.org y/o www.cepal.org

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El aumento en las tasas de desempleo empuja a muchos trabajadores al sector informal, con el consecuente deterioro de sus condiciones laborales y acceso a la seguridad social. Esto es preocupante en una regin donde las condiciones laborales no son ptimas para gran parte de la poblacin.13

Visto lo anterior, la existencia de un sector informal de grandes proporciones que crece exponencialmente en pocas de crisis del empleo, no es una novedad para Amrica Latina, pues dicha informalidad ocupacional constituye una especie de constante estructural para la mayora de los pases en desarrollo en los que el sector informal ocupa a ms de 60% del total de la poblacin econmicamente activa o PEA. Dicho en otras palabras, obviamente sin disponer de datos oficiales que lo corroboren por evidentes razones polticas de ocultamiento intencional de datos pblicos: es factible afirmar sin temor a equvocos que el tamao de la economa informal en la regin latinoamericana es similar o superior al de la economa formal.14

Es cierto. Estadsticamente en mi querida Amrica Morena este alto nmero de trabajadores en el sector informal se ha venido acentuado a partir del ltimo cuarto del siglo XX; en el caso de la regin Sudamericana, Bolivia ya se ubica sobre el 80% de la informalidad laboral de los econmicamente activos; y en Centroamrica, Guatemala vecino de Mxico refleja cifras que sitan al sector informal alrededor del 75%, en tanto que en Nicaragua la cifra alcanza ya el 64% de la PEA. Por ello el sector informal de la economa es ahora objeto de estudios acadmicos serios por parte de los cultores de las ciencias sociales, aunque los abogados muy poco participan en ellos.
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Vase dicho Reporte panormico de Latinoamrica en la pgina electrnica: www.cepal.org En el caso especfico de Mxico, existen cifras consolidadas que demuestra el tamao del mercado informal de trabajo, como el Censo Nacional de Poblacin, 2010, consultable en la pgina electrnica: http://www.inegi.gob.mx

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En cualquier caso y en razn de su naturaleza intrnseca, la regulacin del trabajo sea ste formal o informal deber ser siempre conducido por el Estado, si bien requiere necesariamente de la participacin activa de los distintos actores sociales, como lo son: empresarios, sindicatos, organizaciones de la sociedad civil, del sector acadmico y otros ms. Luego entonces, el dilogo social es una poderosa herramienta para incentivar la participacin de la ciudadana entera en la elaboracin de una estrategia nacional integral, que permita reorientar las polticas pblicas en materia del trabajo.

Ser pertinente entonces que estos esfuerzos conjuntos nacionales no se limiten exclusivamente al asunto del empleo formal, pues tanto los fenmenos del trabajo formal o informal, atraviesan diversos mbitos y, por lo tanto, su discusin debe incluir los campos de la economa, de lo tributario, de lo social, pero sobre todo de las polticas gubernamentales y legislativas e incluso de justicia, dndole sentido y rumbo a una genuina poltica social de largo alcance que visualice la situacin de esto a lo largo del siglo XXI.

Si hemos tenido la capacidad e ingenio suficientes como para cambiar en un par de dcadas a una realidad virtual, acaso no podremos modificar con solidaridad, responsabilidad social y perseverancia nuestras polticas nacionales en materia de ocupacin humana? Claro que s podemos! Slo habr que poner manos a la obra.

3. El punto jurdico en la temtica del sector informal en el mundo.

Si entendemos todos que el Derecho es una ciencia cambiante que debe adaptarse a las necesidades de la sociedad en una poca, un lugar y un contexto
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determinados, y que a travs de las leyes el Estado tiene, al travs de la regulacin cotidiana de los actos de los particulares en sociedad, el potencial de generar e impulsar costumbres y cambios sociales, nos podremos dar cuenta de algo inquietante que debera hacernos reflexionar a los juristas: en el caso concreto del Derecho Laboral nos encontramos ahora frente a un reto de enorme importancia y trascendencia, debido a que la existencia misma del sector informal del trabajo cuestiona algunos de sus fundamentos bsicos, como por ejemplo:

La real inexistencia de una relacin de dependencia entre empleador y trabajador, como quiera que se les prefiera denominar en la prctica;

La notoria ausencia de una subordinacin constatable debido a los avances tecnolgicos, al uso de internet y el ordenador personal (teletrabajo);

