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El contrato de franquicia internacional

I. Concepto y factores a tener en cuenta.
El contrato de franquicia es aquel acuerdo en virtud del cual, a cambio de una contraprestacin econmica directa o indirecta, el franquiciador o franquiciante, cede a otra parte, el franquiciado, el derecho a la explotacin de una franquicia, para comercializar determinados productos o servicios. La franquicia es un conjunto de derechos de propiedad industrial o intelectual relativos a marcas, nombres comerciales, rtulos de establecimientos, modelos, diseos, derechos de autor, know-how o patentes, que deben explotarse para la venta de productos o prestacin de servicios. El contrato de franquicia debe incluir por lo menos, un compromiso del franquiciador a: Conceder los derechos de propiedad industrial o intelectual (marca, nombre comercial, denominacin del establecimiento, diseos, etc.); Comunicar al franquiciado su know-how (sistema de tcnicas comerciales ya experimentadas);

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Prestar al franquiciado la asistencia comercial o tcnica durante toda la vida del contrato. Y compromisos recprocos de suministros y compras de productos. QU ES UNA FRANQUICIA? El contrato de franquicia guarda cierta similitud con el contrato de compraventa, aunque generalmente se usa para que el franquiciado pueda usar, en cierto mbito geogrco, el nombre de una marca comercial registrada, mediante el pago de unos derechos sobre ventas al franquiciador. El know-how es un conjunto de conocimientos prcticos no patentados, derivados de la experiencia del franquiciador, vericados por ste en la prctica, y relativos a la venta de productos, o a la prestacin de servicios a los usuarios nales. As, suelen integrar el know-how: la presentacin de productos para su venta; el proceso de productos en relacin con la prestacin de servicios; las relaciones con la clientela; y la gestin administrativa y nanciera. Desde un punto de vista internacional, mediante un contrato de franquicia una parte cede a otra, situada en otro pas, la tecnologa comercial asociada a la explotacin de una marca, y el derecho a nombrar franquiciados locales dentro de tal pas. Esto es, dentro de este tipo de contratos existen: la transferencia de tecnologa comercial; la autorizacin para el uso y explotacin de una marca; y el derecho a nombrar franquiciados locales dentro del pas. As pues, el contrato de franquicia es una forma de cooperacin comercial entre empresas independientes, que tiene como nalidad el establecimiento de una red de distribucin con identidad comn y mediante inversiones limitadas. Son objeto del contrato de franquicia mercancas corporales tangibles, as como, sobre todo en la franquicia de servicios, ideas de carcter inmaterial susceptibles de aplicacin inmediata por el franquiciado. El producto ha de ser original, previamente experimentado por el franquiciador, y convenientemente protegido mediante una marca registrada. TODO ES FRANQUICIABLE? No toda empresa o actividad puede ser objeto de franquicia; es preciso que tanto el futuro franquiciador que se

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plantea otorgar una franquicia, como el futuro franquiciado que desea incorporarse a una red franquiciada, se planteen una serie de cuestiones previas a la formalizacin del contrato internacional de franquicia: existencia de demanda y grado de la misma del producto o servicio, nivel de competencia de productos idnticos o similares, capacidad econmica del franquiciado, tratamiento legal y scal, publicidad, etc. La franquicia engloba varios contratos: contrato de distribucin (incluyendo alguna de sus obligaciones ms relevantes, como la de suministro y compra entre franquiciador y franquiciado, o el establecimiento de una relacin estable y continua entre ambas partes); contrato de agencia; y contrato de licencia de uso de marca o de tecnologa (que afectan a la propiedad industrial o intelectual de una serie de elementos, como la marca, los signos distintivos o el know-how). Desde un punto de vista legal, la franquicia se basa en la formulacin de contratos mercantiles que vinculan al franquiciador con los franquiciados que se adhieren a la red por l creada. En este sentido, destaca el carcter contractual y de negociacin mercantil de esta gura, alejada, como se ver ms adelante, de la rigidez de una regulacin expresa.

Cede derecho a la explotacin de una franquicia (marca/know-how/asist. tcn. y com.)

Franquiciador

Franquiciado

Remuneracin (canon enganche + royalties)

Esquema operativo del contrato de franquicia

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II. Ventajas para las partes.

Al abordar el estudio de esta gura, se observan las innumerables ventajas de la misma, que ya el viejo Reglamento 4087/88 recoga en su prembulo, aludiendo no slo a las que reporta a las partes en el contrato, sino tambin a los consumidores y usuarios en los siguientes trminos: 1) Los acuerdos de franquicia mejoran normalmente la distribucin de productos y/o la prestacin de servicios, puesto que dan a los franquiciadores la posibilidad de crear una red de distribucin uniforme mediante inversiones limitadas. 2) Favorecen la entrada de nuevos competidores en el mercado, particularmente en las pequeas y medianas empresas, aumentando as la competencia entre marcas. 3) Permiten que los comerciantes independientes puedan establecer instalaciones ms rpidamente, y con ms posibilidades de xito que si tuvieran que hacerlo sin la experiencia y la ayuda del franquiciador, pudiendo as competir de forma ms ecaz con grandes empresas de distribucin. 4) Los acuerdos de franquicia tambin reservan a los consumidores y otros usuarios finales una parte equitativa del beneficio resultante, puesto que combinan las ventajas de una red de distribucin uniforme, con la existencia de comerciantes personalmente interesados en el funcionamiento eficaz de su empresa. 5) El carcter homogneo de la red de distribucin y la cooperacin permanente franquiciador/franquiciados, aseguran una calidad constante de los productos y servicios. 6) El efecto favorable de la franquicia sobre la competencia entre marcas, y el hecho de que los consumidores sean libres para tratar con cualquier franquiciado en la red de distribucin, garantizan que una parte razonable de los benecios resultantes sern transmitidos a los consumidores.

