general, las disposiciones que especialmenmente se refieren a la cesin de derechos estn ubicadas en el libro II, seccin III del

Cdigo civil, cuyo titulo IV lleva el epgrafe "De la cesin de crditos". Adems, en el libro IV, ttulo preliminar, bajo el epgrafe "De la transmisin de los derechos en general", lo cual est sealando la ndole doctrinal de su contenido, se dispone en forma de principios y normas generales. Otras normas aisladas, en las distintas partes del Cdigo civil, completan este cuadro incoherente, sobre la transmisin de los derechos (v. gr. arts. 498, 2959 y 2963). En el ttulo citado de la cesin de crditos, en la ltima nota al artculo 1484, el legislador prometi tratar la materia de la cesin de los derechos hereditarios en el libro IV, dedicado a las Sucesiones, promesa que no se ha cumplido. Solamente se trata este tema incidentalmen-te en el libro II, seccin III, ttulo XIII: "De la eviccin", en los artculos 2160 a 2163. Dentro del ttulo sobre la transmisin de los derechos de crdito, las normas de carcter sealadas estn comprendidas en los artculos 1444 a 1449 y 1450. As se establece en el primero de los citados artculos: "Todo objeto incorporal, todo derecho y toda accin sobre una cosa que se encuentra en el comercio, pueden ser cedidos, a menos que la causa no sea contraria a alguna prohibicin expresa o implcita de la ley, o al ttulo mismo del crdito". En los siguientes artculos indicados la ley civil establece aplicaciones del principio general, as, por ejemplo, en el artculo 1446 nos habla de los crditos condicionales o eventuales, as como de los aleatorios, a plazo o litigiosos que pueden ser objeto de una cesin. En el artculo 1447 se dispone sobre los derechos cesibles con referencia a las cosas futuras, y en el artculo 1448 la ley autoriza a ceder los derechos de crditos sobre contratos en tramitacin. En distintas disposiciones del Cdigo civil se sealan prohibiciones expresas en los siguientes casos: 19 Cuando se trata de derechos que recaen sobre cosas que estn fuera del comercio y son, por lo tanto inenajenables (art. 2337). 29 Cuando se trata de los derechos y de las acciones inherentes a las personas (art. 1445, concordado, v. gr.. con los artculos 1864, 1234 y 1236, etc.).

59 El df.recho a alimentos futuros (artculo 145'.). 69 La indemnizacin por accidentes del trabajo (art. 13 de la ley 9668). (A. V. S.)
BIBLIOGRAFA. LafaUle, H., Derecho civil, "Tratado de las obligaciones", t. 6, vol. 1, pgs. 249 y sigs., Buenos Aires, 1947, y Derecho civil, "Contratos", t. 8, vol. 1, pgs. 487, Buenos Aires, 1953. Bbora, J. C,, Drecho de las sucesiones, t. 1, nms. 221 y sigs., Buenos Aires, 1952. Salvat. R. M., Tratado de Derecho civil argentino, "Obligaciones en general", t. 2, vol. 4, nms. 2319 y sigs., Buenos Aires, 1846. CESIN DE FONDO DE COMERCIO. (V.

PONDO DE COMERCIO.) CESIN DE LOCACIN. [CESIN DE].) (V. LOCACIN

39 Los derechos de uso y habitacin (art. 1449). 49 Las esperanzas de sucesin (art. 1449 concordado con el art. 1175).

CESIN DE TERRITORIOS.* 1. Efectos jurdicos sobre la nacionalidad producidos por la cesin de territorios. Sobre este tema, ver el tomo 19 de esta Enciclopedia Jurdica, voz APATRIDIA, especialmente pginas 716 y 717, tema C, referente a "Personas que han posedo una nacionalidad y que la han perdido; situaciones colectivas o en masa". 2. Cesin de territorios por Tratados de paz. Sobre este tema ver el tomo 29 de esta Enciclopedia Jurdica, voz CESACIN DE HOSTILIDADES; especialmente en el punto referente a "Clusulas especiales de los Tratados de paz". 3. Cesin de territorios por tratados o convenios internacionales. Sin necesidad de que previamente haya habido una guerra y una posterior cesacin de hostilidades por un tratado de paz, puede darse el caso de que un pas ceda a otro una parte de su territorio por un convenio o tratado internacional. Esta naturaleza de tratados, precisamente, tienen por objeto evitar posibles guerras entre las personas del Derecho internacional pblico. 4. Cesin de territorios por arbitraje. Cuando dos o ms personas del Derecho internacional pblico no han podido llegar a un acuerdo sobre el lmite de sus fronteras, y a los efectos de evitar una guerra, suelen acordar a nombrar un arbitro, habitualmente la persona de un jefe de Estado de una potencia internacional importante. Si la resolucin de este arbitro importa que un pas debe ceder determinados territorios al otro, o que deben cederse mutuamente ciertos territorios y si esa resolucin o sentencia arbitral es acatada por las partes, se produce el caso de cesin de territorios por arbitraje.
* Por el Dr. RAL AUGUSTO BADAKACCO.

5. Cesin de territorios por compra. Un pas puede ceder a otro una parte de su territorio a cambio de una determinada cantidad de dinero. Seria el caso del Canal de Panam. Esta obra, considerada una de las ms importantes del siglo xx, y de esencial importancia Internacional en lo econmico y poltico, fue Iniciada por compaas francesas. La primera de estas compaas, presidida por Fernando de Lesseps, que termmaba de coronar con todo xito la apertura del Istmo de Suez, con lo cual se abrevi en 3.000 leguas el viaje de Europa al Asia, quebr ruidosamente en el ao 1888. Luego se organiz una nueva compaa, tambin francesa, que continu los trabajos; pero, repentinamente, en 1902, ofreci traspasar la empresa al Gobierno de los Estados Unidos de Norteamrica, al parecer por encontrar dificultades de orden econmico-tcnicos Insuperables. El Gobierno de los Estados Unidos, que en esos momentos se encontraba procurando horadar el istmo de Nicaragua, con propsitos similares, empresa ms difcil y menos ventajosa, acept el ofrecimiento y la operacin se realiz. Colombia, a quien perteneca ese territorio donde se estaba abriendo el canal, se neg a ratificar el contrato de traspaso de la compaa francesa a los Estados Unidos. Los habitantes del departamento de Panam, a quienes interesaba que se siguieran los trabajos y se terminara el canal, hicieron una revolucin, se separaron de Colombia y organizaron la nueva Repblica de Panam, la cual procedi de inmediato a firmar un contrato con los Estados Unidos, segn el cual, mediante una determinada cantidad de dinero, Panam cedi a ios Estados Unidos a perpetuidad un territorio que abarca donde se encuentra el canal, ms una franja de 10 millas de ancho sobre todo el trayecto del mismo. El caso del Canal de Panam no es el nico de cesin de territorios por compra, pero es, probablemente, el ms importante por sus consecuencias internacionales, econmicas, comerciales y polticas. Agregese a ello la extraordinaria importancia milita-r que significa para los Estados Unidos el canal, que le permite ser la nica potencia internacional que puede en breves das pasar una escuadra del Atlntico al Pacfico o viceversa. Desde el punto de vista del Derecho internacional pblico, se puede objetar la compra, por Estados Unidos de Norteamrica, de la zona del Canal de Panam; porque ello significa la adquisicin, por parte de una persona del Derecho internacional pblico, de un territorio perteneciente a

otra persona del Derecho internacional pblico. Esta objecin no tiene mayor fundamento tico ni jurdico, porque la compra es, precisamente, un medio honorable y justo de cesin de territorios, si hay suficientes garantas para quien vende; sobre todo si lo comparamos, por ejemplo, con un tratado de paz, donde la cesin de un territorio suele ser impuesta por el vencedor. Desde luego que, para que la operacin de compraventa internacional de un territorio sea justa y equitativa, es necesario que las partes obren con absoluta libertad, con pleno conocimiento, sin error ni dolo ni violencia; y que el precio y las condiciones sean razonables. Si as no lo fuera, la operacin sera objetable desde el punto de vista jurdico, para lo cual habra que analizar los antecedentes histricos y la situacin de hecho de cada caso; pero esta objecin no alcanzara a la institucin que estamos considerando, es decir, a la venta Internacional de territorios. Tambin se podra objetar la cuestin del Canal de Panam desde otro ngulo jurdico: la intromisin de una potencia extranjera en los asuntos internos de otro pas. Que un Gobierno compre el traspaso de la empresa de una obra a realizarse en territorio de otro Estado; o que compre, junto con la empresa, la franja de territorio donde est emplazada la obra, significa, a primera vista, una intromisin en los asuntos internos de ese otro Estado, lo cual no debera ser aceptado por el Derecho internacional pblico.

Pero si analizamos serenamente la cuestin desde el punto de vista rigurosamente cientfico, despojados de impulsos emocionales, veremos que el concepto de "asuntos internos de un pas" no puede ser tan amplio como para supeditar al capricho o al criterio de un pas, en este caso Panam, y anteriormente Colombia, el desarrollo y evolucin de otros pases, en este caso los de la costa sudamericana del Pacifico que, en caso de no hacerse el canal, quedaban prcticamente sin contacto directo con Europa. Desde el punto de vista de la ingeniera, el nico lugar posible para el canal era se; por lo tanto, al derecho de soberana del Estado que posea dicho territorio geogrfico, se le pudo oponer con toda lgica el derecho natural de trnsito hacia los centros comerciales y culturales importantes, por parte de los pases citados. En el derecho interno de los Estados los Cdigos civiles aceptan como institucin clsica universal el derecho real de servidumbre de trnsito, y la limitacin que ello importa para el derecho de propiedad nunca ha motivado crticas. En

nuestra opinin, el derecho a la soberana no es absoluto, y evoluciona; como ha evolucionado el concepto de derecho real de dominio, es decir, de derecho de propiedad, desde el Derecho romano a nuestros das, y por ello en las Constitucianes ms modernas, como la Constitucin Nacional Argentina, por ejemplo, ya la propiedad no es "inviolable", como deca el articulo 17, sino que ahora, con la modificacin: "La propiedad privada tiene una funcin social" (art, 38) ( M . 6. Cesin de territorios que ha realizado la Repblica Argentina. La Repblica Argentina, siguiendo una honrosa lnea de conducta en sus relaciones internacionales y en su poltica internacional, en todos los casos de litigio de fronteras que ha tenido, ha cedido partes de su territorio, a los efectos de mantener la paz americana, respetar el arbitraje y sostener en el terreno de los hechos el pacifismo. Esta poltica internacional, de-seorial hidalgua, ha dado prestigio y autoridad internacional a la Argentina: sobre todo considerando que, como potencia blica, era igual o ms fuerte que sus antagonistas. El problema con el Paraguay lo tuvo a Argentina porque dicho pas sostena que le corresponda la regin ubicada al Noreste del ro Pilcomayo y las islas del ro Paran llamadas Apip. Yaciret y Cerrito. Sometida la cuestin al arbitraje, en la persona del Presidente de los Estados Unidos de Norteamrica, el fallo fue pronunciado en 1878, a favor del Paraguay, con excepcin de las pequeas islas Apip y Cerrito, que fueron adjudicadas a la Argentina. La Repblica Argentina acat el fallo y cedi al Paraguay los territorios referidos. El problema con Bolivia lo tuvo la Argentina con respecto a la provincia de Tanja, que ambos pases decan que le corresponda. En los aos 1889 y 1893 se firm el

que era suyo. Sometida la cuestin al arbitraje, recado de nuevo en la persona del Presidente de los Estados Unidos de Amrica, el fallo se produjo en el ao 1895, a favor del Frasil, a quien se le reconoci dicho territorio. Argentina acat el arbitraje y cedi a Brasil esta regin. El problema con Che lo tuvo la Argentina por dos motivos diferentes: la cuestin de Atacama y la cuestin de la Patagonia, La primera de estas cuestiones, llevada al arbitraje en la persona del ministro de Estados Unidos de Norteamrica en Buenos Aires, fa resuelta adjudicando a la Argentina tan slo una parte del territorio en litigio, equivalente a tres cuartas partes del total. Argentina acat el falo y cedi el territorio que corresponda a Chile. La cuestin de la Patagonia se produjo porque Argentina sostena que la frontera con Chile deba estar determinada por la lnea formada por las cumbres ms altas de la cordillera de los Andes; y Chile sostena, por el contrario, que la frontera deba estar determinada por a inea formada por la divisin de las aguas. Llevada la cuestin al arbitraje, esta vez en la persona del rey de Gran Bretaa Eduardo VII, el fallo se produjo en e! ao 1902, adjudicando 48.000 kilmetros cuadrados a Chile y 42.000 kilmetros cuadrados a la Argentina. Ambos pases acataron el arbitraje y hubo entonces mutua cesin de territorios
BIBLIOGRAFA. La consignada en 1 voz CESACIN DE HOSTILIDADES.

tratado argentino - boliviano, solucionando esta cuestin. Por l la Argentina cedi a Bolivia la provincia en litigio de Tarija; cediendo, en cambio, Bolivia a Argentina la Puna de Atacama, ocupada en ese momento por Chile. Dicho tratado fue, entonces, una mutua cesin de territorios. El problema con Brasil lo tuvo la Argentina con respecto al territorio comprendido entre los ros Uruguay y el Iguaz, a! Este de Misiones, que ambos pases sostenan
( 1 ) A todo ello hay qu agregar que el Canal de Panam era una obra de vita! importancia oconmlco-comercia! para Amrica y de fundamental significacin para la defensa blica del cortinente; y que la nica nacin americana en condiciones econmicas y tcnicas de realizar la

obra era Estados Unidos.

CESIN EN GARANTA, En el mundo de los negocios se acude frecuentemente a la transferencia de cosas o derechos para asegurar un crdito, cuando por cualquier motivo no es factible constituir sobre ellos un gravamen pignoraticio. Aunque tambin se emplea en el orden civil esta figura de derecho, est ms extendida y generalizada en las relaciones comerciales. Para Lafaille, si este medio se intenta para burlar los preceptos que prohiben el pacto comisorio, tal maniobra no merecera el amparo de los jueces y cita los artculos 1203 y 3222 del Cdigo civil, ni tampoco la que envolviese una retroventa (art. 1380, Cd. civ.). No siempre son repudiables estos contratos en todos los supuestos que no existen prohibicin, pues si nadie pone en duda la legalidad de una venta o de una transferencia, no habiendo texto legal que a ella se oponga, la simple circunstancia de que el adquirente reciba el objeto en arantia y no en dominio, como resulta de ias apariencias, estara lejos de justificar una doctrina inflexible. Sera el caso de aplicar

el recurso de fiducia, que se tiene demasiado olvidado, pese a les beneficios que de l puede lograrse. La reforma de 1936 le ha reconocido eficacia de un modo expreso, extendiendo las normas de la prenda (art. 954, del Cd.
civ.). (E. C. G.)
La cesin otorgada por el actor en garanta de la financiacin de ciertas
obras por 1 demandado, queda extinguida en virtud de la transaccin que eanj las diferencias de las partes sobre esta operacin, dejando el cedeut de ser deudor del cesionario, aun cuando en la escritura de transaccin nada se dispone respecto de 1 cesin que, como obligacin accesoria, sigue la suerte de la principal, salvo que se hubiera declarado en dicha escritura que habla dejado de ser garanta para convertirse en parte

principios sobre los cuales se estructura la unidad sinttica de la ciencia, afloran discordancias, contradicciones e incompatibilidades que debilitan aquella confianza inicial y se impone como inexcusable una

integrante de los valores que se transferan en propiedad a la demandada (Cm. Com. Cap., 8-7942, L. L., t. 37, pg 488).

La deraanda que ttene por objeto obtener la restitucin de tos derechos cedidos en garanta de una <">petaen fundada en haberse extinguido por ! i a ;accln de la obligacin principal, no puede importar una violacin de la clausula de la escritura de transaccin que prohibe a las partea toda ulterior reclamacin proveniente del litigio
transado (Cm. Com. Cap., 8-7-943, L. L., t. 27,

pag, 435).

CESIONARIO. Llmase as en el contrato de cesin a a persona en beneficio de la cual se hace 1& cesin. Todo este tema tiene su desarrollo en los diversos aspectos de la voz CESIN considerados en esta ENCICLOPEDIA, y ms concretamente en a voz CONTRATO DE CESIN.
CIENCIA JURDICA.* Cuando aludimos

a la ciencia jurdica va implcito y sin disputa en su significacin, que el conocimiento que se dirige a !o especficamente jurdico tiene la dimensin y dignidad del saber que, metdicamente logrado, alcanza slido fundamento y, por ende, validez objetiva. Pensamos que todo ello es posible y el jurista cuya conviccin al respecto todava no ha debilitado ninguna duda, aborda su tarea con justificada alegra, posedo de esa confianza que nos inspira una indiscutible base lgica sobre la cual se afirma

tarea de revisin de los supuestos del saber jurdico. La unidad del conocimiento se hace impostergable, y esta necesidad se manifiesta despus de haberre alcanzado tal conocimiento, pues como decia Stuart Mili: "A semejanza de la muralla de una ciudad, de ordinario se ha levantado no para servir de receptculo a los edificios que pudieran erigirse despus, sino para circunscribir a los que ya existen"; porque tales reflexiones sobrevienen cuando la ciencia ha alcanzado cierta madurez. Es que se trata de la filosofa de la ciencia, esto es, reflexin sobre las reflexiones directas ya logradas de los fenmenos jurdicos, es reflexin de segundo grado (1), que opera apareada a la ciencia y despus que sta ha concluido FU tarea. Es una nueva luz que ilumina el conocimiento logrado, cuando en l se hace la oscuridad de la contradiccin. Es, pues, misin de la filosofa de la ciencia que ha de dar cuenta de la ndole y carcter de la experiencia que se conoce y de la estructura de una conciencia sobre el particular, dando as como base de todo conocimiento, un objeto nico e Irreductible a todo otro. No es, pues, tarea de filosofa general, aunque s debe requerir de ella contribucin imprescindible y tomar sus resultados y orientacin. La filosofa de la cieacia jurdica ha de darnos, pues, cuenta del saber y fundamento de su objetividad- a travs de una va metdica adecuada; superando con ello contradicciones, incompatibilidades y discordancias, haciendo consciente la necesidad de un planteo terico general, que cobrar particulares determinaciones segn el estado de la ciencia, abierta siempre a as perspectivas de una creciente y progresiva pefeccin. Porque como lo han sealado tan atinadamente los lgicos ( 2 ), la ciencia es totalidad infinita, abierta a perfeccin constante; no puede, pues, cerrarse a las nuevas posibilidades que abren la perspectiva de su enriquecimiento paulatino, porque, como dice el historiador de la ciencia, cuanto ms conocemos ms grande es
(1) Larroyo, P., y Ceballos, M., La lgica de
la ciencia, pg. 23, nms. 1, 2 y 57 7 ed., Edlt. Porra, Mxico, 1951.

toda conceptuacin de un fenmeno particular de la realidad jurdica o un conjunto de ellos. Lejos de toda desesperacin escptica, es sta una conviccin comn que alienta en general en la conciencia de todos los juristas, con mayor o menor intensidad, con iguales o distintas razones. Pero, como en todo saber, tan pronto descendemos a los ltimos estratos de su fundamentacin; cuando llegamos a los
* Por el Dr. ERNESTO EDUARDO BOKGA.

(2) Larroyo y CebaUos. op. cit., pgs. 32 y 35.

la superficie de contacto con lo descono- sin del pensamiento en la teora de la cido ( 3 ), lo que Husserl, el lgico genial, ciencia jurdica" ( 9 ). La ilegitima reduccin de toda realidad concreta al expresar que el conocimiento es una serie infinita de aproximaciones al a slo realidad sensible, que el positivismo objeto que permanece como una incgni- conteano llev hasta sus ltimas conseta (*), lo que verifica la acertada obser- cuencias; la consideracin de la existencia vacin de Rickert ( 5 ): "la fsica siempre humana como una cosa entre las dems descubre lo penltimo", lo que Mounier (8) cosas, la lgica aristotlica. como nica e corona al decir que el hombre no conoce inexcusable, condujo a la negacin de toda la verdad, sino, y mal, un ncleo de ver- dignidad cientfica a la jurisprudencia, y fue mxima expresin de esta desesperadades. ' cin escptica el alegato de J. H. KirehEs que, como expresa Husserl ( ; ): "Cuando una ley o una teora probable mann (i"), pronunciado en 1848. resulta insostenible como consecuencia del Escepticismo jurdico. aflujo de nuevas instancias empricas, no Es provechoso recordar, aun cuando ms concluimos que la fundamentacin cient- no sea que brevemente, la principal argufica de esta teora era necesariamente falsa. mentacin de Kirchmann, toda vez que de La teora antigua era la "nica justa" en posicin negativa tan extrema hemos de la esfera de la experiencia antigua: en la partir para mostrar precisamente la persesfera de la experiencia ensanchada lo es pectiva de una fundamentacin del saber la nueva teora que hay que fundamentar; cientfico. ella es la nica adecuada en el estado acApunta el fiscal berlins que es evidente tual del conocimiento emprico". el retraso en que la jurisprudencia ha Es que las teoras generales, frente al quedado respecto de las dems ciencias, en ensanchamiento de la instancia emprica a virtud de la constante mutabilidad del Dela cual dirige su atencin el cientfico, recho, frente a la invariable inmutabilidad pierden el carcter de tal para quedar de los fenmenos 'de la Naturaleza. "El arrinconadas como teoras particulares, sol, la luna, las estrellas brillan hoy como vale decir, relativizndose, pasan a ser par- hace milenios de aos; la rosa sigue flote integrante de una nueva teora general reciendo hoy como en el paraso; el Dereque las comprende adems del conoci- cho, en cambio, ha variado con el tiempo. miento de la nueva instancia emprica, co- El matrimonio, la familia, el Estado han mo lo muestra Rousseau ( 8 ). pasado por las formas ms varias. El DereDe ah que no podamos afirmar que la cho, es pues, un objeto inestable, huidizo; historia de la ciencia sea la historia de sus cambia, pasa por las ms diversas formas". errores, sin ms; sino que es la historia de Segn Kirchmann, esto trae otros inconvela relativzacin de las teoras generales, nientes no menos graves, pues la ciencia y comprensiva, adems, de sus errores. avanza lentamente a travs de continuados La insuficiencia de la teora frente a esfuerzos, sus leyes son el resultado del la afluencia de nuevas instancias empri- trabajo secular y colectivo de sus cultivacas, hizo que manifestramos en nuestra dores. La ciencia no sufre perjuicio por la tesis doctoral: "A las direcciones contem- lentitud de su marcha, pues "la tierra gira porneas de la filosofa jurdica, cuya re- hoy alrededor del sol del mismo modo que novacin como una exigencia del espritu y hace miles de aos; los rboles crecen y la razn, apunta por primera vez en Ro- los animales viven hoy como en los tiemdolfo Stamrnler, corresponden, como con- pos de Plinio. Si tras largos esfuerzos se quistas definitivas, la reclusin del positi- ha llegado a descubrir las leyes de su navismo en los lmites de sus posibilidades y . turaleza y de sus fuerzas, esas leyes valen haber arruinado su pretensin de ser escue- tanto para el presente como para los tiemla dominante y modo exclusivo de expre- pos primitivos y seguirn siendo verdaderos en todo el porvenir", lo cual no ocurre con (3) Dampler, W. C., y Dampier, W., Historia el Derecho, pues cuando se ha logrado la de la ciencia. Edit. Agutar, 1881. comprensin de algunos de sus objetos, han (4) Husserl, E., Investigaciones lgica, trd. de M. Garca Morente, Edlt. Revista de Occidente. desaparecido o se han transformado en Madrid, 1929. otros, arribando as la ciencia siempre tar(5) KSckert, H., Ciencia, cultural y ciencia na, de, no logrando captar el presente. tumi. Biblioteca de Ideas del Siglo XX. trad. de!
alemn de M. Garda Morene, Espasa Calpe, Buenos Aires. 1937. (6) Mounier, El, Introduccin o los existencialismos, 2 ed., Edlt. Revista de Occidente, 1951. (7) Husser!, E., op. ctt., t. 1, pg. 2^9.

(8) Borga. E. E., Ciencia jurdico c jurisprudencia tcnica, Exordio, pg. 5, Buenos Aires,
1843.

(10) Kirchma'an, J. H., Les jurisprudencia no

(8) Rousseau, P.. La conquista de la ciencia,

pg. 265, Ediciones Destino, Barcelona,

es ciencia, tarad, y prlogo de Antonio Tniyol y

Sema, 1940.

Por lo dems, llega a decir que asi como en las dems ciencias los errores que se cometen dejan intacto su objeto de conocimiento diga lo que diga Ptolomeo, la tierra gira alrededor del sol, en la jurisprudencia, los mismos transforman y adulteran el objeto mismo. De idntica manera, la jurisprudencia vive y se nutre de las imperfecciones de su objeto; pues tanto mayor es su labor cuanto mayores deficiencias, confusiones y contradicciones traigan los materiales legislativos: "los juristas, a travs de la ley positiva, se han convertido en gusanos que slo viven de la madera carcomida", al extremo que en tanto "la ciencia toma como objeto suyo lo fortuito, ella misma se convierte en puro azar; tres palabras rectificadoras del legislador bastan para convertir una biblioteca entera en basura". Despus de esto parecera que no quedan sino los restos humeantes de una pretendida ciencia jurdica. Sin embargo, la situacin no es desesperada, y la tarea ha de comenzar con la ordenacin del material

el mtodo crtico debidamente aplicado, tuvo la culpa de que no se resolviese ninguno de los dos. Y fue al mismo tiempo lo que dio lugar al vano empeo de trazar un llamado Cdigo de la razn, con instituciones precisas y articulado definido: otro intento ms de realizar el absurdo de un "Derecho ideal", cuyas normas concretas hubieran de tener un alcance universal y absoluto, lo cual se ofrece en numerosos autores culminando este tipo de racionalismo en el ms alto exponente del idealismo alemn: Hegel, que estructura en su Filosofa del Derecho, dentro de una concepcin histrica determinada, un compendio de instituciones cuya vigencia pretende universal y absoluta.

de derribo. Su clasificacin se hace inexcusable, al menos en esta resea, que no puede excederse de los meros contornos orientadores, por las limitaciones propias de la obra enciclopdica, por lo que hemos de referirnos brevemente al racionalismo y empirismo jurdico, como concepciones tendientes a una fundamentacin del saber jurdico. SI racionalismo jurdico. Dirige su atencin, articulando en ello el objeto de la ciencia jurdica, a las normas, cuya ndole ideal en cuanto expresin del pensamiento, excluye todo contacto con la conducta humana, cuya intuicin, como algo real, ignora. Ubicado as el objeto en el dominio exclusivo de la razn, prescindiendo de toda experiencia, acenta la dogmatizacin de lo jurdico en su normatividad, cuya emanacin encarna en a expresin del legislador epnimo, o en la revelacin de la voluntad divina. De este modo, el racionalismo dogmtico formal y consruciivsta, ha perdido todo contacto con la -realidad, la que niega; para poner de relieve el aspecto ideal del derecho, haciendo tema suyo por sobre todos los dems la idea del Derecho, como ocurre en el jusnauralJsmo. En el racionalismo, al decir de Stammler: "El concepto y la idea del Derecho se interpretan ahora como dictados por la razn, a. la cual deben sujetarse en sus manifestaciones positivas. La confusin de estos dos problemas, cuya separacin exiga

tra acertadamente Loevinger O ). El empirismo jurdico. En oposicin al racionalismo, el empirismo jurdico se mantiene apegado a la consigna de mantener contacto con la realidad, toda vez que habr de derivar sus verdades de la experiencia, y en. ella habr de verificar su verosimilitud. No se desecha, pues, la intuicin como punto de partida del conocimiento; pero a rengln seguido este tipo de empirismo se muestra totalmente retaceado, ya que no va a admitir otro tipo de realidad que la realidad sensible, y, por ende, el contacto con la realidad slo se opera por la intuicin sensible; como si se tratara de una experiencia natural, cuya existencia est determinada por leyes universales segn el concepto que Kant nos leg de la Natur(11) Schreler, F., Concepto y formas fundamentales del Derecho, Edlt. Losada, Bueno* Airea, 1943.

Pero el racionalismo ofrece otras formas en nuestro tiempo, ya que dirigiendo su atencin a las normas, conforme a la orientacin de la filosofa contempornea del Derecho, hace tema central de sus especulaciones: la norma y al destacar su ndole ideal como pensamiento, lejos de toda experiencia, aspira en su formalizacin a una verdadera matematizacin del Derecho, tal cual como puede apreciarse en la obra de Schreier (). Esta tendencia del pensamiento jurdico cobra particular expresin en los ps^ses de Derecho escrito, pues en aqullos en que predomina el Derecho consuetudinario, como en los anglosajones, el pensamiento jurdico ofrece una caracterstica distinta, sin dejar de mostrarse racionalista tambin en un determinado sentido, como lo mues2

(13) Loevinger, L. J . Una introduccin a la lgica jurdica, trad y prlogo de Jos Pulg Brutau. Edlt. Boacfa, Barcelona, 1054.

iessa, y, en consecuencia, e! conocimiento se ofrece a travs de un acto gnoseogteo tpico: ia explicacin, que dada la ndole del objeto natural, se reduce a explicacin causa!. De este modo el empirismo jurdico hace de ia experiencia jurdica una mera experiencia natural, y para alcanzar la explicacin de Jos fenmenos jurdicos, siguiendo el modelo de la causalidad, del fenmeno o dato que se ofrece al conocimiento, se remite a otro hecho, como ocurre cuando se alude a la intencin psicolgica del legislador, como un hecho cuya existencia se liga, as, a la ley y ai fenmeno que se concepta. El empirismo se convierte tan pronto en sociologismo al considerar al fenmeno jurdico como fenmeno social al que ha de tratar como una cosa ms, accediendo a ella como a todo fenmeno natural por explicacin causal y a trav.es del mtodo inductivo; o tambin se hace historicismo al remitirse al sentido del Derecho que fue, como ocurre con Savigny respecto del Derecho romano, proyectndolo hacia el futuro, sin otra razn que lo justifique que simplemente por el hecho de haber sido; postergando as la creacin y recreacin con sentido de presente que articula con la gravitacin del pasado que fue y del futuro que todava no es, pero que se anticipa en la vida humana, que el fenmeno jurdico arrastra pictrico de historicidad. El empirismo, al convertir as un fenmeno cultural en un fenmeno natural, no puede lograr su propsito de aprehender la experiencia jurdica y cae en el caso de la desesperacin escptica que vimos alcanza su mxima expresin en Kirchman, quien precisamente no advierte que se trata de una experiencia distinta que la natural y por ello reniega del carcter inestable del Derecho, precisamente porque slo pone su atencin en lo que el Derecho tiene de contingente, es decir, su aspecto dogmtico, sujeto a cambios, sea por la obra directa de la comunidad que cambia sus costumbres y sus usos o por obra del legislador que modifica las leyes a su voluntad. Ha despreciado en la consideracin los elementos constantes en que, como veremos, se muestra el ser del Derecho: la valoracin en tanto que hecho del hombre con sentido de presente existencia! y la normativldad como una forma especfica de ' determinacin. Pero al escepticismo no slo se llega- por este camino, sino tambin por el historicismo, tanto por erigir como la manifestacin histrica suprema del Derecho, un determinado ordenamiento jurdico como ocu-

rre en Savigny con el Derecho romano, como cuando se trata de atenerse a la constante manifestacin de los fenmenos jurdicos, segn tambin se pretende por Savigny, al oponerse a la codificacin en la clebre disputa con Tibaut, Segn el primero, era inexcusable atenerse a la costumbre, a la que el pensamiento, si quiere lograr adecuada conceptuacin, ha de aparearse. De este modo, siguindola en su individualidad cambiante, termina por sucumbir en un caos de hechos deshilvanados y sin coherencia lgica. Es que el historicismo y la escuela histrica en el otro aspecto sealado son dos modos diversos, pero igualmente viciosos para la conceptuacin, el primero
porque es un transplante sin justificacin

alguna del pasado al futuro, en un gesto irracional de admiracin preado de entusiasmo romntico que niega el eterno presente de nuestra existencia, y el segundo, si bien se apega a lo individual de lo real manteniendo con ello firme contacto, desconoce el planteo terico general del conocimiento, y con eilo, termina por mostrarse impotente tericamente para alcanzar dominio sobre lo real, siendo el cientfico arrastrado por la constante fluencia de los hechos en desordenada expresin multitudinaria y con ello queda proclamada la invalidez de toda teora ligada as a manifestaciones determinadas de ana poca. La superacin de las formas extremas. El racionalismo es dogmtico; alejado de la realidad, termina por imponer los cnones de la razn, forzando el dato de la experiencia en un sometimiento incondicional a sus dictados. Envanecido por las deducciones de que es capaz la razn en otros sectores del saber a matemtica y la lgica, en el terreno de lo jurdico fantasea en el mundo de la quimera y la utopia. El uso de las ideas se torna tan arbitrario que en la construccin ms sutil y perfecta, aflora de pronto echando todo el armazn abajo, el fisgn de la ideologa. A su vez hemos visto que el empirismo se torna escepticismo en su irracional im-

pulso romntico; o su manifiesta impotencia terica para abarcar como un todo la realidad que conoce en un planteo terico general, como ocurre en la escuela histrica. 81 lo ensaya, lo hace bajo la forma natural, tergiversando el dato y cometiendo un error metodolgico que desde el inicio desva el pensamiento del autntico er de lo jurdico, que asienta su base en la existencia humana. Por ello, la filosofa jurdica de nuestro

tiempo ha tratado de mantenerse advertida como est, segn pudimos decirlo en nuestra tesis por "la experiencia del pensamiento y la razn misma" equidistante de estas dos corrientes, a fin de pode? fundar el conocimiento jurdico sobre bases capaces de dar en la concepuaciri el autntico ser del Derecho y, por ende, tina metodologa adecuada. En tal sentido, ha debido plantearse con necesidad el problema que, segn Kant, preocupaba tanto a los juristas, que aun en su tiempo, buscaban afanosos resolver: qu es Derecho. La renovacin de la filosofa jurdica, bajo la consigna de la filosofa general de volver a Kant, deba rendir sus frutos al respecto. Dentra del neokantismo, Windelband y Rickert se esforzaron por destacar lo cultural distinto de lo natural, como dos determinaciones distintas de la realidad, se-

gn el punto de vista desde el cual se las examina. Asi cobr particular relevancia el hecho del hombre, como expresin de su vida biogrfica, como hecho histrico, en cuanto el hombre, en tanto que hombre, en esencia, es slo historicidad, y as la cultura, como aquello que el hombre produce o cultiva, segn valoraciones, se diferenci de la Naturaleza, que conforme a las ideas de Rickert, es Id que nace por si, oriundo de s y entregado a su propio crecimiento. Pero si la distincin material se ofrece, como acabamos de verla, la formal es todava mayormente significativa, ya que en ella ha de afirmarse la distincin metodolgica, y es precisamente el punto de partida de las especulaciones neokantianas de Rickert, ya que el mismo Kant haba fijado con el concepto urversalsimo de Naturaleza el limite preciso de lo natural, caracterizndolo como "la existencia de las cosas en cuanto que es determinada por leyes generales". La cultura como expresin de la vida histrica, como hecho del hombre en su libertad, que ha de ofrecernos creaciones originales a cada momento, se caracteriza ahora de modo opuesto al de la Naturaleza que ha de conocrsela conforme a su modo de ser, generalizando; y as lo histrico se lo ve como el suceder singular en su peculiaridad individual y con ello se asienta el principio metodolgico del conocimiento individualizador. Concordantemente con ello, Dilthey en'Jerez su atencin a la vida humana y pudo asi proclamar como bases metodolgicas inexcusables: A la Naturaleza se la explica y a la caltura se la comprende. La Naturaleza es la experiencia de necesidad que

de s mismo, a San Agustn con su angustiosa interrogacin "qui ergo sum, Deus mes? quae natura mea"; a Pascal, que seal la omisin de quienes demasiado preocupados por las ciencias, apenas si se inquietaban por el hombre; a San Bernardo, como paladn del cristianismo de conversin, y, ya refirindonos & quien puede sealarse como titular de la escuela existencialista, a Soren Kierkegaard, el filsofo dans que frente al sistema absoluto de Hegel opuso la existencia absoluta ( 13 >. A travs de esta corriente del pensamiento filosfico que aborda el problema de la existencia buscando en el hombre mismo, ntegro, sin retaceos, desviaciones ni unilateraiizaciones de ninguna ndole; es posible que se pueda encontrar el cami(13) Mounier, E., Introduccin a los eristen, 2 ed.. Edlt. Bevlsta de Occidente, 1947.