El uso indiscriminado del crowdsourcing en razn de los avances tecnolgicos, que comienza a superar con creces al outsourcing y al insourcing;

El constante fraude laboral cometido al travs de figuras diversas que terciarizan y ocultan responsabilidades laborales explcitas;

La falta de organizaciones sindicales slidas capaces de negociar colectivamente mejores condiciones laborales de los operarios; y,

La conveniencia de deslaboralizar de una buena vez el servicio pblico de la seguridad social, desligndole del trabajo formal o regulado sobre todo en pocas de crisis de empleo , para costearle va impuestos generales y no afectar las precarias finanzas disponibles para solventar el coste de este manto protector social.

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En tan preocupante escenario actual, la pregunta clave a formular es muy simple de enunciar pero complicada de responder:

Se deberan establecer normativas legales que efectivamente regulen el trabajo informal, considerando como verdaderos trabajadores a los auto ocupados?

Nosotros pensamos que s, que habr de comenzarse de inmediato la complicada tarea de dotarle de contenidos y objetivos regulatorios al que podra llamarse Derecho Laboral de los Trabajadores Informales, no para dotarle de una eventual formalidad como muchos podran prejuiciosamente suponer, sino ms bien para delimitar aspectos bsicos que reconozcan:

a) Su calidad de trabajador para todos los efectos legales subsiguientes; b) La libertad de oficio de los que deciden dedicarse a este tipo de trabajos personales por voluntad propia por cualquier razn; c) El irrenunciable e inalienable derecho a ser recipiendario de los servicios bsicos en materia de seguridad social que otorga el Estado; d) Su derecho y obligacin a ser debidamente identificados, para ser sujeto de tributacin al Estado conforme a sus percepciones reales obtenidas, con todo lo que tal condicin jurdica representa; e) Su derecho a mantener un control efectivo de ndole administrativo en cuanto a la licitud permanente del trabajo de subsistencia efectuado; f) Poder disfrutar de prestaciones sociales que hasta ahora han sido concebidas nicamente para los empleados subordinados; y,

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g) Cualesquier otro derecho anlogo al anteriormente listado, el que desde luego es enunciativo, que no limitativo.15

Ahora bien, uno de los problemas ms sentidos lo es la proclividad a asegurar obligatoriamente a los esquemas de seguridad social nacionales a los trabajadores subordinados, no as a los trabajadores informales.

Se da por descontado que ambos casos merecen un tratamiento jurdicamente diferenciado por obvias razones, pues tiende a proteger a los individuos productivos que con su esfuerzo personal coadyuvan a la produccin de bienes o servicios; sin embargo, nos guste o no la idea, el acceso a la proteccin que otorga la seguridad social no lo origina el hecho de ser empleado subordinado, sino ms bien el ser persona humana, realice sta labores productivas o no, y se halle o no vinculada a un trabajo formal.

Por ello la tendencia contempornea nos obliga a modificar conductas inerciales que antao parecan inmodificables, por una razn incontrovertible: La informalidad laboral le gana terreno a diario a la formalidad laboral, por cualquier razn que sea. Debido a ello es conveniente voltear la vista a las capas sociales de abajo, antes que los de abajo se volteen en nuestra contra y de all surge la idea de Naciones Unidas de dotar de mecanismos efectivos de proteccin social a todos los seres humanos, haciendo nfasis en los excluidos sociales, creando al efecto otras alternativas de extensin de cobertura en materia de proteccin social como lo es el denominado Piso Bsico de Proteccin Social que enseguida veremos.

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Para mayores datos acerca de esta propuesta vase el libro de ngel Guillermo Ruiz Moreno, intitulado: Seguridad Social obligatoria para trabajadores migrantes e informales. Op. Cit., captulos del IV al VI, los que contienen diagnsticos situacionales concretos y propuestas de solucin en el caso especfico del sector informal en Mxico.

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Es esto una utopa? Al menos nosotros pensamos que no lo es. Se trata ms bien de visualizar prioridades y jerarquizar lo esencial; tener en el eje de la accin oficial al individuo por sobre sus riquezas; de reordenar eficientemente la economa y el gasto social para invertir que no gastar en la gente. Es un cambio total y sensato en la manera de ver el mundo y actuar en consecuencia.