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Mejora distributiva de productos y/o prestacin de servicios

Favorece la competencia entre marcas Combina uniformidad de red de distribucin con inters comercial

Permite al comerciante competir ecazmente

VENTAJAS

Calidad constante de productos y servicios

Benecio resultante reservado al consumidor

INTERNACIONALIZACIN EMPRESARIAL=FRANQUICIA INTERNACIONAL

Estas ventajas sealadas, tienen un efecto multiplicador cuando la franquicia adquiere mbito internacional. En el proceso de internacionalizacin de la empresa, y a mitad de camino entre el contrato de distribucin y la implantacin en el exterior mediante liales o joint-ventures, cabra situar a la franquicia en la medida que: 1) El franquiciador se benecia de una disminucin de los gastos que comporta toda inversin de capital en el exterior, al apoyarse sobre una red que se autonancia, orientando sus inversiones a tareas de investigacin, para mejorar su propia tecnologa. 2) Disminuye los riesgos que toda inversin en el exterior lleva consigo, desde polticos a econmicos, al no tener que desplazar capitales a otro pas, y evita las restricciones a inversiones extranjeras en determinadas actividades comerciales. No slo no se produce dependencia accionarial del exterior, sino que se potencia el desarrollo de actividades nacionales, con una direccin y gerencias locales, muchas veces con un nico franquiciado principal, de toda conanza, que se encarga de subcontratar franquiciados locales en distintas ciudades o zonas del pas. 3) El franquiciador consigue con rapidez dotar de renombre internacional a su marca y productos, sin temor a que se altere su calidad y prestigio debido a la uniformidad implcita de la franquicia.

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4) El franquiciador tiene un constante conocimiento de las necesidades de un mercado, en principio extrao para l, al contar con franquiciados cualicados que conocen mejor que nadie las opciones y gustos del consumidor local. VENTAJAS PARA EL FRANQUICIADOR disminucin de gastos disminucin de riesgos de inversin extranjera dotacin de renombre internacional a su marca o producto conocimiento constante del mercado donde se desarrolla la franquicia Si bien el franquiciador, con una limitada inversin, tiene todas las ventajas que hemos sealado, tambin para los franquiciados las ventajas son evidentes: 1) El intercambio constante de experiencias con el franquiciador representa un factor de innovacin permanente, que le permitir desde un principio beneciarse de una marca y unos distintivos que atraern a la clientela. 2) Competir con grandes supercies o con liales de grandes multinacionales, sin la servidumbre que comporta una joint-venture con participacin de un socio local, y difcilmente alcanzable en una posicin de mero agente o distribuidor. 3) Sentirse seguro y respaldado por la asistencia tcnica y comercial inherente a la franquicia, que le ser facilitada por el franquiciador durante la vida del contrato, y todo ello sin perder su independencia jurdica y patrimonial. VENTAJAS PARA EL FRANQUICIADO innovacin permanente poder competir con grandes supercies o liales de grandes multinacionales

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respaldo de asistencia tcnica y comercial

III. Tipos de franquicia.

Segn el antiguo Reglamento 4087/88, y tomando como criterio el objeto perseguido, se distinguen tres tipos de franquicia: industrial, de distribucin y de servicios. 1) Franquicia industrial o de produccin: el franquiciado fabrica por s mismo productos que vende bajo la marca del franquiciador, y segn las indicaciones de ste; esto es, el franquiciador cede al franquiciado licencia para fabricar un producto basado en una patente de la que es titular el primero, facilitndole, adems, el know-how para dicha fabricacin y la asistencia tcnica necesaria, pero con el nimo de distribuir posteriormente el producto fabricado15. 2) Franquicia de distribucin: el franquiciado se limita a vender ciertos productos en una tienda o punto de venta, que llevan el nombre del franquiciador, es decir, el franquiciador concede al franquiciado una exclusiva de distribucin de sus productos en establecimientos equipados de forma uniforme y homognea con los del franquiciador, junto con el derecho a usar la marca, denominacin y rtulo comn, facilitndole, adems, el know-how y asistencia comercial o tcnica para llevar a cabo dicha distribucin, y con la obligacin del franquiciado de seguir las instrucciones directrices y controles del franquiciador16. 3) Franquicia de servicios: el franquiciado presta un servicio bajo el signo, nombre comercial o marca del franquiciador, siguiendo las instrucciones de ste; es decir, como la franquicia de distribucin, si bien en vez de tener por objeto la comercializacin de productos, realiza la prestacin de servicios a los usuarios nales.
15. Destacar como ejemplos de franquicia industrial la Coca-Cola americana, o el Yoplait francs, donde el franquiciado fabrica l mismo, segn las indicaciones del franquiciador, productos que vende bajo la misma marca. 16. Se sigue este sistema de comercializacin de productos en Prenatal, Zara, Mango, Lladr, etc. donde el franquiciado, se limita a vender ciertos productos que lleva la marca del franquiciador.