se maestra constante y uniforme dentro del ciego mecanicismo de la causalidad, a travs de la cual se logra su explicacin; en tanto que la cultura, ligada a la actividad del hombre; que acta siempre valorando, en atencin a sus determinaciones en la libertad y frente a mltiples posibilidades de entre las cuales ha de elegir siempre una, que es la que articula su resolucin, en cuanto valioso, es preciso captarlo en su sentido al cual asimos en nuestras vivencias, todo lo cual llamamos comprensin. De aqu, y siguiendo el camino sealado por la fenomenologa, siendo la vida un momento inmanente de la existencia, no haba ms que un paso a la filosofa de la existencia, cuya articulacin temtica es obra de nuestro tiempo, aunque podemos decir, con Mounier, que no hay filosofa que no sea existencialista, aun cuando haya cobrado tal denominacin en nuestro tiempo aquella que hace tema fundamental suyo el de a existencia del hombre como una reaccin "de la filosofa del hombre contra el exceso de la filosofa de las ideas y de la filosofa de las cosas" voleada al mundo o a los productos del espritu. Desdeando el ala mundana de esta corriente de la filosofa y el parloteo insignificante de los atolondrados irreflexivos que hablan de existencialismo, haciendo inexistencialismo, debemos decir que esta corriente del pensamiento abre amplia perspectiva para las ciencias jurdicas y sociales, en cuanto interroga de modo directo y total por ese grande profunum que es el hombre y cuenta, entre sus antecedentes remotos de gran jerarqua, a Scrates con el imperativo "Concete a ti mismo"; a los estoicos que proclamaban el dominio

no de la superacin de la era que ae ha calificado tan bien como la de los gigantes nucleares y los pigmeos morales. Y con ello mostrar cmo la razn y 5a
vida no se excluyen, sino que son algo inescindible, echando asi las bases para la mejor comprensin de todos los problemas

sociales y jurdicos. La realidad jurdica. En circunstancias tales, henchidas de

comprensin histrica, pudo muy bien revalorarse la actitud de Savigny con respecto a la ciencia del Derecho, y sin corresponderle el mrito de la ontologizacin del Derecho como se ha expresado, puede, si, atribursele el de haber sealado con energa hacia el plano de la realidad en que poda encontrrsele, del momento que. proscriba, conforme a los dictados de la escuela, la ubicacin que le atribua el racionalismo. Savigny no hizo una ca explicitacin ontolgica, adecuada a la experiencia jurdica, que destacara sus caracteres peculiares dentro de la realidad en que ubicara el Derecho. Dentro de las limitaciones propias de la escuela histrica, y confundida con los arrestos romnticos que le eran inherentes, pudo advertir, no' obstante, que el Derecho es medularmente historicidad, como expresin de la existencia del hombre. . Si bien se vali de la opaca expresin "espritu del pueblo", ubic frente al racionalismo dogmtico al Derecho en el plano de las creaciones humanas, y marc su mayor acento en tal sentido, al preferir la costumbre al Derecho legislado. Su acierto, mrito y desmrito lo describe brevemente Stammler, al decir: "La escuela histrica empieza a dar fe de vida de una manera clara en 1814, al publicar Savigny (1779-1861), su jefe indiscutible, el famoso opsculo: "Sobre- la capacitacin de nuestra poca para empresas de jurisprudencia y legislacin. En cuanto a la formacin del Derecho, se sigue de aqu que el Derecho consuetudinario se debe preferir siempre al legislativo, ya que en l se refleja de un modo ms fiel el espritu del pueblo. En la investigacin del Derecho y de sus normas, ser la Historia la que decida, puesto que slo de la marcha de la Historia se puede deducir de un modo seguro cul es el espritu que anima a un pueblo. Y finalmente, y esto es lo que ms nos interesa a nosotros, del postulado fundamental de esta escuela se desprenda que no tiene razn de ser el problema de la filosofa del Derecho tal como lo hemos planteado, al menos en su segunda parte, en la que se refiere a la idea

del Derecho. Lo nico que podr ocurrir de admitirse estas doctrinas ser que el legislador no sepa entender debidamente, o que formule de modo confuso lo que le dicta el espritu del pueblo; una misin ideal, a la que el Derecho humano deba responder, no puede admitirla en modo alguno la escuela histrica". Queda, pues, como mrito de Savigny el haber advertido el lugar en que el Derecho se produce y se crea; pero con ello no alcanz un claro planteo ontolgico, es decir, una delimitacin y caracterizacin precisa del objeto. Y no poda hacerlo, ya que la escuela histrica, que tena en general el mrito de atenerse a la realidad histricoin^ividual iel hecho del hombre, era inca-

paz de un planteo terico general, y con ello la investigacin y la ciencia misma se diluia en la fluyente y multitudinaria expresin de los hechos, denotando con ello una manifiesta impotencia terica. El mismo Savigny trat de escapar a la vorgine de los hechos concretando su atencin en el Derecho romano. La ontologizacin del Derecho. Dentro de las especulaciones fjlosficojurdicas contemporneas que pretenden

aclararnos qu es Derecho, como primer problema de la filosofa de la ciencia jurdica, corresponde a Giorgio Del Vecchio como lo afirm en mi tesis doctoral la gloria imperecedera de haber ontologizado el Derecho, en una fecunda explicitacin,
que nos muestra el objeto jurdico en uni-

dad inobjetable, superando dualismos y antinomias que perduraron hasta su claro enfoque del problema. Del Vecchio emplaza, como Savigny, el Derecho en el mundo de la cultura, como hecho del hombre. El Derecho es obrar humano; pero no se detiene aqu, como aqul. Su enfoque neokantiar.o del problema le abre una perspectiva que la escuela histrica no le brindaba a aqul, y sin caer ni en racionalismo ni en empirismo, y lejos de todo apresto irracional y romntico del entusiasmo historcista, realiza una analtica de la conducta humana que culmina en el triunfo ms notorio de su autor. En El concepto del Derecho y la Naturaleza, primero, y luego en su Filosofa del Derecho, los captulos primero y segundo de la parte sistemtica, el desarrollo de sus ideas supera una antinomia que lastraba toda la teora jurdica anterior al respecto:
la divisin de las acciones en internas y externas, segn que se refieran a la moral o al Derecho; demostrando que toda accin

tiene un elemento interno y otro externo, cualesquiera fuere el punto de vista des-

de el cual se la valore o califique; ya que camente fundadas. As se articula, sobre en ninguna falta la vivencia de su autor el caos de la experiencia jurdica cotidiana ni la expresin caracterstica de su exte- histrico-ndividual, una experiencia cienrioridad, como hecho fsico, incluso, por tfica y, con ello, la piedra angular de un planteo terico-general. ejemplo, en el acto de pensar. Por ello, Del Vecrhio caracteriz ontolEl Derecho como exprs!'-a del obrar humano, debe extinguirse de ia moral, ya que gicamente el Derecho, dando respuesta a constituyen dos modos distintos de apre- la pregunta qu es Derecho, como "coordiciacin de la conducta humana; y ello ha nacin objetiva de acciones posibles entre de operarse desde el punto de vista deter- varios sujetos, segn un principio tico minado de un ideal con arrec i al cual que las determina con exclusin de todo , -pedimento", donde la coordinacin norse caracteriza esencialmente el modo de mativa, segn una valoracin tica, de obrar. En el caso de la moral: omitir, ya que tica intersubjetiva, como pudo caracteride entre las mltiples posibilidades que se zarla, se opera con respecto a las acofrecen ai hombre para hacer, en su in- ciones de varios sujetos que se ofrecen en trnseca libertad, cmo poder ssr y llegar interferencia y excluyendo todo impedia ser, ste prefiera una, la que ha de ar- mento para que la libertad sea; con lo cual ticular su decisin puesto que la resolu- cobra brillo y actualidad aquella expresin cin no es mas que una posibilidad elegida, genial de Hegel, que vea el Derecho como como ha dicho Heidegger; .frente a todas el reino de la libertad realizada. las dems que post fiere u omite definienFrente a la fluyente y constante manido asi este modo de calificacin de lo festacin de 'o jurdico como algo hlstrimoral como un omitir; ya que la accin co-individuai, de lo que se ofrece cotidiacomo resolucin, conlleva slo una de aque- namente a la intuicin, logra Del Vecchio llas posibilidades elegidas, con omisin de la unidad de una experiencia y con ello todas las dems, con las cuales se coordina, la unidad posible del conocimiento jurdico; operando en el mundo subjetivo del hombre ya que al mostrar el objeto jurdico en su en el que evidentemente predomina el determinacin esencial como irreductible elemento interno intencin de la ac- a todo otro, ofrece firme apoyo a una concin, aunque no deje de estar presente ciencia objetiva de lo jurdico y con ello la dimensin cientfica del saber de los jutambin el elemento externo. El Derecho, en cambio, se caracteriza co- ristas, en sistemtica unidad. Pero esta sistematizacin a la cual ofrece mo un impedir, puesto que ha de delimitar la esfera de libertad de cada sujeto entre cabida la explicitacin ontolgiea de Del los sujetos, y las acciones que se coordinan Vecchio y que atiende a las lneas ideales son ya las de varios sujetos, trasladndose mentales del saber a las formas, puesto la interferencia de las acciones del mundo que est referida al encadenamiento forsubjetivo al intersubjetivo; de tal manera mal de las verdades, a la arquitectnica que se hace inexcusable y,se muestra asi del saber de los juristas, no alcanz en Del en la realidad jurdica, que cada uno acte Vecchio una explicacin similar a la del en la esfera de su libertad jurdicamente objeto. delimitada, con exclusin de todo impediEl aporte se debe a otro eminente jurista mento, para la libre realizacin de su ac- que, aflorando al plano de la filosofa de cin. Por ello el Derecho se caracteriza co- su ciencia, operando como jus-flsofo, mo un impedir. mostr precisamente la peculiaridad de la La explicitacin de Del Vecchio tiene, s, forma de lo jurdico, como objeto de colos caracteres de una verdadera ontologi- nocimiento, y, por ende, en tanto que exzacin. Ha sealado el lugar, la ubicacin presado en juicios, la particular diferencia de la realidad jurdica: el obrar humano. de la conceptuacin, que a diferencia de Lo ha distinguido como peculiar del obrar la tradicional que se ofrece como entltatide todo otro modo, aun del ms prximo va, en cuanto muestra la identidad del prey con el cual ms se le confunda: la mo- dicado con el sujeto, se ofrece como conral. Con esto une a la delimitacin precisa ceptuacin imputativa, en cuanto el predila determinacin de los caracteres esencia- cado se expresa como la imputacin de un les del Derecho y con ello la unidad de un consecuente a su antecedente bajo la forfin cognoscitivo comn: el objeto de la ma de la copulacin del deber ser, como ciencia jurdica, que ha de ser principio caracterstica de la normatividad. de su metodologa y con ello perspectiva Este mrito corresponde a Kelsen, a trade unidad de todo el pensamiento jurdico, vs de cuya teora pura se opera una putoda vez que a l habrn de estar referidas rificacin metdica doble, en uno de cuyos todas las verdades de la ciencia, metdi- aspectos se destaca esta forma del deber

ser, como mera forma peculiar de lo normativo' y, por ende, necesaria. Desde el supuesto fundamental que articula t oda coordinacin posible de las normas; la norma hipottica fundamental "obedece al legislador originario", pasando por las normas generales hasta las individuales, que toman firme contacto con la experiencia jurdica en su expresin histrico-ndividual, la coordinacin de las normas referidas a acciones humanas entre varios sujetos, cobra por su lado formal la imponente solidez de una hermtica estructura piramidal, que se muestra desde la cspide hasta la base con la rigidez propia de las ms puras expresiones de lo ideal, en escalonada validez de normas que en contacto con la experiencia por la base, a travs de las normas individuales; capta los casos individualizados en su intrnseca juridicidad, en una constante integracin del ordenamiento jurdico segn las exigencias de las creaciones originales de la libertad. De este modo la teora pura se ofrece desde el punto de vista del pensamiento normativo, como una morfologa jurdica de las acciones interferidas entre varios sujetos. No podemos extendernos en mayores detalles en esta nota, que slo pretende dar noticias de las perspectivas de la ciencia jurdica de nuestro tiempo a travs de los resultados generales de la filosofa jurdica, que labora afanosamente por fundamentarla. Por ello omitimos consideraciones de detalle O 4 ) con respecto a los problemas que la teortica jurdica ha planteado sobre la norma, como uno de los temas principales de sus .especulaciones, cuyo carcter de juicio en cuanto su clasificacin, por la relacin se refiere, divide la teora segn se estime: categrico, hipottico o disyuntivo. Con respecto a estas dos ltimas, disputan la teora pura de Kelsen y la teora egolgica de Cossio, advirtindose que en la de este ltimo se opera una integracin de lo normativo jurdico en su expresin formal que supera la distincin de norma primaria y secundara de Kelsen, para mostrar asi la unidad del esquema formal en un solo juicio disyuntivo, que se integra en su forma con la endonorma y la perinorma, segn aluda al cumplimiento de la prestacin debida o a la sancin con motivo del incumplimiento. La segunda purificacin en Kelsen, referida a lo que considera elementos pertur(14) Kl lector podr recurrir a la copiosa bibliografa que citamos al efecto en esta nota.

badores para una clara comprensin de lo jurdico, recae sobre las valoraciones en Derecho, principalmente ligadas a apreciaciones de tipo poltico o religioso, cuya exclusin llevan al autor a eliminar el elemento valioso del Derecho. Conforme al planteo que hemos visto realiza, Del Vecchio, y de acuerdo a lo que nos anticipara la filosofa de la cultura por obra de Windelband y Rickert, como hecho del hombre, ha de destacarse en primer trmino y fundamentalmente la inmanencia del valor en la conducta. Y la filosofa jurdica tambin ha tenido en ello especulaciones que acentuando este elemento, han ofrecido esolarecedors orientaciones al respecto. En tal sentido, pueden citarse las obras de Lask Radbruch ('), SchapC), Sauer"), etctera. En cuanto se refiere al pensamiento de Cossio, que originariamente dedic preferente atencin al aspecto formal apegado como estuvo a la teora pura, pudo libertarse de su influencia notoria en su primer momento, integrndose al incluir la valoracin ('*) y cabe admitir al respecto que la teora egolgica ofrece una ponderable explicitacin de la experiencia jurdica y de la esfera de os valores en Derecho, haciendo prolijas distinciones entre la ideologa de ideales reales e ideales puros, aun cuando no se ha referido a las opiniones de intereses que tanta gravitacin tienen en el obrar humano y que en definitiva integran su manifestacin hstrico-indlvidual, debindose considerar en la purificacin metdica de este aspecto estimativo. La filosofa de la ciencia jurdica ha dado as vista en sus lincamientos generales la perspectiva de unidad y fundamentaron del saber jurdico, referido a una experiencia en general en la que se destacan elementos constantes y variables, esto es, necesarios y contingentes. Sobre aqullos, vale decir, sobre lo que como necesario muestra el ser constante del Derecho, que se ofrece en su forma como deber ser y en su contenido constante como una estimacin o deber ser existencia!, segn tambin lo muestra Cossio, se hace factible fundar el conocimiento y con ello la ciencia, ya que, segn lo sabemos desde Platn, episteme es preclsa(15) Badbruch, O.
(16) Schap.

(17) Sauer. (18) V. mi comentarlo * "La valoracin Jurdica y la ciencia del Derecho", de Coealo. en Reviita Jurdica, Buenos Airea, nm. 18, noviembre de 1941, pg. 286.

mente el saber buscado, el saber fundado, por oposicin a doxa, que es la mera opinin. La ciencia jurdica se nutre con las aportaciones de la filosofa de la ciencia jurdica a travs de una actividad especulativa, con representantes conspicuos en los principales pases del mundo, debiendo agregar a los nombres ya citados, sin nimo de dar una lista completa, pero destacando algunos de los que han realizado obras importantes, en Francia: Francois Geny, Len Duguit,, Georges Ripert, Oeorges Gurvitch, etctera; en Alemania: Max Weber, Adolf Reinach, Eugen Ehrlich, Hermn Kantorowicz, etctera; en Italia: Norberto Bobbio, Icilio Vanni, Giuseppe Magliori, Capograssi, Castigiia, etctera; en Espaa, Luis Recasus Sienes, Luis Legaz y Lacambra, Luno Pea, etctera; en Estados Unidos de Norteamrica: Benjamn N. Cardos, Jerome Hall, L. J. Loevinger, Edgar Bondenheimer, Eoscoe Pound, etctera; en Latinoamrica se destacan los nombres de Miguel Beale, Francisco Campo, Garca Maynez, Luis Nieto Arteta, Alfredo Fragueiro, Martnez Paz, Ramn Alsina, Jaime Perriaux, Enrique Aftalin, Rmulo Vernengo, Ernesto Ure, Imaz, Vilanov, Julio Cueto Ra, Miguel Herrera Figueroa, etctera. Con las aportaciones fundamentales de la filosofa jurdica, que cuenta con una

de entenderse por las condiciones de la posibilidad una teora en general O"). Diversas direcciones del pensamiento jurdico contemporneo. De aqu que el pensamiento jus-filosfico contemporneo se diversifique en mltiples direcciones que coinciden, ello no obstnte, en la inexcusable necesidad de una revisin de los supuestos del saber del jurista, de los fundamentos de la ciencia jurdica, para afianzar los conocimientos logrados por ella en la investigacin particular, como lo mostraba Stuart Mili haciendo el parangn con la muralla de una ciudad. La diversidad y la integracin de las teoras es el destino propio de todo cuanto en torno a la totalidad infinita que es la ciencia, est subordinado a las necesidades de su propio crecimiento. Al comienzo hemos destacado, como se ve por lgicos historiadores de la ciencia, filsofos de la misma y filsofos generales, este constante crecimiento, y debemos decir tambin que las teoras generales, a medida que se ensancha la experiencia y se extiende el horizonte de conocimiento, como lo advirti Husserl, devienen teoras particulares, que se imbrican dentro.de una teora general adecuada a la totalidad de la nueva

plyade de cultores mucho ms extensa de

la que acabamos se mencionar, la jurisprudencia ha podido erigirse en ciencia autnoma, dejando de ser una mera exgesis de los textos legales o de usos y costumbres, para alcanzar la jerarqua de una teora, y con ello ha logrado la dignidad de la ciencia. Adems, y en razn de tratarse de una ciencia ontolgica, segn la distincin que recuerda Husserl nomolgicas y ontolgicas, en razn de referirse el conocimiento jurdico, a una unidad emprica, es posible que aparezcan teoras divergentes o, como dice el autor citado, "incluso totalmente heterogneas"; pero ello no le quita a la ciencia la posibilidad del conocimiento en general, ya que las condiciones idea-

les de dicho conocimiento remiten a leyes

que se fundan puramente en el contenido

del conocimiento y respectivamente en los conceptos categoriales a que este contenido se halla subordinado, que son tan abstractas que ya no contienen nada del conocimiento considerado como acto de un sujeto cognoscente. Estas leyes y respectivamente los conceptos categoriales con que estn construidas, constituyen precisamente lo que en sentido objetivo ideal pue-

experiencia entrevista. En el orden del Derecho, todo cuanto se revele del hombre en la explicitacin de su existencia que con tanto afn aborda la filosofa general de nuestro tiempo, ensanchar el rea de la experiencia jurdica y dilatar el horizonte del conocimiento jurdico. La ndole histrica de la experiencia jurdica, como expresin de la historicidad humana, reactualiza el planteo de Del Vecchio sobre el tema fenomenolgico, propuesto no como una mera historia monumental de lo jurdico, sino como la inexcusable necesidad de que el jurista hunda su planta en el histrico acontecer de todos los tiempos, y alcance clara visin de la realidad que concepta, a travs de un claro entendimiento de la superposicin de culturas, su desarrollo y decadencia, en cuanto gravita como pasado sobre el presente del hombre, cuya plena comprensin ha de alcanzarse en ntimo y vivo contacto de los hechos, pasados y presentes, con clara conciencia d la anticipacin de futuro que en ellos est imbricada, de modo que no se pierda contacto con la realidad tal cual se propone en el realismo jurdico de nuestro tiempo, pero sin caer por ello en el sociologismo.
(19) Husserl, E., Investigaciones lgicas, t. 1, pg. 243, trad. de M. Garca Morente y Jos Gaos, Edtt. Revista de Occidente, Madrid, 1929.

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CIERRE DE CASAS DE COMERCIO. La

ley 11.83?, del 5 de junio de 1934, reglamenta el cierre de los establecimientos comerciales en catorce artculos, que abarcan: rgimen de horario, excepciones al mismo, sanciones que corresponden a las respectivas violaciones y los casos de reincidencia. Los establecimientos especiales: farmacias, comercios al por maye y mercados distribuidores gozan de normas adecuadac al carcter de sus funciones. La ley hace mencin de las leyes 11.317 y 11.544 en cuanto al despacho nocturno en las farmacias, y a la ley 11.570 para el procedimiento en la aplicacin de multas. Reglamentando la ley 11.837 concurre el decreto 120.980 del 29/5/42, que incluye a heladeras, cigarreras, agencias de lotera y establecimientos de venta de golosinas, en la excepcin al cierre de negocios dispuesto por el articulo 8 de la ley mencionada en primer trmino. De la misma manera el decreto 53.350 del 15/12/34, el decreto 46.638 de noviembre de 1939 sobre horarios de trabajo de mujeres, el decreto 30.925/44, que reglamenta el horario uniforme de apertura y cierre de los negocios de venta de flores y plantas naturales, el decreto 11.626/49 sobre horario de venta de flores en feria franca, el decreto 125.115 sobre cierre de camiseras, el decreto 775/ 44, que fija hora uniforme en que pueden comenzar las tareas en los establecimien-

fabricare o reprodujere libros, escritos, imgenes u objetos obscenos y el que los expusiere, distribuyere o hiciere circular". La figura de delito creada por el articulo 128 referenciado, es llamada por los tratadistas habitualmente "Delito de ultraje al pudor pblico por medio de escritos o imgenes obscenas"; y es una figura muy parecida a la legislada en el artculo siguiente del Cdigo penal, el 129, que se refiere a los "Delitos de ultraje al pudor pblico por medio de actos humanos". Aunque en ambas figuras el inters jurdicamente protegido es el mismo, o sea el pudor pblico, la diferencia especfica consiste en el medio empleado para ultrajar ese pudor pblico, porque mientras en el primer caso (art. 128) lo usado es una cosa, en el segundo caso (art. 129), el medio empleado son actos humanos. Como la cosa usada, en la generalidad de los casos, como medio de ultraje al pudor pblico, en la figura del articulo 128, son los libros, al designar esta figura de delito se suele decir simplemente "Circulacin de libros obscenos". Pero, el concepto real es ms amplio, como surge del texto del Cdigo argentino. 2. Antecedentes. En 1906, el presidente Quintana, con la firma de su ministro Joaqun V. Gonzlez, nombra una comisin integrada por Diego Saavedra, Francisco 3. BeazJey, Rodolfo Rivarola, Cornelio Moyano Oacita, Norberto Pinero y Jos Mara Ramos Mejia, a los efectos de preparar un trabajo sobre revisin del Cdigo penal vigente en ese momento. La comisin, al expedirse, en la parte referente a los delitos contra la honestidad, dice: "En los delitos contra la honestidad hemos agregado algunas disposiciones que hacian falta en el Cdigo vigente, y que son urgentemente
* Por el Dr. RAL AUGUSTO BADABACCO.

reclamadas por imperiosas necesidades de moral pblica. Esas disposiciones son las del articulo 131, ,-jue se propone combatir la infame trata de blancas; la del artculo 132, que castiga a los que explotan en su beneficio la prostitucin, a los que viven de ella; la del 133. que reprime a los fabricantes o circuladores de imgenes u objetos obscenos, con que se invaden las calles de las principales ciudades de la Repblica, y la del 134, que pena igualmente a los que hacen obscenidades en sitios pblicos, contra los cuales, no obstante ser muchos, la autoridad ha sido impotente". Y el texto del articulo 133 que dicha comisin auspiciaba era textualmente igual al actual articulo 128, con la sola diferencia de que al enumerar las cosas cuya circulacin se prohiba, ademas de libros, escritos, imgenes y objetos, decia tambin "figuras". i 3. Recaudos legales. Esta figura es amplia; comprende todos los actos humanos directamente encaminados a' ofender el pudor pblico por medio de una cosa: el acto de producir o fabricar la cosa (ya sea un escrito, una imagen o un objeto), el acto de publicar o reproducir la cosa hecha por otro; o el acto de exponer, distribuir o hacer circular .la cosa obscena. Con respecto al acto de producir o fabricar la cosa obscena, el Cdigo no es suficientemente claro, porque pareciera que siempre es delito producir o fabricar una cosa obscenat por el simple hecho de producirla o fabricarla. Y ello no puede ser asi, porque si la cosa obscena, escrito, imagen u objeto es producida por un sujeto con el fin nico y exclusivo de sei leda' u observada por el propio sujeto que la fabrica, produce o realiza, ello no ofendera en manera alguna al pudor pblico. Y esa accin privada de dicho sujeto podr ser todo lo inmoral que se quiera, pero nunca podra estar penada por el Derecho positivo, porque es un principio universal que las acciones privadas, mientras no ofendan al orden o la moral pblica o perjudiquen a un tercero, estn reservadas a Dios y a la conciencia del sujeto. Principio incorporado por la Constitucin Nacional Argentina en su articulo 30. Tampoco habria ofensa-al pudor pblico, por las mismas razones, y por lo tanto tampoco habria delito, si la cosa obscena tiene como nico y exclusivo fin ser vista, Observada o leda por un grupo reducido de personas, en forma no pblica, sino privada. El Cdigo no distingue si los actos que ofenden el pudor pblico se hacen con espritu de lucro o sin l: por lo tanto, siempre hay delito si es ofendido el pudor p-

blico, haya o o haya espritu de lucro. Lo cual es lgico, porque el inters jurdicamente protegido es el pudor pblico en s, con absoluta prescindencia del mvil. Los actos referidos,' para que sean punibles, es condicin eSencif.l que lleven publicidad. Y habr publicidad cuando la cosa obscena est destinada a ser conocida por un nmero indeterminado de personas y duando esas personas no estn determinadas e individualizadas de antemano. 'El requisito de la publicidad estara perfectamente cumplido en aquellos casos en que los hechos mismos demuestren que ha habido realmente publicidad. El requisito de la publicidad seria ms obscuro de distinguir en aquellos casos en que la publicidad en si no se ha realizado todava (secuestro de una edicin obscena), pero en el cual la cosa obscena en s, por su naturaleza misma (libro, folleto, etc.) importa evidenciar la intencin de publicidad. En estos casos, en nuestra opinin, habra que distinguir dos hiptesis: si la publicidad no se alcanz a realizar por hechos ajenos a la voluntad del sujeto, por imposibilidad material, al serle secuestrada la cosa por ejemplo, pero hay pruebas o indicios o presunciones de que su intencin era darla a publicidad, el delito estara cometido; pero si la publicidad no se alcanz por hechos propios del sujeto dependientes nica y exclusivamente de su voluntad, consideramos que debe juzgarse que el sujeto se arrepinti, aunque todava conserva en su poder la cosa obscena y aunque sta, por su naturaleza, est destinada a la publicidad (descubrimiento, en un allanamiento, de una edicin obscena, completa, de varios aos atrs). Adems, en aquellos casos en que la publicidad no se ha realizado, o la cosa, por su naturaleza, no estaba destinada a la publicidad, el requisito de la publicidad debe considerarse .cumplido si fue probable o posible que llegara a tener publicidad; porque la negligencia del sujeto y su poco cuidado estaba poniendo en peligro el pudor pblico y porque la posibilidad de la publicidad debe juzgarse como encubriendo la intencin real de la publicidad. Lo contrario importara cubrir o escudar en la impunidad legal las acciones delictuosas de un sujeto que, simulando negligencia o descuido, diera a publicidad cosas obscenas, dejndolas olvidadas y mal envueltas en lugares pblicos, por ejemplo.

4. Concepto de obsceno. Un concepto

difcil de determinar es el de obsceno. F-l Cdigo penal argentino, como vimos, se refiere a libros, escritos] imgenes u objetos

obscenos, pero na clara el concepto de obsceno. La doctrina ha dicncs que debe considerarse obsceno todo aquello que excite tos bajos apetitos sexuales. La declaracin de la doctrina, si bien significa.ir concretando aspectos esenciales, no es suficientemente clara, -y k> prueba la abundante, ambigua y casustica jurisprudencia al respecto,: que veremos ms ado'ante. Nosotros consideramos que puede excitar los bajos apetitos sexuales, segn determinadas circunstancias, tanto una grosera imagen pornogrfica como una sutil teora filosfica. La misma teora freudiana del psicoanlisis, en cuanto se refiere a la libido y a la sexualidad, asi como .otras obras doctrinales que tratan esta delicada materia, pongamos por ejemplo, podrn presentar un sentido obsceno para cierto pblico, mientras que otro pblico podr estudiarlas serenamente, con espritu realmente cientfico. /Gomo vemos, en el terreno de las teoras, las doctrinas y las filosofas* el problema de. lo que es obsceno y lo que no es obsceno se hace complicadsimo y los fronteras entre lo licito y. lo ilcito son sutilsimas. En nuestra opinin, en esta materia no habra ms solucin que adoptar un' criterio casustico: si la filosofa, teora o doctrina, est expuesta seriamente en un tratado cientfico, que por su extensin, citas realizadas, erudicin demostrada, etctera, demuestran la intencin cientfica del autor, ello no significara un atentado al pudor pblico; pero si la- filosofa, teora o doctrina est realizada en forma poco seria en ediciones baratas y rsticas, de venta al pblico grueso en quioscos callejeros, por autores sin nombradla cientfica, con figuras llamativas .en las portadas y ttulos sugestivos, con una exposicin ms excitante que cientfica o doctrinaria, fcabra en realidad atentado contra el pudor pblico, aunque ello se pretenda disimular o cubrir con uri mentido aspecto intelectual. Aparte de ello, tenemos que, en general, para poder determinar realmente si una cosa es o no obscena, habra que estudiar y valorar detenidamente en cada caso la edad,,al sexo, el medio, la instruccin y las circunstancias de 'hecho, de los productores y de la produccin, de la cosa y de sus destinatarios. ' 5. Naturaleza jurdica de la figura. Por su naturaleza jurdica, el delito de atentado contra el pudor pblico es un delito-falta. Por ellos los Cdigos de faltas,
o la Legislacin sobre faltas, o los Regla-

mentos de polica, o las disposiciones de polica moral de las Municipalidades, coope-

ran y complementan la intencin represiva del legislador penal. Cabe agregar! que algunas de estas disposiciones de orden policial o administrativo agregan a las "canelones" como medio posible de ultraje al pudor pblico, las que no estn incluidas por el Cdigo oenal, ni en el articul 128 que estamos considerando, porque en l se refiere a cosas obscenas, ni en el siguiente, o sea el 129, donde se- refiere a "exhibiciones" obscenas. Para nuestro Cdigo penal, la cancin obscena no es un delito, lo que importa, evidentemente, una laguna legislativa. Podr decirse que ello est comprendido en el delito de injurias, pero eso sera artificioso, porque una cosa es injuriar y otra muy distinta es ofender el pudor pblico. 6. Agravantes. Por su naturaleza especial, la ofensa o ultraje al pudor pblico tiene una fundamental incidencia sobre el aspecto pedaggico, porque entre el pblico protegido por la ley se encuentran las adolescentes de ambos sexos, sobre les cuales los libros u objetos obscenos pueden tener una influencia irreparable. Adems, para la valoracin jurdica del delito, es importante conocer cmo y en qu medida estas acciones delictivas pueden causar especiales daos sobre ciertos sectores de la poblacin, en este caso sobre los sectores de personas jvenes, porque el Cdigo penal se refiere a la extensin del dao causado, que puede ser un agravante, segn los artculos 40 y 41. Sobre este problema tan delicado, Aioerto Hurtado dice en La vida afectiva en la adolescencia, lo siguiente: "El hecho ms importante de la Psicologa de la afectivida en- la adolescencia es que, en los aos de evolucin, la naturaleza mantiene separado el amor esttico del instinto sexual. Al madurar plenamente el hombre, esto es, al dejar de ser adolescente, ambos aspectos pueden unirse y armonizarse, etctera". Por lo tanto, libros, escritos u objetos que produzcan en el adolescente la unin del amor esttico con lo sexual, significar unir artificiosa y anormalmente lo que la naturaleza tiene separado; produciendo, en el sujeto de que se trate, los trastornos correspondientes. Es fcil comprender el enorme mal que en un adolescente puede producir una excitacin de esta naturaleza, considerando, especialmente, la "artrerna peligrosidad formativa del periodo de la adolescencia, del cual ha dicho Fierre MenrioUsse, en El alma del adolescente, lo siguiente: "En todos los jvenes robustos se registrara hacia los diecisis aos un perodo de semicrminalidad. que hace indis-

pensable el control de los adultos"; y ms adelante, en el mismo libro, dice: "Pueden producirse normalmente variaciones de la personalidad que a otra edad seran consi-* deradas como francamente patolgicas". En un perodo de la vida del ser humano, entonces, en el cual, segn las opiniones autorizadas de los especialistas, el desarrollo normal de la evolucin psicolgica del sujeto necesita la separacin de los valores ideales de los sexuales; y en el cual la perturbacin de este plan trazado por la naturaleza puede tener consecuencias irreparables en una personalidad en formacin, peligrosamente fronteriza de la mentalidad criminal o patolgica, es fcil comprender la enorme y catastrfica consecuencia que puede tener un libro, un escrito, "una imagen u objeto obsceno. Por lo tanto, habra una gran diferencia jurdica segn que, en la ofensa o ultraje al pudor pblico, los escritos o cosas obscenas hayan llegado a conocimiento de personas adolescentes, o no hayan llegado; segn que hayan podido llegar o no hayan podido llegar; segn haya habido o no intencin "de que lleguen.
JURISPRUDENCIA. No hay delito de ofensa al pudor pblico en la publicacin de una revista frivola o ligera, cuyos chistes o crudezas no pervierten, ni excitan pasiones, ni provocan malos instintos (G. del F., t. 43, pg. 328). Hay delito tratndose de una noventa sin nombre de autor que solamente describe escenas de bajo y crudo sensualismo (G. del F., t. 39, pg. 344). Un libro pornogrfico, bajo la apariencia o disfraz de obra de arte o de ciencia, es delito (J. A., t. 10, pgina 634). El Inters Jurdicamente protegido por el Cd. pen. es el pudor pblico y las bupnas costumbres. Licencioso es lo que ofende Indirectamente al pudor, y obsceno es lo que ofende abierta y directamente al pudor (J. A., t. 19, pg. 542). BIBLIOGRAFA. Los tratados comunes de Derecho penal; y adems: Hurtado, A., La vida afectiva en la adolescencia; Mendousse, P., El alma del adolescente; Schllgen. H.. Normas morales de educacin sexual.

CIRCULACIN DE MONEDA. (V. MONEDA. ) CIRCULAR ADMINISTRATIVA.* Tam-

bin recibe simplemente el nombre de circular, en ocasiones se la denomina circular interna y en ciertas oportunidades recibe el nombre especial de nota privada. Cualesquiera que fueren las denominaciones con que se pretende distinguirla, siempre representa' una norma o un complejo de normas generales de carcter interno, emanadas de un rgano superior de la administracin pblica y destinadas a rganos inferiores para que ajusten cierta cla Por el Dr. BARTOLOM A. FIORINI.

se de actividades a lo que la misma establece. Esta definicin no excluye de que tambin estas circulares existan en los rganos de la Justicia o en las Legislaturas, en tanto se refieran a las actividades administrativas que stos realicen para sus fines especiales. La nota especifica y distintiva de la, circular, cual es servir a la actividad interna de los rganos administrativos, no ha sido an definitivamente delimitada por el Derecho administrativo, puesto que muchas circulares disponen normas, opiniones o pareceres que se proyectan en los actos administrativos que vinculan a los particulares ante la administracin. La validez'e importancia de la circular administrativa no se discute en tanto sus normas se refieran a gestiones internas o a las relaciones internas de los rganos dentro de la administracin; empero, la dificultad se presenta cuando bajo su denominacin se incluyen normas generales de apreciacin para la aplicacin de ciertos actos administrativos que vincula a los administrados en particular. No hay duda que aqu se la confunde con un campo especial y jurdico de a administracin, que pertenece a la reglamentacin o a la potested reglamentaria de las leyes. Esta zona gris y superpuesta de circular y de reglamentacin slo podr ser clasificada en forma dogmtica con la superacin de la legalidad en la administracin, la publicidad de las circulares y la ampliacin de controles jurisdiccionales en la administracin. Para el verdadero estado de Derecho, la circular administrativa no puede implicar tambin normas jurdicas de substancia reglamentaria. Tres son las razones fundamentales que distinguen a la circular administrativa de cualquier disposicin de carcter reglamentario. La primera es el poder que la fundamenta. La circular administrativa se basa en la supremaca que el rgano superior tiene sobre los inferiores en la organizacin jerrquica de la actividad de la administracin. El reglamento en la potestad reglamentaria que reconoce la Constitucin, ratificada en las leyes, a la actividad normativa de la administracin. La segunda refirese a la formalidad y publicidad necesaria que debe tener toda normacin reglamentaria, en tanto que las circulares no tienen ninguna forma predeterminada ni es obligatoria su publicidad. La tercera se centra en la validez de sus efectos. Los actos dictados en ejecucin de las normas que disponen las circulares administrativas no pueden, ser impugnados por ningn recurso administrativo o jurisdiccional, en cuanto normas internas de la administra-

cin, por parte del tercero afectado, sin perjuicio de que pueda recurrir por cualquier otra ilegalidad que presente el mismo acto. Los autores italianos han discriminado dos clases de efectos de la circular administrativa: el externo y el interno. E! externo es aquel que no puede ser impugnado ni recurrido en virtud del carcter interno que tiene la circular. El interno puede ser recurrido por las distintas vas cuando lesiona o perjudica la situacin interna o un derecho adquirido tel rgano administrativo que se sintiera afectado por ios disposiciones de la circular.
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES (V.

dicial mediante un elenco de circunstancias atenuantes y agravantes previstas con antelacin por la ley. Partan del dao social, de la spinta criminal, del deber violado, los expositores estructuran legalmente las circunstancias que mudan la imputabiljdad. A menudo, los autores que arrancan doctrinariamente
desde distintos puntos de vista para aquilatar la gravedad de los delitos, coinciden

CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES Y AGRAVANTES.)