Porque ya sabemos que ms del 75% de la poblacin mundial carece de garantas sociales que le permitan enfrentar los riesgos de la vida; por lo tanto, garantizar un suelo de proteccin social a las personas ms necesitadas que luchan por sobrevivir con decoro, es una prioridad de la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU), y de un conjunto de organismos internacionales de toda ndole involucrados en esta tarea que se han sumado a la idea.

Dicha Iniciativa de Piso o Suelo de Proteccin Social lo estableci desde 2009 la propia ONU, junto con la OIT y la Organizacin Mundial de la Salud (OMS), esfuerzo al cual se han sumado organizaciones de diversa ndole y de calado mundial, entre las que destacan: el Banco Mundial, el Fondo Monetario Internacional, la UNESCO y la UNICEF.16

Ello demuestra que ya es intil, en la segunda dcada del siglo XXI, empecinarse en mantener atada a la seguridad social al trabajo formal, pues guste o no la idea el crecimiento exponencial del trabajo informal y su constante acompaamiento con la migracin laboral ilegal es un hecho imposible de ocultar que se observa a lo largo y ancho de todo el planeta.

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Ver Iniciativa de Piso de Proteccin Social de Naciones Unidas, OIT y OMSS, en las pginas web: http://www.socialextensionfloor.org o bien en: http://www.socialsecurityextension.org

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Porque los hechos son ms que evidentes. Est demostrado que la seguridad social as el esquema implementado sea muy elemental: salud y pensin mnima garantizados por el Estado , contribuye sensiblemente al crecimiento econmico al incrementar la productividad laboral y al afianzar la estabilidad social por la certidumbre que genera en la poblacin. Por lo tanto, invertir en un suelo de proteccin social bsica para todos sean o no empleados subordinados significa invertir en la justicia social y el desarrollo econmico; una idea cuya factibilidad de ponerla en prctica avalan estudios realizados por Naciones Unidas que demuestran que las transferencias sociales a nivel mundial es asequible financieramente en casi cualquier etapa del desarrollo econmico de los pases. Entonces no es un gasto, sino ms bien una inversin en lo mejor que tiene un pas, que es su gente.

El enorme desafo que todo ello supone deben comenzarlo a reconocer no slo la clase poltica, sino nosotros los acadmicos para insistir en el proceso de cambio de mentalidad, partiendo de una premisa simple: la realidad es ms sabia que el Derecho y que cualquier ciencia.

De manera entonces que si no pensamos y actuamos distinto a como lo hemos venido haciendo hasta ahora, los resultados seguirn siendo los mismos y fracasaremos sin remedio en nuestro vano intento de mantener, dentro de mrgenes relativamente confiables, el complicado tema de la informalidad laboral y, en lo general, del sector informal de la economa. Un tema que ahora puede ser advertido como de seguridad social, pero que luego bien puede volverse de seguridad pblica si se sale de control, hasta llegar a convertirse en un asunto de seguridad nacional como ya lo es el tema de la migracin para fines laborales. Mejor ser prevenir que lamentar, excedernos que quedarnos cortos en las

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medidas implementadas. Y a nosotros los juristas nos toca advertirlo e intentar prevenirlo!

Ese reto es especialmente importante si consideramos que el sector informal no es una circunstancia marginal, sino la dura realidad de la mayora de personas a quienes tericamente no protegen las leyes ni las del Trabajo ni de otro tipo, pero que deberan hacerlo porque hoy son ya abrumadora mayora y el Derecho no debe omitir proteger la actividad en informalidad.

Por ello habr que comenzar por revisar nuestras polticas nacionales de empleo para volverles de una buena vez de ocupacin productiva; y ubicados en esa lnea, frente a dicha tendencia inercial al parecer ya irreversible, asumir el enorme desafo que implica comenzar a modificar los Convenios Internacionales del Trabajo emanados de la propia OIT, tanto en materia de empleo como en cuanto a la Norma Mnima de Seguridad Social establecida en el Convenio 102, que data desde el ao 1952. Respondmonos: qu tanto ha cambiado el mundo y la humanidad en medio siglo? Si lo analizamos con cuidado, ciertamente nos sorprender constar cunto ha evolucionado.