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Sirva como ejemplo de este tipo de franquicia los Burger King, Avis, etc., donde el franquiciado ofrece un servicio con signo distintivo y nombre comercial, manifestando la marca del franquiciador y conformndose a sus instrucciones. Sin que ello suponga alterar la tipologa estudiada, suelen mencionarse otras modalidades de franquicia, en funcin del lugar en que se desarrolla la franquicia y no por su contenido. En este sentido se habla de franquicia corner, cuando el franquiciado ofrece en sus establecimientos un servicio a sus clientes cuya tcnica est basada en una franquicia, pero que puede ser aplicada a una serie de productos ajenos a dicha franquicia. Sirva como ejemplo, la franquicia de revelado rpido que el franquiciado (comercio de fotografa) ofrece a su clientela independientemente de la marca del carrete y de otras actividades de venta (mquinas fotogrficas, marcos, etc.) que realice en el mismo local. El pago del canon se establece en funcin del espacio ocupado (corner) y por el servicio prestado, no por el total de ventas. Cabe hablar de la master franquicia o franquicia principal, cuando el franquiciado tiene el derecho a conceder a terceros (subfranquiciados) la licencia para explotar la franquicia en un rea geogrca determinada, es decir, el franquiciador puede subcontratar la franquicia a otros. Se utiliza frecuentemente en el mbito internacional donde la matriz (franquiciadora) cede una franquicia a su lial en un pas (franquiciado principal), con la posibilidad de que subcontrate franquiciados locales en distintas ciudades, descargando as en la lial la tarea de seleccin y bsqueda de franquiciados locales; la desventaja de este tipo es el menor control del desarrollo de la red por el franquiciador al delegar en su master franquiciado. distribucin industrial FRANQUICIA servicios

corner

master

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IV. Rgimen jurdico aplicable.

A pesar del enorme desarrollo que ha experimentado en todo el mundo durante las ltimas dcadas, esta gura adolece de un vaco legal, esto es, no hay una norma que regule de forma especca esta gura, si bien ello no quiere decir que no haya un conjunto legal a respetar. As, el contrato de franquicia es la verdadera ley que regir las relaciones entre las partes, contrato que tendr que ajustarse a la legislacin vigente, tanto nacional como comunitaria (el contrato es, pues, la principal fuente creadora de obligaciones entre las partes). Dentro de las normas aplicables, y en aras a jar un marco legal de esta gura, conviene tener en cuenta todo un marco normativo de leyes tanto nacionales como internacionales: 1) El antiguo Reglamento CE 4087/88, de la Comisin, de 30 de noviembre de 1988, relativo a la aplicacin del apartado 3 del artculo 85 del Tratado a categoras de acuerdos de franquicia (DOCE 359, de 28-12-88), ha sido sustituido por el Reglamento 2790/1999 de 22 de diciembre, de la Comisin17, relativo a la aplicacin del apartado 3 del artculo 81 del Tratado de Roma a determinadas categoras de acuerdos verticales y prcticas concertadas. 2) Reglamento 40/1994, de 20 de diciembre, del Consejo, sobre la marca comunitaria, modicado por el Reglamento 422/2004, de 19 de febrero. 3) En Espaa, la Ley 7/1996 de 15 de enero, de Ordenacin del Comercio Minorista18 la dene en su artculo 62.119; y en desarrollo del citado artculo, se public en el BOE de 26 de noviembre de 1998 el Real Decreto 2485/1998, de 13 de noviembre, relativo
17. Dicho reglamento consta de 13 artculos, y regula los acuerdos verticales de compra y venta de bienes y servicios celebrados entre empresas no competidoras. La norma concede autorizacin general a algunas clusulas de los acuerdos de franquicia que son contrarios a la libre competencia, pero que son beneciosos para la economa en general. 18. BOE n 15, de 17 de enero de 1997, modicada por Ley 42/2002, de 19 de diciembre. 19. En el derecho espaol la franquicia se considera como modalidad de comercio al por menor a partir de esta Ley 7/1996, si bien con anterioridad se vena considerando como contrato de transferencia de tecnologa.

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a la regulacin del rgimen de franquicia y por el que se crea el Registro de franquiciadores. 4) El derecho positivo espaol recoge esta institucin, adems, en otras normas puntuales como: Ley 11/1986, de 20 de marzo, de Patentes; Ley 16/1989, de 17 de julio, de Defensa de la Competencia, modicada por Ley 62/2003; Ley 3/1991, de 10 de enero, de Competencia Desleal; Ley 17/2001, de 7 de diciembre, de Marcas. As pues, la normativa que regula el contrato de franquicia es: Reglamento 2790/1999, de la Comisin Reglamento 40/1994, del Consejo Ley 7/1996, de Ordenacin de Comercio Minorista Otras normas puntuales La rpida expansin de la franquicia y el vaco legal de la misma, provoca el nacimiento de distintas asociaciones que intentan suplirlo mediante la publicacin de unos cdigos de conducta, si bien no tienen carcter normativo ni vinculante. As, dada su importancia, debemos sealar el Cdigo Deontolgico Europeo de la Franquicia, elaborado por la Federacin Europea de Franquicia, actualmente renovado como consecuencia del ya derogado Reglamento 4087/88, cuya nueva versin entr en vigor el 1 de enero de 1991, contiene muy claros conceptos en torno a esta gura jurdica.