CIRCUNSTANCIAS A T E N U A N T E S Y

AGRAVANTES.* La incertidumbre de la pena y la opresin de las libertades enderezan los empeos de ios Clsicos hacia la consecucin de dos conquistas: la rigurosa determinacin objetiva de las penas y el respeto por las garantas individuales. En lneas sumas tienden a circunscribir, cuando no a quebrantar, el albedrio judicial, originando directivas como la consagracin de la interpretacin literal de la ley, proscripcin de la interpretacin analgica, interdiccin para reprimir actos no previstos expresamente por la ley, aplicacin de las penas prefijadas por los cdigos, inclusin de circunstancias agravantesatenuantes especificas y proporcin de normas rgidas para la recta aplicacin de las penas segn la gravedad del delito. Esfurzanse los tratadistas en precaver el caos y guiar al jaez, reparando nicamente en la cantidad del delito. Aparentemente hiere ms la imaginacin, protege mejor las libertades individuales, repara ms adecuadamente los derechos conculcados, reduce el rea de !a arbitrariedad y permite fijar reglas ms exactas y menos ocasionadas a la injusticia. La medida de la pena ha de colegirse necesariamente de la gravedad del delito. Pero cmo determinar y, sobre todo, cmo catalogar la gravedad del delito? Surgen controversias enconadas con criterios cpuestos. Prevalecen tres tendencias: la doctrina del dao social; la spinta criminosa y el deber violado, auspiciadas por Beccaria, Romagnosi y Rossi, respectivamente. Pero si los secuaces de estas tres tendencias discrepan en cuanto al norte para fijar la gravedad de los delitos, se ponen de acuerdo para precaver la arbitrariedad ju FOT el Dr. Josa Peco.

en la apreciacin de las circunstancias que sirven de base para fijar la escala penal. Elegir un alto exponente de la tendencia clsica. Tres rutas pueden seguir los cdigos, segn Pacheco ( " ) . Lo ms natural parece agrupar en torno a cada delito los agravantes y los atenuantes. A este sistema ni lo aplaude ni lo censura. A nuestro parecer, es un rgimen abominable. Lleva a lo casustico, sobre concurrir circunstancias genricas aplicables a todos los delitos. En redor a cada delito habra que juntar cuantas circunstancias influyan en la penalidad. Por fuerza desemboca en lo menudo y laberntico Lo ms cientfico y lo ms perfecto para Pacheco es ordenar en un cuadro panormico todo el sistema de circunstancias agravantes-atenuantes, a la usanza del Cdigo que comenta. No lo atrae el rgimen genrico y flexible. Dejar esta obra al arbitrio judicial tienen ventajas cuando los jurados y no los tribunales son los juzgadores. Aun as, si los jurados tienen tanta prestancia como en Inglaterra. Inexplicable la separacin entre el juez popular y el togado. Fuerza es considerar el fundamento de las circunstancias al pormenor. Si se proponen ilustrar a la vez que precaver la arbitrariedad, fuera ms conveniente el casusmo para el jurado que para el tribunal. Si se fundan en la omnipotencia de la ley para catalogar la realidad, cuadra por igual, al juez docto en Derecho como al juez guiado por la conciencia. Pacheco se muestra inclinado a alabar el inciso 8 del artculo 9. Como atenuante mira toda circunstancia de igual entidad, y anloga a las anteriores. Se le alcanza que quebranta toda severidad lgica. Por una parte, la ley pretende dar el elenco de las circunstancias. Por otra, no se fa de la previsin legislativa. Por qu no seguir una norma constante? Si todo era susceptible de previsin, por qu no dar cima a la obra emprendida? Si no le era, para qu no dar cima a la obra emprendida? Si no lo era, para qu haberla empezado? Habra sido ms congruo dejarlo
(1) Pacheco. El Cdigo penal concordado y comentado, t. 1. pg. 185.

a la circunspeccin judicial. A esto responde que el raciocinio inflexible conduce a la verdad abstracta. Pero tambin conduce al error en los menesteres cotidianos. La ley determina lo fijo y lo prudencial, lo previsto y lo arbitrario. Slo deja al arbitrio de los jueces lo que no puede intentarse con xito. As seal cuantas circunstancias ocurrieron a su previsin. Lista -la obra, tuvo que asaltarle la duda. Hemos agotado la materia? Jams!, ni en un siglo de observacin y de estudio. Podrn presentarse casos que jams ocurrieron hasta all, ni en la prctica ni en la imaginacin. Entrar en el laberinto de los casos, hubiera sido tan incompleto como imposible. De ah el sistema espaol. Un obstculo levanta para contener la arbitrariedad. De igual entidad y anloga a las anteriores sern las circunstancias. Si las circunstancias amenguan la penalidad, tambin la acrecientan. A veintids llegan las previstas en el viejo Cdigo espaol. Supera a cuantas legislaciones se conocen. Lo arduo de la empresa no lo arredra. Tan esforzado empeo no tiene logro venturoso..Como en los atenuantes cae en laxitud legal en los agravantes. Como tales considera, amn de los previstos, cualquiera otra circunstancia de igual entidad, a ms de anlogas a las enumeradas. Sin embargo, Pacheco adopta posicin desigual. Halla injustificado para los agravantes lo que justifica para los atenuantes. La argumentacin es ms especiosa que robusta. En los atenuantes, discurre, se trata de rebajar, en los agravantes, de aumentar la pena. Aquello era indispensable en el inters de los individuos; esto no lo es en el de la sociedad. Sin embargo, ni los atenuantes miran al individuo, ni los agravantes a la sociedad. Para los clsicos importa la defensa jurdica, la defensa social para los modernos. La pena jams se atena en el inters individual. Aunque el beneficiario de la atenuacin es el individuo, el destinatario de la norma es el derecho o la sociedad, segn las escuelas. Nada justifica un rgimen desigualitario. Sea cual fuere el fundamento de las circunstancias, la mayor o menor gravedad del delito o la mayor o menor peligrosidad del delincuente, se desemboca a un mismo sistema. Aduce, a ms, que en la larga enumeracin no escapan las que ocasionan mayor ". alarma social. Duda sobre la existencia de otros casos. Ahora bien, se pregunta, es oportuno, es conveniente, se debe ad- mitin, que slo por la posibilidad de esas cuestiones, hayamos de abandonar a los tribunales todo el poder que la analoga

les confiere? No lo cree. A extramuros de la enumeracin existen otras de tanta relevancia. As olvida la importante cuestin de los mviles determinantes. Apenas considera el precio, la recompensa o la promesa como agravantes. La incongruencia con los atenuantes no puede ser ms patente. La desconfianza sobre la omnprevisin legislativa alcanza por igual a los agravantes y a los atenuantes. No es menos frgil el argumento siguiente. La circunstancia no la disminuye, la deja en el tipo comn. La represin y la expiacin se verifican. Dir quiz que hubiera sido conveniente un poco de ms severidad. Pero la posibilidad de este juicio no ha de hacernos arrostrar los azares de una arbitrariedad evidentemente peligrosa. Extremado el argumento, lleva a establecer un comn denominador para todos los delitos. Por un mismo rasero debieran medirse. No importa ni lo que agrava ni lo que atena. Se trata de adecuar la pena al delito. No vemos, adems, el peligro de la arbitrariedad. Pues los agravantes deben ser de la misma entidad y anloga a los anteriores. Apurando la argumentacin, Pacheco cohonesta la arbitrariedad en beneficio de los particulares, no en contra de ellos, ni aun en beneficio de la sociedad. Esta ha hecho las leyes. No ha de aplicar en su favor a un tiempo la fijeza de su letra y el rigor de una interpretacin extensiva. Lo arbitrario jams tiene fundamento, asi perjudique o beneficie, aparte de que es ms ajena a los hombres que a las leyes. La ley enumera los' agravantes especficos y condiciona las genricas. No hay arbitrariedad, sino arbitrio judicial. Aquello conduce a lo irremediable. El logro atinado del segundo depende de la circunspeccin del juez. La sociedad no procura ningn beneficio. No intenta agravar la pena a costa de la libertad individual. Antes bien, intenta a justar la pena al delito. Tambin pretende sacar apoyo de este principio inconcuso. No hay delito sin ley anterior al hecho del proceso. No se roza algo, arguye, con estos principios, no repugna a su espritu, la doctrina de que pueda un tribunal declarar agravante la que no est declarada tal por la ley? No hay aqu alguna cosa parecida a declarar delito aquello que la ley no ha sealado como tal? No slo no vulnera la ley, ms la ratifica. El juez no aplica la agravacin a la ventura, al azar. La ley confiesa su impotencia para catalogar todas las circunstancias. Para poner freno a la arbitrariedad coloca restricciones al arbitrio judicial. El

principio doctrinario, que Pacheco invoca, es una salvaguardia de las garantas individuales. El Cdigo penal; segn la frase de Liszt, es la carta magna de los delincuentes. Al ejecutar una accin fuerza es saber si cae en la esfera de lo penal o si rebasa sus lmites. Al aplicar los agravantes sabe el delincuente que ser necesariamente castigado. No se quebranta ningn principio de libertad individual, no slo por lo condicionado de las circunstancias agravantes genricas, sino tambin porque se entrega a la decisin judicial cuestiones que exceden las previsiones legislativas. El Cdigo quiere que sus prohibiciones y sus conminaciones sean conocidas de todos, concluye Pacheco. Y suceder eso, se

llenar su idea, obtendr la justificacin a que aspira, si un delincuente que no tenia ms que una pena como cuatro, con arreglo a la letra expresa de sus disposiciones, la lleva luego como seis, en virtud de la interpretacin extensiva que nos ocupa en este momento? No quisiramos errar, pero nos parece que el Cdigo no es consecuente consigo mismo. Temerario es el supuesto. La ley no abriga la pretensin de fijar con prioridad la pena exacta correspondiente al delito. Fuera exacta la argumentacin en los regmenes de penas fijas. Ningn delincuente bajo ningn Cdigo secuaz de la escala penal podr especular con !a pena. El Cdigo reprime el delito en abstracto. No llega jams a anticipar la pena al delincuente. Las circunstancias de mayor y menor peligrosidad en el proyecto de Ferri Importa sobremanera el estudio del proyecto italiano de 1921. Lleva el sello de la escuela positiva. Ferri, su principal autor, es. acrrimo partidario del arbitrio judicial. Acaso el ms firme propagandista. Sus ideas prometan otra orientacin, singularmente por criticar el sistema fijo de las circunstancias atenuantes y agravantes. La rigidez del sistema del proyecto influye en algunas reformas modernas. En el artculo 21 enumera las- circunstancias de mayor peligrosidad, en el 22 las circunstancias de menor peligrosidad. Reza el primero: "Las circunstancias que indican mayor peligrosidad, en cuanto no estn previstas como elemento constitutivo, o circunstancia modificadora del delito son:
19) La precedente vida personal, familiar, social, disoluta o deshonesta. 29) LOS precedentes judiciales y penales. 39) Las anormales condiciones, orgnicas o psquicas, antes, durante y despus del delito, que no constituyan enfermedad

mental y que revelan tendencias criminales. 49) La precocidad en la comisin de un delito grave. 59) Haber obrado por motivos innobles o ftiles. 69) Las relaciones de parentesco o sociales con el ofendido o perjudicado. 79) La preparacin preordenada del delito. 89) El tiempo, el lugar, los instrumentos, el modo de ejecucin del delito, cuando hicieren ms difcil la defensa del ofendido o perjudicado, o demostraren una mayor insensibilidad moral en el delincuente. 99) La ejecucin del delito con insidias o engaos o mediante otros delitos, o abusando de las obras de menores, de deficientes, de enfermos mentales, de alcoholizados, o bien sirvindose de la obra de otros delincuentes. 10) La ejecucin del delito durante una calamidad pblica o privada o en un peligro comn. 11) Haber obrado con la complicidad preordenada de otros. 12) El abuso de la confianza pblica o privada o la violacin dolosa de deberes especiales. 13) La ejecucin del delito sobre cosas expuestas a la fe pblica o custodiadas en establecimientos pblicos o destinadas a utilidad, defensa o reverencia pblica. 14) El abuso de las condiciones de inferioridad personal en el ofendido o de circunstancias desfavorables a ste. 15) Haber agravado las consecuencias del delito o haber perjudicado u ofendido a ms de una persona, con la misma accin y no por mero accidente, o haber violado varias disposiciones legales con un mismo hecho, o la misma disposicin legal con actos ejecutivos de la misma resolucin, aunque sea en tiempos diversos. 16) La conducta reprochable despus del delito con el ofendido o perjudicado, o con sus parientes, personas presentes o que acuden en su socorro. 17) En los delitos culposos, haber ocasionado el dao en circunstancias que lo hacen ms probable o fcilmente previsible. Las circunstancias que indican menor peligrosidad en el delincuente, en tanto no se hallan previstas de otro modo, estn enumeradas en el artculo 22. Son: 19) La honradez de la vida anterior, personal, familiar y social. 29) Haber obrado por motivos excusables o de inters pblico. 39) Haber obrado en estado de pasin

excusable o de emocin por intenso dolo el modo de ejecucin del delito cuando hao temor, o por impulso de ira injustamente gan ms difciles la defensa del ofendido provocado por otro. o perjudicado". Superviven agravantes, co41?) Haber cedido a una ocasin especial mo el tiempo nocturno y el lugar aislado. o transitoria o a condiciones personales o Una legislacin positivista no puede estafamiliares excepcionales y excusables. blecer una praesumptio jurist et de jure. 5"?) Haber obrado en estado de embria- El ladrn que roba de da resuelto a afronguez o de otra intoxicacin no previsible, tar los riesgos de una probable resistencia por condiciones transitorias de salud o por es frecuentemente ms peligroso que el que circunstancias materiales ignoradas. decidido a fugar procura tmidamente de 69) Haber obrado por sugestin de una noche aprovechar el sueo ajeno. En cuanmuchedumbre tumultuosa. to a los nmeros 12, 13 y 14 tambin los 79) Haberse dedicado espontnea e in- objeta. mediatamente despus de haber cometido Mayor es la peligrosidad cuanto ms el delito, a disminuir las consecuencias o graves son las dificultades que el delina resarcir el dao, incluso parcialmente si cuente supera. Establecer que el hurto de con sacrificio por las propias condiciones una cosa expuesta a la confianza pblica econmicas. revela una especial temibilidad significa 89) Haber confesado por arrepentisustituir un real concepto de psicologa miento el delito no descubierto aun antes criminal por una visin teortica de gabide ser interrogado por el juez, o haberse nete censurada por Ferri ( 2 ). presentado, por arrepentimiento, a la autoEs preferible el sistema del Cdigo penal ridad inmediatamente despus del delito. argentino, plstico, fluido, humano, dctil, A nuestro juicio, basta con el artculo 20 receloso de la infalibilidad legislativa, al del proyecto italiano de 1921. La peligros^ sistema del proyecto italiano de 1921, del dad es la base angular de la sancin. El Cdigo penal peruano de 1924, del Cdigo grado de responsabilidad se determina por penal turco de 1926, del Cdigo penal esla gravedad y modalidad del hecho delic- paol derogado de 1928, del Cdigo penal tuoso, los motivos determinantes y la per- mejicano de 1929, ajustados, estrechos, rsonalidad del delincuente. Cuantas modali- gidos. dades puede concebir la imaginacin cuaEstos pretenden hacer descansar la comdran con el texto. Todo lo que ofrece la plejidad de la delincuencia y la desigualrealidad cae en sus redes. Ms an, es un dad de los delincuentes, sobre el lecho de texto que no opone obstculo al progreso procusto de una enumeracin prolija y circientfico. Con la evolucin de la ciencia cunstanciada. Sin preconizar la implantapenal, con el adelanto de las ciencias au- cin de concepciones asaz doctrinarias o xiliares del Derecho, las circunstancias mo- harto acadmicas, que extravan el critedificadoras de la responsabilidad podrn rio judicial, como el proyecto cubano de cobrar sesgo inesperado. Vieytes, fuera ms circunspecto que la El texto legal no debe ser un anillo de enunciacin exhaustiva, la incorporacin hierro que, ceido al tronco del Derecho de un principio general, de una norma dipenal, dificulte sus expansiones. Nadie, rectiva, acompaada como criterio transaccientficamente, podr jactarse de haber cional, de situaciones concretas, a guisa de encontrado el ndice minucioso de la peli- ejemplos. grosidad. Por otra parte, ningn juez desMs cautelosos y mgnos confiados en sus conocera los mviles nobles como circunsdotes omniprevisores, algunos cdigos cltancia de menor peligrosidad, ni la precesicos, para cohonestar los defectos inherendente vida familiar disoluta como circunstes ' al sistema inflexible al par que para tancia de mayor peligrosidad. Se imponen infundir mayor agilidad a la funcin jucon un podero incontrastable. Hasta el dicial, introducan el paliativo de las cirproyecto italiano se aparta del sistema en cunstancias genricas, logrando armonizar las circunstancias excepcionales de menor as la indigencia de la ley con la magnifipeligrosidad aludidas en los artculos 76 cencia de los hechos. y 82. Acertadamente no expresa cules son. El Cdigo penal toscano, vaciado en los Por otra parte, no son felices todas las moldes clsicos, en el artculo 63, reconocircunstancias. De las 17 circunstancias re- ca implcitamente el podero del juez, as veladoras de peligrosidad contenidas en el como la impotencia del legislador para fiartculo 21 del proyecto italiano, Alta villa jar, especficamente, lo que Ferri con igrajuzga exactas la 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 9, 11, 15, 16 y 17, oponiendo reparos a la 8, 12, (2) Altavilla, fisione positivista della parte 13 y 14. De la 8 impugna la primera par- specale di un niiovo Cdice crimnale. La scuola
te: "el tiempo, el lugar, los instrumentos,
positiva, pg. 431, nota 1, 1921.

ciada expresin denominara la dosimetra penal. En efecto, los tribunales deban aplicar, entre los limites legales, una pena ms grave o ms benigna, segn las circunstancias del hecho y especialmente segn la perversidad y la fuerza de la voluntad del agente. Cuantas modalidades objetivas encerrara el hecho delictuoso, desde el lugar de la comisin hasta la forma de la ejecucin, poda considerar el albedrio judicial. Cuantas modalidades subjetivas ofreciera el delincuente, desde la honradez de su vida anterior hasta el arrepentimiento subsiguiente al delito, tambin poda reparar el juez. De suerte que el juez toscano del siglo xix, antes de la sancin del Cdigo de 1889, disfrutaba de mayor podero para escudriar el delito que la que pudiera tener el juez del siglo xx, para captar la peligrosidad de haberse sancionado el proyecto tan avanzado de 1921. A columbrar las modernas doctrinas, el legislador toscano hubiera erigido sus construcciones jurdicas sobre el pedestal de la peligrosidad, sin complicaciones de detalles, sin riqueza de matices. Desde el punto de vista del sistema, no difiere el proyecto italiano de Ferri de 1921, del proyecto argentino de Tejedor de 1866. Por el proyecto Tejedor el juez debera tomar en consideracin, la naturaleza de la accin en s misma y la mayor o menor criminalidad de la intencin. "Bajo el punto de vista de la naturaleza de la accin la criminalidad es mayor: K) Por la gravedad de la infraccin y del perjuicio causado o por causarse. 29) Por razn del dao o del peligro, y especialmente segn que haya sido mayor o menor el nmero de las personas ofendidas y segn que el crimen ha daado o expuesto a una lesin al Estado mismo, a comunidades enteras, a una cantidad indeterminada de personas o slo a ciertas personas determinadas". Bajo el punto de vista de la intencin, la criminalidad aumenta: 1?) Cuando existen motivos ms numerosos e importantes de observar la ley, o los deberes violados por el culpable son ms numerosos e imperiosos y el culpable es ms capaz de comprender claramente esos motivos y esos deberes. 29) Cuando son ms grandes los obstculos para la ejecucin del crimen, o se necesita emplear ms audacia y coraje, ms inteligencia o malicia o ms fuerza corporal para preparar la accin o consumarla. 39) Cuando las acciones exteriores y accidentales que hubiesen arrastrado, extraviado o seducido al culpable son menores, o ste se hubiese determinado ms es-

pontneamente y hubiese buscado personalmente la ocasin. 49) Cuando el culpable est ms desmoralizado y empeado en la carrera de los crmenes por la prctica constante de malas acciones, por hbito, desarreglo de costumbres, u otros motivos semejantes. 59) Cuando los deseos y pasiones que lo hacen obrar sean ms perversos y peligrosos. Por el contrario, la criminalidad disminuye: 19) Cuando por efecto de la falta de instruccin, o por una debilidad natural de la inteligencia, el culpable no ha comprendido toda la gravedad del peligro, ni la extensin de la prohibicin o de la pena infligida a su accin. 29) Cuando se ha determinado a cometer el crimen por persuacin, promesas artificiosas, orden o amenaza, etctera. 39) Cuando ha sido impelido por una miseria apremiante o cualquiera otra necesidad urgente, con la misma reserva del nmero anterior. 49) Cuando excitados sus deseos por una ocasin imprevista o inopinada ha sido arrastrado instantneamente a la ejecucin del crimen. 59) Cuando ha obrado arrebatado por una pasin o en un momento de perturbacin intelectual, sobrevenida casualmente, y sin que de su parte haya culpa, a menos que la ley expresamente haya tenido en cuenta estas circunstancias para la fijacin de la pena. 69) Cuando resulta de los antecedentes o de su conducta durante o despus del hecho, que su perversidad y desmoralizacin son todava poco avanzadas. Segn el proyecto Tejedor, en este ltimo caso la pena se disminuir: 19) Si el culpable se ha limitado voluntariamente a causar un dao menor que el que podra producir. 29) Si se ha esforzado real y espontneamente por impedir las consecuencias del crimen o reparar sus efectos perjudiciales. 39) Si l mismo se entrega a la justicia. 49) Si en su primer o segundo interro**atorio confiesa su crimen de una manera incera y circunstanciada. 59) Si revela la existencia de nuevos culpables desconocidos a la justicia, o da de motu proprio los medios y la ocasin de prenderlos. Pero si el sistema es idntico, en cuanto '.a ley indica minuciosamente las circunstancias atenuantes y agravantes en uno y las circunstancias de mayor y menor peligrosidad en otro, no se nos escapan as hondas diferencias en cuanto a las directivas.

El proyecto Tejedor, pues, no difiere del proyecto Ferri, en cuanto rinden homenaje al sistema rgido e inflexible de enunciacin. Las causas de mayor o menor criminalidad en el proyecto Tejedor aspiran a ser tan exhaustivas como las circunstancias de mayor o menor peligrosidad en el proyecto Perri. Mas al ahondar el estudio comparativo, prescindiendo del sistema rgido, no es empresa difcil descubrir diferencias esenciales, as en los fundamentos como en los propsitos. Mientras en el proyecto Tejedor, la base angular de la represin finca en la responsabilidad moral, en el proyecto Ferri el fundamento de la responsabilidad radica en la peligrosidad criminal. La mayor o menor perversidad del delincuente determina la medida de la pena en el primero. En el segundo, la defensa social se funda en la mayor o menor peligrosidad. De donde se sigue, que t mientras en ste aumenta la sancin cunto mayor es la peligrosidad, en aqul a mayor perversidad mayor pena. La sociedad estaba bien protegida de los delincuentes peligrosos no perversos por tener el proyecto Tejedor una base tica en vez de defensista. Los separa otra diferencia fundamental. En el proyecto Ferri el. delito slo tiene valor sintomtico como quiera que es un ndice de la peligrosidad. En el proyecto de Tejedor el delito es fundamental al predominar sobre la personalidad del delincuente. Sin embargo, Ferri liega hasta abundar en razones para proscribir las circunstancias genricas de mayor y menor peligrosidad, as como para censurar las circunstancias atenuantes genricas del Cdigo italiano. No slo alecciona la experiencia sobre la aplicacin automtica de estas circunstancias, aparte estar de continuo en contradiccin con el resto de la sentencia, mas tambin la de entraar una sustancial denegacin de la justicia, bajo las apariencias- de la equidad. Adems, preocupado el juez por Is entidad jurdica del delito, deja al delincuente en la penumbra del proceso penal. Orientadas las normas del proyecto hacia el conocimiento y la valoracin del delincuente no puede conservarse el sistema de las circunstancias atenuantes genricas. La valuacin especfica de las circunstancias de mayor y menor peligrosidad, comprenden en sus expresiones sintomticas, las posibles modalidades objetivas y subjetivas de los hechos delictuosos ( 3 ).
(3) Ferri. Principa di Diritto crimnale, pagina 730.

Engaosa ilusin. Menos confiados en la eficacia de las normas prolijas, los cdigos clsicos dejaban una puerta abierta al albedro judicial. Ms envanecidos por el hallazgo de las normas de la peligrosidad, los positivistas pretenden haber apurado todas las reglas. El proyecto sobre estado peligroso de 1926 La reforma, procediendo con tino, no acoge la innova'cin del proyecto de 1926, manteniendo intacto el sistema del Cdigo penal. Mientras el Cdigo penal argentino rinde homenaje a las circunstancias flexibles de mayor y menor peligrosidad, sin poner trabas al libre albedro judicial, el proyecto argentino de 1926 protesta adhesin a un sistema rgido en las circunstancias de mayor peligrosidad y a un sistema flexible en las circunstancias de menor peligrosidad. As en el inciso 1"? del artculo 41, enumera taxativamente las causas de mayor peligrosidad: a) Haber llevado una vida disoluta, deshonesta o parasitaria. b) Los antecedentes policiales y penales. c) La precocidad en la comisin de un delito. d) Haber obrado por motivos innobles. e) La naturaleza de la accin, del lugar, del tiempo y medios empleados. f ) Haber obrado con la participacin de otros. g) La preparacin minuciosa del delito.
h) Haber cometido el delito mientras se

est en estado de proceso, cumpliendo una condena, en libertad condicional, o durante el tiempo de suspensin de una condena condicional. i) La agravacin de las consecuencias del delito. j) La conducta reprochable despus del delito, sea en relacin con la vctima, o con sus allegados o las personas presentes o las que hayan acudido. Por el contrario, en el inciso a) adopta un sistema dctil de circunstancias de menor peligrosidad, a saber: a) La honestidad y laboriosidad de la vida precedente. b) Todo aquello que revele, de una manera fundada, que el delito ha sido una circunstancia puramente ocasional y carezca de valor sintomtico como manifestaciones de una tendencia criminal. El Cdigo penal de 1922. Segn el artculo 40: "En las penas divisibles por razn de tiempo o de cantidad, los tribunales fijarn la condenacin de acuerdo con las circunstancias atenuantes

o agravantes particulares a cada caso y de

conformidad a las reglas del articulo siguiente".

A tenor del artculo 41: "A los efectos

del artculo anterior, se tendr en cuenta:

1? La naturaleza de la accin y de los

21? La edad, la educacin, las costumbres y la conducta precedente del sujeto, la calidad de los motivos que lo determinaron a delinquir, especialmente la miseria o la dificultad de ganarse el sustento propio necesario y el de los suyos, la participacin que haya tomado en el hecho, las reincidencias en que hubiera incurrido y los dems antecedentes y condiciones personales, as como los vnculos personales, la calidad de las personas y las circunstancias de tiempo, lugar, modo y ocasin que demuestren su mayor o menor peligrosidad. El juez deber tomar conocimiento directo y de visu del sujeto, de la victima y de las circunstancias del hecho en la medida requerida para cada caso". La Comisin Especial de Legislaciones Penal y Carcelaria de la Cmara de Diputados haba redactado el artculo en estos trminos: "A los efectos del artculo anterior se tendrn en cuenta: 19, la naturaleza de- la accin y de los medios empleados para ejecutarla, y la extensin del dao y del peligro causados; 2<?, la edad, la educacin, las costumbres y la conducta precedente del sujeto, la calidad de los motivos que lo determinaron a delinquir, la participacin que haya tomado en el hecho, las reincidencias en que hubiere incurrido y los dems antecedentes y condiciones personales que demuestren su mayor o menor perversidad. El juez deber tomar conocimiento directo y de visu del sujeto, de la vctima y de las circunstancias del hecho en la medida requerida para cada caso". Los fundamentos de la exposicin de motivos expresan: "Hemos aceptado los propsitos del proyecto de 1906 en cuanto se refiere a la fijacin de reglas para la apreciacin de las circunstancias calificativas. Esas reglas son las normas a que debern ajustarse los magistrados". La exposicin de motivos del proyecto de 1906 en abono del artculo 43 discurra de la manera siguiente: "Con el mismo fin hemos abandonado el desprestigiado sistema de la enumeracin de las circunstancias atenuantes y agravantes, para volver al rgimen del Cdigo de Tejedor, adoptado por casi todos los cdigos modernos. Esa enumeracin es un obstculo invencible para una buena distribucin de la jusmedios empleados para ejecutarla y la extensin del dao y del peligro causados.

ticia penal. La infinita variedad de matices que presenta un delito, ya por sus causas, como por sus mviles y fines, ya por sus efectos, ya, en .fin, por las condiciones personales del agente y la infinita cantidad de elementos que entran en juego para la apreciacin exacta de un hecho criminal . dado, hacen imposible una enumeracin detallada de todas las circunstancias que pueden influir en la responsabilidad del delincuente. Esa imposibilidad perfectamente reconocida por todo el mundo y que ha hecho decir a los autores que las circunstancias atenuantes y agravantes son indefinibles e ilimitadas, debe ser reconocida tambin por la ley, porque su empeo en olvidarse de ella conduce fatalmente a resultados injustos. El delincuente que tiene a su favor circunstancias, que para la conciencia atenan su responsabilidad, debe, sin embargo, sufrir la misma pena que el que no se encuentra en esas condiciones, porque tales circunstancias no figuran en la enumeracin legal. Tampoco puede agravarse la pena en el caso contrario, porque la circunstancia indicativa de la mayor perversidad o terribilidad no ha sido establecida por la ley. "Un sistema, pues, que se propone vencer lo que es invencible, y que comporta resultados tan injustos, debe ser pronto y radicalmente eliminado. "Todava hay una razn ms para su eliminacin. Suponiendo que la enumeracin completa fuese posible, a qu hacerlo si con el sistema de no enumerar, los jueces pueden y deben tomar en consideracin todos los casos de atenuacin o agravacin, que en realidad existan? "La comisin, ai proponer esa innovacin, quiere que los jueces tornen en cuenta las razones de cualquier orden que puedan aumentar o disminuir la responsabilidad, ya sea en la preparacin, en la ejecucin o en las consecuencias del delito, ya provengan de la mayor o menor gravedad del hecho material o de la mayor o menor culpabilidad del agente; quiere, en una palabra, que se aplique al delincuente la pena a que se ha hecho acreedor, tomando en cuenta el hecho y todas sus circunstancias y la persona y todas sus condiciones. "Para la apreciacin de las circunstancias atenuantes o agravantes no tienen, pues, los jueces, segn este sistema, otras limitaciones que las que resulten de la exacta determinacin de lo que revista uno^u, otro carcter. No pueden tomar como atenuante o agravante lo que no sea ni una ni otra cosa, pero todo lo que en el concepto social y para la ciencia y la conciencia sea causa de agravacin o atenuacin de-

be dar lugar al recorrido de la escala en un sentido o en otro". SI artculo 41 del proyecto despachado por la Comisin Especial de Legislaciones Penal y Carcelaria de la Cmara de Diputados, fue objeto de alguna modificacin por la Comisin de Cdigos del Senado de la Nacin. As propuso agregar a continuacin de las palabras: la calidad de los motivos que lo determinaron a delinquir, estas otras: especialmente la miseria o la dificultad de ganarse el sustento propio necesario y el de los suyos. Pero la reforma ms importante es la que introdujo la segunda Comisin de Cdigos del Senado, no sin antes escuchar la opinin autorizada del maestro Juan P. Ramos. Despus de las palabras condiciones personales, aboga por la insercin del agregado siguiente: as como los vnculos personales, la calidad de las personas y las circunstancias de tiempo, lugar, modo y ocasin que demuestren su mayor o menor peligrosidad. La referencia especfica a la miseria no es feliz. Ya la criticamos en nuestra obra La reforma penal argentina, fundados en el peligro de caer en las enumeraciones casusticas, en estar comprendida en todo caso en la expresin genrica de los motivos determinantes, en referirse especialmente a los delitos contra la propiedad, y en que generalmente cae bajo las normas del estado de necesidad. En cuanto al segundo agregado no puede merecer sino aprobacin, pues a peligrosidad 'tiene un contenido jurdico ms preciso que el de la perversidad.
A,* No meda alevosa si las lesones causantes de la muerte se produjeron de frente y en situacin que no impidi la defensa de la victima (Cm. Crim. Co/r. Cap., 27-7-946, C. C. C., t. 5, pg, 31). No es viable la calificacin de emocin violenta excusable si el procesado no concreta la clast de insultos que le dirigiera la vctima a fin de que el tribunal pueda apreciar la naturaleza o el carcter del agravio, que es lo que en definitiva determina el motivo tico o afectivo que sirve de causa para encuadrar el hecho cometido (Cm. Apel. Rosario, Sala en lo criminal; 30-5-947. R. 8. F., t. 16, pg. 17). Para

quiere un estmulo provocado por la propia vctima; estimulo de tal gravedad y violencia que mueva a accionar de inmediato a una conciencia normal, con prdida de los frenos inhibitorios
(Sup. Trib. Entre Ros, 11-10-947. L. L., t. 50, pg. 171; J. A., 1948-IV, pg. 164). No procede la

ste obr con pleno dominio de sus facultades, de-

atenuante calificativa de emocin violenta si, segn resulta de la propia confesin del acusado,

terminado por un sentimiento de ira o despecho que la ley no excusa (Sup. Corte Buenos Aires,
25-11-947, D. J. B. A., 1948-XXV, pg. 105). L

constitucin perversa no se equipara al instinto de perversidad brutal del art. 80, inc. a) de!' Cd. pen., porque mientras la locura moral representa una condicin personal del agente, la perversidad bruta! y la pasin son simples estados de su nimo (Cm. Crim. Corr. Cap., 16-3-948, L. L., t. 50, pg, 369; J. A., 1948-1, pg. 554; G. del P., t. 192,

sujeto activo, su estado parcial de ebriedad y la

pg. 419). Constituye alevosa el medio, forma y tnoto que aseguran la ejecucin del hecho, sin riesgo alguno para la persona y que pudiese venir de la defensa, de la resistencia o del esfuerzo que opusiere el ofendido para escapar a la agresin (Sup. Corte Tucumn, 31-3-948, L. L., t. 50, pg. 140). Son atenuantes d responsabilidad, la falta de antecedentes policiales y judiciales del
circunstancia de haber sido desafiado a pelear por la vctima (Sup. Trib. Entre Ros, 20-4-948,