Quermoslo o no reconocer, lo cierto es que estamos ante un mundo nuevo en el siglo XXI, que es distinto por completo al del siglo XX. Menudo reto tenemos enfrente tanto los juslaboralistas como los segurlogos sociales!

Concluiremos este anlisis afirmando que la informalidad laboral no es un problema temporal ni coyuntural debido a la crisis financiera mundial de mediados de 2008 denominada La Gran Recesin, sino que su tendencia clara e irreversible es volverse permanente; sin perder de vista que acadmicamente
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existe un problema terico cuando se considera temporal un fenmeno econmico que es ms bien de tipo estructural y permanente. Por eso se requiere analizar al fenmeno de la informalidad laboral y econmica, destacando su influencia y focalizando sus nexos y puntos de convergencia del sector informal con la actividad econmica y el sector formal; no hacerlo no slo es un grave error, sino de suyo una grave irresponsabilidad.

As las cosas, deberemos afrontar los acadmicos el tema de la informalidad laboral con objetividad y altitud de miras, tal como lo hiciera la OIT desde hace aos, dando un viraje a nuestras polticas nacionales o regionales del sector formal de la economa, para atender tambin al sector informal, entendiendo que la informalidad laboral no slo va para largo sino que lleg para quedarse entre nosotros para siempre. En tal sentido, tienen razn quienes sostienen que durante muchos aos la informalidad laboral y econmica el sector informal en s, para englobarlo en dos palabras no eran objeto de estudio ms bien ante la incapacidad de reconocer y unificar criterios para definirlo o apresarlo conceptualmente; al no existir instrumentos cientficos universalmente aprobados para medir su tamao, importancia, trascendencia e impacto econmico nacional o regional, haba que crearlos por la sencilla razn de que la economa informal es dinamizadora del comercio y de los servicios, a la par que una gran demandante de ocupacin de quienes carecen de empleo formal y de quienes por alguna razn deciden libremente incorporarse a esta prctica ocupacional.17

Todava ms acerca de su complejidad lo es el aspecto conceptual; algunos de los muchos trminos comnmente utilizados para designar las actividades

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Cabe apuntar que el Programa Regional de Empleo para Amrica Latina y el Caribe, establece los criterios bsicos del Sistema de Cuentas Nacionales, desarrollado por la ONU , que unific criterios de medicin y anlisis desde principios de los aos 90s del siglo XX, lo cual ha facilitado el anlisis cientfico del sector informal y su eventual comprensin, por ms que todava haya mucho qu hacer para que los datos obtenidos sean ms certeros y confiables.

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econmicas que debido a ello suelen escapar a las normas legales y estadsticas, son sus diversas denominaciones utilizadas, las que enseguida se enlistan a manera de ilustracin:

1) Economa informal; 2) Economa no oficial; 3) Economa invisible; 4) Economa oculta; 5) Economa no registrada; 6) Economa gris; 7) Economa negra; 8) Economa no declarada; 9) Economa marginal; 10) Economa irregular; 11) Economa disimulada; 12) Economa ilegal; 13) Economa perifrica; 14) Economa clandestina; 15) Economa no observada; 16) Economa sumergida; 17) Economa escondida; 18) Economa de la sombra; 19) Economa paralela; 20) Economa secundaria; 21) Economa alternativa; 22) Economa dual; 23) Economa popular; y, 24) Contra-economa.18

Roubaud, Francois. La economa informal en Mxico: de la esfera domstica a la dinmica macroeconmica. Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1994, p. 53.
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sas son las 24 maneras que nos refiere Francois Roubaud en su mtica obra acerca del trabajo informal en Mxico, tratando de describir esta actividad econmica no regulada; pero obviamente hay ms maneras de referirla, como la que nosotros utilizamos debido a su pertinencia: Economa de subsistencia. Aqu lo que interesa, ms all de la manera en como cada quin prefiera denominarle, es la existencia paralela de un sector informal de la economa, con respecto del habitual sector formal, regulado ste por las normativas legales existentes en el pas, ya sean de ndole econmico, laboral, fiscal, administrativo, financiero o de seguridad social.19

Lo nico cierto es que la cultura de la economa informal se ha infiltrado silenciosamente hasta las profundidades de las estructuras sectoriales de Mxico, convirtindose tambin en un enorme problema para todos los Estados contemporneos, sean pases ricos o en vas de desarrollo, sin distingo ni respeto alguno a la potencia de sus respectivas economas nacionales.