V. Obligaciones de la partes.
a) Del franquiciador o franquiciante: Las personas fsicas o jurdicas que pretendan desarrollar la actividad de franquiciadores tienen la obligacin de inscribirse en el Registro competente. Igualmente, con una antelacin mnima de 20 das a la rma de cualquier contrato o precontrato de franquicia o entrega por parte del futuro franquiciado al franquiciador de cualquier pago, el franquiciador deber haber en-

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tregado por escrito la informacin necesaria para que pueda decidir libremente y con conocimiento de causa su incorporacin a la red de franquicia y, en especial, los datos principales de identicacin del franquiciador, descripcin del sector de actividad del negocio objeto de franquicia, contenido y caractersticas de la franquicia y de su explotacin, estructura y extensin de la red, as como los elementos esenciales del acuerdo de franquicia. Adems de estas obligaciones legalmente establecidas, el franquiciador asume generalmente las siguientes. Permitir el uso al franquiciado de los derechos de propiedad industrial e intelectual: marcas, emblemas, rtulos, patentes, etc. Poner a disposicin del franquiciado las mercancas que componen su surtido de fabricacin as como las que comercializa. Incorporar nuevos productos y mejorar los ya existentes. Respetar las clusulas de exclusividad establecidas: no conceder el derecho de explotar la franquicia a terceros, no explotarla por si mismos, etc. Otorgar formacin, adiestramiento y asistencia tcnica continuados al franquiciado, en los campos tcnico, comercial, nanciero, contable, scal y de gestin. Programar los precios para asegurar la rentabilidad y estabilidad tanto para el franquiciador como para el franquiciado (se trata de precios indicativos). Llevar un control de stocks de cada franquiciado y de la calidad de los productos y/o servicios ofrecidos al pblico. b) Del franquiciado: Las obligaciones que normalmente debe cumplir el franquiciado son: Vender exclusivamente productos que cumplan con las especicaciones objetivas mnimas de calidad establecidas por el franquiciador.

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Vender productos fabricados tan slo por el franquiciador o por terceros designados por ste, cuando resulte impracticable establecer especicaciones objetivas de calidad, debido a la naturaleza de los productos objetos de la franquicia. No desempear, directa o indirectamente, un comercio similar en un territorio donde pudiera competir con un miembro de la red franquiciada. No utilizar el know-how y los derechos de propiedad intelectual concedidos por el franquiciador para otros nes que la explotacin de la franquicia. Esta obligacin podr, as mismo, imponerse al franquiciado con posterioridad a la expiracin del acuerdo mientras el know-how le conera una ventaja competitiva. No divulgar a terceros el know-how comunicado por el franquiciador e imponer esta obligacin a su personal. Esta obligacin podr as mismo, imponerse al franquiciado con posterioridad a la expiracin del acuerdo. Informar al franquiciador de toda infraccin de los derechos de propiedad intelectual concedidos y, en su caso, formular la reclamacin contra los infractores, ayudar al franquiciador en cualquier accin legal que decida interponer contra aquellos. Aplicar los mtodos comerciales elaborador por el franquiciador, y utilizar el know-how, las marcas y los signos concedidos. Obrar con la mxima diligencia para: vender los productos o prestar servicios objeto de la franquicia, lograr una facturacin mnima, planicar de antemano sus pedidos, mantener unas existencias mnimas, prestar servicio y garanta a la clientela. No ceder los derechos y obligaciones resultantes del acuerdo de franquicia, sin previo consentimiento del franquiciador. Abonar al franquiciador un porcentaje determinado de sus ingresos por publicidad, y obtener la aprobacin del franquiciador de la publicidad que realice por si mismo (canon de publicidad).

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Satisfacer la remuneracin pactada que suele consistir en el pago de una cantidad inicial en concepto de canon de enganche a la red franquiciada, y el pago de unos royalties peridicos o porcentaje sobre ventas realizadas (del 2 al 6% generalmente). Ingresos = canon publicidad + canon entrada + royalty mantenimiento Proteger el know-how del franquiciador o mantener la identidad comn y prestigio de la red franquiciada. Asistir a cursos de formacin organizados por el franquiciador, y hacer que su personal asista tambin a ellos. Cumplir las normas del franquiciador en cuanto al equipo y aspecto general de las instalaciones. Permitir al franquiciador vericar sus inventarios, sus cuentas y sus existencias, as como las instalaciones. No cambiar la localizacin de las instalaciones contractuales sin previo consentimiento del franquiciador. As mismo, la extincin del contrato de franquicia genera una serie de obligaciones para ambas partes; en este sentido, el contrato de franquicia se extingue por: a) mutuo acuerdo; b) expiracin del plazo convenido una vez nalizado el previsto para la duracin del contrato (el plazo de duracin del contrato suele ser entre 5 y 10 aos renovables por acuerdo expreso de las partes), y cuando el contrato no tiene una duracin determinada, se suele exigir un plazo de preaviso; c) incumplimiento de las obligaciones; en tal caso se estar a lo expresamente pactado por las partes, si bien es habitual otorgar un plazo de recticacin para evitar la extincin; igualmente, en el contrato internacional de franquicia las partes para el caso de conicto someten a arbitraje sus diferencias. En este sentido, a la terminacin del contrato: El franquiciado devuelve el manual operativo (know-how) y restituye la marca al franquiciado.