L. L., t. 52, pg. 172; J. A., 1948-11. pg. 356).

Aunque la premeditacin no es un elemento necesariamente integrante de la alevosa, esta ltima requiere un claro proceso deliberativo que Heve al nimo del agente la conviccin del estado de indefensin de la vctima (Sup. Corte Nac.,
l-7-948, C. S. N., t. 211, pg. 482). La ley no excusa las reacciones motivadas por la ira o la clera (Sup. Corte Buenos Aires, 27-7-948, D. J. B. A., 1948-XXIV, pg. 605). Fundndose el fallo recurrido en el propio relato confesorio del encausado y en el concepto y antecedentes del mismo, para establecer que el autor del delito no obr bajo el impulso del arrebato emocional excusable, sino que lo hizo con el deseo de venganza, debe tenerse por bien rechazada la atenuacin calificada de emocin violenta (Sup. Corte Buenos Aires, 27-7948, D. J. B. A., 1948-XXIV, pg. 605). Las palabras ofensivas al pudor y la pretensin de ultraje por la fuerza, son elementos suficientes para producir un justo dolor y despertar el mpetu de ira capaz de ocasionar la crisis nerviosa que conduce a obrar en forma sbita y violenta (Sup. Corte Tucumn, 4-9-948, L. L., t. 54, pg. 206). La presentacin de la procesada a la autoridad policial inmediatamente despus del crimen, exhibiendo la macheta ensangrentada, tratando de explicar el hecho con

expresiones incoherentes y en medio de una crisis

nerviosa y de llanto, es suficiente para declarar

que su conducta est atenuada dentro del estado

emocional (Sup. Corte Tueumn, 4-9-948, L. L., t. 54, pg. 205). Si la accin del acusado no fue

que funcione la atenuante de emocin violenta, consistir en ofensas o injurias que lastimen en tal
la causa tica provocadora de la emocin debe forma al actor que su actitud resulte como natural consecuencia de esas graves provocaciones de la vctima (Cm. Apel. Rosarlo, Sala en lo criminal, 13-9-947, R. S. P., t. 17, pg. 195). No Juega la atenuante calificativa de emocin violenta, si tal estado emocional no aparece excusado por las circunstancias que rodean el hecho (Sup. Trlb. Entre Ros, 11-10-947, J. A., 194I-IV, pg. 164: L. L.,

Inmediata a las ofensas recibidas y adems stas no tuvieron la entidad suficiente para provocar el de una emocin violenta excusable (Sup. Corte
el arrebato emocional, debe Juzgarse que tal reaccin fue el producto de la Ira o el despecho y no
Buenos Aires, 24-9-948, D. J. B. A., 1948-XXV,

la causa, circunstancias y hechos que concreten ese estado con los caracteres extrnsecos Indispen-

pg. 802). El estado emocional excusable debe apreciarse con el criterio objetivo que emerja de

sables que justifiquen la atenuante (Sup. Corte

Buenos Aires. 22-10-948, D. .1. B. A.. 19-lS-XXV.

t. 50, pg. 171 ) . El estado de emocin violenta r* L referencia Jurisprudencial es de la Redaccin y no del autor del articulo.

pg. 882). La caracterstica fundamental del estado emocional violento, es la prdida de la capacidad reflexiva de frenacin. No basta la existencia de Injuria Ilcita y grave de parte de la vc-

tima, sino que es necesario tambin que tai Injuria produzca un arrebato emocional (Sup. Corte
Buenos Aires, 10-5-949, D, J. B. A., 1949-XXVII,

pg. 429}. Existe emocin violenta en el rapto

emocional provocado por la revelacin de la pa-

propio, aun cuando existieran sospechas de su Ilegitimidad: mxime si concurre con otras Injurias graves, aunque se relacionen con la inconducta
conocida y perdonada de la vctima( Cm. Crim.
Corr. Cap., 23-8-949, L. L., t. 57. pg. 220; J. A-,

ternidad ajena de quien se crea hijo legtimo

L. L-, t. 81. pg. 312). La alevosa como agravante calificante se caracteriza por el empleo d cttfciiobras, medios o formas intencionalmente buscados o intetsetonaliBcnte aprovechados, para cometer 1 delito sin peligro para el delincuente y sin posibilidad, para el que resulta vctima, d
defenderse. &up. Trib. Crdoba, 22-11-950, L. L., t. 61, pfeg. 589). La alevosa requiere como elemento esencial la doblez de conducta que define

sean, excluyen la calificacin del art. 80, Inc. 2., de! Cd. p*n. (Cm. Fed. Baha Blanca, 4-11-950,

1949-IV, pg. 367). Para la Justa fijacin de la pena debe considerarse en calidad de atenuante

la enfermedad (histeria) que padece la acusada,

que excita con profundas perturbaciones de conciencia haciendo sentir en la personalidad los predominios de actos o sentimientos falsos qu tomim, con frecuencia, el carcter de actos tepulslvos, los que, si no anulan la voluntad, la alteran o la enturbian. Existe una tiplea sugestibilidad en ios histricos (Cm. Apel. Dolores, 29-8949, L. L., t. 58, pg. 718). No pud aceptarse la

Sa figura del traidor, no siendo suficiente para orsflgtsrarla- qu el delincuente obre con cautela y sin riesgo, a a manera del cobarde (Sup. Trib.
Impulso de perversidad brutal cuando la muerte e efecta sin eawsa, por el solo Instinto feroz y

Crdoba, 23-11-950, L. L.,- t. 61, pf. 599). Existe

bestial de destruir a su semejante, no siendo suficiente que el motivo sea nimio y el delito desproporcionado. En consecuencia, nb est comprendido ea esta figura quien ata & otro como reaccin ante la negativa de seguir pagndole la bebida y al recordar resentimientos anteriores que

ria de percuta de la memoria de fijacin, si se recuerdan con preeislB las acciones concomitante
al hecho y posteriores l (C*m. Apel. en lo Crira, y Corr. Santiago del Estero, 13-12-949, L. L., t 59, pg. 289). Debe aceptarse qu concurre la atenuante de emocin violenta excusable cuanti el

existencia d la inconsciencia completa en la ejecucin del delito, s no existe la amnesia Huraa-

afloraron en e momento (Corte Nac. Penal, 244-961. L. L.. t. 62, pg. 744; J. A., 1951-IV. pg. 20:

O. del P.. t. 202, pg. 395; Corte Nac. Eosario, 6-4851, L. L.. t. 82, pg. 810; J. A., 1951-III, pg. 203;

O. del P., t. 202, pg. 159). La. alevosa requiere

ao slo la indefensin de la victima, sino muy

especialmente que el agente tuviera en cuenta esa circunstancia para obrar sin riesgo (Cortfc
Nac. Pena, 24-4-951, L. L., t. 82, pg. 744; 3. A., 1951-IV, pg. 20; O. dl P.. t. 202. pg. 385). La

procesado, bajo una excitacin de nimo justificada por causa no imputable a l. pide explicaciones a quien lo ha provocado y recibe por isapuesta amenaza y un ataque, que si bien no Justifica a legtima defensa, constituye causa grave
y capaz; ae desencadenar el volcn emotivo que impulsa y arrastra ai hecho (Sup. Corte Tucumn. 19-4-950, L. L., t. 61. pg. 715). No mancha

emocin violenta no comporta la prdida del recuerdo de lo acontecido. El calificativo refiere B su intensidad, pero rio Implica prdida de conciencia
(Cm. 2 Crlm. Santa Pe, 29-5-951, L. L,, t. 64,

el estado emotivo iniciado por causa no imputaque la intensidad y dxjracin de los impulsos y emociones no tienen limite fijo, dependen del sujeto que los soporta y recin desaparecen descargando el sistema nervioso la violencia que acompaa a aqullos (Sup. Coi te Tucum&n, 19-4-950, de la pena por la emocin violenta, si no se justifica que el sujeto al tiempo de cometer el heL. I., t. 61, pg. 715). No procede la atenuacin

ble al procesado, el hecho de haber recorrido escasos metros en busca del auto; de aqulla, por-

pg. 143. La provocacin es el acto o actitud ofensiva que influye en el nimo, alterndolo y conducindolo a la reaccin delictiva, sin discontinuidad ce tiempo (Cm. 2' Crim. Santa Pe, 39-5-951, L. L., t. 61. pg. 143). El castigo con una fusta, tornando de imprevisto a agente, constituye una afrenta seria, que hace excusable la reaccin agresiva (Cm. ria, que hace excusable !a reaccin agresiva (Cm. 2
Crim. Santa Pe, 7-8-951, L. L.. t. 64, p&g. 187).

cho se encontraba emocionado con los caracteres que la ley exige, aun cuando los motivos del hecho aparezcan excusables (Cm. 3" Apel. La Plata,
Sala 3. 24-5-950. L. L., t. 61. pg. 465; J. A.,

El "guet-apens" y el "aguato" de as legislaciones francesa e italiana, respectivamente, no son sino un caso de !a alevosa dentro del concepto argn- . tino, considerablemente ms amplio (Sup. Corte
Buenos Aires, 28-8-951, L. L., t. 68. pg. 476; ,D. J. B. A., 1951-XXXIV, pg. 813). La ly penal

J950-IV, pg. 425). Existe alevosa cuando se obra

intenclonalmente a traicin o sin peligro (Cm. 2*
Crlm. Santa Pe, 7-7-950, L. L., t. 61. pg, 619).

argentina no ha definido el concepto de "alevo-

sa", debiendo buscarse su significacin precisa ea

los antecedentes nacionales y en los espaoles de los que proviene (Sup. Corte Buenos Aires, 28-8951, L. L.. t. 68, pg. 478; D. J, B. A., 1951-XXXIV,

No existe alevosa en quien, alcoholizado, luego de herir a la victima, vuelve y hallndola an con vida, la ltima (Cm. 2 Crlm. Santa Fe.
7-7^50, L. L,, t. 61, pg. 619). Existe alevosa

pg. 813). Aunque ia oportunidad para realizar el hecho no haya sido buscada, sino producto de

cuando una vez concebida la Idea homicida, los actos posteriores son materia de reflexin y llevan por finalidad consumar el propsito sin peligro ni riesgo para el matador, sorprendiendo a la vctima en estado de indefensin (Corte San
Nicols, 10-8-950, J. A., 1951-1, pg. 477). Hubo

la casualidad, basta haberse aprovechado de esa situacin favorable, sirvindose del descuido de la. vctima para que exista alevosa (Sup. Corte Buenos Aires, 28-8-951. L. L., t. 88, pg. 476; D. J. B. A.,

1951- XXXIV, pg. 813), E! riesgo de dao en su

premeditacin en la actitud del procesado que se arm de una escopeta, amenaz a quienes pretendieron quitrsela y ocultse tras una enramada, esper el paso de la vctima por dicho lugar y le efectu un disparo de escopeta (Corte San Nicols, 10-8-950. J. A., 1951-1, pg. 477). La circuns-

persona que puede correr e delincuente al cometer el delito y que puede excluir la alevosa, es slo aquel que proviene del ofendido y no de terceras personas (Sup. Corte Buenos Aires, 28-8951. L. L.. t. 66, pg. 476; D. J. B. A., 1951-XXXIV,

pg. 813). Valerse de la victima desprevenida o indefensa, determina que la accin sea prfida,

tancia de que la victima sea tornada desprevenida

e indefensa no justifica la calificacin de alevosa: para sta, es menester que esas circunstancias
hayan sirio tenidas en cuenta por el agente (Cm.

insidiosa o traicionera, supuestos que hacen al concepto de alavosa (Sup. Corte Buenos Aires,
28-8-951, L. L., t, 66, pg, 476; D. J. B. A., 1951-

Los motivos por poco explicables y ftiles que

Fed. Baha Blanca, 4-10-950, L. L., t. 61. pg. 372).

XXXIV, pg. 813). La alevosa supone nicamente que la victima se halle en estado de indefensin y que el reo se aproveche de ese estado prfida-

mente (Sup. Corte Buenos Aires, 28-8-951. L. L..

t. 66. 'pg. 476: D. J. B. A., 1951-XXXIV, pgi-

cin del Papa (Ver ROMANO PONTFICE), el

na 813). Para que exista alevosa no es necesario que baya premeditacin, sino slo que el reo se prevalga del estado de Indefensin de la victima
(Sup. Corte Buenos Aires, 28-8-951. L. L., t. 66. pg. 476; D. J. B. A., 1951-XXXIV, pg. 813). 81

como lo declara la Cmara al apreciar una prueba de confesin, surge de esa apreciacin, hecha en uso de su facultad privativa, que el reo procedi con dominio de sus actos, observando, al delinquir, una conducta inconciliable con el estado de emocin violenta, es indudable que no puede admitirse ni prosperar la atenuante prevista por el art. 81. Inc. 1". letra a), del Cd. pen. (Sup.
Corte Buenos Aires. 4-9-951, D. J. B. A., 1951-

XXXIV, pg. 835). Descartada en el fallo recurrido la existencia de ebriedad del acusado y subsidiariamente., por haber sido ella voluntaria y a travs de la prueba de presunciones corroborantes, que no hubo emocin violenta, la queja es inoperante en cuanto sin impugnar ni enervar esa prueba y la citada conclusin, sostiene que se ha violado el art. 248 del Cd. de prooed. al no apreciar una testifical que demostrarla el hecho de la ebriedad (Sup. Corte Buenos Aires. 25-9-951. D. J.
B. A., 1951-XXXIV, pg. 903).

BIBLIOGRAFA. La Indicada en el texto y notas.

CIRCUNSTANCIAS CALIFICATIVAS DE

AGRAVACIN.

(V. CIRCUNSTANCIAS ATE-

NUANTES Y AGRAVANTES.)

CIRCUNSTANCIAS CALIFICATIVAS DE

ATENUACIN.

(V. CIRCUNSTANCIAS ATE-

NUANTES Y AGRAVANTES.)

CIRCUNSTANCIAS DE MAYOR Y DE

MENOR PELIGROSIDAD.

(V. CIRCUNSTAN-

CIAS ATENUANTES Y AGRAVANTES.)

CIRCUNVENCION DE INCAPACES. (V.

DEFRAUDACIN DE INCAPACES.)
CISMTICO.* SUMARIO: I. Concepto, antecedentes histricos. II. 1 cismtico ante la ley cannica en general. III. El Derecho sacramental cannico y los cismticos. IV. Repimen cannlco-penal para los cismticos. V. Comunicacin de catlicos con cismticos. VI. Derecho argentino: la Asamblea del ao XIII y su legislacin sobre la Iglesia nacional.

I. Concepto, antecedentes histricos. "Cisma" (del griego schisma.: escisin) significa, en trminos generales, separacin, divisin, ruptura; especficamente, por lo que a nuestro tema concierne, incurre en "cisma" aquella persona que "despus de haber recibido el bautismo... rehusa someterse al Sumo Pontfice o se niega a comunicar con los miembros de la Iglesia que le estn sometidos..." (canon 1325, prr. 2, in fine, del Codex inris Canonici). Hasta antes del Concilio Vaticano (aos 1869-1870), que definiera como dogma el primado universal de honor y de jurisdic* Por el Dr. LORENZO A. GARDELLA.

cisma no constitua, realmente, una falta contra la fe, sino, ms bien, contra la paz y la caridad en el seno de la Iglesia; el cismtico rompa la unidad de rgimen del cuerpo eclesistico, pero no su unidad doctrinaria. Tal es, por ejemplo, la enseanza que trae Santo Toms de Aquino en la cuestin 39 de la 11^ lie. de su Suma Teolgica. Pero, despus de aquella definicin del Concilio Vaticano, no cabe duda de que el cisma entraa un atentado contra la fe, y que l implica una hereja especificada: esto es, dirigida no contra cualquier dogma (V. HEREJE), sino precisa y nicamente, contra el dogma del primado pontificio. De acuerdo con la frmula del canon 1325, el cisma presupone la condicin de bautizado: ya que slo con el bautismo se hace el hombre subdito de la Iglesia y se liga a la misma por el deber de obediencia contra el cual atenta el acto cismtico. Por otra parte, dicho canon distingue dos formas de cisma: a), la que llamaramos principal o primaria, que se da cuando el bautizado "rehusa someterse al Sumo Pontfice", y que es la que hemos tenido sobre todo en cuenta en las consideraciones anteriores; b), la que podra denominarse secundaria o derivada, cuando el bautizado "se niega a comunicar con los miembros de la Iglesia" sometidos al Sumo Pontfice. En la historia de la Iglesia catlica no han faltado los cismas, de mayor o menor importancia, perpetuados unos o solucionados otros. De los ms graves pueden recordarse aqu: el Cisma de Oriente, que perdura hasta toy, que inici el Patriarca bizantino Tocio en el siglo rx, y que consum Miguel Cerulario de igual jerarqua en el siglo xi, y por el cual quedaron separadas de Roma las cristiandades orientales; el Gran Cisma de Occidente, que se inici en el ao 1378 con la sucesiva eleccin, como papas, de Urbano VI y de
Clemente VII, y que prolongado considerable tiempo acab en el ao 1418", cuando, de los tres presuntos pontfices reinantes. Gregorio XII que era el legtimo renunci, y los otros dos Juan XXIII y Benedicto XIII fueron depuestos por el Concilio de Constanza, eligindose como nico

pontfice a Martn V; y el Cisma de Inglaterra, que en cuanto tal se realiza cuando, en 1535, el Parlamento proclama a Enrique VIII como jefe de la Iglesia britnica, y que deriv rpidamente en hereja por la ulterior adopcin de una serie de doctrinas opuestas a los dogmas catlicos.

II. El cismt'co ante la ley cannica en general. Segn el canon 87, "por el bautismo queda el hombre constituido persona en la Iglesia de Cristo con todos los derechos y obligaciones de los cristianos, a no ser que, por lo que a los derechos se refiere, obste algn bice que impida el vnculo de la comunin eclesistica..." En el caso del cismtico, precisamente, se trata de quien, por haberse bautizado, es persona dentro de la Iglesia; y en virtud del carcter indeleble del bautismo, ese status se conserva para siempre. Mas, como el cisma apareja de suyo un obstculo, un "bice", para el disfrute de los derechos inherentes a dicha personera, tales derechos se pierden; en cambio, salvo expresa excepcin, todos los deberes correlativos siguen en principio pesando sobre el cismtico. Refuerza este criterio el canon 12, cuando precepta que "las leyes meramente eclesisticas no obligan a los que no han recibido el bautismo"; pues se colige, a contrario sensu, que dichas leyes s obligan a quienes, habindose incorporado a la Iglesia por aquel sacramento, incurrieron luego en cisma (o nacieron y fueron vlidamente bautizados dentro de una comunidad cismtica). Advertiremos, por lo dems, que aqu se est considerando al cisma como situacin jurdico-cannica, y que el Derecho cannico, como Derecho que es, atiende primordialmente, al orden exterior de la sociedad a, que rige (V. DERECHO CANNICO) ; por lo tanto, cuando hablamos ahora de cisma y lo mismo en la voz respectiva, de hereja entendemos referirnos no a meros estados de conciencia sin manifestacin alguna, sino al cisma o a la hereja exteriores: vale decir, no al simple pecado de cisma o hereja, sino al pecado que es a la vez delito, pues slo este ltimo separa de la comunidad jurdica de la Iglesia. Y, ms todava, por lo que toca a ciertas incapacitaciones o a ciertas penas, no basta siquiera el puro y simple delito de cisma, sino que debe mediar alguna forma particularmente grave de conducta cismtica: publicidad, notoriedad, afiliacin a una secta. III. El Derecho sacramental cannico y

a nuestro propsito el canon 731. prrafo 2"?, que prohibe "administrar los Sacramentos a los... cismticos, aunque estn de buena fe en el error y los pidan, a no ser que antes, abandonados sus errores, se hayan reconciliado con la Iglesia". El canon se refiere, desde luego, a los incursos en delito de cisma; y les exige, como condiciones previas para la recepcin de cualesquiera de los seis sacramentos que siguen al bautismo: a), la abjuracin de sus errores; b), la absolucin de su delito de cisma por la autoridad competente. 1

2 ?) Sacramentos en especial, a) Bautis-

los cismticos.
Sin perjuicio de lo que se diga en las pertinentes voces, examinaremos ahora la posicin del cismtico por lo que atae: 1"?), a los sacramentos en general; 2"?), a los sacramentos en especial, incluyendo aqu el bautismo, la confirmacin, el orden sagrado y el matrimonio.

1?) Sacramentos en general: Interesa

mo: El canon 751, previendo el caso de "prvulos hijos de dos herejes o cismticos, o de dos catlicos que han cado en la apostasia, la hereja o el cisma", dispone que, en general, debern observarse las normas del canon 750, que trata del bautismo de los hijos de infieles. Segn dichas normas, "es lcito bautizar, aun contra la voluntad de sus padres, al hijo de infieles, cuando se halla su vida en tal peligro que prudentemente se prev que ha de morir antes de llegar al uso de la razn"; fuera del peligro de muerte, siempre que se garantice su educacin catlica, es lcito bautizarlo: "I"?), si consienten en ello sus padres, o los tutores, o uno de ellos por lo menos; 2P), si no tiene ascendientes. esto es, padre, madre, abuelo o abuela, ni tutores, o si han perdido el derecho sobre l, o no pueden ejercitarlo de ningn modo". En cuanto a la calidad de padrino de bautismo, por el canon 765, inciso 2?, ella est vedada a quien "pertenezca" a una "secta hertica o cismtica": no se excluye, pues, a quien sea privada o aisladamente cismtico, sin integrar ni adherir a ninguna comunidad de esa especi, b) Confirmacin: Tambin para el vlido desempeo del padrinazgo en la confirmacin, es menester no hallarse "afiliado a ninguna secta... cismtica" (canon 795); una vez ms, lo que aqu cuenta es la adscripcin a un grupo cismtico, c) Orden sagrado: la ley cannica contempla algunos supuestos de "irregularidad" para la recepcin y ejercicios lcitos del orden sagrado (V. ORDEN SAGRADO) . Entre ellos, el canon 985, inciso I1?, menciona el de los cismticos; quien haya incurrido, pues, en el delito de cisma, no puede ordenarse o, en su caso, ejercer las sagradas rdenes antes recibidas, a menos que la autoridad legtima lo dispense. Asimismo, dicho canon, en su inciso 2?, se refiere a "los que de cualquier modo, fuera del caso de extrema necesidad, consintieron en ser bautizados por acatlicos": en el concepto "acatlicos" se comprenden los cismticos, y la hiptesis

legal alcanza a aquellos que, fuera del peligro de muerte, aceptaron que los bautizara un cismtico, fuese en forma pblica o privada, y resultara o no vlido el bautismo. Aparte de las irregularidades, hay ciertas circunstancias que obstan temporariamente a la lcita recepcin de las sagradas rdenes, y que acaban automticamente con la desaparicin de la causa que las provocaba, sin necesidad de dispensa alguna: se llaman "impedimentos". Un caso tal, segn el canon 987, inciso 19, es el de "los hijos de acatlicos, mientras sus padres permanezcan en el error"; bastar, pues, que el padre o la madre sean cismticos para que el impedimento exista; el obstculo para la ordenacin del hijo desaparece apenas l o los padres acatlicos se convierten o mueren, ti) Matrimonio: la condicin de adscripto a una secta cismtica, en uno de los contrayentes, origina el impedimento matrimonial denominado., en Derecho cannico, "de mixta religin", del cual se ocupan los cnones 1060 a 1064, y que se estudia a fondo en la voz MATRIMONIO CANNICO. Recordaremos el texto del canon 1060: "La Iglesia prohibe seversimamente en todas partes que contraigan matrimonio dos personas bautizadas, una de ellas catlica, y la otra afiliada a una secta hertica o cismtica; y si hay peligro de perversin del cnyuge catlico o de la prole, tambin la misma ley divina prohibe el casamiento". Destacamos que el impedimento es "impediente", esto es, afecta a la licitud, mas no a la validez de las nupcias; y que, en la medida en que sea de Derecho eclesistico, puede ser dispensado, mediando causas justas y graves, y observndose las dems condiciones que establece el canon 1061. Agregaremos que aqui, al igual que en algunas hiptesis anteriores, no basta hallarse incurso en el simple delito de cisma para caer en las previsiones cannicas; la persona en cuestin debe estar afiliada ("adscripta") a una comunidad cismtica. IV. Rgimen cannico-penal para los cismticos. Dada su gravedad, el delito de cisma siempre ha sido castigado severamente por la Iglesia. En el actual Codex inris Canonici, la norma punitiva bsica es la del canon 2314; examinaremos la misma y luego oe estudiarn otras normas complementarias. De acuerdo con el canon 2314, prr. 19, los cismticos: "19, incurren ipso facto en excomunin; 2?, si despus de amonestados no se enmiendan, deben ser privados de los beneficios, dignidades, pensiones, oficios u otros cargos que tuvieren en la Iglesia, y

ser declarados infames, y a los clrigos, repetida la amonestacin, debe deponrseles; 39, si dieren su nombre a alguna secta acatlica o se adhirieren pblicamente a ella, son ipso facto infames, y quedando en vigor lo que se prescribe en el canon 188, nmero 4, los clrigos, despus de amonestados sin fruto, deben ser degradados" 1 ). Para que se d este delito, es menester que se configure la definicin del canon 1325, prrafo 2"?, estudiado ut supra y, adems, que ello ocurra no slo en el fuero interno, sino que se manifieste hacia el exterior por hechos o palabras (arg. del canon 2195, que considera al delito cannico como una "violacin externa" de la ley); de modo que si no hay exteriorizacin, se dar slo pecado de cisma, no delito, y el hecho ser irrelevante para el Derecho cannico. En cuanto a las penas, hay dos latas sententiaes la de excomunin, para cualquier cismtico; y la de infamia de derecho, para aqul que d su nombre o se adhiera pblicamente a una secta cismtica. Las otras penas son todas ferendae sententiae. La excomunin est reservada de modo especial a la Santa Sede; pero si el delito de cisma lleg por. cualquier causa al fuero externo del ordinario del lugar, puede ste absolver en dicho fuero al arrepentido, previa formal abjuracin de su error; y quien as fue exonerado del delito, puede obtener luego de cualquier confesor la absolucin de su pecado en el fyero de la conciencia (canon 2314, prr. 2). (V. DERECHO PENAL CANNICO.) Segn el canon 1240, estn privados de la sepultura eclesistica, salvo que antes de morir dieran alguna seal de arrepentimiento, "los notoriamente afiliados a una secta... cismtica": el concepto de "notoriedad" lo proporciona el canon 2197, incisos 2? y 39, para cuyo estudio nos remitimos una vez ms a la voz DERECHO PENAL CANNICO. Reforzando esta sancin, el canon 2339 dispone que "los que tuvieren el atrevimiento de mandar u obligar a dar sepultura eclesistica a los... cismticos... contra lo que prescribe el canon 1240, prrafo 19, incurren en excomunin latae sententiae no reservada; y los que espontneamente dan sepultura a los mismos, en entredicho d entrar en la iglesia reservado al ordinario". El canon 2318 (cuyo comentario in extenso se hace en la voz LIBROS), castiga con excomunin latae sententiae reservada de modo especial a la Sede Apostlica "un
(1) El canon 188, nm. 4. estima que renuncia tcitamente a su oficio el clrigo que apostata pblicamente de la fe catlica.

vez que la obra es del dominio pblico" a "los editores de libros de... cismticos, en los que se defiende... el cisma", y tambin a quienes "defienden dichos libros" o "a sabiendas y sin la licencia necesaria los leen o los retienen en su poder". Por su parte, el canon 2319 sanciona con excomunin latae sententiae reservada al ordinario, a los catlicos que: a), "contraen matrimonio ante un ministro acatlico"; siempre que ste acte precisamente como ministro de culto y no como oficial civil; b) "tienen la osada de presentar a sabiendas sus hijos a ministros acatlicos para que stos los bauticen"; c), siendo padres o haciendo sus veces "entregan a sabiendas sus hijos para que sean educados o instruidos en alguna religin acatlica" (incisos 19, 39 y 4? del prrafo 19 del citado canon); adems, en los dos ltimos casos, los responsables se hacen "sospechosos de hereja" (prr. 29, dem; ver cnones 2315 y 2316, y HEREJE). Por otro lado, el canon 2372 prev la pena latae sententiae de suspensin a divinis, reservada a la Santa Sede, para quienes "tienen la osada de recibir rdenes" de manos de

prohibe en absoluto, pero exige ciertos requisitos para que las mismas se desarrollen

rales de los acatlicos, en las bodas u otras solemnidades por el estilo", y eso siempre y cuando no medie "peligro de perversin" para el asistente, ni "de escndalo" para terceros. En cuanto a las discusiones doctrinarlas con acatlicos (incluidos, pues, los cismticos), el canon 1325, prrafo 39, no las

con seriedad. As, reza dicha ley cannica: "se guardarn los catlicos de tener disputas o conferencias, sobre todo pblicas, con los acatlicos, sin Ucencia de la Santa Sede o, si el caso es urgente, del ordinario local"; licencia que puede presumirse dada cuando, por surgir la discusin imprevista o por otras circunstancias anlogas, ni siquiera

hay tiempo para acudir al ordinario. Sobre este asunto, la Sagrada Congregacin
del Santo Oficio dio un "Aviso" el 5-VI1948, y una "Instruccin a los ordinarios de lugar" el 20-XH-1949.

VI. Derecho argentino: la asamblea del

cismticos "notorios"; e incluso quien de

buena fe asi se orden, no puede ejercer mientras no obtenga dispensa, aunque en tal hiptesis no se trata en modo alguno de una pena. (V. ORDEN SAGRADO.) Todas

estas normas se vinculan con el tema que

se examinar en el capitulo siguiente. En fin, recordaremos que el derecho de patronato personal no se puede transmitir vlidamente a aquellos que en forma pblica sean cismticos (canon 1453). (V. PATRONATO ECLESISTICO.)

V. Comunicacin de catlicos con cismticos. El Cdigo de Derecho cannico tras dos reglas generales relativas a la comunicacin de catlicos con quienes no lo son, entre ellos los cismticos: los cnones 1258 y 1325, prrafo 3"?. Por lo que se refiere propiamente a la comunicacin en las cosas sagradas o mixtas, el canon 1258 comienza por establecer que "no es licito a los fieles asistir activamente o tomar parte, de cualquier modo que sea, en las funciones sagradas de los acatlicos": por ejemplo, recibiendo sus sacramentos; y agrega luego que "por razn de un cargo civil" (asi, los gobernantes, o "por tributar un honor" (por ejemplo, los parientes o amigos ntimos), siempre que en uno y otro caso haya "causa grave, que en caso de duda debe ser aprobada por el ordinario", "se puede tolerar la presencia pasiva o puramente material en los fune-

ao XIII y su legislacin sobre la Iglesia nacional. < En la historia de las instituciones juridico-politicas argentinas hay un hecho que guarda relacin con nuestro tema; y es el presunto cisma que, para algunos, se habra consumado cuando la Soberana Asamblea General Constituyente de 1813 dict su legislacin sobre el rgimen independiente de la Iglesia catlica en las Provincias Unidas del Rio de la Plata. La primera de las leyes en cuestin es la que se sanciona el 4 de junio, y por la cual la Asamblea declara que "El estada de las Provincias Unidas del Ro de la Plata es independiente de toda autoridad eclesistica que exista fuera de su territorio, bien sea de nombramiento o de presentacin real". En la sesin del 16 de junio, asimismo, la Asamblea: 19), "declara que las comunidades religiosas de las Provincias Unidas del Ro de la Plata quedan por ahora y mientras no se determina lo contrario en absoluta independencia de todos los prelados generales existentes fuera del territorio del Estado"; 2?), "prohibe que el nuncio apostlico residente en Espaa, pueda ejercer acto alguno de jurisdiccin en el Estado de las Provincias Unidas del Ro de la Plata"; 39), "ordena que habiendo reasumido los reverendos obispos de las Pro-vincias Unidas del Rio de la Plata sus primitivas facultades ordinarias, usen de ellas plenamente en sus respectivas dicesis, mientras dure !a incomunicacin con la Santa Sede Apostlica". Y para suplir la. situacin creada a las comunidades regu-

lares por esta segunda ley, una tercera del

28 de junio dispuso, en su artculo 1, que el Ejecutivo "nombre un comisario general, que recibiendo la plenitud de su autoridad de los reverendos obispos y provisores en sede vacante, la ejerza en las expresadas comunidades religicsas"; atendindose en su artculo 3?, adems, al reemplazo "del comisario genera! de Cruzada y vicario general castrense residente en Espaa". En realidad, los autores de estas leyes no quisieron un genuino cisma. Parece evidente que no fue propsito de la Asamblea desligar a la Iglesia argentina de la Santa Sede, ni tampoco de las dems autoridades sujetas a Roma. Lo que ocurra es que la Revolucin provoc, de hecho, un estado de incomunicacin con la Silla Apostlica, pues los nexos entre sta y las Indias se haban mantenido, hasta entonces, a travs del nuncio y de los prelados residentes en Espaa; y era con estos superiores, no en cuanto que superiores catlicos, sino en cuanto que hispanos o relacionados con Espaa, que la Asamblea Constituyente quiso cortar toda situacin de dependencia. La parte final de la ley bsica del 4 de junio, cuando alude a "toda autoridad eclesistica que exista fuera de su territorio, bien sea por nombramiento, o presentacin real", revela a las claras que no se est hablando de Roma, sino de Espaa. Asimismo en el resumen de la sesin

instituciones cannicas, Etit. Subirana. Barcelona. 1926, Knecht. A.. Derecho matrimonial catlico. Edit. Revista de Derecho Privado. Madrid, 1932. Legn. P. J., Doctrina y ejercicio del Patronato Nacional. Edit. Lajouane_ Buenos Aires. 1920. Migulez-Alonso-Cabreros, Cdigo de Derecho cannico, Edit. BAC., Madrid, 1951. Montnchez, J., Teologa y moral, Edit. Pobict, Buenos Aires, 1947. Montero y Gutirrez. E., Manual de Derecho cannico. Edit. Perrot. Buenos Aires, 1950. Ravignanl, E., ambleos constituyentes argentinas, t. 1. Edit. Peuser, Buenos Aires. 1937. Toms de Aquino, Suma teolgica, Edit. Moya y Plaza. Madrid. 1882.