Pero si bien es verdad que la informalidad laboral impacta de diversa forma en cada pas debido a que mientras mejor estructurado se encuentre el empleo formal y el control de la recaudacin impositiva, menor ser la afectacin que resienta, tambin es cierto que el tema ha llegado a convertirse en un asunto que requiere de la atencin prioritaria y permanente en el quehacer cotidiano de los rganos polticos, econmicos y sociales nacionales, urgindoles a establecer mecanismos efectivos de regulacin, de control efectivo y hasta de desarrollo sustentable de dicha actividad informal, para que sea un factor que embone e integre al engranaje del crecimiento nacional, institucional y social, siempre de manera paralela a la economa formal.

Roubaud, Francois. LEconomie Informelle au Mexique. Editions Karthala-Orstom. Pars, 1994, p. 353.
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En resumen, los desafos que nos presentan las nuevas forma laborales surgidas en las ltimas tres dcadas nos obligaban repensar que es mejor preferir o mejor todava, referir: si el Derecho del Trabajo o el derecho al trabajo; sobre todo cuando la evolucin del empleo impacta tan duramente en el financiamiento de los actuales esquemas de seguridad social contemporneos, todava ligados al empleo formal como los seguros Bismarckianos de finales del siglo XIX.

Seamos entonces responsables frente a la dura realidad cotidiana: el nmero de trabajadores a tiempo completo en un empleo regular est disminuyendo de manera sensible, en tanto que el trabajo formal y otras formas no convencionales de empleo aumentan exponencialmente.

Por ello la inseguridad laboral y las interrupciones en el empleo son cada vez ms comunes, poniendo una enorme presin financiera en nuestros regmenes de seguridad social en esta era de abierto desempleo. Cierto, las polticas pblicas de empleo tienen un papel crucial que desempear, pero tambin juega un rol protagnico el reconocimiento pleno y objetivo del sector informal de la economa.

Son tiempos de crisis y por lo tanto tiempo de oportunidades. No podemos desaprovechar la oportunidad de intentar hacer algo ms que seguirnos lamentando por los tiempos mejores del pleno empleo y la proteccin social efectiva, que lo ms probable es que jams volvern. Porque nuestra verdadera disyuntiva no consiste en preferir a la formalidad o informalidad laboral, no es si la economa debe seguir siendo o dejar de ser globalizada, no estriba en si es mejor derechas que izquierdas, o la llamada tercera va que aprovecha lo mejor de ambas. La encrucijada existencial en que debemos movernos y actuar los acadmicos es si nos atrevemos o no a asumir nuestras respectivas
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responsabilidades, si actuamos en ello sin temor o si permitimos que el miedo nos paralice.

En resumen, opinamos que conviene dotar al sector informal de le economa de seguridad social, deslaboralizndole (sic) de una buena vez y costendole va impuestos generales, como lo propuso en Inglaterra, en 1942, Sir William Beveridge el padre de los seguros sociales modernos o mejor dicho, de la seguridad social actual, propugnado por crear un Derecho para el Trabajo Informal. Por ahora no vemos otra salida.20

Ojal que sean tiles estas reflexiones acadmicas que no modifican en lo absoluto mi amor incondicional por el Derecho del Trabajo, por duras que puedan parecer a algunos las crticas propositivas aqu vertidas. Estamos plenamente convencidos que bien vale la pena intentar cambiar las actuales inercias respecto del trabajo informal y la seguridad social que deber acompaarle, cualquiera que sea el esfuerzo que eso conlleve.

Merece la pena intentarlo no tanto por nosotros que ya hemos visto pasar la mayor parte de nuestra vida, sino ms bien por nuestros hijos y los hijos de ellos, que son en quienes nuestras respectivas patrias han depositado su futuro y su esperanza en un relevo intergeneracional inevitable. As sea!

DR. NGEL GUILLERMO RUIZ MORENO

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Al lector interesado en estos temas especficos que se han propuesto, se les sugiere consultar el libro de ngel Guillermo Ruiz Moreno intitulado: Seguridad Social obligatoria para trabajadores migrantes e informales. Editorial Porra, Mxico, 2011.

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