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El franquiciador est obligado a recomprar el stock segn lo acordado por contrato. El franquiciado se compromete a no realizar competencia al franquiciador durante el tiempo pactado (generalmente un ao).

VI. Determinacin de la ley aplicable en caso de litigio.

Para la determinacin de la ley aplicable, y resolucin de controversias, como no poda ser de otra manera, acudiremos al Convenio de Roma de 1980, sobre la ley aplicable a las obligaciones contractuales, cuyos criterios de aplicacin, en el caso del contrato de franquicia internacional, son los siguientes: 1) Eleccin de la ley aplicable por las partes (artculo 3): la amplia virtualidad que se otorga a la autonoma de la voluntad, en la prctica ser aprovechada por el franquiciador para imponer su ordenamiento jurdico en la mayor parte de los casos. 2) Determinacin de la ley aplicable en la ausencia de manifestacin de voluntad por las partes (artculo 4.1 y 2): en los supuestos tpicos de contrato de franquicia es el franquiciador quin asume la realizacin de los elementos ms signicativos en el conjunto negocial, lo que a falta de otros ndices determinantes, y en defecto del artculo 4.5, conduce a entender que el contrato presenta los vnculos ms estrechos con el pas donde el franquiciador este establecido.

VII. Modelo de contrato de franquicia internacional e instrucciones para su confeccin.

Siguiendo las recomendaciones del Cdigo Deontolgico Europeo de la Franquicia, y las normas comunitarias sobre Derecho de la Competencia en esta materia, que son las aplicables tambin en contratos que se rijan por la legislacin interna de los Estados miembros de la Unin europea, puede congurarse el esquema de un contrato internacional de franquicia.

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Las reglas que el citado Cdigo establece respecto a la formalizacin del contrato son las siguientes: 1) La transaccin entre franquiciador y franquiciado ha de adoptar la forma de un contrato escrito, el cual denir los derechos y obligaciones de las partes, ser leal y tender a asegurar una buena gestin de los negocios, para franquiciador y franquiciado por igual. 2) La redaccin ser clara y comprensible, y sus disposiciones sern compatibles con el derecho nacional o comunitario, y especicar los siguientes aspectos: a) modalidades y condiciones de pago de la cuota de entrada y del canon de ventas; b) duracin del contrato y su base de renovacin, momento y duracin del preaviso; c) derechos del franquiciador, anteriores a la cesin del franquiciado; d) denicin de los derechos territoriales libres otorgados al franquiciado, incluidos los posibles derechos sobre los sectores vecinos; e) base para el reparto de los bienes afectados por el contrato, si ste terminara; f) disposiciones sobre libertad o exclusividad del aprovisionamiento de productos, incluidos responsabilidad y coste de las partes; g) condiciones de pago; h) servicios suministrados por el franquiciado, como ayuda en el merchandising, promocin, publicidad, tecnologa y procedimientos, asesoramiento en la gestin administrativa-comercial, consultora nanciero-scal, formacin y condiciones de suministro de estos servicios y su posible coste;

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obligacin del franquiciado de suministrar cuentas y datos de explotacin, recibir una adecuada formacin y aceptar procedimientos de inspeccin.

3) El franquiciador garantizar al franquiciado, durante todo el perodo de vigencia del contrato, asistencia e informacin adecuadas, y establecer un contacto estrecho y continuo con l, normalmente a travs de promotores o delegados competentes. 4) El franquiciador se mostrar fcilmente asequible y sensible a las llamadas del franquiciado. Se intercambiarn puntos de vista, y se discutirn los asuntos importantes para mejorar la mutua comprensin y la identidad de intereses entre ambos. 5) El franquiciado suministrar al franquiciador sus datos de explotacin para facilitar la determinacin de resultados y ratios nancieros, y permitir un buen control de gestin. A este efecto, es esencial que permita en todo momento al franquiciador el acceso directo a sus locales y documentos. 6) El franquiciador dar al franquiciado toda la asistencia precisa para obtener y practicar la tecnologa de la franquicia. 7) En caso de ruptura o cese de contrato, el franquiciado retirar inmediatamente le emblema, sealizacin y material de todo tipo relacionado con la cadena. 8) Franquiciador y franquiciado debern respetar escrupulosamente la poltica general de la franquicia en temas comerciales y administrativos, tanto hacia dentro como hacia fuera en relacin con el pblico en general. 9) Franquiciador y franquiciado no realizarn jams en los campos penal, scal o comercial accin alguna negativa que pueda daar la reputacin de la franquicia y de la marca. 10) El franquiciador emplear los medios necesarios que aseguren un suministro regular de aprovisionamiento, y unos servicios empresariales serios, leales y de calidad.