CITACIN A LAS PARTES.* Citacin es el acto por el cual se ordena la comparecencia de una persona, sea parte, tercero o testigo, para realizar alguna actividad ante el juez, o tambin, para presenciar una diligencia. Comprende, por lo tanto y principalmente, a la que hace el tribunal al demandado, para que ste comparezca a juicio, desde que "no puede haber resolucin sobre una demanda, si no ha sido oda o debidamente citada la parte contra la cual se propone" (principio de la audiencia bilateral: audiautur et altera pars), lo que no significa que no pueda recaer una sentencia en el proceso sino en tanto las dos partes hayan sido odas e interve-

en que se dictara esa ley, se consigna expresamente que la ruptura es con las jerarquas hspanas, y que se funda en la guerra. Por lo dems, las cosas se hacen ms inequvocas an con las referencias al nuncio apostlico "residente en Espaa" art. 2 de la ley del 18 de junio), y con el artculo 3 de la ley del 28 d.e junio ya recordada. Del mismo modo, en lo tocante a las normas sobre rdenes y congregaciones religiosas, bastar compulsar los antecedentes de las sesiones del 15 de marzo y del 31 de mayo, cuando comenz el examen del problema, para advertir en seguida que slo se persegua desvincular a los religiosos argentinos de los respectivos jerarcas radicados en la metrpoli. En definitiva, puede juzgarse hoy como indubitable que toda esa legislacin de la Asamblea de 1813 no tendi a ejecutar un cisma eclesistico, sino una ruptura de carcter poltico, que afectaba de rechazo, si, al rgimen de la Iglesia nacional, pero que no pretenda erigir a sta en comunidad independiente de la Sede Apostlica.
BIBLIOGRAFA. Caslello, J. Iglesia y Estado en la Argentina. Edt. Poblet, Buenos Aires, 1947. Eichmisu), E., Manual de Derecho eclesistica, Bdt. Bosci, Barcelona. 1931. '- Peeres J. B.,

nido en la causa; significa slo que debe drseles ocasin y posibilidad de intervenir, para que cada una pueda manifestar su pensamiento frente a las manifestaciones de la parte contraria. La citacin a juicio de la parte demandada, implica, por lo tanto, la aplicacin al proceso civil de la suprema garanta proclamada por la Constitucin, de que nadie puede ser condenado sin ser odo, que no es slo "un principio de la sabidura comn, sino tambin uh principio fundamental del Derecho procesal civil, del Derecho procesal clsico". Se otorga as ai demandado el derecho procesal de la defensa, no el derecho sustancial de defenderse; puede as afirmarse que un proceso civil construido sobre esa base, que observe ese paralelismo entre el derecho de accin y el derecho de defensa, "est destinado a funcionar como el instrumento ms perfecto de la libertad civil". La citacin, por lo tanto, no debe confundirse con el emplazamiento, pese & que, algunas veces, el legislador use estas expresiones como equivalentes o involucre una en otra. El emplazamiento es el acto por el cual el juez fija un espacio de tiempo para que las partes cumplan una determinada actividad en el proceso, coa, las prevenciones que determinen las leyes para el caso de que esa actividad no se
* Por el Dr. L0is JUREZ ECHEGARAY.

realice. Tanto la citacin como el emplazamiento, presuponen una notificacin a la persona que se quiere citar o emplazar como "actividad material necesaria" a ese fin. En algunos cdigos de procedimientos, la Citacin involucra al mismo tiempo el emplazamiento; tal es el caso del Cdigo de procedimientos de la Capital, que en su articulo 76 dispone que el juez lo har citar y emplazar al demandado para que comparezca a contestar la demanda dentro del trmino de nueve das. En consecuencia, el demandado debe cumplir las dos actividades dentro de ese trmino: comparecer a Juicio y contestar la demanda; en otros casos, el legislador distingue la citacin, como actividad dirigida a lograr la comparecencia de la parte en el Juicio, del emplazamiento, como actividad dirigida a obtener de la parte una intervencin activa en el proceso, mediante el ejercicio del derecho procesal correspondiente y para cuyo uso se la emplaza. La citacin, como el emplazamiento, requieren de la persona a la cual van dirigidas la realizacin de una actividad dada, pero mientras la citacin puede exigir, a veces, que esa actividad se cumpla a cierto trmino, en un da establecido, como cuando se cita a la parte a una audiencia para que absuelva posiciones, en que sta debe comparecer ante el tribunal en el dia y hora fijadas, y no en cualquier oportunidad, el emplazamiento no exige que la actividad se cumpla en un da determinado, con tal que se realice en el trmino respectivo; distingo que no se advierte, cuando la citacin se hace para comparecer a juicio, ya que el demandado puede hacerlo en cualquier dia dentro del trmino, como para contestar la demanda, que tambin puede hacer en cualquier dia dentro del trmino del emplazamiento; mas es indudable que la actividad de la persona, para la cual se la cita o emplaza, debe cumplirse siempre en una oportunidad posterior a aquella en que se realiza la citacin o el emplazamiento. Esto nos lleva a afirmar que citacin y emplazamiento tienen una idntica naturaleza, lo que explica que una y otra se gobiernen por las mismas normas, en lo relativo a los sujetos, objeto y forma de realizarse; son actos de naturaleza y fin anlogos, como que observando su estructura, se advierte la identidad del mecanismo a que responden; ambas se componen de "una notificacin y una intimacin" hecha al destinatario, y al ser actos de intimacin, constituyen "una imposicin del rgano jurisdiccional" Efectivamente, citacin y emplazamiento exigen a la persona a la cual se dirigen,

a observar una determinada conducta; por eso son verdaderos actos de intimacin, pero, como el destinatario debe conocer ciertamente qu clase de conducta es la que debe observar, a esos actos de intimacin "va unido un acto de comunicacin en sentido estricto", que es la notificacin. Si bien, como se deja expresado, son varios los motivos por los cuales pueden ser citadas las partes por el juez, la mas importante por su naturaleza, por su finalidad y por sus consecuencias jurdicas, es que la que se hace al demandado para comparecer a juicio. Las otras citaciones que el juez puede hacer tanto al actor como al demandado, por suponer ya aquella, son de distinta importancia, y de un efecto mas reducido, porque la comunicacin de la demanda al demandado, es la que vuelve existente con la plenitud de sus elementos a la relacin procesal, siendo ya indiferente para su debida constitucin la comparecencia de la parte demandada, ya que, como ensea Chiovenda, "las partes se encuentran envueltas en ella, por el mero hecho de la demanda, quiralo o no el demandado", y aunque los viejos sistemas procesales, haya sido necesario para la constitucin de la litis, la voluntad de ste. En cambio, las otras citaciones que el Juez puede ordenar durante la tramitacin del juicio, por estar referidas a la ejecucin de singulares actos del procedimiento, tienen una diferente repercusin, segn que su ejecucin consista en el ejercicio de una facultad o en el cumplimiento de un deber; segn sea, con otras palabras, la situacin, jurdica en que se encuentre el sujeto procesal, con respecto a la actividad que la norma le asigne. La citacin ai demandado para estar a derecho, le impone una "carga", no una obligacin, ya que si no compareciere, no sufrir sancin alguna, y si solo un perjuicio de hecho, al faltarle aquella defensa completa, de la que slo es capaz la parte que est personalmente interesada. Por lo tanto, el demandado citado para comparecer a juicio, puede constituirse en l y participar en la cuestin litigiosa, que es la posicin que normalmente adopta; comparecer al juicio y no participar en el fondo, o no comparecer.
BIBLIOGRAFA. Chiovenda, Instituciones de Derecho procesal civil. Guasp, Comentario _ a la Ley de enjuiciamiento civil. Couture, Introduccin al estudio del proceso civil. Estudios de Derecho procesal civil: La Constitucin y el proceso civil. Carnelutti. Sistema de Derecho procesal civil e Instituciones del nuevo proceso civil italiano. Goldschmidt, Teora general del proceso y Derecho procesal civil. Alsina, Trar tado terica-prctico de Derecho procesal civil y

acto de la contestacin de la demanda en los juicios declarativos; es decir, que no Derecho procesal. Klsch, Elementos de Derecho se da una citacin y emplazamiento previo procesal civil. Mattirolo, Tratado de Derecho para que el demandado comparezca a estar judicial civil. Castro, Manual de procedimiento. Redenti, Diritto processuale civile: Cara van a derecho orno ocurre en la provincia de tes. Tratado histrico, crtico y filosfico de los Santa Fe, por ejemplo (Cd. proc. civ., arprocedimientos judiciales en materia civil segn tculo 72), sino que la misma se efecta la nueva ley de enjuiciamiento. De la Colina, para que el demandado conteste la accin Derecho y legislacin procesal. contra l instaurada. CITACIN DE LOS HEREDEROS. (V. La citacin de remate, como se ver ms DECLARATORIA DE HEREDEROS. Juicio DE ABIN- adelante, corresponde a los juicios ejecutiTESTATO. JUICIO DE TESTAMENTARA.) vos y consiste en la oportunidad nica que la ley da al ejecutado para que se deCITACIN DE REMATE.* SUMARIO: l. Nofienda. ciones preliminares. 2. Sentido histrico de la expresin "citacin de remate". 3. La 2. Sentido histrico de la expresin "cioposicin del deudor en el juicio ejecutivo. tacin de remate". 4. Limitaciones impuestas a la defensa en el juicio ejecutivo. 5. Conclusiones. Como antes se anticip, es posible anotar en la voz "citacin de remate" un doble 1. Nociones preliminares. sentido: histrico y de derecho positivo. Antes de iniciar la explicacin de la voz Es interesante destacar el aspecto histrico "citacin de remate" es menester, prelimi- de esta etapa que se da en los juicios ejenarmente, aclarar que esta expresin no cutivos por las enseanzas que se recogen tiene actualmente el significado atribuido y que contribuyen a interpretar la instituen otras pocas, es decir, que en su origen cin que nos ocupa. ella se refera exclusivamente o se relacioEn efecto, en las antiguas leyes espaolas naba con la subasta de los bienes embar- que han servido de fuente a los Cdigos gados. procesales de nuestro pas, el procedimienSe hace necesario, como se ver ms to ejecutivo lo era, sin duda alguna, de adelante, deslindar el sentido histrico res- realizacin inmediata de los bienes del pecto del jurdico procesal atribuido por deudor ejecutado. Su defensa quedaba poslas legislaciones de todos los pases. En tergada al hecho fundamental del aseguraprimer trmino, la palabra citacin signifi- miento de los bienes para la venta en ca o traduce la idea del llamado que hace pblica subasta. el juez en juicio, esto de un modo general, En esas normas que rigieron en Espaa y que involucra tanto a las partes (actor, en nuestro pas antes de la codificacin demandado o reconvenido) como a los ter- procesal, el juicio ejecutivo es inseparable cerps extraos a la litis (testigos, peritos, del embargo de los bienes, sean muebles etctera). Segn la ley 1a, ttulo 7, parti- (comprendidos los semovientes) o inmueda III, la citacin es el llamamiento que de bles, respecto del procedimiento de ejecuorden del juez se hace a una persona para cin en el sentido de que slo puede lleque comparezca en juicio a estar a dere- garse a esto ltimo si previamente le ha cho. Se ha dado una evidente confusin precedido esa medida de seguridad. Esta entre las expresiones "notificacin", "cita- situacin, como tambin se ver, no ocurre cin" y "emplazamiento", por lo que es as siempre en todos los regmenes proceprovechoso dejar aclarado que "notifica- sales. Lo cierto es que, entablada la ejecucin" es el hecho de hacer conocer, lato cin por el acreedor y obtenido el mandasensu, las providencias y resoluciones ju- miento, el alguacil proceda a efectuar el diciales; "citacin", como ya se ha men- embargo de los bienes. Febrero, con toda cionado, consiste en el llamado que el juez prolijidad, trata el procedimiento de los o una autoridad judicial hace a las partes pregones que se efectuaban al deudor, una o terceros y, finalmente, cuando ese llama- vez cada nueve das si se trataba de bienes do se realiza a la parte para que efecte inmuebles y una cada tres si eran muebles. una actividad procesal determinada, den- Este procedimiento de los pregones, en el tro de un trmino, para que comparezca que se halla un antecedente de la citacin o conteste la demanda o se defienda, se de remate, puede explicarse siguiendo al denomina "emplazamiento". mencionado autor (con la ley 12, .tt. 128, En la mayora de las legislaciones de lib. 11 de la Nov. Recop.), que lo expone nuestro pas, en el orden procesal, la ci- circunstanciadamente expresando: "Segn tacin y emplazamiento se efecta para el la ley han de venderse los bienes ejecutacomercial, De la Plaza, Derecho procesal civil
espaol. Gmez Orbaneja y Herce Quemada.
* Por el Dr. EDUARDO B. CARLOS

dos en pblica subasta o almoneda, precediendo tres pregones, que en el caso de no

haber soo renunciados por el deudor, han de darse luego que se hace la traba "y notificacin del estado de la ejecucin. Siendo raices los bienes ejecutados, ha de darse uno en cada nueve das; y siendo muebles, uno en cada tres" ( ) . - Comentando Manresa el artculo 1460 de la ley de Enjuiciamiento espaola del ao 1881, equivalente al artculo 959 de la del ao 1855, destaca la importancia de la supresin de los pregones en los trminos siguientes: "Y resulta, adems, confirmada la importante reforma introducida por la ley anterior en el antiguo procedimiento, de suprimir las diligencias dilatorias e intiles de la notificacin llamada de estado y citacin para los pregones, y de la publicacin de stos con trmino de treinta das, si eran inmuebles los bienes embargados, y de nueve si eran muebles, que se practicaban antes de la citacin de remate, conforme a las leyes 12 y 13, ttulo 28, y 15, 18 y 17, ttulo 30, libro 11, de la Novsima Recopilacin" (*). Esta institucin de los pregones, que indudablemente se efectuaba con anterioridad al acto de la oposicin de excepciones o defensa del ejecutado, poda ser renunciada y pasarse directamente a la etapa posterior. Es decir, que como muy bien lo advierte el distinguido publicista Ayarragaray, la ejecucin preceda al conocimiento, o fijando las ideas con sus propios trminos: "la realizacin ejecutiva, se tomaba- sin un juicio de conocimiento, era iniciada y resuelta en estado preliminar por una exterlorizacin de fuerza ejercida privadamente, buscndose asi un resultado concreto e inmediato" ( ) . En nuestro pas, antes de la organizacin nacional, tambin rigi el anuncio por pregones de la subasta de los bienes embargados, como una face anterior a la defensa del ejecutado. Da cuenta de ello, y muy ampliamente, Manuel Antor.io Castro, quien sobre el particular expresa: "Evacuadas las diligencias supradchas, solicitar el actor ejecutante por un pedimento, qu se den los pregones a los bievies embargados, y el juez as lo manda" Pero este mismo autor crtica y con razn este procedimiento anterior a la substanciacin del juicio ejecutivo y al momento de la defensa del ejecutado, manifestando al F.-fecto: "no podemos dejar de hacer observar la irregularidad del procedimiento ejecutivo en esta parte segn las
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ha de tar al reo, se ha de admitir su oposicin, si la hiciere, se ha de admitir sus excepciones y se ;b.a de sentenciar la causa de remate, declarando o no haber lugar a la ejecucin, por qu se anticipan los pregones para la venta de -unos bienes que todava se ignoran si sern vendidos en almoneda? Si la sentencia declara haber lugar a la ejecucin, mandando llevila adelante hasta la venta de los bienes ejecutados y efectivo pago al acreedor, ste seria el tiempo oportuno de pregonarlos y justipreciarlos; pero si declara lo contrario y manda alzar el embargo, es Visto que los pregones han sido intiles, en perjuicio del reo y sin provecho del actor. Serta, pues, ms sencillo el juicio ejecutivo si se reservaran los pregones hasta despus .de. la sentencia de remate" ( 4 ). Esa ejecucin o realizacin de los bienes anterior al canocimieno ha influido y mucho en la fwmacn del concepto sobre el instituto <jae consideramos, como lo revela la propia definicin que de l da Escriche en los siguientes trminos: "Es la notificacin pie en "el juicio ejecutivo se hace al deudor de que se va a proceder a la venta de sus bienes embargados para satisfacer al acreedor con su importe" ( 5 ). Siguiendo la misma lnea de pensamiento, en el sentido de que el embargo y anuncio por pregones, era previo a la defensa del deudor, Podetti, con la cita de Helvia Bolaos, manifiesta-: "La ley, por una razn histrica, sin justificacin actual, habla de citacin de remate, cuand$ deba hablar de citacin para defensa o para excepcionar. En efecto, en el antiguo procedimiento espaol,- anterior a las leyes de enjuiciamiento, antes de permitir al ejecutado que se defendiera, se daban tres pregones para la venta de los bienes embargados, de tal manera que la citacin que se haca.al demandado, era propiamente para el remate o venta en pblica almoneda" ( 6 ). Lo expuesto basta para demostrar cmo histricamente la expresin "citacin de remate" est vinculada ms que al procedimiento u oportunidad de la defensa del deudor, al de la venta de los bienes embargados, o sea a su realizacin ind,spendientemente de la oposicin del ejecutado
(4) Castro, M. A., op. ctt., pg. 169. (5) Escriche, op. ci.. pg. 445.

leyes espaolas, que todava rigen. Si despus de secuestrados, inventar,ados y puestos en seguridad los bienes ejecutados, se

Febrero, op. ei., pgs. 279-80.

Ayarragaray, C. A., introduccin o la eje-

(2) Manresa, J. M y Navarro, op. rit., pg. 517.

cud'i de lo sentencia, pg. 29, Bdlt. Abeledo, Buenos Aires 1943.

(6)

Podetti, R 3., Tratado de las ejecuciones,

pg. 165.

3. La oposicin del deudor en el juicio ejecutivo: La citacin de remate en las leegislaciones procesales modernas, corresponde al momento o etapa procesal establecido para que el deudor ejecutado pueda hacer uso de su derecho de defensa. Equivale, en trminos generales, a la etapa contestacin de la demanda que se opera en los juicios declarativos. Es decir que, tcnicamente, la citacin de remate corresponde al momento que las leyes adjetivas asignan al ejecutado para que pueda defenderse oponiendo excepciones. Histricamente, como se ha visto por el examen de las leyes espaolas antiguas, el instituto responde a la realizacin de los bienes cuyo procedimiento por pregones preceda al momento de la defensa u oposicin del ejecutado. En consecuencia, el procedimiento ejecutivo, independientemente de la medida cautelar o de seguridad respecto de los bienes con cuya venta el acreedor oportunamente habr de cobrarse, asegura el derecho de defensa del deudor ejecutado, dndole una oportunidad procesal para que l mismo pueda hacerlo valer mediante la oposicin de excepciones. De consiguiente, la citacin de remate en su significado actual equivale a la citacin para oponer excepciones o para que el deudor en los juicios ejecutivos se defienda. Claro est que, a esta altura, nos enfrentamos con un problema que no es posible silenciar. El mismo consiste en saber si el juicio ejecutivo que, en substancia, es un procedimiento para la realizacin de los bienes con los que el acreedor que justifica prima facie su derecho con un ttulo, puede llevarse adelante o desenvolverse sin que previamente se hayan embargado bienes. En otros trminos: si slo cuando se han embargado bienes es posible impulsarlo hasta la sentencia. Ya la ley de Enjuiciamiento espaola del ao 1855 se ha pronunciado taxativamente sobro el particular al establecer en su artculo 959: "hecho el embargo se citar de remate al deudor en persona...", siguiendo a las legislaciones recordadas anteriormente en las que se da primaca, como se ha visto, a la venta de los bienes sobre la defensa del ejecutado. Este antecedente legislativo se ha seguido entre nosotros por los Cdigos de procedimientos de la Capital Federal, en su art. 485 'Mendoza, art. 719; Tucumn. art. 347); aunque, como lo reconoce Alsina, el embargo no es indispensable al trmite del juicio ejecutivo ( 7 ).
(7) Alsina. H.. Trat'iJo de Derecho procesal civil, t. 3. pgs 186 ;>-i..:os Aires. 1943.

El Cdigo de la provincia de Santa Fe, es ms explcito, ya que, sin embargo, el procedimiento ejecutivo puede llevarse adelante citando de remate al ejecutado. En efecto, el artculo 303 expresamente consigna: "Trabando el embargo, o si ste, si lo pidiere el ejecutante, comparecido el demandado o notificada la rebelda en su caso, se citar al deudor de remate con prevencin de que si no le opone dentro de tres das excepcin legtima, se llevar adelante la ejecucin" ( s ). Otro de los problemas sobre el que los antiguos procedimeatalistas han discutido, y aun nuestros autores ms modernos se han ocupado del punto, es el que refiere a s la citacin de remate se har de oficio o es menester la peticin del ejecutante. Sostiene Caravantes ( 9 ), siguiendo a Febrero, que, a peticin del ejecutante, debe efectuarse la citacin de remate; y tal es la prctica que debe seguirse a su juicio, aunque l mismo reconoce que hay autores que piensan lo contrario, y funda su juicio en el sentido de que la ley se manifiesta en forma impersonal y que puede ocurrir entre tanto, desde el embargo a la citacin de remate, se haya convenido un arreglo entre acreedor y deudor, por lo que as debe hacerse a instancias del primero. Refirindose al artculo 959 qu antes citamos de la ley de Enjuiciamiento espaola del 1855, que es similar al 1459 de la del ao 1881, expresa Reus que no es necesario, en el sentir de los autores, la peticin del ejecutante para que se haga la citacin del remate ( 10 ), criterio ste que por interpretacin de las normas procesales respectivas siguen nuestros autores nacionales, entre ellos Alsina (op. cit.) y Calvento (). En definitiva, debemos finalizar este acpite, consignando: que la citacin de remate es la que da naturaleza de juicio a
(8) Sobre este problema se ha pronunciado
con toda clnrldari De a Colina, expresando: "Ei

embargo se ha establecido en beneficio del acreedor que puede, por lo mismo, renunciarlo, SI es libre para cobrar su crdito por la va ordinaria prescindiendo de !a ejecutiva, no hay razn para obligarle en sta al trmite indicado. Puede tratarse de un deudor cuya solvencia le inspire completa fe. ron la seguridad de que, diligenciado el mandamiento, aunque nada se haya embargado, se proceder a la citacin de remate, o sea la notificacin del deudor para que dentro del terctr dia oponga la excepcin bajo apercibimiento de llevar la ejecucin adelante" (op. cit., pgina 284). (91 Caravantes, op. cit., pg. 295. (10) Reus, op. cit,.. t. 3, pg. 407. (11) Calvento. Cdigo de procedimientos rinl y fomcrcial explicado ]i anotado, pg. 18.'), Hiir-

jios Aires, s f.

la ejecucin, pues con ella ef ejecutado, realizando su derecho de defensa, se opone al progreso de la ejecucin (o la admite allanndose), haciendo valer las excepnes. 4. Limitaciones impuestas a la defensa en el juicio ejecutivo. La naturaleza propia del juicio ejecutivo procedimiento sumario dirigido a realizar bienes para el pago del acreedor impone necesariamente restricciones a la defensa del deudor ejecutado. La citacin de remate se le hace para que l mismo oponga excepciones, ya sean dilatorias o perentorias. Sobre lo que se entiende por "excepciones" ha de consultarse la voz correspondiente de esta Enciclopedia, como igualmente la de "juicio ejecutivo". Presupuesta, entonces, aquella idea, debemos consignar ahora que en el juicio ejecutivo

no se da la amplitud de la oposicin de los medios de defensa y excepciones como acontece en el juicio ordinario. La razn de esta limitacin est en que puede volverse a discutir nuevamente en el juicio declarativo despus de la sentencia adversa en la via ejecutiva, puesto que su decisin o fallo no pasa en autoridad de cosa juzgada material (slo formal). De ah que desde las legislaciones ms antiguas, entre ellas la Novsima recopilacin, se haya prefijado cules son las excepciones que el ejecutado puede oponer/ As la ley 3^, ttulo 28, libro 11, de esta ltima, indicaba las de pago, pacto o promesa de no pedir la deuda, falsedad, usura, fuerza o miedo como directas; establecindose la categora de tiles, llamadas as porque aunque no estn expresadas en la ley, se coligen de su espritu o .contenido y de otras leyes; y finalmente, las de largo examen, que por su esencia estn excluidas de la oposicin en juicio ejecutivo ( 12 ). La ley de Enjuiciamiento espaola de 1855 (art. 963) y Xa misma ley reformada en 1881, por su articulo 1464, enumeran sin variaciones: falsedad de ttulo ejecutivo, o del acto que le hubiere dado fuerza de tal. Pago. Compensacin de crdito lquido que resulte de documentos que tengan fuerza ejecutiva. Prescripcin. Quita o espera. Pacto o promesa de no pedir. Falta de personalidad en el ejecutante o en su procurador. Novacin y transaccin, estableciendo as, de un modo general, cules son las excepciones que puede el ejecutado oponer dentro del trmino de la citacin de remate. Siguiendo estos antecedentes, los Cdigos
(12) Febrero, op. cit., pgs. 289-90.

procesales de nuestro pas, en su mayora, han limitado la oposicin del ejecutado; y asi el Cdigo de procedimientos civiles de la Capital Federal, en su artculo 488, enumera las siguientes: incompetencia de jurisdiccin; falta de personera en 'el demandante, en el demandado o en sus procuradores o apoderados. Litispendencia en otro juzgado o tribunal competente. Falsedad o inhabilidad del ttulo con que se pide la ejecucin. Prescripcin. Fuerza o miedo de los que, con arreglo a las leyes, hacen nulo el consentimiento. Pago. Compensacin del crdito lquido que resulte de documento que traigan aparejada ejecucin. Quita, espera o remisin. Novacin y transaccin compromiso. El de Entre Ros, en su artculo 469; el de Tucurnn, en su artculo 347, y el de Mendoza, en su artculo 724, hacen lo propio, enumerando taxativamente cules son las nicas excepciones que el ejecutado puede oponer.

"Contra la accin ejecutiva de la letra de

cambio, segn nuestro Cdigo de comercio en su artculo 676, el ejecutado podr oponer las siguientes excepciones solamente: falsedad, pago, compensacin del crdito lquido y exigible, prescripcin o caducidad de la letra y espera o quita concedida por el demandante". Aun cuando entre ellas no se incluyen las excepciones dilatorias (incompetencia, falta de personalidad, defecto legal, etc.), la jurisprudencia de nuestros tribunales, a nuestro juicio, acertadamente, ha hecho lugar a estas ltimas. Pero si es razonable y de buena poltica legislativa limitar la oposicin de las excepciones en el juicio ejecutivo, por el motivo fundamental expuesto anteriormente de que las partes pueden volver a cuestionar en juicio, ordinario !o resuelto en el primero, es posible sealar legislaciones procesales que permiten una amplitud de defensa como en el juicio declarativo. El Cdigo de procedimientos de la Provincia de Santa Fe se encuentra entre ellos. En su artculo 305 dispone: "En el juicio ejecutivo podrn oponerse todas las excepciones dilatorias o perentorias admisibles en juicio ordinario, a menos que se trate de letras de cambio, en cuyo caso se estar a lo dispuesto en el Cdigo de Comercio. Podr igualmente alegarse nulidad de la ejecucin por violacin de las formas que para ellas quedan establecidas". Cuando se proyect la reforma del mismo, hicimos conocer particularmente a algunos de los miembros de la comisin la necesidad existente para que, de acuerdo con los antecedentes arriba mencionados, se estableciera una disposicin que limitara la oposicin del ejecutado, enumerando

taxativamente las excepciones que l mismo podria hacer valer. Empero se mantuvo el texto antes transcripto, aunque se admiti otro texto, el del artculo 315, que

definitiva, sino a la realizacin de Jos b;e

cierra la puerta, en determinados casos, del juicio ordinario. En efecto, el artculo 315 ordena: "Cualquiera sea la sentencia, queda siempre, tanto al actor como al ejecutado, el derecho para promover el juicio declarativo que corresponda. No se admitir, sin embargo, discutir nuevamente en este ltimo las cuestiones de hecho o de derecho que hayan sido debatidas y resueltas en el juicio ejecutivo". Tanto el he. cho antes sealado de que se prosiga la ejecucin sin que se haya hecho el embargo que autoriza la ley adjetiva precitada, como esta libertad de defensa en el juicio ejecutivo sin limitacin de excepciones, autorizara a pensar, como agudamente lo ha hecho Lascano, que nos encontraramos frente a una nueva figura del proceso de ejecuciones ( 13 ). 5. Conclusiones. De las nociones preliminares que procuran la explicacin de las voces: citacin, emplazamiento, notificacin y citacin de remate, estableciendo sus diferencias, se pasa a deslindar el concepto de la ltima a la luz de los antecedentes histricos y del Derecho procesal positivo. As se ha visto cmo la citacin de 'remate corresponde a Jos juicios o procesos de ejecucin y se caracteriza por la citacin dentro de un trmino, para que el ejecutado proceda a defenderse formulando la correspondiente oposicin. En el estado actual del Derecho vigente, esta etapa asegura el ejercicio del derecho de defensa por parte del ejecutado y convierte el proceso de ejecucin en un tpico proceso jurisdiccional. La trayectoria histrica que vio en la citacin de remate primera y solamente la faz relativa a la venta de los bienes muebles o inmuebles, fuese separando del perodo concedido al ejecutado para defenderse en la ejecucin contra l interpuesta. La naturaleza propia de este proceso ha dado limitacin a los medios tcnicos de oposicin, enumerando las legislaciones procesales cules son las excepciones en sentido propio e instrumental que el deudor puede oponer
en estos juicios. Y se ha sealado, finalmente, cmo aquella primitiva faz de aseguramiento y realizacin de los bienes, se separa e independiza del procedimiento de ejecucin, aun cuando este ltimo y la sentencia que le pone fin no tiendan, en
(13) Lascano, D.. "Hacia un nuevo tipo de

nes del ejecutado, para que con su i m porte pueda cobrarse el acreedor. Por ltimo, tambin se ha recordado la orientacin que no limita las excepciones a oponer por el deudor, pudiendo ste realizar su derecho de defensa en forma similar a la de los juicios declarativos, aunque se pongan limites para la iniciacin posterior de este ltimo proceso.
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CITACIN DE TESTIGOS. (V. PRUEBA

TESTIFICAL. TESTIGOS.)

CITACIN POR EDICTOS.* Es el medio

establecido por las leyes procesales para citar a juicio a personas inciertas, o cuyo domicilio se ignore, y en cuyos supuestos, la notificacin directa resulta imposible, por lo que se recurre a la publicacin, como equivalente de la notificacin personal. En esta hiptesis, como en los casos de notificacin personal, queda tambin vlidamente constituida la relacin procesal, "puesto que debe poder constituirse en todo caso", vale decir, que el efecto constitutivo de aqulla se produce tambin cuando la parte demandada ha sido citada en esta forma; alcanza al demandado ignorante de ella, con tal de que haya sido debidamente citado, "produce entonces su efecto, cuando el demandante haya cumplido las formalidades que le son impuestas"; la citacin por edictos funciona en

consecuencia como sustitutiva de la citacin directa y produce como ella todos los efectos, siempre que se haya realizado con las formalidades legales. De esto se deduce que tambin esta forma de citacin est
* Por el Dr. Luis JUREZ ECHEOARAT.

proceso", en Revista de Derecho Procesal, ao 1943,

t. 1, pg. 80, Buenos Aires.

gobernada por el principio de la "recepcin" (que en este caso es la publicacin legal del edicto), y no por el principio del "conocimiento"; por lo tanto, su finalidad se logra cuando se han observado los requisitos establecidos por la ley, no siendo, por lo tanto, necesario probar que el destinatario ha tenido conocimiento del acto, ya que esa circunstancia, carecera de toda repercusin jurdica; basta, entonces, con que en el acto de citacin "se hayan cumplido las formalidades a l impuestas". El edicto es, por lo tanto, la publicacin que ordena el tribunal, poniendo en conocimiento de una persona una resolucin judicial, y debe contener como todo instrumento destinado a estos fines, los requisitos establecidos por los cdigos de procedimientos, que son por otra parte los comunes a toda notificacin. La parte que solicita la citacin por edictos no debe justificar, sin embargo, que ignora quin es el demandado, o su domicilio, por cuanto se trata de la prueba de un hecho negativo, ni lo exige tampoco la ley procesal, como que, probado que el actor conoca esas circunstancias, o poda conocerlas, seria nula la citacin y lo actuado en el juicio con posterioridad a ella.
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CIUDADANA.* Concepto gramatical. Segn el Diccionario de la Lengua Espaola, ciudadano (tercera acepcin) es "el habitante de las ciudades antiguas o de Estados modernos como sujeto de derechos polticos y que interviene, ejercitndolos, en el gobierno del pas". Ciudadana y nacionalidad. El uso equivoco de las palabras ciudadana y ciudadano en algunos textos constitucionales argentinos y la adaptacin errnea del texto de la Constitucin norteamericana, ha dado lugar a que ciertos comentaristas argentinos hayan estimado que es idntico el concepto de ciudadana y nacionalidad
* Por el Dr. PABLO A. RAMELLA,

cen la clara distintincin entre esas dos instituciones jurdicas. "La nacionalidad al decir de Povia nos introduce a la sociedad civil; la ciudadana* a la sociedad poltica. Lo nacional se opone a lo extranjero; lo ciudadano puede tambin oponerse, pero no necesariamente. Hay ac una permanente condicionalidad; all una indestructible antinomia. La ciudadana implica la idea de Estado por lo general soberano (concepto netamente poltico) ; la nacionalidad la existencia de una sociedad civil con los caracteres configurativos de la Nacin, pero sin ninguna condicionalidad poltica. La ciudadana es un estado; la nacionalidad un haz variable de derechos y obligaciones. La ciudadana tiene el enorme valor de servir de sustentculo condicionante para el goce y ejercicio de los derechos polticos; los tiene como en potencia, pero no en acto". "Que frecuentemente coincidan ambas calidades en un mismo individuo, no quiere decir que necesariamente y siempre sea as. Los vnculos de nacionalidad y ciudadana son por esencia diferentes, no se excluyen, pero tampoco se implican". : Concepto jurdico de ciudadana. En sus lneas generales el concepto jurdico de ciudadana, en su legtima acepcin, coincide con la definicin gramatical transcripta ms arriba. La ciudadana establece una relacin poltica entre el hombre y el Estado y engendra el nacimiento de los derechos y deberes polticos. Como lo seala Carbonaro, la relacin individuo-Estado no se agota en las relaciones civiles, basadas esencialmente en el reconocimiento y la garanta de los derechos fundamentales de libertad, sino que se extiende a aquellas relaciones caractersticas de la participacin de los ciudadanos en la vida del Estado, las que asumen la denominacin de relaciones polticas, que estn agrupadas bajo esa denominacin en el titulo IV de la parte 1? de la Constitucin italiana de 1947. Estrada define la ciudadana como "la condicin jurdica en cuya virtud los individuos intervienen en el ejercicio de la potestad poltica de una sociedad determinada". Pueden ejarcerce los derechos de la ciudadana por los nacionales o por los extranjeros, por ejemplo, cuando en la Argentirla a stos les era admitido votar en las elecciones municipales, pero la tendencia universal es la de acordar exclusiva-

'ver esta voz). Ello constituye un evidente error. La mayora de los autores modernos que estudian el Derecho constitucional y de las Constituciones de Amrica estable-

mente a los nacionales, por origen o por adopcin, esos derechos. A la inversa, la nacionalidad por s sola no acuerda la ciudadana. Se requieren ciertas exigencias; la edad y determinadas condiciones para los nativos; un cierto nmero de aos de ejercicio de la nacionalidad (en algunas legislaciones) cuando es adquirida. Derecho comparado. La mayora de las Constituciones americanas contienen uno o varios captulos en los que se precisan los conceptos de ciudadana y nacionalidad. En general, establecen que la ciudadana consiste en concurrir como elector o elegido a la formacin o al ejercicio de los poderes pblicos y en la admisibilidad a las funciones pblicas, sin otro requisito que la idoneidad. Adems, exigen para ser ciudadano la condicin de nacionalidad y cierto nmero de aos de edad. Se pueden citar la Constitucin de Solivia (arts. 43 a 44); Brasil (arts. 130 a 138); Colombia (arts. 11 in Une, 14 y 15); Chile (arts. 7 a 9); Ecuador (arts. 17 a 19); Paraguay (art. 39 y 40), aunque en esta Constitucin, en ciertos casos, se. confunde el concepto de nacionalidad y ciudadana (arts. 41 y 39); Per (arts. 84 a 88); Uruguay, que establece la sinonimia entre nacionalidad y ciudadania, y que en algunos casos concede el voto a los extranjeros (arts. 77 y 78); Costa Rica (arts. 9 y 10); Cuba, que igualmente confunde la calidad de ciudadano y nacional (art. 10); El Salvador (arts. 51 y 52); Guatemala (art. 9); Hait (arts. 6 y 7); Honduras (arts. 24 a 29); Mxico (arts. 34 a 36); Nicaragua (artculos 28 a 33); Panam (arts. 97 a 101); Repblica Dominicana (arts. 9 y 10). La Constitucin de Venezuela contiene un ttulo (arts. 22 a 27) relativo a la nacionalidad, sin referirse para nada a la ciudadania. Las Constituciones europeas no contienen disposiciones especiales relativas a la nacionalidad y la ciudadana. Antecedentes histricos argentinos. No hay precisin jurdica en cuanto al concepto de ciudadana y nacionalidad en los antecedentes constitucionales y legales argentinos. Se sealarn, empero, aquellos que vinculan la ciudadania con el ejercicio de los derechos polticos. En los artculos 1? y 29 del captulo VI del proyecto de Constitucin de 1312, se estableca que eran ciudadanos los hombres libres nacidos en el pas que se hallaren inscriptos en el registro cvico y los extranjeros que despus de cinco aos de vecindad y residencia no interrumpida en el pas se hallaren inscriptos en el registro cvico. El Estatuto provisorio de 1815 con-

tiene un captulo, el III, denominado "De la ciudadana", en el que se establece (art. II} que "todo hombre libre, siempre que haya nacido en el territorio del Estado, es ciudadano; pero no entrar al ejercicio de este derecho hasta que haya cumplido veinticinco aos, o sea emancipado". En iguales trminos se expeda el Reglamento provisorio de 1817. Las constituciones de 1819 y 1828 confundan el concepto de ciudadana con el de nacionalidad. La ley 145, de la Confederacin, dictada en 1857, fijaba con exactitud los conceptos de argentino y ciudadano. Argentinos eran los nacidos en el territorio y los extranjeros naturalizados. Ciudadano* eran ios argentinos, de una y otra clase, mayores de veintin aos que participaban en las luchas cvicas. Los textos constitucionales argentinos. La Constitucin argentina de 1853, cuya ltima reforma data de 1949, usa la expresin ciudadana en tres acepciones diferentes: a), como sinnimo de habitante (art. 8); b), como sinnimo de nacional (arts. 68, inc. 11, y 101); c), como equivalente al ejercicio de los derechos polticos, tal cual se estudia en este articulo. En efecto, el artculo 43 exige, entre otros requisitos, para ser elegido diputado, tener cuatro aos de ciudadana en ejercicio los argentinos nativos y diez los naturalizados; el artculo 48 exige, para ser elegido senador, ser argentino nativo y tener diez aos de ciudadania en ejercicio. Aqu la expresin ciudadana se refiere al goce de los derechos polticos, pues si no, el vocablo no tendra significacin alguna. Hay que tener en cuenta, adems, que los extranjeros gozan de los derechos polticos "despus de cinco aos de haber obtenido la nacionalidad" (art. 31 de la Constitucin) y es cumplido ese plazo que debe contarse el trmino de diez a que se refiere el artculo 43. En cuanto a los argentinos, pueden haber estado privados por diversas causas del ejercicio de los derechos polticos, vale decir, de la ciudadania, y se establece como condicin para ser elegidos diputado o senador que la hayan ejercido durante los trminos establecidos en los
artculos 43 y 48. La ley 14.354/1954. La ley argentina

14.354/1954, sobre nacionalidad, retoma los conceptos de la ley 145 de la Confederacin al establecer la distincin entre nacionalidad y ciudadania. "La ciudadana argentina dice la ley citada es un atributo de la nacionalidad e implica el goce de los derechos polticos con arreglo a la Constitucin y las leyes de la Repblica" (art. 4"?). Luego se dispone que "entran en

el ejercicio de la ciudadana: a) los argentinos nativos, al cumplir dieciocho aos; b) los argentinos naturalizados, mayores de dieciocho aos, despus de cinco aos de adquirida la nacionalidad" (art. 5?), esto conforme al artculo 31 de la Constitucin citado. un cuanto a la caducidad de la ciudadana, los argentinos la pierden: a) por traicionar a la Nacin o incurrir en los hechos condenados por los artculos 15 y 21 de la Constitucin Nacional; b) por desertar de las fuerzas armadas argentinas en caso de guerra; O por naturalizarse en pas extranjero (art. 6) y los argentinos nativos y naturalizados la pierden "por aceptar honores o distinciones otorgados por gobiernos extranjeros, sin dar cuenta inmediata al Poder Ejecutivo, u ostentar esos honores o distinciones, o aceptar empleos de ellos, sin su autorizacin" *. Todos los pases exigen como prerrequisito indispensable para ejercer los derechos de la ciudadana, el de la nacionalidad, ya sea por nacimiento o por haberla adquirido por naturalizacin. En la Argentina, los extranjeros, como se ha visto ms arriba, pueden ejercer los derechos polticos despus de cinco aos de haber adquirido la nacionalidad (art. 31 de la Constitucin).
NOTA DS LA REDACCIN. I* ley 14.354 W

Derecjios y deberes de la ciudadana.

refiere tanto a la ciudadana como a la nacionalidad, y en cuanto a sta lo mismo a la que se tiene por nacimiento que a la que se adquiere por naturalizacin. Alguna norma de dicha ley afecta conjuntmente a la ciudadana y a la nacionalidad, como, por ejemplo, la contenida en el titulo IV, que trata "De la autoridad competente para el retiro o rehabilitacin de la ciudadana y la nacionalidad adquirida". Asimismo, el titulo in ae refiere a la naturalizacin que. en tal concepto, concede a les extranjeros que la solicitan (o automticamente despus de cinco anos de residencia) la nacionalidad argentina. Iba diversidad de conceptos nacionalidad, naturalizacin y ciudadana obligan a estudiar conjuntamente los problema* que tambin conjuntamente lea afectan, mucho mis si se tiene presente que la ley 14.354 establece con respecto al rgimen anterior modlflcaclnes tan trascendentales como el cambio de la jurisdiccin competente (antea judicial, ahora administrativa) para conceder la naturalizacin y para retirar y rehabilitar la ciudadana y la nacionalidad adquirida. Como de esas tres instituciones, la bsica es la nacionalidad, al tratr.r esa voz se habrn de examinar loa problemas jurdicos que en orden a la misma, a la naturalizacin y a la ciudadana presenta la precitada ley 14.354; lo que ofrecer tambin la ventaja de poder conocer laa normas reglamentarias de la ley, todava no decretadas en el momento de entrar en prensa este tomo, algunas de ellas tan importantes como la fijacin por el P. E. del plazo de presentacin para obtener la naturalizacin automtica de acuerdo con lo preceptuado en el art. 14. (4.