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11) Si el franquiciador, en la forma que sea, cediera a terceros la empresa de franquicia, garantizar, no obstante, al franquiciado la continuidad del contrato inicial en su totalidad. 12) Toda posible clusula de no competencia aplicable al franquiciado tras la terminacin del contrato, deber especicarse y denirse con exactitud en el propio contrato por lo que respecta a su duracin y zona de aplicacin. 13) El franquiciador har todo lo posible para resolver las quejas y conictos con sus franquiciados de buena fe y por propia voluntad, con contactos y negociaciones honestas y directas, concediendo al franquiciado plazos razonables para reparar las omisiones; y viceversa. Es aconsejable no recurrir a modelos estndar de contratos redactados unilateralmente por el franquiciador, ya que suelen contener clusulas susceptibles de considerarse abusivas en caso de conicto, pudiendo acarrear la nulidad de tales clusulas. Otra cosa es que este tipo de modelos se utilicen como gua orientativa para la redaccin del contrato, como es el caso del Modelo de contrato de franquicia internacional preparado por la Cmara de Comercio Internacional. A la hora de redactar el contrato de franquicia hay que tener presente que los franquiciados son empresarios independientes que invierten en la creacin de su punto de venta; por eso un contrato equilibrado que aporte benecios mutuos es de inters para ambas partes. En este sentido no es aconsejable elegir una frmula de contrato en el que el franquiciado slo puede rmar o no. Tampoco es conveniente llegar a un acuerdo prescindiendo de una fase previa informativa en la que el franquiciador explique el funcionamiento de la red, y los benecios y rentabilidad del sistema que pretende ceder a cambio de la remuneracin pactada. Esta forma de actuar contraviene el principio de buena fe contractual, que est protegido y sancionado en numerosas normas y del que se hace eco la jurisprudencia. Por otro lado, no existe un contrato tipo ideal de franquicia, por lo que su redaccin y la inclusin de determinadas clusulas estarn condiciona-

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das por varias circunstancias, como el sector econmico del que se trate, el tipo de franquicia, las caractersticas de la red o el perl del pas.

VIII. Modelo de contrato de franquicia internacional

(Advertencia: El presente modelo es un ejemplo a tener en cuenta, si bien para su correcta confeccin, se ha de contar con el asesoramiento de un especialista en la materia!) En a de de REUNIDOS De una parte, (FRANQUICIADOR) Y de otra, (FRANQUICIADO) INTERVIENEN D. (Franquiciador) en nombre y representacin de D. (Franquiciado) en nombre y representacin de EXPONEN 1.- Que el Franquiciador ha desarrollado un sistema especial para el funcionamiento de (describir), caracterizado por: a) la utilizacin del nombre de la empresa con su logotipo. b) la forma de dirigir las tiendas de comercio al por menor, de utilizar los smbolos, marcas y logotipos, as como la uniformidad en el interior y exterior de las tiendas. c) la presentacin y calidad uniforme de todos los productos, incluyendo tcnicas de marketing y publicidad. d) la forma de comportarse, la vestimenta y la preparacin del personal.

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e) un sistema uniforme de contabilidad y ventas. 2.- Que el franquiciado ha sido seleccionado para formar parte de su red de distribucin y que ste, tras haber sido debidamente informado, est interesado en la formalizacin del presente contrato. 3.- Que ambas partes, se reconocen plena capacidad para obligarse y desean formalizar el presente contrato de FRANQUICIA, de conformidad a las siguientes CLUSULAS I.- Concesin de logotipo y nombre comercial. Primera.- El franquiciador concede al franquiciado el derecho a abrir un centro de venta al detalle denominado , de conformidad con las estipulaciones que se establecen en el presente contrato. Segunda.- El franquiciador concede al franquiciado el derecho a utilizar el nombre , as como el logotipo distintivo de la empresa, smbolos, emblemas, slogans, rtulos de establecimiento y marcas registradas. Tercera.- La concesin referida en el prrafo anterior quedar limitada exclusivamente al territorio (describir) y a los productos seleccionados para la actividad de franquicia, y por el tiempo de duracin del presente contrato. Cuarta.- El franquiciador mantiene la propiedad exclusiva de las marcas y signos cedidos, sin que puedan ser transferidos, cedidos, arrendados o traspasados terceros, sin el consentimiento previo y por escrito de su titular. II.- Apertura de establecimiento. Quinta.- La autorizacin concedida por el franquiciador al franquiciado por medio de este contrato se limita a la apertura de un solo establecimiento sito en /o los establecimientos pertinentes. Sexta.- El franquiciado deber abrir al pblico el establecimiento en el plazo de a contar desde la rma del presente contrato.

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En caso de no cumplirse esta obligacin, el franquiciador se reserva el derecho de optar entre la suspensin de los efectos de este contrato o la resolucin del mismo. Sptima.- El franquiciado se obliga a instalar y equipar su establecimiento comercial de acuerdo con las instrucciones del franquiciador y teniendo en cuenta las caractersticas de la franquicia. Octava.- El franquiciado se obliga a utilizar en toda la correspondencia, facturas, tickets de caja o cualquier otro documento que vaya a utilizar en su negocio, el membrete de la empresa con el nombre y distintivos Podr aadir el nombre de su empresa acompaado de la mencin franquicia, de forma que no pueda haber confusin frente a terceros. Novena.- El franquiciado se obliga a instalar y equipar su establecimiento comercial de conformidad con las instrucciones del franquiciador. Tanto franquiciado como franquiciador realizarn proyectos de acondicionamiento del local, su decoracin, y en su caso, de su reforma. Dcima.- Todo cambio en la supercie de ventas, o en el local en general, requiere la conformidad escrita y por anticipado del franquiciador. Decimoprimera.- El montaje e instalacin del establecimiento correr a cargo del franquiciado, siendo ste el nico responsable respecto de los contratistas escogidos por l. Decimosegunda.- El franquiciado deber informar al franquiciador del contenido del contrato de arrendamiento antes de la rma del mismo, con objeto de que ste preste su conformidad. Decimotercera.- Asimismo el franquiciado obtendr por su cuenta todas las autorizaciones pertinentes para la apertura de su establecimiento, ya sean de carcter administrativo o de otro orden, incluyendo la licencia de apertura. Decimocuarta.- El franquiciador se obliga, antes de la apertura del establecimiento, a concertar y renovar mientras el contrato est vigente, las siguientes plizas.

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- robo e incendio. - responsabilidad civil. El franquiciado est obligado a justicar anualmente al franquiciador la vigencia de las plizas, pudiendo el franquiciador si lo estima oportuno, recabar esa informacin directamente de las compaas de seguros. Decimoquinta.- El franquiciado es el nico responsable y responder ante terceros de todas las actividades que se entablen como consecuencia del ejercicio de su actividad, indemnizando los daos y perjuicios que correspondan. III.- Asistencia del franquiciador al franquiciado. Decimosexta.- El franquiciador pondr su experiencia y sus conocimientos especializados a disposicin del franquiciado, prestndole asesoramiento e informacin sobre los planes comerciales, promocin de ventas, acondicionamiento del local, equipamiento, formacin de personal, surtidos de productos, marketing, plan de gestin en general y sobre las dems circunstancias que inuyan en la rentabilidad de la empresa. En particular estar obligado a: a) realizar proyectos de acondicionamiento y decoracin externos e internos del establecimiento. b) dirigir la apertura del establecimiento. A tal efecto proporcionar al personal dependiente del franquiciado la formacin inicial y el entrenamiento necesario para la puesta en marcha y la gestin subsiguiente del establecimiento, antes de la apertura del mismo. c) formar al franquiciado, o al director gerente, en lo referente a la clientela, cuidado de la mercanca, administracin en general y direccin de personal. d) desarrollar las tcnicas de marketing y de publicidad de la totalidad de la red de franquicias. e) prestar un continuo apoyo y asesoramiento al franquiciado en la direccin de la empresa.

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Los gastos que se originen como consecuencia del asesoramiento mencionado y de la formacin prestada sern por cuenta del franquiciador. Los gastos de viaje, alojamientos y comida que se deriven de las prestaciones mencionadas en los apartados b) y c), sern por cuenta del franquiciado. Decimosptima.- La asistencia de formacin e informacin del franquiciador al franquiciado se traducir en visitas peridicas del franquiciador. El franquiciado le facilitar el acceso a las cifras de caja, a la contabilidad de la empresa, y a los resultados nancieros, a n de que pueda controlar la actividad del establecimiento. Decimoctava.- Si como consecuencia de la comprobacin realizada por el franquiciador, se desprendiera la necesidad de cambios en el establecimiento que contribuyan a un ptimo aprovechamiento de las posibilidades econmicas, as como a la uniformidad y ecacia del sistema de franquicia, el franquiciado estar obligado a realizar, de acuerdo con las instrucciones del franquiciador, los cambios recomendados. Decimonovena.- El franquiciado respetar elmente en la gestin de su establecimiento las directrices o normas que en todo momento dicte el franquiciador y se atendr en el desarrollo de su actividad comercial a la informacin, instrucciones y asistencia recibida o que reciba del franquiciador. IV.- Pagos. Vigsima.- El franquiciado abonar al franquiciador en concepto de derecho de entrada o contraprestacin por el uso, know-how y prestacin continuada de asistencia comercial tcnica, la cantidad de (euros). Vigesimoprimera.- El franquiciado pagar mensualmente, durante la vigencia del presente contrato: un canon del % del volumen neto de la totalidad de las ventas, un canon del % del volumen neto de la totalidad de las ventas por publicidad. En este clculo se incluye el IVA. Vigesimosegunda.- Los pagos se realizarn el da (o entre los primeros das) de cada mes.

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El franquiciado deber enviar al franquiciador todos los das de cada mes un impreso que recibir previamente del franquiciador, en donde se detallarn la totalidad de ventas realizadas en el mes vencido. V.- Compras y surtidos de mercancas. Vigesimotercera.- El franquiciado es un empresario autnomo que compra, vende y factura en su propio nombre. No es un representante del franquiciador. Vigesimocuarta.- Para conseguir una uniformidad de la red de franquicias y asegurar la calidad de los productos, el franquiciador recomendar el surtido de los mismos. El franquiciado adquirir sus mercancas de o de otros franquiciados. Se le prohbe ofrecer artculos de empresas competidoras. Vigesimoquinta.- El pago de los pedidos suministrados tendr que hacerse por anticipado, una vez emitida la factura correspondiente. La entrega de los pedidos efectuados por el franquiciado se efectuar en condiciones (elegir INCOTERM). VI.- Poltica de ventas y medidas relativas a publicidad. Vigesimosexta.- La poltica de ventas se describe de forma individualizada en las normas de funcionamiento del Manual Operativo (incluir en Anexo en su caso).Las normas de funcionamiento que sern aplicables al establecimiento forman parte del presente contrato. El franquiciador habr de poner en conocimiento del franquiciado todo cambio que se produzca con respecto a las mismas. Vigesimosptima.- El franquiciador organizar y congurar la publicidad nacional y regional en Espaa. El franquiciado se obliga a administrar e invertir en medidas de publicidad la cantidad correspondiente al % de la totalidad de las ventas netas registradas, de conformidad con lo estipulado en la clusula vigesimoprimera. VII.- Prohibicin de competencia. Vigesimoctava.- El franquiciado se compromete a no hacer competencia directa o indirecta al franquiciador durante la vigencia del presente contrato, tanto en nombre propio como ajeno.