En las llamadas Repblicas popularen no prevalece este principio (ej., Yugoslavia, Constitucin de 1946, art. 23), pues cualquiera puede elegir y ser elegido, sin diferencia de nacionalidad. De ese modo, los rusos ocupan cargos importantes en las Repblicas populares de Polonia, Hungra y Checoslovaquia. Adems, se necesita tener un mnimo de edad, que generalmente oscila entre los dieciocho y veintids aos. Hasta hace poco la mujer estaba privada del ejercicio de los derechhos polticos, situacin que se ha modificado en los ltimos aos, pues casi todas las legislaciones la equiparan ahora con el hombre a ese respecto. Se puede privar o suspender ei ejercicio de la ciudadana por incapacidad (ej., demencia), estado (en la Argentina, los soldados conscriptos) o por indignidad (comisin de delitos, etc.). Los derechos y deberes de la ciudadana pueden englobarse de la siguiente manera: a), derecho a votar; b), derecho a ser elegido; c), derecho al empleo pblico; d), derecho a presentar proyectos de ley (por ej., Constitucin italiana, art. 71, 19); e), derecho a participar en el referndum (Constituciones italiana y francesa, de las provincias argentinas de Buenos Aires, Santa Fe y Mendoza); f ) , derechos de peticin poltica) ; g) , derecho de reunin poltica; h), derecho de asociarse con fines polticos, es decir, constituir partidos polticos.
La Corte Suprema de Justicia, en pronunciamientos anteriores a la reforma

os trminos nacionalidad y ciudadana. En el caso

Emilia Mayor Salinas (Fallos, t. 147, pg. 282,

constitucional de 1048, estableci la sinonimia de

1028) sostuvo que "la situacin de Incapacidad de la mujer para el desempeo de la funcin cvica del sufragio, no amengua su nacionalidad". Cuando Julieta Lanteri de Renshaw (Fallos, t. 154, pg. 280, 1020) pretendi enrolarse en los registros civlcos, en virtud de habrsele acordado la nacionalidad argentina, afirm la Corte "que la mujer extranjera, al naturalizarse y adquirir los mismos derechos derivados de la nacionalidad que conciernen a la mujer nativa argentina, no pierde por su exclusin del registro de enrolamiento la ciudadana que le ha sido conferida". Acordado el voto a la. mujer por la ley 13.010/1047, la situacin juridico-politlca de la mujer es idntica a la del hombre, por lo que una vez obtenida su carta de nacionalidad, tiene la obligacin de enrolarse
en los registros cvicos.

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gracia, reuniones clandestinas, y la polica puede actuar como poder inmediato para impedirlas, cuando se realicen sin la autorizacin necesaria. En otras legislaciones, como la espaola, por ejemplo, dentro del campo del Derecho penal, dos delitos llevan como elementos que lo especializan, el vicio de clandestinidad, en cuanto a los actos. Se trata de las asociaciones clandestinas previstas por el cional argentino, Buenos Aires, 1954. , articulo 172, inciso 4, del Cdigo penal espaol, concordante con la ley de AsociaCLAN. Clan, del celta clann, familia. ciones de 1887 y el decreto del 25 de enero Suele tomarse el clan como sinnimo de de 1941. Aqu el elemento clandestinidad la gens romana, como expresin cltica de la misma voz, agrupndose a su vez las se refiere a la omisin de los requisitos legales, que hacen a la publicidad de las gentes en tribus. La organizacin de gens aparece en la asociacione'. Asimismo respecto a las pupoca patriarcal de los pueblos indoeu- blicaciones o impresos clandestinos (ar165, del Cdigo penal espaol). ropeos. (V. ASOCIACIONES PROFESIONALES. tculo En general, la nota de clandestinidad en GENS.) los actos considerados en la esfera del Derecho pblico, define a los que atentan CLANDESTINIDAD. En -1 mbito del contra intereses pblicos, que exigen notoDerecho es la manera encuba ta, oculta, riedad y publicidad en su realizacin. o secreta con que se realiza un acto o En el campo del Derecho privado, la un hecho. clandestinidad se relaciona especialmente La ocultacin, al constituir el carcter con la materia de la posesin. El tema sobresaliente del acto o del hecho de que tiene sus antecedentes en el Derecho rose trate, siendo consciente y voluntaria mano, en cuanto se refiere a los vicios de para lograr un efecto jurdico, constituye la posesin. un vicio cuando el fin inmediato es loEn este Derecho entra las divisiones de grar tal efecto sin conocimiento de la per- la posesin; se haca sta: justa e injusta. sona que puede oponerse eficazmente a la Se consideraba injusta la posesin cuando realizacin de los mismos. Por lo tanto, se le imputaban los siguientes vicios: vi ese vicio hace anulable o sancionable tal (fuerza); clam (oculto); y precario. De hecho o acto realizado sin la notoriedad manera que el poseedor injusto era el que o la publicidad exigidas por el ordena- adquira la cosa de un modo vicioso, por miento jurdico. violencia, por clandestinidad o por abuso En el mbito del Derecho privado y p- en el precario. blico, el acto o el hecho clandestino revisLa injusta possessio, poda ser por el vite la naturaleza o la manera de ser, que cio de clandestinidad cuando el adquirente se traduce en la falta de publicidad exi- ocultaba al anterior poseedor el acto o gida por las normas legales positivas o hecho de ocupacin real de la cosa, para consuetudinarias. De ah que lleven aneja evitar su oposicin. la penalidad si revisten carcter criminal Se deba atender al acto posesorio en su o, simplemente, la sancin de nulidad si inicio, para determinar los efectos del vison realizados en la esfera del Derecho cio. As, por ejemplo, en la clandestinidad privado. y en la violencia, si la posesin tena tales En el mbito del Derecho pblico gene- defectos desde el principio y era, por lo ralmente y, segn las legislaciones, llevan tanto, reputada como injusta, continuaba los actos clandestinos o los hechos de la en ese carcter, despus de haber desapamisma especie, implcita la nota de ilicitud, recido los efectos. En cambio, si la poseen cuanto se prev en una norma, la san- sin no tena ningn vicio en su origen, cin de los as realizados, con ocultacin el carcter de possessio iusta no lo pierde, de fines criminales. Se puede recordar el aunque se emplee posteriormente la violencaso de las asociaciones o de reuniones cia o la clandestinidad para mantenerla. clandestinas, en cuanto se constituyen de Para la defensa de la posesin en estos esa manera contra preceptos legales que casos, se admita el interdicto cuod vi aut exigen la publicidad necesaria para su ac- clam. Se consideraba jurdicamente equituacin pblica. Entre nosotros el poder parable, en sus efectos, la clandestinidad administrador cuenta con las disposiciones a ia violencia en la adquisicin de la polegales pertinentes para impedir, verbi sesin.
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En el Derecho argentino positivo se considera la clandestinidad como uno de los vicios de la posesin. As o confirman las disposiciones legales que transcribimos: "La posesin ser viciosa cuando fuere de cosas muebles...; y siendo de inmuebles, cuando sea adquirida por violencia o clandestinidad..,." (art. 2364, Cd. civ.). "La posesin ser clandestina cuando los actos por los cuales se tom o se continu, fueron ocultos, o se tom en ausencia del poseedor, o con precauciones para sustraerla al conocimiento de los que tenian derecho a oponerse" (art. 2369). "La posesin pblica en su origen es reputada clandestina cuando el poseedor ha tomado precauciones para ocultar su continuacin" (art. 2370). "El vicio de la posesin clandestina es asimismo relativo, al anterior poseedor solamente" (art. 2371)'. Los principios adoptados por el codificador son los del Derecho romano adaptados a las exigencias positivas de su tiempo.y lugar. Como se observa, la materia donde se inserta el tema de esta nota, en lo referente a la posesin, radica en los victos de la posesin y en las divisiones de la posesin y a ella nos remitimos de acuerdo a la nota bibliogrfica puesta al pie. (A. V. S.)
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CLASES SOCIALES. Se trata de un tipo determinado de agrupamiento sociolgico, sobre la base del principio de diferenciacin social, que ha alcanzado recin en los tiempos modernos un sentido definido y que posee una misin decisiva en la estructura del mundo contemporneo. Antiguamente, la diferenciacin social era cuestin de status o de rango ms que de clases, en razn del cual los miembros gozaban de privilegios en el campo jurdico, tanto pblico como privado. Obedeca

a un principio diferente: la propiedad, la sangre, los ttulos Mobiliarios o la religin, que eran los supuestos de la formacin de estamentos dentro de la sociedad, absolutamente fijados e inmutables. Por su parte, las clases sociales, que presentan caractersticas distintas, se han ido precisando cada vez ms, adquiriendo una importancia extraordinaria, a tal punto que ellas constituyen en la actualidad, la
Por el Dr. ALFREDO POVI&A.

ms fundamental divisin estructural en las sociedades contemporneas. El problema que plantea el conocimiento de las clases sociales, supone, en primer trmino, su estudio desde el punto de vista histrico, para luego trazar la sistemtica sociolgica de las mismas, como figura de sentido universal. Desde el primer punto de vista, tenemos como punto de partida, la afirmacin de que las sociedades, en la antigedad, estaban estructuradas con total desconocimiento de la organizacin en clases. Eran agrupanrentos asentados sobre el status, sobre un sistema como de castas. Falhbeck y otros autores han mostrado que la transicin de una sociedad de status a una sociedad de clases, recin ha tenido lugar en Grecia, durante los siglos vn y vi a. de J. C., y en Roma algn tiempo despus. Siguiendo la opinin de Paul Mombert, podemos decir que, histricamente, el primer conflicto de clases, en Grecia, tuvo lugar entre la aristocracia terrateniente y el campesino, que termin con la legislacin de Soln, en la que se conceda una serie de derechos jurdicos y polticos a ciertas clases, y lleg a establecer un rgimen preciso de propiedad de las tierras. Es sabido que la reforma jurdica y social de Soln consisti en suprimir ciertos privilegios de la aristocracia, y dividi a los atenienses en cuatro clases, a cada una de las cuales le corresponda, a la par que derechos, obligaciones, en el orden poltico, econmico, jurdico y social. Aparece asi, con claridad, por primera vez en la historia, la divisin de la sociedad en clases, reconocida en el orden legal y jurdico, y que ms tarde, en el campo doctrinario, encontrara su justificacin, a travs de las teoras platnicas y aristotlicas. Un desenvolvimiento semejante ocurre en Roma, donde la historia poltica interna no es otra cosa que las alternativas de la lucha entre patricios y plebeyos, con las sucesivas concesiones de los nobles y el correlativo reconocimiento jurdico, como en la legislacin de Servio Tullo, al organizarse la sociedad en centurias, sobre la base de la propiedad y derechos, de carcter democrtico. Es smbolo de tal estado jurdico y social el episodio del retiro de la clase trabajadora de la ciudad de Roma, y la solucin del conflicto por obra de la conocida parbola, de perfil sociolgico, de Menenio Agripa, segn la cual las clases son en una sociedad, como las diferentes partes de un organismo, ninguna de las cuales es suficiente por si misma, y tienen

que cumplir .una funcin determinada para la vida del todo y de cada una de ellas. En la Edad Media, el sistema feudal no reconoce la existencia de clases, y la organizacin social se funda en el status, o rgimen legal, con referencia a la existencia de privilegios, como la jurisdiccin privada, y goce de inmunidades, como la exencin de impuestos. Aparece la divisin en estamentos, equivalente al ordenamiento de las castas en ios pueblos orientales. Max Weber define los estamentos como el conjunto de hombres que, dentro de una asociacin reclaman, de un modo efectivo, una consideracin estamental exclusiva y un monopolio exclusivo de carcter estamental. La situacin estamental se traduce en los modos de vida, en la educacin y en el prestigio hereditario o profesional. Hay tres principales, a saber: la nobleza, el clero y el estado llano. Como prcticamente hoy han desaparecido, por obra de las clases, porque respondan a una antigua concepcin de la vida social, han quedado slo algunos vestigios, como son las faltas de ciertos derechos civiles o polticos o algunas prerrogativas especiales, en el clero o en los militares. Los estamentos de los pueblos occidentales corresponden a las castas orientales, en cuanto representan el mismo principio de la diferenciacin y llenan anlogas funciones. Sin embargo, no son idnticamente la misma cosa. En efecto, las castas son agrupamientos cerrados, rgidos y endgamos. Sus miembros cumplen las mismas funciones, obran por las mismas normas de conducta y poseen un ritual o ceremonial comn, porque su origen es principalmente religioso. No hay proceso de capilaridad social, como tampoco endsmosis y tienen, por ltimo, existencia oficial y legal. Retomando el hilo de la exposicin histrica, diremos que, poco a poco, el viejo sistema estamental empieza a ser reemplazado, a fines de la Edad Media, por el nacimiento de las clases, apareciendo posteriormente, ya claramente perfiladas, sus tres grandes divisiones, las que, en el edicto prusiano del 9 de octubre de 1807, son llamadas: el noble, el burgus y el paisano. Los principales factores de la determinacin de las clases sociales son: el nacimiento del capitalismo, los progresos de la tcnica, el industrialismo y los grandes descubrimientos, a partir del descubrimiento de Amrica; y ellas se transforman poco a poco en el centro de gravedad en la historia del mundo. De su papel esencial en la civilizacin occidental, surgen las

explicaciones que buscan ordenar la historia en funcin de la lucha de clases, de las cuales la ms conocida es la teora de Carlos Marx, que brevemente expondremos a continuacin. El concepto estructural de la teora marxista es la nocin de clase social, a la que corresponde, funcioalmente, el papel de la lucha entre las existentes. Desde el primer punto de vista, y a falta de una definicin precisa, digamos que su concepto multifuncional es amplsimo y abarca una serie de figuras que exceden en mucho al estricto concepto de clase social. Tenemos

as que, en el Manifiesto comunista se re-

fiere a "hombres libres y esclavos, patricios y plebeyos, seores y siervos, maestros de corporacin y compaeros, opresores y oprimidos". Y agrega que la sociedad en su conjunto se divide cada ve? ms en dos grandes campos hostiles, en dos grandes clases que se oponen directamente: la burguesa y el proletariado. Y posteriormente Marx llega a distinguir en Alemania, hasta ocho clases diferentes,, que son las siguientes: "nobleza feudal, burguesa, pequea burguesa, alto y mediano campesinado, pequeo campesino libre, campesino siervo, obreros agrcolas y obreros industriales". nicamente define o precisa la clase paisana, como "millones de familias viviendo en condiciones econmicas, que contribuyen a diferenciar su gnero de vida, sus intereses y su nivel cultural de las otras clases". La dinmica social de las clases aparece en Marx en la idea de la lucha entre ellas. Basta recordar la declaracin de su Manifiesta comunista, segn la cual, "la historia de todas las sociedades que han existido hasta el presente es la historia de la lucha de clases". Ellas han sostenido una lucha ininterrumpida, a veces oculta, a veces abierta, una lucha que ha terminado a veces en una reconstitucin revolucionaria en grande de la sociedad, a veces en la ruina comn de las clases. Y agrega Marx que la sociedad burguesa moderna no ha puesto fin a los antagonismos de clases. Solamente ha establecido nuevas clases, nuevas condiciones de opresin, nuevas formas de lucha en lugar de las antiguas. Slo ha simplificado los antagonismos de clases. Y termina predicando la inevitable victoria del proletariado y la desaparicin de la clase media. Por nuestra parte, diremos al respecto que as sociedades occidentales estn estructuradas sobre el rgimen de las clases y la funcin irreemplazable de la clase media, lo que hace necesario entrar al anlisis de las mismas, como expresin

ocupacin, siendo los otros figuras anlogas, los sindicatos y los gremios, los partidos polticos y las corporaciones, los estamentos y-las castas. En los agrupamientos sociolgicos, los individuos que los forman tienen el mismo papel y persiguen el mismo fin, sin que los vincule a este efecto, corno otros tipos de agrupamientos, ninguna relacin biolgica y geogrfica. Son simples unidades funcionales y de actividad; grupos de legalidad, de tipo asociativo no comunitario en la divisin de Tnnies, unidos Ideolgicamente por intereses o finalidades comunes. El problema de la definicin de clase social es realmente dificultoso, porque aqu aparecer reflejada la posicin del investigador, tanto en funcin del papel que cumple en la sociedad, como el elemento predominante en su estructura colectiva. De aqui, y antes de dar algunas de las mejores a nuestro modo de ver, ser preciso exponer los principales ordenamientos que con respecto a las definiciones se han dado, en la actualidad, de los cuales solamente mencionaremos los de Mendieta y Nez y de Sorokin. * Mendieta y Nez agrupa las definiciones, de acuerdo ai criterio que las sustenta, del siguiente modo: 1), de tipo tnico, que afirman que las clases sociales son el resultado de la lucha de razas, como la de Gumplowicz, por ejemplo; 2), las masadas en el fenmeno de la divisin del trabajo, como la de Engels; 3), de fundament econmico, como sostiene Marx; 4), de contenido cultural, porque, al decir de Spengler, cultura y clases sociales son conceptos equivalentes; y 5), las definiciones que precisan la idea de clase social sobre la base de la reunin de dos o ms factores. Sorokin, desde un punto de vista exterior ms amplio, dice que las definiciones pueden agrupar'se en las siguientes categoras: 1). Definiciones que vinculan la clase social, como grupo real, a un agregado puramente nominal, como la de Schfi'le, que

ineludible del proceso de diferenciacin social. Es preciso as fijar su naturaleza como figura sociolgica, a travs de su definicin y divisiones, para poder determinar la funcin o tarea que cada una de las clases sociales llena en la vida del grupo. Desde el primer punto de vista, podemos ubicar a las clases sociales dentro de los modos de agrupamientos sociolgicos, fundados sobre la comunidad de accin y de

distancia social", como son las definiciones, aproximadamente, de Ginsberg, Ogburn, Warner y Lint, entre otras. 4). Las referidas a grupos sociales unifuncionales, como las que aluden a la clase rica y a la pobre, como las de Platn, Menenio Agripa, Goblot, etctera; al mando y a la obediencia, como las de Aristteles, Gumplowicz, Gobineau, etctera; a las profesionales en relacin a las clases dirigentes y dirigidas, como la de Bauer; y, por ltimo, con referencia a privilegios o incapacidades, como las de Saint-Slmon, Engels, Worms o Veblen. Y 5). Las relacionadas a grupos multifuncionales, como las del grupo marxista, que sostiene que los miembros de una clase tienen una renta, un nivel de vida, una ideologa, una cultura, una psicologa y una actitud poltica similar, y que todas esas notas son determinadas por la posicin y el rol que ese grupo juega en el proceso de la produccin. Sobre la base anotada y los criterios diferentes de ordenamiento, que demuestran la diversidad infinita de aspectos distintos para clasificarlas, veamos algunas de las ms completas definiciones de clase social fundadas en una posicin mltiple de ordenamiento estructural y de actividad funcional; es decir, las que estn construidas con nn criterio de multifuncionalidad
estructural. Con ello queremos decir que

dice que es una simple agregacin de individuos, de fortunas diferentes. 2). Hay un grupo que son extremadamente vagas e indefinidas, como la de L. M. Ferr, que dice que una clase es un conjunto de individuos asimilables los unos a los otros, aparte de las diferencias de edad, de sexo o de funcin. 3). Definiciones que vinculan la clase social a una forma de estratificacin o de rango social, al decir, por ejemplo, que es "toda divisin permanente en el seno de la sociedad, que se funda en diferencias de rango, relativamente constante, y que est separada de los otros sectores por una

las definiciones ms aceptables precisan tener referencias tanto a la estructura como a las funciones en sus diferentes aspectos. Desde ese punto de vista, es posible, al mismo tiempo, agrupar las definiciones que renen dichas notas, en dos tipos principales, a saber: 1), de carcter descriptivo y analtico, tales como las de Gonnard, Sorokin y entre nosotros Valsecchi; y 2), las sintticas y creadoras, tales como la de Mendieta y Nez, Lhomme y la que, por nuestra parte, agregaremos a las mencionadas.

R. Gonnard, describe ms que define, la

clase social diciendo que es un agrupamiento de individuos que tiene conciencia de un cierto gnero de vida comn, caracterizado por una cierta similitud de necesidades y de aspiraciones; que adoptan actitudes anlogas tanto hacia los proble-

clases. Sin embargo, no se trata propiamente de una definicin, sino de una simple enumeracin de caracteres, demasiado complejo y sin un principio unificador que permita agruparlos orgnicamente. Por su parte, Mendieta y Nez la critica, diciendo que muchas de las caractersticas sealadas parecen muy discutibles, algunas son "vaguedades contradictorias

mas prcticos, como hacia los problemas

tericos; que tienen el mismo grado de

cultura general, o a lo menos de cultura

orientada hacia la misma direccin; que adoptan a los fines de la existencia, una jerarqua anloga de valores similares, y
mismo ideal moral y a los mismos modelos sociales; que participan de los mismos prejuicios, tienen las mismas costumbres y las mismas maneras, el mismo cdigo de honor, y desenvuelven tambin un sentimiento de solidaridad que los une a todos en un conjunto y, por -encima de las

que no tienen explicacin satisfactoria", y, definir una clase social".

La ltima definicin analtica que vamos a mencionar es la de Francisco Valsecchi. Dice as: La clase social es un grupo anorgnico y funcional de la sociedad, de carcter abierto, jerrquico y complementario, el cual rene en su seno a travs de las familias a los individuos que, debido a influencias hereditarias y ambientales, se hallan en anlogas condiciones econmicas, realizan un mismo gnero de ocupaciones, tienen costumbres de vida semejantes, poseen un tipo de cultura similar, manifiestan una marcada afinidad de mentalidad, desempean una igual funcin social de posicin y han adquirido la conciencia de tales similitudes y de la solidaridad que ellas implican, con el objeto de proporcionarles un modo determinado de participacin en la vida colectiva. Es ms orgnica; coincide en muchos puntos con Sorokin, muchos de los cuales no tienen la importancia que se le atribu-

por fin, que es "una forma tautolgica de

en consecuencia, tienden a conformarse al 1

fronteras, los aproxima a otros grupos

La citada definicin es extremadamente descriptiva y, al mismo tiempo, es demasiado amplia, a tal punto que podra aplicarse a otras figuras sociolgicas, de ca-

anlogos.

rcter distinto.
Por su parte, Sorokin describe su naturaleza sobre la base de ciertos caracteres, que son los siguientes: 1), en teora son grupos abiertos a todos, pero en la prctica son semicerrados; 2), estn fundadas so-

bre la solidaridad; 3), son grupos normales; 4), estn en oposicin a otros grupos de la misma naturaleza general; 5), son parcialmente organizados, pero sobre todo, cuasi-organizados; 6), parcialmente conscientes y parcialmente inconscientes de su propia unidad y existencia: 7), caractersticos de la sociedad occidental de los siglos xvn, xix y - xx, 8), constituyen grupos multifuncionales, unidos por vinculos unifuncionales: la profesin y la situacin, y adems la divisin y la estratificacin sociales, es decir, por la existencia de un conjunto de derechos y de deberes diferentes a los de ciertos otros grupos de

ye, ni son notas tpicas de la figura, y es

la misma naturaleza.

determinar tos puntos de semejanzas y sus lmites, las generalizaciones demasiado vagas y demasiado amplias. Lo ms importante de su definicin est en la interpenetracin de los vnculos profesionales y econmicos con el vinculo constituido por la pertenencia a un mismo estrato social, caracterizada por un conjunto de derechos y deberes, opuestos a los de las otras

Esta definicin de Sorokin tiene el mrito, segn l, de que sirve para distinguir la figura de la clase social de otras anlogas, por una parte, y evita, por otra, al

demasiado analtica. Entre las definiciones sintticas, que tienen el mrito de seleccionar las notas esenciales y ordenarlas jerrquicamente, podemos mencionar, en primer trmino, la de Lucio Mendieta y Nez. Afirma <iue se trata de un grupo cuasi-organizado, en el que sus miembros estn unidos por vnculos econmicos y culturales idnticos, y en tanto que tales, tienen un nivel de vida semejante, costumbres y maneras anlogas y una mentalidad comn. J. Lhommc, por su parte, define la clase social como un grupo humano que teniendo que cumplir una funcin social, tiene conciencia de ello y hace todo lo que puede para realizarla en el hecho. Como observacin general, podemos decir que son bastantes acertadas las precedentes definiciones, y slo podramos observar a Mendieta, que tiene en cuenta nicamente el punto de vista estructural y no funcional, olvidando, segn Sookin, la mencin de los vnculos profesionales, que son elementos constitutivos de la clase social. En cuanto a la de Lhomme, podra decirse que "la funcin es un criterio ob-

jetlvo, demasiado vago", y que esta definicin podra venir bien, asimismo, a otras

figuras o tipos de agrupamientos. Por nuestra parte, tambin podemos agregar una 'definicin, que dice as: Clase social es la unidad funcional que, como tipo, de agrupamiento sociolgico, da lugar a un estado de espritu, que es la conciencia de clase, como resultado de la comunidad de accin y de ocupacin de funcionarios, profesiones liberales y emlos individuos que la componen. Un anlisis de la misma permite enun- pleados de empresas privadas* y 5), los ciar las notas esenciales que la constituyen. trabajadores. A. Bauer propone la clasificacin sobre Son las siguientes: 1). Es un agrupamiento sociolgico, con la base del poder en la sociedad, y hace una unidad estructural, formada por una dos grandes grupos: 1), clase dirigente, formada por los legisladores, Jueces, fe reunin de individuos que la componen. 2). Tiene unidad funcional, no de si- del Estado, agentes del poder ejecutivo, tuacin como tampoco de legalidad. No de- ejrcito, clero e intelectuales; 2), clases pende de la creacin ni de la ley. Es un tipo dirigidas, que est constituida por los de agrupamiento comunitario, con unidad campesinos, obreros industriales, patrode funciones, como resultado de la acti- nos, comerciantes y banqueros, agentes de transporte, indigentes, criminales. vidad desempeada por sus miembros. Veamos ahora dos clasificaciones norte3). La esencia de la clase social es la idea de conciencia de clase, como factor americanas conocidas. La primera es la de Warner y Lunt, que dividen la poblacin de sentido espiritual. 4). Tiene comunidad de accin y de de la "ciudad yanqui" en seis clases, sobre ocupacin. Es el vinculo de orden material, la base original de su ubicacin objetiva ms o menos alta en la pirmide social, econmico y profesional. Perfilada asi la figura sociolgica de la del siguiente modo: propiamente superior, clase social, a travs de su definicin y superior-inferior, media-superior, mediaanlisis, veamos ahora sus diferentes tipos inferior, inferior-superior y propiamente existentes; en otras palabras, cuntas y inferior. cules son las clases sociales y, al mismo Por su parte, Sorokln, desde un punto tiempo, las funciones que cada una cumple de vista macroscpico, distingue cuatro en las sociedades contemporneas. clases principales, que son las siguienTenemos, en primer trmino, la opinin tes: 1), la ciase de ios trabajadores inde Aristteles, que presenta una doble cla- dustriales o proletarios; 2), la clase de sificacin, de acuerdo a criterios distintos. los campesinos y granjeros; 3), los granEn primer lugar, divide las clases sociales des propietarios terratenientes, en vas de de acuerdo a la profesin, haciendo ocho desaparicin; y 4), la clase capitalista, que grupos diferentes, a saber: los labradores, est en tren de transformarse en clase de los artesanos,- los comerciantes, los merce- gerentes-tcnicos o manager. narios, los guerreros, los magistrados, los Entre los distintos criterios que han serricos y los funcionarios. vido de base para hacer la clasificacin y Tiene tambin otra divisin ms precisa sobre la base de las anotadas, como ms y conocida, fundada en el criterio de la importantes, de acuerdo a una seleccin riqueza. Dice as: existen en cada Estado que hemos realizado, elegimos el criterio tres clases de ciudadanos: los riqusimos, objetivo de la referencia a la ubicacin y los pobrsimos y los que no son ni muy jerarqua en la pirmide social, mediante pobres ni muy ricos. Esta ltima ha inspi- la designacin por medio de expresiones rado muchas clasificaciones posteriores, por neutras y puramente indicativas. Podemos decir asi que hay tres grandes tipos, que tu sencillez y objetividad. Los fisicratas adoptan las bases gene- son: la clase alta, la clase media y la ciarales del pensamiento aristotlico, y asi se baja, que vamos ahora a diferenciar, uno de ellos, Quesnay, distingue tres clases, en funcin del papel que cumple cada una que son: 1), la clase productora, compuesta en la vida social. La clase alta se distingue principalmende los agricultores: 2), la clase propietaria, formada por los dueos del suelo y por los ' te por la posesin de la riqueza, su forma que ejercen la soberana; y 3), la clase refinada de vida material y moral, el senestril, que comprende la industria, el co- timiento de seguridad y de fe en el pormercio, la servidumbre y las profesiones venir, el tipo diferenciado de seleccin

produccin de la riqueza, y por eso la clase estril se llama asi, porque ea improductiva, en el sentido de que no crea ninguna riqueza nueva. O. Schmoller tambin divide las clases de acuerdo a su profesin, y asi distingue: 1), los grandes industriales y financistas; 2), los patronos de mediana importancia; 3), los pequeos patronos1 4), los altos

liberales. 1 criterio est referido a la

como resultado de la cultura y de la rico y el pobre, y no tiene en sus manos educacin, y el espritu conservador y tra- ni la riqueza ni la pobreza. Cultiva la dicionallsta. Forman las lites sociales y inteligencia y refleja la cultura; es el tertienen el poder de direccin y gobierno del mmetro que marca el nivel intelectual de la sociedad. Bien dijo Eugenio Montes: "S grupo. La clase media es la ms difcil de ca- agoniza la clase media, se muere Europa". Digamos, por fin, que la denominada claracterizar, y a la vez. es la ms Importante, cumpliendo una funcin colectiva, si- se baja es la masa obrera y trabajadora. Polticamente es el pueblo, y econmicalenciosa, pero declsiv~ c irreemplazable. Podemos definir a clase media, diciendo mente el proletariado. Representa la fuerza que es la denominacin genrica que de- del trabajo. Es el factor' opuesto y complesigna diferentes atrapamientos de indivi- mentario del capital, para la produccin de duos, unidos entre s por su actividad, no la riqueza. Es el agente de la lucha de clade orden puramente material, y que tienen ses, y la preocupacin de todos los moviuna renta o sueldo que les sirve para vivir, mientos revolucionarios. La actividad proletaria es principalmente y poseen un patrn de cultura, tipleo de la material. Su patrimonio es la fuerza y la sociedad que representan. Como glosa podemos decir que no hay habilidad en el trabajo. El proletariado un agrupamiento que constituya propia- lleva una vida estrecha y simple. Generalmente la clase media, sino diferentes gru- mente vive al da y tiene una mentalidad pos de actividad que forman parte inte- sencilla. En definitiva, es un grupo profegrante de ella. As, pues, la clase media es sional, principalmente econmico, que lleva una, pero los grupos que la forman son en s mismo su contribucin para el progrevarios. Tiene una conciencia de clase, como so colectivo, que es su propio trabajo, y que en toda clase social, pero es menos fuer- hace una verdad del precepto bblico que te, algo vaga y relativamente imprecisa. le ordena: "ganars el pan con el sudor Tres caracteres, dos de orden econmico de tu frente". y uno espiritual o cultural, distinguen a BIBLIOGRAFA. Moris Olnsberg, "Class conla clase media. Son: 1), la naturaleza de sclouness'. en Encyclopaedia of the Social Scienla actividad econmica que desempea, la ces, vol. 3, The Mac Mlllan Compamy, 1942. y de sociologa, trac!, de Jos Medina Echeque est constituida por un trabajo pu- Manual varra. Edit. Losada, 1942. Edmond Ooblot, F.. ramente material en parte, y que se La barriere et le niveau. Alean. Pars. 1930. complementa con funciones intelectuales, Oonnard, P., Quelques considrations sur les clasde mayor o menor intensidad segn los ses, 1925. 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paquebotes (en castellano tambin paquetes); si al transporte de mercaderas, cargos o navios de carga; y si a ambas cosas, paquebotes mixtos o cargos mixtos. Atendiendo a su modo de propulsin, se clasifican en veleros, vapores y navios a motor. Tambin se les puede clasificar en vapores

gn las reglas adoptadas a este efecto por

las sociedades de clasificacin de buques!' Y para Rpert, la clasificacin expresa, mediante ciertas marcas o seales, un jui-