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Vigesimonovena.- Tras la terminacin del presente contrato el franquiciado se obliga durante un ao a no hacer competencia directa o indirecta al franquiciador. Trigsima.- En caso de infringir la obligacin anterior de no competencia, el franquiciado estar obligado a pagar la suma de (euros). VIII.- Duracin del contrato. Trigesimoprimera.- La duracin del presente contrato ser de aos, a contar desde la fecha de su rma, nalizando por tanto el da de Llegado el trmino contractual el contrato se prorrogar tcitamente, por periodos de , salvo que cualquiera de las partes noticara a la otra por carta certicada, con antelacin de meses, su intencin de nalizar el mismo. IX.- Resolucin del contrato. Trigesimosegunda.- Las partes contratantes podrn resolver el presente contrato de acuerdo con las siguientes causas y sin sujecin a plazo alguno: a) el incumplimiento por cualquiera de las partes, de alguna de las obligaciones asumidas en este contrato, y una vez hayan transcurrido un plazo de sin que se hubiese producido la subsanacin de tal incumplimiento. b) la paralizacin de la actividad del franquiciador o del franquiciado. c) la solicitud judicial de suspensin de pagos o quiebra de cualquiera de las partes. d) cuando las autorizaciones previstas para el ejercicio de la actividad de franquicia sean reiteradamente denegadas. e) cuando el franquiciado venda o ceda total o parcialmente su empresa a un tercero, y el franquiciador no otorgue su consentimiento respecto al contrato de franquicia en vigor.

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f) cuando el franquiciado utilice de forma contraria a la establecida en el contrato los derechos de propiedad industrial. g) cuando el franquiciado divulgue a terceros los secretos comunicados o facilite informacin recibida por el franquiciador. Trigesimotercera.- Sin perjuicio de lo establecido en la clusula anterior, las partes podrn rescindir el presente contrato en el caso de infraccin de cualquier obligacin prevista en el mismo, tras enviar un requerimiento escrito a la parte que haya incumplido el contrato y no se produzca la subsanacin de ese incumplimiento o cuando la infraccin se repita. Trigesimocuarta.- Cuando el contrato se resuelva por culpa del franquiciado, deber abstenerse de utilizar los signos distintivos cedidos. Adems el franquiciado estar obligado a devolver cuantos documentos y materiales hubiera recibido. El franquiciador deber abonar las cantidades pendientes de pago en el plazo de das. El franquiciado correr con los gastos de retirada del establecimiento comercial de los rtulos, distintivos y signos cedidos, as como de cualquier equipamiento que permita identicar el local con el franquiciador o red de franquicias. X.- Deber de guardar secreto.Trigesimoquinta.- Las partes contratantes estn obligadas a guardar secreto sobre el contenido del contrato, normas de funcionamiento de la empresa, documentacin adjunta y todas las experiencias referentes a la explotacin de la empresa. XI.- Fuero y legislacin aplicable. Trigesimosexta.Modalidad A) El presente contrato se regir por las leyes de En caso de discrepancia en torno a la validez, ejecucin o interpretacin de este contrato sern competentes los Tribunales de

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Modalidad B) Cualquier divergencia derivada directa o indirectamente del presente contrato, ser denitivamente resuelta de acuerdo con el Reglamento de conciliacin y Arbitraje de por uno o ms rbitros conforme a ese Reglamento. Modalidad C) Las partes se someten en cuanto a aquellas normas que no sean imperativas o de orden pblico, a los Principios UNIDROIT de contratacin internacional, publicados en Roma en 1995, y en lo que en ellas no se prevea, al Cdigo de la Federacin Europea de Franquicias en su versin de 1 de enero de 1991.En lo dems acuerdan someter sus diferencias a arbitraje, ante (sealar Institucin arbitral). XII.- Otros pactos. Trigesimosptima.- Cualquier cambio o adicin a este contrato requerir para su validez la forma escrita. Si cualquiera de las clusulas establecidas en este contrato fuera declarada nula, total o parcialmente, las restantes seguirn en vigor. Trigesimoctava.- El franquiciado declara haber recibido las normas de funcionamiento del franquiciador y las condiciones de venta y entrega de la mercanca. Trigesimonovena.- El presente contrato y sus anexos, que forman parte integrante del mismo, constituyen la totalidad de acuerdos y entendimientos entre franquiciador y franquiciado. Las partes maniestan su conformidad al presente contrato, que otorgan y rman en el lugar y fecha indicados. EL FRANQUICIADOR EL FRANQUICIADO

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IX.- Bibliografa consultada.

BESCS TORRES, Modesto, La contratacin internacional, ICEX, Madrid, 2005. DIEZ VERGARA, Marta, Manual prctico de comercio internacional, Editorial Deusto, Barcelona, 2000. GUARDIOLA SACARRERA, Enrique, Contratos de colaboracin en el comercio internacional, Bosch, Barcelona, 2004. MEDINA DE LEMUS, Manuel, Prctica de contratacin internacional, Cmara ocial de Comercio e Industria de Madrid, Madrid, 2002.

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