regulares o de linea si cumplen un servitramps (designacin inglesa de uso internacional, que podria traducirse por "vagabundos") si hacen un servicio irregular, acudiendo a diversos e imprevistos puertos en busca de.los fletes ms ventajosos. Teniendo en cuenta la extensin y el recorrido de sus viaje, son de cabotaje y de gran cabotaje cuando navegan sin perder der vista la costa (es decir, entre cabos), y de altura, que es la que se hace mar adentro, perdiendo _de vista la tierra, gene"ralmente atravesando los ocanos que separan dos continentes. La navegacin de cabotaje puede clasificarse en nacional e internacional. Deben tambin incluirse en la clasificacin los diversos tipos de barcos pesqueros y, fuera de todo concepto comercial o lucrativo, los destinados a viajes de recreo o placer. Ahora bien, esas diferencias tienen mas valor tcnico que jurdico; pero su clasificacin es esencial como garanta de la seguridad de la navegacin, ya que las condiciones para unas y otras clases suelen ser diferentes. Un barco puede ser apto para el transporte de mercaderas y no para el de pasajeros, para el pequeo cabotaje y no para el gran cabotaje, para ste y no para la navegacin de altura, etctera. Y aun dentro de una misma finalidad, difieren sus condiciones de capacidad, de calidad de los materiales y maquinarias, de conservacin y otras muchas. Esa misin tutelar sobre vidas de personas y acondicionamiento de la carga, dados los peligros de la navegacin, corresponde al Estado. Pero, adems, como seala Oamechogoicoechea, cuando una persona trata de adquirir un barco no se interesa nicamente por su precio, velocidad, consumo de combustible, capacidad de carga y otros datos similares, sino tambin por la e As del barco, astillero en que fue construido, estado actual, etctera. Todas esas circunstancias se reflejan en las categoras que, segn los casos, asignan a los buques las entidades especializadas en tales menesteres. En consecuencia, para Gamechogoicoechea, la clasificacin es "la. expresin del grado de garanta que tcnicamente ofrece el buque a, los efectos de la navegabilidad". Para Bonnecase es "la expresin del valor tcnico del buque, calculado secio o recorrido habitual y peridico, y en

cio sobre el valor del navio. La clasificacin de buques se puede hacer por entidades estatales o paraestatales y por entidades de carcter privado, cuyo prestigio y honestidad de actuacin constituyen plena garanta de seriedad en el registro y clasificacin de los buques. Se ha de reconocer que son esas sociedades de carcter particular las que gozan internacionalmente de mayor crdito, lo que posiblemente obedezca a que la internacionalidad de la navegacin y de las transacciones sobre cargas, seguros y sobre ios mismos navios, hace difcil la actuacin de un determinado Estado en esta materia. La necesidad de dichas sociedades de clasificacin, es explicada por Brunetti, diciendo que no sera fcil a los armadores, cargadores, aseguradores, etctera, procurarse informaciones precisas, completas y seguras acerca de la antigedad, dimensiones, tonelaje, sistema de propulsin, estado del casco y de la arboladura, condiciones para el transporte de determinadas mercancas, con la rapidez que la contratacin martima exige, si no existiesen esas instituciones, con agentes y representantes en los principales puertos del mundo, que se encargasen de todas aquellas comprobaciones, publicando sus noticias oficiales. Ripert afirma que las sociedades de clasificacin tienen tal reputacin de habilidad y honradez, que los Estados les conceden una especie de reconocimiento oficial, y cuando un navio tiene la primera marcacin de una de esas sociedades reconocidas por el Estado, ste le dispensa de pasar las'visitas oficiales de seguridad. Tales sociedades inspeccionan la construccin de los navios, proceden a la recepcin de materiales, vigilan las reparaciones y les obligan a pasar por una revisin cada ao y otra en dique seco cada cuatro aos, con objeto de que los expertos puedan apreciar su valor. Gamechogoicoechea seala que las sociedades de clasificacin son entidades profesionales, similares en sus actividades a las agencias terrestres de informacin comercial, pero mucho ms perfectas, que luncionan con publicidad absoluta, carecen de marchamo oficial y persiguen, como toda sociedad comercial, un fin lucrativo. No slo los compradores de buques y los cargadores de mercaderas se atienen a la clasificacin de estas sociedades, sino que Igualmente lo hacen las compaas asegu-

redoras para estimar los riesgos que van a cubrir. La actuacin de estas sociedades de clasificacin, ha dado lugar al interesante problema jurdico de su responsabilidad tanto con respecto a los armadores que llevan sus navios a la clasificacin, cuanto frente a terceros que se fan de los datos publicados en los registros. Opina Ripert que entre la entidad clasificadora y el armador existe un contrato de mandato, o de locacin de servicios o de empresa, por lo cual la sociedad es responsable en relacin con el armador de los errores cometidos por sus tcnicos, si bien para escapar a tal responsabilidad, la sociedad inserta en sus reglamentos una clusula por la cual declara no responder de las equivocaciones de sus empleados. Pero en materia civil la jurisprudencia no admite el valor absoluto de las clusulas de no responsabilidad, sobre todo cuando existe dolo o falta grave. La exoneracin de responsabilidad slo seria- admisible tratndose de faltas leves. Y en lo que se refiere a la responsabilidad frente a los terceros que consultan el registro, es decir, que no han contratado nada con la sociedad, sigue opinando Ripert que, no obstante la advertencia consignada en el sentido de que las informaciones del registro no estn garantizadas, dichos terceros estn en libertad de demostrar la existencia de una falta delictiva de la sociedad. Brunetti, recogiendo la opinin de Ripert, se ocupa de si la responsabilidad por dolo o culpa grave podra ser invocada por los terceros, por ejemplo los subadquirentes de la nave o los aseguradores que hayan contratado fundndose en las publicaciones peridicas del Instituto, y considera que las mismas constituyen uno de los cometidos ms importantes de las sociedades de clasificacin de buques y al propio tiempo un instrumento de propaganda para ellas, por lo cual no es lcito lanzar a la circulacin un repertorio conteniendo indicaciones inexactas, aun cuando tampoco se' pueda pretender, dada la exigedad del precio, que aparezcan completamente libres de errores y omisiones. Al declinar la sociedad toda responsabilidad por los mismos, nicamente respondera de los errores intencionales. Pero sigue diciendo Brunetti la clusula de exoneracin no tiene de por si ningn valor como clusula contractual, no siendo,-por tanto, oponible a un contratante. "Se dibuja con ello una simple cuestin de responsabilidad civil, que deber ser apreciada en relacin a las especiales circunstancias que concurran en el hecho: si la sociedad, por ejemplo, haba puesto

sobre aviso a terceros, con los medios que tena a su disposicin, de que no se considerara responsable de la culpa leve, por causa de errores y de omisiones, ninguna reclamacin podra ciertamente serle dirigida". Oamechogoicoechea entiende que cuando un armador solicita los servicios de una sociedad clasificadora y sta accede a prestrselos, se establece un vnculo contractual; lo que tambin sucede cuando una compaa aseguradora se abona a una de esas sociedades para obtener las informaciones y datos que le interesen. En ambos supuestos, la sociedad responde de los vicios y errores en que incurra. Mas si, como es habitual, la sociedad ha consignado la clusula de no responsabilidad, afirma el mencionado tratadista que es vlida, pues las sociedades clasificadoras no son por su origen y constitucin interna, otra cosa que agencias privadas de informacin, libres de prevenir a sus posibles clientes que no responden de errores, inexactitudes u omisiones, con lo cual el pblico sabe de antemano a qu atenerse. nicamente en los casos de dolo o culpa grave, no ser vlida la clusula en cuestin. Como tampoco tendr validez, a juicio de Oamechogoicoechea, si la sociedad disfruta de un monopolio legal por el que el Estado le concede la exclusiva y prohibe toda competencia, pues en tal supuesto el armador o el asegurador carecen de libertad para acudir a otra agencia competidora y no pueden ser v^ timas de las restricciones y reservas c . imponga la entidad monopollzadora. Scialoja, con referencia ms concreta . la legislacin italiana, sostiene que con Ja solicitud de clasificacin se formaliza un contrato entre el armador y el Registro en virtud del cual ste se obliga a no suministrar datos inexactos, por lo cual carece de valor la clusula de irresponsabilidad por errores u omisiones. Y en cuanto a los terceros (aseguradores y otros interesados), tienen derecho a la exactitud de los informes, pues aqu "se aplican criterios comunes en general a cualquier servicio privado de informaciones comerciales: y deben considerarse vlidas las clusulas de irresponsabilidad limitadas al error involuntario". Las sociedades clasificadoras ms importantes son el Burean Vertas y el Lloyd's Register, pero existen otras muchas de menor difusin, tales como las siguientes designadas por orden de antigedad: Registro Italiano, American Bureau of SMpping, Norske Ventas, Germanischer Lloyd's, British Corporation, Teikohn Kiji Kyokay y
Registro de U.R.S.S. (V. BUQUE.)

rtime. Pars, 1952. Oamechogoiccechea, P.. Tratado de Derecho martimo espaol. Bilbao, 1843. Brunettl. A.. Derecho martimo -invado, d. espaflola. Barcelona, 1850. Sclaloja, A.. Sistema
del Derecho de la navegacin, ed. en castellano, Buenos Aires, 1960. Pocard du Cosquer. Le Bureau Veritas (tesis), Rennes, 1906. Bonnecae. J., Traite de Droit commerciale marittme.

BIBLIOGRAFA. Rlpert, O.. Predi de Droit ma-

Messineo (Doctrina general del contrato, ed. en castellano, Buenos Aires 1952), abunda en igual criterio, y refirindose a lo preceptuado en el artculo 1363 del Cdigo civil italiano, afirma que el contrato ha de considerarse como un todo coheren-

CLASIFICACIN DE CRDITOS.

(V.

CRDITOS.)
CLAUSULA. Defnela la Academia de la

lengua como "cada una de las disposiciones de un contrato, tratado, testamento o o particular". Escriche (Diccionario razonado de jurisprudencia y legislacin, Pars 1851) dice
que es "una disposicin particular que hace parte de un tratado, edicto, convencin, testamento, y cualquier otro acto o instrucualquier otro documento anlogo, pblico

mento pblico o privado". Martnez Alcubilla en su Diccionario de la Administracin espaola (Madrid 1888) se refiere a ella como "una disposicin particular que hace parte de un documento"
y en este sentido "los contratos, los testamentos, etctera, tienen sus clusulas que a veces son como condiciones, modificaciones o aclaraciones de lo establecido". Cabanellas (Diccionario de Derecho usual, Buenos Aires, 1953), despus de indicar que

etimolgicamente proviene de las expresiones latinas claudere, cerrar, y clausus, cerrado, dice que clusula es la "disposicin particular que forma parte de un tratado, edicto, convencin, testamento y cualquier otro acto o instrumento pblico o privado", as como tambin "cada uno de los perodos de que constan los actos y contratos". Siendo las clusulas parte integrante del contrato o acto jurdico de que se trate, es evidente que a ellas alcanzan los efectos y, en su caso, la obligatoriedad relativos al acto mismo. "Toda clusula dice Escriche es obligatoria con tal que no sea Imposible de ejecutar, ni contraria a las leyes o buenas costumbres, ni opuesta directamente a lo sustancial de la convencin o del acto". Con respecto a su interpretacin se ha
de tener presente que, por lo general, las

clusulas no tienen autonoma o independencia unas de otras, sino que todas ellas forman un conjunto que es la esencia del documento en que se hallan insertas. Por otras, segn la relacin que tienen entre s, dando a cada una el sentido que resulta de la totalidad del instrumento".
eso afirma tambin Escriche que "todas las clusulas deben explicarse las unas por las

te "y sus clusulas han de interpretarse las unas por medio de las otras, atribuyendo a cada una el sentido que resulta del conjunto". Estima el autor precitado que si se toma cada clusula en si misma, puede presentar un significado inexacto, ya que el efectivo nicamente surge de la luz que reciprocamente se proyectan cada una en relacin con las dems. No es slo en la legislacin italiana donde aparece recogido ese principio interpretativo, sino tambin en otras, como, por ejemplo, en el artculo 1285 del Cdigo civil espaol, determinante de que "las clusulas de los contratos debern interpretarse las unas por las otras, atribuyendo a las dudosas el sentido que resulte del conjunto de todas". Esta norma viene a complementar la establecida en el artculo 1285 segn el cual "si alguna clusula de los contratos admitiere diversos sentidos, deber entenderse en el ms adecuado para que produzca efecto". Iguales disposiciones se encuentran en los artculos 1161 y 1157 del Cdigo civil francs. Es asimismo principio generalmente admitido en la doctrina y en la ley que "en caso de duda, las clusulas se interpretan contra el que se ha expresado de modo equvoco" (Escriche). Tambin esta norma aparece consignada en el Derecho positivo, verbigracia en el artculo 1288 del Cdigo civil espaol, a tenor del cual "la Interpretacin de las clusulas obscuras de un contrato no deber favorecer a la parte que hubiese ocasionado la obscuridad"; y en el 1370 del italiano, determinante de que "las clusulas insertas en las condiciones generales del contrato o en formularios dispuestos por uno de los contratantes, se interpretarn, en caso de duda, a favor del otro". En lo que a la legislacin argentina se refiere, encontraremos que el articulo 21 del Cdigo civil establece que "las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia estn interesados el orden pblico y las buenas costumbres"; y que el artculo 1197 seala que "las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma". Cierto que ni uno ni otro precepto hacen alusin a las clusulas del contrato sino a las convenciones en conjunto, pero es evidente que la norma aplicable al todo,

lo ha de ser a cada una de las disposiciones particulares que la integran. Donde el tema concretamente tratado dentro del Derecho positivo argentino; es en los artculos 218 y 219 del Cdigo de comercio. Segn l primeramente citado, cuando sea necesario interpretar las clusulas de un contrato, habr que atenerse a las siguientes reglas: 1 Habiendo ambigedad en las palabras, debe buscarse ms bien la intencin comn de las partes que el sentido literal de los trminos. 2* Las clusulas equvocas o ambiguas deben Interpretarse por medio de los trminos claros y precisos empleados en otra parte del mismo escrito, cuidando de darles, no tanto el significado que en general les pudiera convenir, cuanto el que corresponde por el contesto general. 3^ Las clusulas susceptibles de dos sentidos, del uno de los cuales resultara la validez, y del otro la nulidad del acto, deben entenderse en el primero, y si ambos dieren validez al acto, deben tomarse en el sentido que ms convenga, a la naturaleza de los contratos y a las reglas de la equidad. 4* Los hechos de los contrayentes, subsiguientes al contrato, que tengan relacin con la que se discute, sern la mejor explicacin
de la intencin de las partes al tiempo de celebrar el contrato. 5^ Los actos de los comerciantes nunca se presumen gratuitos. 8* El uso y prctica generalmente observados en el comercio, en casos de igual naturaleza, y especialmente la costumbre del lugar donde debe ejecutarse el contrato, prevalecern sobre cualquier inteligencia en contrario que se pretenda dar a las palabras 7^ En los casos dudosos, que no pueden resolverse segn las bases establecidas, las clusulas ambiguas deben interpretarse siempre en favor del deudor, o sea en el sentido de liberacin. Y el ya mencionado artculo 219 determina que "si se omitiese en la redaccin de un contrato alguna clusula necesaria para su ejecucin, y los interesados no estuviesen conformes en cuanto al verdadero sentido del compromiso, se presume que se han sujetado a lo que es de uso y practica en tales casos entre los comerciantes en el lugar de la ejecucin del contrato". De modo genrico, pueden clasificarse las clusulas en esenciales, accidentales, principales, secundarias, generales, particulares, etctera. Tambin hay clusulas transitorias, muy frecuentes en los contratos, cuando se refieren a disposiciones cuya subsistencia se halla limitada a un perodo determinado o al acontecimiento de un hecho, mientras que las clusulas esenciales

De modo especfico deben considerarse

las clusulas que figuran en las voces que

del contrato mantienen su vigencia.

van a continuacin de la presente. En los contratos prerredactados, es decir, en aquellos que no son extendidos mediante discusin y acuerdo entre las partes, sino que una de ellas presenta para su aceptacin o rechazo a la otra, ya escritos, y generalmente impresos, como son los contratos llamados de adhesin entre otros, se presentan una serle de problemas jurdicos del mayor inters. Esta clase de contratos es habitual respecto a actividades tales como los seguros y los transportes, donde aparecen, no siempre presididas por la buena fe, las llamadas clusulas de letra pequea que o no se leen o se leen precipitadamente por el aceptante del contrato, o que aluden a disposiciones reglamentarias de la compaa que ha de prestar el servicio y que son prcticamente desconocidas por el otro contratante. Quien, por ejemplo, acude a una empresa ferroviaria a facturar una mercadera, suscribe el documento representativo del contrato de transporte sin leer las clusulas impresas al dorso y sin conocer el reglamento de ferrocarriles al cual algunas de ellas pueden aludir. El Cdigo civil italiano afronta el problema de las clusulas prerredactadas (artculo 1341) en los siguientes trminos: "Las condiciones generales del contrato establecidas por uno de los contratantes sern eficaces respecto del otro si en el momento de la conclusin del contrato ste las ha conocido o hubiera debido conocerlas usando la diligencia ordinaria. En todo caso no tendrn el efecto, si no fuesen especficamente aprobadas por escrito, las condiciones que establezcan a favor del que las ha impuesto, limitaciones de responsabilidad, facultades de rescindir el contrato o suspender su ejecucin, o sancionen a cargo del otro contratante caducidades, limitaciones a la facultad de oponer excepciones, restricciones a la libertad contractual en las relaciones con terceros, prrroga o renovacin tcita del contrato, clusulas compromisorias o derogaciones a la competencia de la autoridad judicial". Y el artculo 1342, expresa: "En los contratos concluidos mediante la firma de formularios dispuestos para disciplinar de modo uniforme determinadas relaciones contractuales, las clusulas agregadas al formularlo prevalecen sobre las del formulario cuando fuesen incompatibles con stas, aunque las ltimas no hubiesen sido canceladas. Se observar, adems? la disposicin del pargrafo segundo del artculo precedente". El problema jurdico relativo a los efectos de las clusulas prcticamente desconoc-

das, adquiere todava mayor importancia cuando el contrato' se celebra entre partes por intermedio de una .mquina automtica. Esta forma contractual tiene cada da mayores desenvolvimienjtos, porque no slo se emplea para cuestiones intrascendentes (uso de balanzas, adquisicin de golosinas, Juegos, etctera), sino que ya es corriente

en contratos de transporte urbano o ferroviario, y tambin para celebrar contratos de seguro en los aerdromos con motivo de un viaje en avin. Entrar en un mayor examen del valor de las clusulas en los llamados contratos de adhesin, es cosa que no corresponde en este lugar, ya que el problema no afecta a las clusulas sino a la esencia misma del contrato, e incluso a su existencia negada por algunos tratadistas, entre ellos Hauriou y Duguit. (M. O. y F.)
JURISPRUDENCIA. Los hechos de los contratantes, posteriores a la celebracin del contrato y relacionados con el mismo, constituyen la mejor Interpretacin de sus trminos (Cm. 1* Clv. y Com. La Plata, J. A., t. 1, pg. 533). Tratndose de clusulas penales o que conduzcan a la prdida de un derecho, deben Interpretarse, al son dudosas, contra quien los hace valer o ha redactado el contrato (Cm. Apel. Rosarlo, J. A., t. 4, pg. 66). La duda sobre la Interpretacin de un contrarto. debe resolverse en favor del que ha contrado la obligacin y en el sentido de la liberacin (Cm. Fed. Cap., J. A., t. 29, pg. 623). En caso de duda de una clausula debe Interpretarse en contra de quien la ha estipulado y en descargo de quien contrajo la obligacin (Cm.
Com. Cap., J. A., t. 2, pg. 280). BIBLIOGRAFA. La citada en el texto, adems de los tratados generales de Derecho civil y los

argentinos de Derecho comercial.

CLAUSULA A GUSTO O SATISFACCIN

DEL COMPRADOR.* La insercin de esta clusula en un contrato de compraventa

significa la convencin de una condicin suspensiva en el negocio, y se concreta en el hecho siguiente: que la cosa objeto del contrato sea a satisfaccin o a gusto del comprador, una vez que ste la ocupe o la tenga en su poder. Puede convenirse la condicin en forma resolutoria, pero esto, como se ver, es una excepcin. I. Metodologa. En el contrato de compraventa, en ejercicio de la autonoma de la voluntado), las partes pueden conve* Por el Dr. ASMANDO V. SILVA.

pactos, se Incluye la que es objeto de este trabajo. Debe advertirse, como lo hace la doctrina nacional que, en razn de su naturaleza jurdica, deben ser aplicados los principios de las condiciones suspensivas en general, legislados en los artculos 1370 y 1371, en cuanto se adapten a esta especie de estipulaciones. En el Proyecto de Reformas del ao 1936, se dispone primero sobre los principios y preceptos generales aplicables a esta clase de convenios accidentales del contrato de compra y venta (arts. 928 y 929). Preceptundose a continuacin sobre los diversos tipos de clusulas convencionales. Se supera de este modo, la tcnica metodolgica del Cdigo vigente. II. Concepto. El contrato que contiene una clusula de esta naturaleza, queda formulado bajo condicin suspensiva. El hecho futuro e incierto queda a cargo del comprador como se ha indicado y, hasta tanto ste no manifieste su voluntad al respecto, es decir, haga saber al vendedor que la cosa le satisface, el contrato no surte sus efectos en cuanto a la transmisin de la cosa. El negocio en ese sentido queda suspendido hasta que se cumpla el hecho objeto de la condicin estipulada. Por la naturaleza de ese hecho la cosa
debe ponerse a cargo del comprador, quien no adquiere el dominio, -pero en cambio

nir modalidades del negocio, especialmente una condicin suspensiva o resolutoria. El principio est positivamente declarado en el artculo 1363 del Cdigo civil: "Las partes que contraten la compra y venta de alguna cosa pueden, por medio de clusulas especiales, subordinar a condiciones, o modificar como lo juzguen conveniente, las obligaciones que nacen del contrato". Son los pactos del Derecho romano, y en la doctrina contempornea se conocen como elementos accidentales de los contratos. En el de compraventa la variedad de estas estipulaciones son caractersticas y en el Derecho argentino, por ejemplo, dan motivo a aplicaciones mltiples del principio del artculo 1197, sobre la legalidad de las convenciones particulares. Dentro del captulo IV, del ttulo del Contrato de Compraventa, donde se legisla en forma no taxativa sobre estas clusulas y

(1) La autonoma de la voluntad, por supxiesto. no Juega como arbitrio absoluto del Individo contratante y debe encuadrarse dentro de la nor-

malidad econmica de los negocios, de los principios de inters pblico, etc.; de ah que algunos
fallos sostengan la tesis de que la voluntad del comprador, en este caso, no debe ser orbitaria. V.. rns adelante, el fallo correspondiente.

puede ejercitar todos los medios conservatorios permitidos por el ordenamiento legal (art. 1370 y conc. Cd. civ.). De esa manera puede estar en condiciones de manifestar su consentimiento respecto a la adquisicin de la cosa.. Se acostumbra a comparar esta clase de

venta con la efectuada ad-gustum y se encuentran las siguientes diferencias: a) En las ventas a ensayo, de las que es una subespecie la venta a satisfaccin del
comprador, la condicin y su realizacin depende de la insercin de la clusula respectiva en el contrato, mientras que en la b) En las ventas a ensayo o prueba, si

conferida convencionalmer.te. Se tiende as a evitar una conducta abusiva del comprador en el campo de los intereses patrimoniales (*) .
IV. Naturaleza jurdica. El Cdigo ci-

vil argentino sienta la regla general: "La

venta a satisfaccin delcomr rador se repu-

venta ad-gustum, la condicin depende de la naturaleza de la cosa ( 2 ). bien se confiere la facultad de rechazar la cosa, tal rechazo se entiende que no puede ser caprichoso o absolutamente arbitrario (3), mientras en las ventas ad~gustum,

ta hecha bajo condicin suspensiva, y el comprador ser considerado como un comodatario, mientras no declare expresa o tcitamente que la cosa le agrada". Esta aclaracin legislativa concordada con la definicin de los artculos 1365 y 1379, reputa o presume, la condicin sus-

el rechazo es puramente potestativo del

comprador, quedando a su libre arbitrio la aprobacin de la cosa (<). La definicin del Cdigo civil argentino es la siguiente: "Venta a satisfaccin del

pensiva, pero se entiende por los autores

nacionales citados, que la condicin puede

pactarse en sentido resolutorio y que, tambin de hecho, quedar as entendida si se entrega la cosa y se recibe el precio. Por lo dems, la expresin "o de quedar deshecha la venta" del artculo 1365, con-

comprador, es la que se hace con la clusula de no haber venta, o de quedar deshecha

la venta, si la cosa vencida no agradase al comprador" (art. 1365). III. mbito de aplicacin. El precepto transcripto se entiende aplicable tanto a
Pero como se ha hecho notar, aunque la ley habla de cosa vendida, sin hacer distin-

cordada con lo dispuesto en el artculo cin suspensiva, hasta que el comprador

1379, autorizan esta interpretacin. En el supuesto comn, existiendo condi-

la venta de cosas muebles como inmuebles. cin, en la prctica la aplicacin a los inmuebles ser extremadamente rara( B ). En cuanto al alcance de la clusula, se

yo o prueba que debe ser a su satisfaccin, no existe compraventa consumada. La situacin jurdica del comprador en este caso, lo declara la ley, es la de un comodatario,
hasta tanto no manifieste su conformidad con la cosa. En consecuencia, le son apli-

no manifieste su conformidad con el ensa-

entiende que el comprador puede hacer ac-

tuar su arbitrio personal sin responsabilidad alguna, ya que se interpreta en forma amplia dentro de la doctrina de la autonoma de la voluntad, que la naturaleza de estipulacin le permite hacer preno cumplimiento a la condicin pactada (). Sin embargo, como lo hicimos notar precedentemente, dentro de una concepcin
limitativa de la doctrina de la autonoma de la voluntad, se interpreta que el arbitrio personal no puede ser absoluto, tanto que llegue a comprometer la equidad o la justicia y aun el equilibrio en los negocios, a

cables las normas sobre comodato especialmente los preceptos de los artculos 2255 y siguientes, y todos los riesgos que all se

sealan estarn a su cargo, con las limitaciones sealadas a su vez por los artculos 2288, 2289 y 2270 del Cdigo civil.

valecer su gusto y su voluntad para dar o

V. Efectos de la clusula. Se sealan

los siguientes: a) Respecto a la posesin

favor del comprador, con exceso en contra

del vendedor y con abuso de la facultad

(2) Salvat. R., Tratado. Fuentes de los obligaciones. Contratos, 2 ed., t. 1, nm. 647, Buenos
Aires, 1950.

de la cosa, vimos que para que comience la ejecucin del contrato sta debe ser entregada al comprador. b) Una vez que el comprador ha manifestado su consentimiento, el vendedor puede exigir el cumplimiento o la ejecucin del contrato, en las condiciones comunes. En cuanto al primero, desde ese
momento todos los riesgos y ventajas quedan a su cargo como propietario. VI. Manifestacin de-voluntad del com-

prador.

Esta puede ser expresa o tcita,

(3) V. Machado, J. O., Exposicin y comentario del Cdigo civil argentino, t. 4. pgs. 27-28; Lle-

rena, B., Concordancias y comentario del Cdigo civil argentino, t. 6, pg. 33. En la doctrina frandel Tratado de Salvat, clt. en la nota 2. (5) Salvat, op. ctt., nm. 647, in fine. (6)~ As lo sostienen Lafallle. H., Curso de con1950.

segn lo establece el artculo 1377, in fine, y el artculo 1378. La regla de este artculo,
(7) V. la expresin AUTONOMA DE LA VOLUNTAD.

cesa, Aubry y Rau, t. 5. prr. 349 y nota 18. (4) Acua Anzorena, A., nota 67a. pg. 287,

Adems, se puede citar como doctrina jurisprudencial el fallo que recuerda Rezznico en la obra
clt. y cuya sntesis es la siguiente: Hn Jos contra-

tratos, t. 2. nm. 167, y Rezznico, L. M.. Estudio

de los contratos, pgs. 210 y Blgs., Buenos Aires,

tos a satisfaccin del comprador, la compraventa no puede quedar librada a su criterio exclusivo, y no puede negarse a aceptarla si la cosa rene las condiciones necesarias (Cato. Clv. 11 Cap.,
J. A., t. 66, pg. 688).

es una aplicacin del principio segn el cual el silencio se debe interpretar como manifestacin de voluntad y de conformidad, cuando existe obligacin de explicarse a causa de la relacin establecida entre el silencio actual y las manifestaciones precedentes, que hacen a la relacin contractual (art. 919 Cd. clv.). Los artculos 1378 y 1379 preceptan claramente al respecto: Articulo 1378: "Habr declaracin tcita del comprador de que la cosa le agrada, si pagase el precio de ella, sin hacer reserva alguna, o si, habiendo plazo sealado para la declaracin, el plazo terminase sin haber hecho declaracin alguna". Artculo 1379: "No habiendo plazo sealado para la declaracin del comprador, el vendedor podr intimarle judicialmente que la haga en un trmino improrrogable, con conminacin de quedar extinguido el derecho de resolver la compra". Se entiende por la doctrina nacional, que el derecho reconocido al vendedor para exigir la fijacin judicial de un plazo est regido por el principio que rige a su vez las obligaciones de hacer, segn lo establecen los artculos 618 y 751 del Cdigo civil. De modo que si no hay plazo sealado para el cumplimiento, la fijacin la hace el juez, como ya lo entendi Segovia y aceptan los autores posteriores(8). En el Proyecto de 1936 se fija normativamente un plazo que omite el Cdigo vigente, de noventa das (art. 914, 2f> P.).
BIBLIOGRAFA. La sealada en las notas. .

documentos anlogos. Son verdaderas excepciones al principio de vinculacin de la clusula a la orden, con el endoso como medio de transferencia, dos de estos ttulos. Uno, el cheque, documento que, aun no concebido a la orden, es siempre endosable, por estimar la ley implcita la clusula, en este tipo de libramiento (i). El otro, el warrant, ttulo que, siendo originariamente nominativo, puede, sin embargo, ser endosado, con obligacin de hacer inscribir la transferencia en los libros de la entidad depositarla (articulo 8 de la ley

CLAUSULA A LA ORDEN.* La letra de

cambio y dems documentos mercantiles asimilables a ella deben, para tener tal carcter, ostentar entre sus enunciaciones la llamada ' clusula a la orden", que da al titulo fcil transmisibilidad. Entre la dicha clusula y el endoso, forma simple de transferencia del documento, existe relacin de causa a efecto; lo que significa que, por carencia de la enunciacin, el documento dejara de estar sometido a las prescripciones de la ley mercantil al no poder ser endosado (art. 600 del Cd. de com.). Segn el inciso 4"? del articulo 8 del Cdigo de comercio, constituye acto mercantil "toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro gnero de papel endosable o -al portador", dentro de cuya enumeracin se ubican la letra de cambio, el pagar, el cheque, el vale, el warrant, la carta de porte y dems
(8)

La clusula a la orden comporta el compromiso, por parte del librador y dems obligados, de hacer pagar el valor del documento, o de abonarlo tratndose del aceptante, al beneficiario o portador de la letra, o al tomador en su caso, o en lugar del mismo a quien determine ste, como regular tenedor del ttulo. Esta orden de abono debe expresarse por medio de una disposicin revestida de las formaliades legales, puesta al dorso de la letra, razn por la cual se denomina endoso ( 2 ). Por medio de la clusula y de su inmediato efecto, que es el endoso, la letra de cambio obtuvo una circulacin sin trabas y pudo asi sumarse a la responsabilidad del librador la de todos aquellos que fueran transmitiendo el documento, sin ms formalidad que la de realizar el endoso (arts. 624 y 625 735 y 736 del Cd. de com.). De tal manera, la letra fue adquiriendo jerarqua y solidez en cuanto a su valor y celebridad en su transmisibilidad y circulacin; y as, tambin fue como, lentamente, pudo ir desprendindose de la causa o contrato que la origin, adquirir personalidad propia e independencia, convirtindose en cosa con valor y vida autnomos ( 3 ). El origen de la clusula, segn Nouguier (t. I, nm. 587) y Fremery (cap. XX, pgina 127), se sita en el ao 1620, afirmacin que comparte Savary. Segn otros autores, en Italia era conocida con anterioridad a aquella aplicacin francesa y usada aun antes de incorporarse a la letra de cambio, ya que los banqueros, principalmente napolitanos, acostumbrabran, al dar recibo a sus clientes del dinero depositado, consignar en aqul una constancia segn la cual se obligaban a pagar a la persona que el depositante indicase. Segn Noback,
(1) Balsa Antelo, E., y Belluccl, C. A., La cuen-

9643).

ta corriente y el cheque en el Derecho comercial argentino, pg. 43, y Tcnica jurdica del cheque,
pg. 44.

Segovia. Explicacin, t. 1, pg. 387.

Por el Dr. OODOFRXDO E. LOZANO.

(2)

Zaefferer Silva, O., Letra de cambio, t. 1.

pg. 133.

(3)

Zaeferer Silva. O., ob. cit., pg. 123.

el endoso signific "el puente de paso entre la letra medioeval y la moderna", hasta el punto de que, trascendental por la multiplicacin que trajo entre ios elementos de crdito, permiti otorgar a ia letra su rango de sucedneo de la moneda y constituir 2! elemento o vehculo a que acude el comerciante para utilizarlo en sus transacciones, incrementando el volumen y magnitud de las mismas. Se la consagr legislativamente por primera vez, pero en carcter de enunciacin facultativa, en la Ordenanza francesa de comercio terrestre de 1673, cuya admisin hizo el Cdigo de comercio de 1807, pero ya como requisito esencial de la letra de cambio. En el intervalo entre estos dos acontecimientos legislativos, las Ordenanzas de Bilbao (1737) exigieron que el endoso "se deber formar a la espalda de ella" (de la letra), precepto que aparece en el artculo 3"? del captulo 13; determinacin que tambin hizo el artculo 23 de la Ordenanza francesa. En las legislaciones que responden a la influencia de la ley alemana de cambios de 1848, la clusula a la orden va implcita en toda letra, de manera que, para quitar negociabilidad fcil al documento, es menester consignar "no a la orden". Los sistemas latinos, por el contrario, exigieron, como se ha visto, la inclusin necesaria de la clusula y todava en los antiguos textos se determin el lugar de ubicacin del endoso. El endoso puede hacerse tanto en el original de la letra de cambio como en cualquiera de los diversos ejemplares del documento (si hubiera expedicin de ms de una va) y asimismo puede constar en una copia y hacerse figurar en el dorso del ttulo (lo que constituye el uso corriente) como en ei recto del documento, con tal que aparezca claramente sealada, al margen de las otras intervenciones, la que corresponde a! endosante. "Se atribuye a la prctica dice un autor nacional la insercin del endoso en a parte posterior de la letra y a esa misma costumbre generalizada de extenderlo "en el dorso", el nombre con que se le distingue. Y se considera, con razn, que no solamente es til seguir la costumbre establecida, con lo que se obtiene uniformidad en los usos, sino que existe casi la necesidad de someterse a ella, porque como las letras que circulan estn vaciadas en un mismo molde, se ofrecen Impresas al que necesita emplearlas, y presentan, casi sin excepcin, una de sus superficies totalmente cubierta, o poco menos, con las enunciaciones de la letra, resultando que prcticamente los endosos

slo pueden ser extendidos en la superficie opuesta" (). Los endosos se practican limitadamente, no sucediendo ahora como en antiguas legislaciones donde se restringa su nmero, siendo slo natural que tal posibilidad de transferencia termine con el vencimiento de la letra (art. 635 del Cd. de com.). En cuanto a la naturaleza jurdica del endoso, mucho se ha discutido., siendo evidente que la solucin depende de la posicin doctrinaria que se adopte en cuanto al problema referido a la propia naturaleza de la letra de cambio, cuyas teoras pueden agruparse en dos fundamentales: contractuallstas o causalistas, que vinculan la letra al contrato en cuya virtud se emite, y unilateralistas, considerndola un ttulo abstracto. La primera posicin es desechable en el Derecho argentino, toda vez que "la letra de cambio puede tener otro origen y otra causa que un contrato de

cambio" (arts. 598, in fine, y 590 del Cd. de comercio). Ello significa que el documento se independiza de su causa, adquiriendo autonoma y literalidad, caracterstica esencial de los ttulos de crdito, consistente en que, "por el hecho de la adquisicin del titulo, nace en cabeza del adquirente un derecho autnomo y original frente al deudor, que hace al tenedor invulnerable a las excepciones basadas en relaciones extracartulares y las personales oponibles a los precedentes tenedores", posicin que consagra el artculo 212 del Cdigo de comercio ("). Para la doctrina francesa predominante, seguida entre nosotros por Obarrio, se trata de una cesin; para Thaller y Rbora, de una delegacin; es una venta de la letra, considerada como mercanca y una caucin, tesis que propugnaron Lyon-Caen y Renault; se tratara de una operacin compleja, de un contrato sui gners, participando de los caracteres de la venta, de la cesin y de la fianza, para Bravard-Veyrires; y para otros, como Thl, Vidari, Vivante, Honelll, Segovia, Williams y Yadarola, aunque sostenida con anterioridad por Pothler, se explicara como un nuevo giro de la cambial, de igual naturaleza jurdica que sta. Segn el artculo 625 del Cdigo de comercio, "el endosante es un verdadero librador, considerado con relacin a las personas a quienes traspasa la propiedad de la letra de cambio", lo que corroborara la
(4) Orion*, F., Letra de cambio, cheque y dems papeles de comercio, t. 2, pg. 10; dem, K*bora, J. C , Letras de cambio, pg. 193, apart. 120. (5) Fernndez, R. L., Cdigo de comercio comentado, t 3, pg. 193

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posicin ltima; pero, a tenor del articulo 624, "el endoso, por el cual se traspasa la propiedad de una letra de cambio, es una verdadera cesin, sometida en sus formas y en sus efectos a las disposiciones del presente capitulo", lo que provoca nuevamente poner en tela de juicio el verdadero carcter Jurdico del endoso. Este, sin embargo, no asume siempre caracteres y efectos idnticos: es transmislvo de la propiedad del papel cuando se lo consigna en blanco o en carcter de completo, regular o perfecto; slo da mandato para gestionar el cobro cuando es imperfecto; perjudica o vicia los endosos posteriores cuando es falso, y no transmite la propiedad del documento; y slo confiere un derecho a la tenencia y ejecucin subsiguiente si fue dado en caucin o garanta (arts. 626 a 629 y 586 del Cd. d com.). ' Resulta as evidente que el endoso, como algunos otros institutos del Derecho comercial (entre ellos la comisin de garanta y el aval, por ejemplo) tienen, rasgos propios, Inasimilables a las figuras tradicionales del Derecho comn; pudiendo slo afirmarse que responden a necesidades privativas del trfico que no pueden encajar en los moldes clsicos. Depende la caracterizacin jurdica, tambin, del endoso de que se trate, aunque en trminos generales pueda afirmarse que tiene idntica naturaleza jurdica que la emisin de la propia letra y sobre la base de partirse del principio de que ella misma est desvinculada de la causa que la gener, siendo, asi, un titulo incausado, literal y autnomo, resultante de la propia obligacin cartular ( 6 ). Y as sucedera que el endoso constituye un acto jurdico unilateral de naturaleza cambiara que transfiere derechos distintos al endosatario (segn el endoso de que se trate), confirindole un derecho abstracto, literal, original y autnomo, que tiene por consecuencia responsabilizar al endosante hacindolo garante de la aceptacin y el pago (arts. 624, in fine, 625, 651, 665, 669 y 735 del Cd. de com.). De aqu tambin que, cuantos ms endosos presente una letra, exista una seguridad mayor de su cobro oportuno, pues que cada uno de los intervinientes asume una obligacin distinta y personal; circunstancia que ha determinado en relacin a este documento el tratarse de un eficiente elemento de crdito, fortalecido precisamente por la solidaridad cambiara.
BIBLIOCRATA. La Indicada en el texto y notas. A la bibliografa antes sealada en el orden nacional, deben agregarse los tratados clasicos de
(6) Fernndez.ob. y t. clts., pgs. 145 a 167

los doctores Segovia, Obarrlo, Blvarla. Castillo, Malagarrlga; y las obras siguientes: Ramrez, A.. Electos de comercio (contrato y letra de cambio; Williams, E., La Letra de cambio en la doctrina, legislacin y jurisprudencia; y Quintana Ferreyra, P., La Letra de cambio. Anlisis de doctrina, legislacin y jurisprudencia argentina.

CLAUSULA A MEJOR FORTUNA.

DO EL DEUDOR PUEDA.)

(V.

CLUSULA DE PAGO A MEJOR FORTUNA o CUANCLAUSULA ACCESORIA. Es llamada

as, bien la que se encuentra subordinada a otra principal, bien la que se establece para garantizar el cumplimiento, de otra representativa de la esencia del contrato. El ejemplo ms caracterstico de la clusula accesoria de garanta, se puede encontrar en la clusula penal. (V. ACCESORIO, RA. CLUSULA PENAL. OBLIGACIN ACCESORIA.)
CLAUSULA ADICIONAL. La clusula

adicional es aquella que se agrega al final de un documento o contrato con el fin de

modificar, aclarar o anular algunas de las disposiciones que figuran en el negocio jurdico. Generalmente la distribucin de clusulas es arbitraria y producto del libre acuerdo entre las partes. Las clusulas pueden ser esenciales para la validez del negocio jurdico, o bien accidentales; las esenciales pueden serlo para todos los negocios jurdicos o para aquel de que se trate; pero muchas veces es conveniente aadir una clusula que aclare, modifique o anule alguna disposicin que pueda entorpecer la verdadera intencin de las partes interesadas. Esta es la clusula adicional. (E. C. O.)
JUHISPBUDENCIA. 81 bien la prrroga concedida al deudor no extingue la obligacin del-fiador liso y llano pagador, ste no es responsable de los alquileres que puedan adeudarse al acreedor al se estipul la clusula adicional que obliga al acreedor a comunicar los atrasos (Cam. Clv. 2 Cap., J. A., t. 11, pg. 1343).

CLAUSULA BELGA

DEL ATENTADO.*

La clusula belga del atentado constituye una excepcin al principio, ya tradicional, segn el cual no se concede la extradicin por delitos polticos. Fue enunciada por vez primera en el artculo 6 de la ley belga del 22 de marzo de 1856 y reproducida en el tratado celebrado entre Blgica y Francia, el 22 de septiembre del mismo ao, de esta manera: "No se reputar delito poltico ni hecho
* Por el Dr. ALFREDO N. Nocrrri FASOLJNO.

y 334 a 237; Yadarola, M. L.. La letra de cambio f un contrato.*

conexo con el mismo el atentado contra la persona del jefe de un gobierno extranjero o contra alguno de los miembros de su familia, cuando este atentado constituye un acto de homicidio, de asesinato o de envenenamiento". Son, como se ve, primordialmente, casos de regicidio o magnicidio. Se ha definido la extradicin (Billot, Traite de l'extradition) como el acto en virtud del cual, un Estado entrega un individuo acusado o reconocido como culpable de una infraccin cometida fuera de su territorio, a otro Estado que lo reclama y que es competente para juzgarlo y penarlo. No se otorga, sin embargo, cuando dicho individuo fuere autor o parcipe de un delito poltico o comn conexo (de acuerdo, ley nacional 1612). Si seguimos a Filan gieri, diremos que delitos polticos son los atentados dirigidos contra la constitucin del gobierno y contra la soberana. Del texto transcripto prrafos arriba, se deduce que la clusula belga del atentado concluye con la vieja discusin respecto a si el atentado contra la vida de un jefe de gobierno extranjero configura delito poltico o comn. Es que en verdad, constituye delito poltico complejo, porque puede sancionarse a la vez como poltico o comn (de acuerdo, Travers, Le Droit penal international, t. 4, pg. 535, y Anastasi, "La extradicin y los delitos polticos", en Jurisprudencia Argentina, t. 33, pg. 721). El origen de esta clusula se halla en el atentado cometido por Jacquien contra Napolen III, emperador de Francia, en septiembre de 1854 en ocasin de su visita a Blgica. Por ello se la conoci con la denominacin de clusula belga del atentado. Despus de 1856 numerosas convenciones internacionales la reprodujeron. No obstante, algunos pases, como Estados Unidos, Inglaterra, Italia y Suiza, no fueron proclives a adherirse a ella. Italia, sin embargo, tras el asesinato de su rey Humberto I (julio de 1900) la insert en distintos tratados de extradicin, entre ellos, al decir de Manzini, Florin y Oripigni, en el que signara

No considerado delito poltico y desincriminado tambin como delito relativamente poltico (hecho conexo), ser siempre, a contrario sensu, delito comn y, por ende, susceptible de extradicin. La exigencia de que la infraccin signifique un "atentado contra la persona" y que constituya "un acto de homicidio, de asesinato o de envenenamiento", demuestra a las ciaras que slo se hace referencia a delitos contra la vida. La terminologa adoptada acto parece tornar innecesaria la consumacin del delito, bastanto la tentativa del mismo para excluir al delincuente del beneficio de la no extradicin, al quitarle el rtulo de infractor poltico. Pero,
al mismo tiempo, queda perfectamente

con nuestro pas, y Suiza la acepta por ley del 22 de enero de 1892 (art. 10), aunque delega en el Tribunal Federal la atribucin de examinar, en cada caso, la ndole del delito, antes de concederse la extradicin. Innecesario parece acotar que ella es de aplicacin cuando el atentado ocurre en pas diverso a aquel en el cual el mandatario agredido ejercita sus funciones. En virtud de la clusula belga del atentado, no se reputar delito poltico ni hecho conexo con el mismo, el atentado contra la persona del jefe de un gobierno extranjero.

aclarado que el simple complot contra la vida de un jefe de Estado no deja de ser considerado delito poltico (de acuerdo, Rovira Carrero, Curso de Derecho penal, y Vidal, Cours de Droit criminel). Tcnicamente correspondera decir, sobre todo en funcin de nuestra ley penal, que al aclararse que el atentado debe constiuir un acto de homicidio, resulta redundante agregar "de asesinato o de envenenamiento", puesto que en aquel vocablo caben estos otros que no son, a la postre, sino tipos de homicidios calificados. En cuanto a la condicin de que el destinatario de la agresin sea un jefe de gobierno, lleva a la conclusin de que slo juega la disposicin cuando la vctima es l primer mandatario de su pueblo (emperador, rey, presidente, etc.), mas no cuando se trate de otros gobernantes, pero eso ocurre en su frmula prstina, pues posteriormente, otros tratados la amplan a ministros u otros altos funcionarios. La clusula belga del atentado se refiere, asimismo, al atentado cometido contra alguno de los miembros de la familia del jefe de gobierno extranjero. Gramaticalmente sera preferible hablar de squito. Jimnez de Asa (Tratado de Derecho penal, t. 2, pgs. 879 y sigs.) sostiene que cuando el magnicidio sea autnticamente un proceso revolucionario, de mviles polticos, es absurdo que al autor se le niegue el derecho de asilo. Por ello afirma que la clusula belga del atentado carece de justificacin en su rigidez y amplitud. En la Repblica Argentina no se la ha consignado mayormente. La recoge el tratado con Espaa (7 de mayo de 1881), aunque excluyendo a la familia del jefe de Estado. Su redaccin es la siguiente: "El asesinato, el homicidio y el enever.enamiento del jefe de un gobierno extranjero, o de funcionarios pblicos, y la tentativa de estos crmenes no se reputarn crmenes

polticos para el objeto de la extradicin (art. 4). Aunque algunos autores italianos ya citados, estiman que el tratado talo-argentino de 1886 (ratificado por nuestro pas en la ley 3035 del ao 1893), contiene la clusula, introducida por un decreto de 1904, lo cierto es que no se registra en la edicin oficial del convenio: Entre los cdigos que la inscriben en su articulado, cabe consignar el Eustamante art. 357), el de Costa Rica (art. 11) y e! de Panam (art. 12). (V. EXTRADICIN. DELITOS POLTICOS.).
BIBLIOGRAFA. La citada en el texto,

CLAUSULA C.A.F.

(V. CLUSULA crr.)

CLAUSULA C.I.F.* SUMARIO: 1. Generalidades. 2. Mecanismo. 3. Naturaleza Jurdk 4. Rgimen legal. 5. Reglas de Varsovla-Oxford. 6. Obligaciones del vendedor. 7. Seguro. 8. Pliza de cargo. 8. Pago del precio.

1. GENERALIDADES. Es clusula muy frecuente en las ventas martimas modernas, que ha sido impuesta por las necesidades del comercio y cuyo mecanismo tcnico ha sido creado por los usos y costumbres internacionales de los puertos. Ha sufrido muchas modificaciones, adquiriendo diversas modalidades hasta convertirse, igual que la clusula FOB, en las clusulas ms corrientes de los contratos de transporte martimo, Concepto y evolucin. Formada la clusula C. I. F. por las iniciales de las palabras inglesas casi, insurance, freigth significa que en el precio pactado por las partes se incluye el cosi de la mercadera, el precio del seguro y el costo del flete, Ha tenido una larga evolucin, incorporando a los contratos de compraventa diversas modalidades. Para algunos autores, su origen se remonta ao 1860, con un desarrollo posterior y antecedentes individualizares en 1890(i). s) Ramella, A., La endite nel moderno DiRenard, que ha estudiado los antecedenritto, t. 2, pags, 66 y sigs., Miln, 1920; Ripert, G., tes y evolucin de estas ventas en el De- Droit maritlme, t. 2, pigs. 840 y slgs., Pars, recho francs, ha anotado fallos del Tri- 1929-30. bunal de Rouen del ao 1862, del Havre de (4) Los diversos intereses en Juego han tipi1863 y de Marsella dictado en 1864, segn ficado los contratos hasta convertirse en frmulas los cuales se resolvan contiendas origi- itandartizadas para las diversas ramas del comercio Internacional de materias primas (cereales, nadas en contratos de esta especie ( a ). textiles, madera, etc.). Fuertes organizaciones deLa evolucin parece partir de 1860, com- dicadas a este trfico han adoptado frmulas de binndose la venta en nave designada y su este tipo, con el pro/orma de la London Corn
Por el Dr. CARLOS R. OEAL.

embarque qte eran los tipos comentes de venta rl a distancia, con la venta "sobre embarque (S). Las etapas de su evolucin son tres. La primera que abarca desde 1860 a 1890, se caracteriza por cuanto la venta CIF tiene diferencias con la venta "sobre embarque": los riesgos del transporte son soportados por el comprador, a diferencia de lo que ocurra en esta ltima, en que estaban a cargo del vendedor. En el segundo perodo (de 1890 a 1910) aparece la nocin de un contrato de estricto derecho. Las partes interpretaban rigurosamente el contrato y especialmente las clusulas admitidas, librndose para cada lote de mercaderas en viaje, diferentes pzas de cargo y seguro. No se admitan plizas generales o flotantes y la aceptacin de los documentos produca efectos irrevocables y definitivos, no pudiendo el comprador impugnarla; entendindose que la emisin de la pliz? tebia cubrir cualquier irregularidad en relacin al estado de la cosa vendida. En el ltimo perodo, el contrato viene documentado en frmulas impresas con la transcripcin de clusulas detalladas y elaboradas por los representantes de los diversos sectores en juego (*) Se atena en esta poca la obligacin del comprador de pagar la mercanca no obstante una entrega defectuosa en cuanto a calidad y cantidad se refiere, mediante modalidades aceptadas sobre pago, comprobacin del cargamento a su arribo y en ciertos casos hasta la determinacin precisa y documentada de la calidad de la mercadera vendida (5). En esta evolucin, la responsabilidad y distribucin del riesgo de la navegacin ha sido el eje y alrededor de ellas giran todas las relaciones de los interesados. El comprador procura recibir una mercadera de acuerdo a lo convenido, pagndola lo ms tarde posible y al precio ms ventajoso. El vendedor, por el contrario, pro-

Trade Association (L. C. T. A.) conocido mundlalmente; Igualmente las de las London Copra Asso-

cition, de la London Oil and Talow Trade Asso-

(1)

Brunettl, A., Derecho martimo privado,

t. 3, pg. 428, Barcelona, 1950.

(2) Renard, 3., La vente caf en Droit /roncis,

pg. 80, 1925.

cition. En Francia los contratos tipo Casablanca de 1920 y Pars de 1922. En Italia los modelos de Contralto italiani per i grani del Plata 1924. (6) Brunettl, op. cit.. t. 3, pgs. 429 y sigs.

cura asegurar desde el comienzo la ejecucin total de la operacin. La clusula "sobre embarque" aparece con posterioridad a 1870 y cuando la designacin de navio determinado deja de ser una ventaja ostensible para el comprador, facultndose al vendedor a cargar la mercanca en un barco de su eleccin. Las clusulas ms usualc* fueron entonces, "lo antes posible", "pronto embarque", "embarque inmediato". Producida esta innovacin y desaparecida la exigencia contractual de navio designado, se modifica tambin la responsabilidad del vendedor por cuanto el momento de la especializacin de la mercadera no se individualiza con el acto mismo del embarque, como ocurra en el caso de navio designado. Pero aun as, los riesgos del viaje siguen recayendo sobre el vendedor, consumndose la venta en el puerto de destino. 2. MECANISMO. La venta CIF no adviene precisamente como una forma perfeccionada de la venta sobre embarque ( 6 ), ya que en sta el comprador no poda disponer de la mercadera en trnsito. La venta CIF est caracterizada fundamentalmente por el hecho de que en el precio convenido se computa el costo de la mercadera, el precio del seguro y el importe del flete. El vendedor contrata el seguro en favor del comprador; carga la mercadera, remitindola y pagando el flete. La mercadera debe responder a las caractersticas y calidad pactadas; ser embarcadas en el plazo y condiciones estipulados. A las caractersticas primitivas del originario CIF, llenas de riesgos para el vendedor por cuanto desposesionado de la mercadera, esperaba sin garanta alguna el pago del precio por el comprador, se agregan posteriormente nuevas exigencias que transforman la operacin en "venta CIF contra documentos". En la venta CIF contra documentos, perfeccionada despus de la primera guerra mundial, se conjugan y combinan obligaciones de diversa naturaleza. Generalmente las partes proceden del siguiente modo: a) El vendedor puede descontar en un banco la letra librada contra el comprador, agregada la documentacin pertinente (conocimiento, recibo de flete cuando lo paga el vendedor, pliza de seguro y certificado de calidad cuando ha sido pactado). Si no desea descontar la letra, encarga a un banco la presentacin de los documentos
(6) Rlpert, op. cit., t. 2, pgs. 874 y siga.

(contrato de cobro), hacindose efectivo el importe de ese modo. b) El comprador puede proceder as: 1') delegando en un banco la operacin de pago y proveyendo para tal efecto los fondos necesarios; 2) o bien conviene con el vendedor que el pago y el retiro de los documentos se harn con la intervencin de un banco determinado ante el cual deber ser presentada la letra para su aceptacin y por el precio convenido (reembolso con apertura de crdito simple); 3?) pudiendo tambin convenir en que el banco abra directamente un crdito confirmado e irrevocable, utilizable en un plazo dado con la aceptacin de una letra a la vista y canje de la documentacin convenida (reembolso mediante apertura de
crdito confirmado).

La intervencin de una institucin bancaria se produce mediante un contrato de apertura de crdito documentado, pasando los bancos intervinientes a ocupar los lugares del vendedor y comprador. Otras veces la eleccin del banco se efecta atendiendo razones de confianza, con la mediacin previa de un banco de primer orden que se encarga de aceptar la letra girada, retirando los documentos y envindolos al banco del comprador o importador ( 7 ). 3. NATURALEZA JURDICA. Diversas teoras han explicado la estructura y la naturaleza jurdica de la "venta CIF contra documentos". a) La ms primitiva es la del "mandato". La operacin sera un complejo 4e venta y de mandato. Este ltimo estara implci-

to en el contrato de transporte y en contrato de seguro que el vendedor concierta por cuenta y en inters del comprador. Ripert ha hecho notar, sin embargo, que es precisamente el contrato de venta el que obliga al vendedor a embarcar y no el mandato del comprador. El vendedor contrata el seguro y embarca porque esas obligaciones constituyen parte de las prestaciones que asume por el contrato. b) Algunas decisiones de la jurisprudencia inglesa han entendido que este contrato era una venta de documentos, considerados stos como, objeto de Ja negociacin. Esta explicacin fue acogida en diversas oportunidades por la jurisprudencia italiana, segn recuerda Brunetti.
(7) 3 mecanismo del crdito documentado es complejo por su naturaleza. A esto, debo agregarse que no existe una legislacin umversalmente aceptada, y que la terminologa empleada suscita a veces diversas interpretaciones en los distintos pases. ,V. Orlone, F., "Presente y futuro el crdito doumentado". en La Ley, 23-2-964.

Parte del equivoco de identificar el cbjeto del contrato con los documentos y 10 con la mercadera. El objeto no puede ser otro que la transferencia de la propiedad de la mercanca. Si fuera de otro modo, dice Brunetti, el vendedor quedara obligado a cumplir entregando los documentos, incluso cuando la mercadera hubiese perecido en el momento de la conclusin del contrato (por ejemplo en la venta CIF contra documento de mercanca ya cargada y en viaje). c) Otra teora sostiene que se trata de una venta especial cuyo objeto es al mismo tiempo la transferencia de la mercanca y de los documentos. La venta estara concretada, sobre los tres elementos que componen el contrato: costo, flete y seguro, con sus equivalentes en la factura de las mercancas, factura del transporte y pliza de seguro. Tampoco puede ser admitida; y ya ha quedado demostrado que los documentos constituyen el modo o el medio de ejecucin de la tradicin. Todas estas explicaciones sirven para demostrar hasta dnde la venta CIF tiene sus caractersticas propias en oposicin a veces a la compraventa comn. d) La fundamentacin al parecer ms cierta, es la admitida por Renard, segn el cual la venta CIF sera un contrato tpico de compraventa de mercanca especificada, con riesgos que pasan al comprador en el momento de la especificacin (embarque). La propiedad y a posesin quedaran transferidas con la entrega de los documentos ( 8 ) e) Entre nosotros, Fernndez sostiene que el embarque constituye la entrega al comprador con la consiguiente transferencia de la propiedad (art. 2388, Cd. civil) (). Pero como el conocimiento es el ttulo representativo de las mercaderas, su tenencia equivale a la tenencia de stas. La situacin jurdica ser la siguiente: el adquirente es el dueo de las mercaderas, pero carece de la tenencia que pertenece al tenedor del conocimiento, por cuya razn no puede disponer de las mismas; nicamente adquirir la tenencia
(8) Renard, o-p. cit., pgs. 35 y slgs. V. Gar, F. J., Tratado de las compraventas martimas,
t. 2, pgs. 555 y sigs., Buenos Aires, 1945. (9) Fernndez, R.. Cdigo de comercio comentado, t. 2, pg. 330, Buenos Aires. 1950. Conf. J. A.. t. 3, pg. 843, y t. 15, pg. 960. Contra: Cm. Com. Cap., L. L., t. 46, pg. 286; J A.. 1947-1.
pg. 674; O. de! F., t. 187, pg. 29: L. L., t. 60,

cuendo el vendedor le entregue el conocimiento ( 10 ). 4. RGIMEN LEGAL. El rgimen legal de la venta CIF no tiene una legislacin especfica en los pases que la admiten, y las reglas ms umversalmente aceptadas son las de Varsovia, aprobadas por la International Law Association, modificadas por la Conferencia de Oxford de la misma Asociacin bajo el nombre de "Reglas de Varsovia y de Oxford, de 1632" ("). El prembulo de las Reglas dice: "Estas reglas estn destinadas a ofrecer a aquellos interesados en la compraventa de mercaderas de acuerdo a la clusula CIF, quienes no tienen en e presente una forma de contrato tipo, o condiciones generales asequibles, un medio de adoptar voluntaria y rpidamente una serie de reglas uniformes en sus contratos CIF" El Cdigo de comercio italiano de 1882, en sus artculos 62 a 66, reglament la "venta de mercaderas que se encuentran en viaje hecha con designacin de la nave que las transporta o que las debe transportar* sin mucha precisin con respecto a la individualizacin de este tipo de venta. Venezuela, siguiendo a la legislacin italiana, y Colombia en 1869, reglaron la venta de cosas transportadas por mar, tierra, rios o canales navegables. Entre nosotros Segovia, en el proyecto de 1887, insert varios artculos referentes a la venta de mercadera por navio designado o a designar. La legislacin comercial turca trata especialmente la venta CIF y el Cdigo de comercio de 1926 le dedica preferente atencin. La falta de acuerdo acerca del cuerpo de leyes con que se deba reglamentar la venta CIF impidi que esta clusula y los contratos consecuentes pudieran ser incorporados y tratados en el proyecto de Cdigo martimo italiano de 1931. Transcribimos a continuacin, por entender que el conocimiento de las mismas tiene una efectiva importancia prctica, las Reglas de Varsovia-Oxford.
(10) Fernndez, R., op. cit.. t. 2, pg. 330. El

autor cita a este respecto a Rlpert, para quien el conocimiento debe ser extendido a nombro o a la orden del comprador como destinatario y no a la orden del vendedor a efecto de que ste lo endoss a favor de aqul.
(11) Antecedentes de estas reglas parecen ser la ley Inglesa Sale of Gooods Act de 1893 y la dictada por los EE. UU.. The Uniform Sales Act, Introducida en diversos Estados de la Unin Americana en 1907 a 1919. En Inglaterra se regulaba ya la venta CIF y FOB en forma confusa en el The Indian Contract Act, de 1872. Suecla, en la

pg. 46. Cm. Fed., J. A., t. 67, pg. 221: El vendedor conserva el derecho de propiedad de las

mercaderas mientras no se haga la tradicin simblica por la entrega del conocimiento y dems
documentos: id., J. A., t. 67, pg. 245; L. L.. t. 15, 4g. 887.

ley de permuta de muebles, de 1905, y Noruega, de 1907, regularon esta clase de ventas bajo la Influencia de leyes Inglesas.

5. REGLAS DE VARSOVIA-OXFORD. Su extraordinaria importancia y la universalidad de sus normas aconseja darlas a conocer integramente, por lo cual las transcribimos a continuacin ( 12 ).

general en esa clase de transacciones, que debe considerarse que las partes contratantes han conocido de la existencia de tal costumbre y han celebrado el contrato con xeferencia a ella.

REGLAS PAHA CONTRATOS CIP (REGLAS DE VARSOVIA-OXFORD), ADOPTADAS POR LA CONFERENCIA DE OXFOD DE 12 DE AGOSTO DE 1932.

Prembulo. Estas reglas estn destinadas a ofrecer a aquellos interesados en la compra y venta de mercaderas de acuerdo a la clusula CIF quienes no tienen en el presente una forma de contrato tipo, o condiciones generales asequibles un medio de adoptar voluntaria y rpidamente una serie de reglas uniformes en sus contratos CIF. En ausencia de adopcin expresa de estas reglas en la forma ms adelante establecida, no se considerar en caso alguno que ellas rigen los derechos y obligaciones de las partes en una venta de mercaderas de acuerdo a la clusula CIF.

Regla 19 Sistema de las reglas. Estas reglas sern conocidas corno las "Reglas d VarsoviaOxford", y su adopcin de acuerdo a lo aqu dispuesto, ser prueba concluyente de que la intencin de las partes es que su conRegla 3? trato sea un contrato CIF. poca del embarque y prueba de la fecha. Cualquiera de estas reglas puede ser va(I) La totalidad de las mercaderas obriada o enmendada, o podrn insertarse jeto del debe ser embarcada o otros trminos en el contrato CIF, pero tal entregada contrato a la custodia del transportador, variacin, enmienda o insercin puede ser segn sea el caso, en el momento o denhecha nicamente con el consentimiento tro del perodo si hay tal especificado expreso de las partes contratantes. En au- en el contrato de venta. Si tal momento sencia de tal consentimiento expreso, es- o periodo no ha sido especificado en el tas reglas sern aplicadas sin distincin contrato, dentro de un tiempo razonable. a toda venta de mercaderas que incluya (II) La fecha de embarque o de la entotal o parcialmente transporte por mar, trega a la custodia del transportador, secon respecto a lo cual son expresamente gn sea el caso, mencionada en el conociadoptadas por simple referencia a la ex- miento u documento extendido vlipresin "Reglas de Varsovia - Oxford" y damente otro como prueba del contrato de los derechos y obligaciones de las partes transporte, ser prima facie prueba del sern interpretados de acuerdo con las embarque actual o de la entrega actual, disposiciones de estas reglas. segn sea el caso, aquella fecha, sin En caso de conflicto entre las reglas y perjuicio del derecho en del comprador de proun contrato primar el segundo. Toda otra bar lo contrario. estipulacin sobre la que el contrato nada diga ser resuelta de acuerdo a estas reRegla 49 glas. Excepciones. El vendedor no ser responLa expresin "usos del comercio particusable por retraso o imposibilidad de emlar", como est empleada en estas reglas, barcar las mercaderas objeto del contrato significa una costumbre establecida, tan o parte de las mismas, o de entregar tales mercaderas o parte de las mismas a la (12) Texto de las reglas de Varsovia revisado en colaborador! con la Cmara Internacional de custodia del transportador, segn sea el Comercio. Traduccin del ingls por Magita Carcaso, emergente de fuerza mayor o de bone de Pintos, publicada en Revista Ae Derecho causas extraordinarias, accidentes o impeComercial, oct-nov. 1942, pg. 511, sec. Legisladimentos de cualquier clase que sean, o cin extranjera.

Regla 2ft Obligaciones del vendedor con respecto al embarque. (I) El vendedor debe proveer mercaderas de acuerdo a la descripcin del contrato, y sujeto a las disposiciones del pargrafo siguiente y a aquellas de la regla 7a (III) y (IV), hacerlas cargar en el puerto de embarque de acuerdo a las costumbres de ese puerto.. (II) Cuando las mercaderas objeto del contrato estn ya a bordo o hayan sido entregadas a la custodia del transportador de acuerdo a lo previsto en la regla 7a (III) y (IV) al tiempo en que se hace la venta, o cuando se autoriza al vendedor a adquirir mercaderas de acuerdo a la descripcin del contrato para cumplirlo, el vendedor tendr simplemente que adjudicar esas mercaderas al contrato de venta. No es necesario que tal adjudicacin tenga lugar hasta que los documentos sean presentados al comprador, y tal presentacin implicar la asignacin de las mercaderas al contrato de venta.

en cualquier parte que ocurran, o de las consecuencias de los mismos que hayan Sido imposible de prever o prevenir por parte del vendedor, dadas las circunstancias. En caso de. presentarse algunas de las

la propiedad de las mercaderas ser la del

momento en que el vendedor pone al comprador en posesin de los documentos.

Regla 79
Obligaciones del vendedor con respecto al conocimiento. (I) Ser obligacin del vendedor procurar a su propio costo, un contrato de transporte que sea razonable, teniendo en cuenta la naturaleza de las mercaderas y los trminos corrientes en la ruta contemplada o en el comercio particular. Dicho contrato de transporte debe sujeto a las excepciones usuales o consuetudinarios en el contenidas proveer lo necesario para la entrega de las mercaderas en el punto de destino fijado en el contrato. Adems, dicho contrato de transporte debe con excepcin de lo establecido ms adelante ser probado por un conocimiento que diga "embarcado", segn las disposiciones mercantes, expedido por el armador o su agente oficial, o de acuerdo con un contrato de fletamento, debidamente fechado y que consigne el nombre del buque. (II) Cuando el contrato de venta o los usos del comercio particular as lo permitan, el contrato de transporte podr sujeto a las disposiciones y requisitos contenidos ms adelante ser representado por un conocimiento que diga "recibido para embarque", o documento similar, segn sea el caso, de acuerdo a las disposiciones marcantes, expedido por el armador, su agente oficial, o de acuerdo con un contrato de fletamento. Y en tales circunstancias, dicho conocimiento "recibido para embarque" o documento similar ser, para todo efecto, considerado como un conocimiento vlido y podr ser presentado por el vendedor de acuerdo a ello. Adems, en todos los casos en que en tal documento hayan sido debidamente consignados el nombre del buque y la fecha de embarque, dicho documento ser considerado en todos sus efectos como equivalente a un conocimiento que diga "embarcado". (III) Cuando el vendedor est autorizado a presentar un conocimiento "recibido para embarque" debe, sujeto a las disposiciones de la Regla 2* (II) proveer y tener mercaderas de acuerdo a la descripcin del contrato, efectivamente entregadas a la custodia del transportador en el puerto de embarque, para su transporte hasta el comprador con toda la prontitud razonable. (IV) Cuando el vendedor est autorizado por los trminos del contrato de venta o por los usos del comercio particular a ofrecer un conocimiento directo que impli-

citadas causas, accidentes o impedimentos

que impidan, estorben o se opongan a la produccin, a la manufactura, a la entrega al vendedor o al embarque de las mercaderas objeto del contrato o parte de ellas, o el fletamiento de algn buque o parte del mismo, el vendedor notificar al comprador. Despus de haber sido hecha la notificacin, la fecha del embarque o de la entrega a la custodia del transportador, segn sea el caso, ser ampliada hasta que haya cesado la accin de la causa, accidente o impedimento que impida, estorbe o se oponga a la produccin, a la manufactura, a la entrega al vendedor o al embarque de dichas mercaderas o parte de las mismas, o al fletamento de algn buque o parte del mismo. Pero si alguna de estas causas, accidentes o impedimentos contina por ms de catorce das desde la fecha o la expiracin del perodo, si hay

tal, especificado en el contrato de venta para el embarque de las mercaderas o su entrega a la custodia del transportador, segn sea el caso, o si tal fecha o periodo no ha sido especificado en el contrato, desde la expiracin del tiempo razonable contemplado en la Regla 3*, el contrato de vents. ntegro o la parte del mismo que quede para ser cumplida por el vendedor puede, a opcin de cualquiera de las partes, ser resuelto. Tal opcin ser ejercitada y a tal efecto la parte notificar a la otra en cualquier momento dentro de los siete dias posteriores al perodo de catorce das mencionado anteriormente. Despus de haber sido hecha tal notificacin, ninguna de las partes tendr reclamo alguno que hacer a la otra parte respecto de tal determinacin,
Regla 5? Riesgo. El riesgo ser transferido al comprador desde el momento en que las mercaderas sean cargadas a bordo del buque, de acuerdo a las estipulaciones de la Regla 2*. Si el vendedor estuviera facultado de acuerdo a lo previsto en la Regla 7* (III) y (IV) reemplazar su obligacin de cargar las mercaderas por la simple entrega a la custodia del transportador, desde el momento en que tal entrega haya tenido

lugar efectivamente.

Regla 6? Propiedad. Sujeto a las estipulaciones de la Regla 20 (II), la fecha del traspaso de

que trnsito en parte por tierra y en parte por mar, y si el primer transportador es

un transportador por tierra, el vendedor debe de conformidad con las disposiciones de la Eegla 2* (II) proveer y tener mercaderas de acuerdo a la descripcin del contrato, efectivamente entregadas a la custodia de dicho transportador, para su transporte hasta el comprador con toda la prontitud razonable. Las mercaderas no sern enviadas por vas de agua interiores, salvo cuando el vendedor est autorizado por los trminos del contrato de venta o por los usos del comercio particular a emplear ese medio de transporte. El vendedor no estar autorizado a ofrecer un conocimiento directo que implique trnsito en parte por tierra y en parte por mar, cuando el contrato de venta exige transporte por mar solamente. (V) Cuando las mercaderas son transportadas bajo un conocimiento directo, este documento debe proveer lo necesario para la completa y continua proteccin del comprador desde el momento en que el riesgo le es transferido, de acuerdo con las estipulaciones de la Regla 5^, a travs de la totalidad del transporte, y qu* le asegure el beneficio de todas las acciones tiles a las que el comprador tenga derecho contra todos y cada uno de los transportadores que hayan participado en el transporte de las mercaderas al punto de destino. (VI) Si una ruta especial se halla estipulada en el contrato de venta, el conocimiento o cualquier otro documento extendido vlidamente como prueba del contrato de transporte, debe proveer lo necesario para el transporte de las mercaderas por esa ruta. En el caso de que ninguna ruta haya sido estipulada en el contrato de venta deber utilizarse una ruta seguida por los usos del comercio particular. (VII) El conocimiento o todo otro documento vlidamente extendido como prueba del contrato de transporte, se referir nicamente a las mercaderas objeto del contrato. (VIII) El vendedor no estar autorizado a ofrecer una orden de entrega o un s/zip's relase, en lugar de un conocimiento, si el contrato de venta no lo estipula asi. Regla 8? Determinacin de buque. Clase de buque. (I) Si el contrato de venta exige el transporte por un buque determinado o de una manera general, cuando el vendedor ha fletado un buque o parte de un buque y se ha comprometido a embarcar las mer-

caderas, no tendr derecho para proporcionar un sustituto a no ser que y hasta que el comprador haya dado su consentimiento para ello. Tal consentimiento no podr ser denegado arbitrariamente. (II) Cuando el contrato de venta exige transporte por buque a vapor (sin nombrarlo) , el vendedor puede enviar las mercaderas al comprador por buque a vapor o a motor, manteniendo las dems condiciones. (III) Si en el contrato de venta no se ha estipulado la clase de buque a emplearse, o si el trmino genrico de "buque" ha sido usado en el mismo, el vendedor estar autorizado, sujeto a los usos del comercio particular a embarcar las mercaderas en la clase de buque en que mercaderas semejantes son embarcadas en la prctica, en la ruta contemplada. Regla 9? Flete pagadero en destino. A la llegada de las mercaderas al punto donde debern ser finalmente desembarcadas para su entrega al comprador, ste estar obligado a pagar todo flete impago que se deba al transportador. El comprador estar autorizado a deducir el monto del pago que se vea obligado a hacer de la cantidad que haya acordado pagar por las mercaderas, a menos que el'vendedor haya hecho el descuento correspondiente con respecto a tal flete impago en la factura enviada al comprador. Si el vendedor tuviera que pagar algn flete impago debido al transportador porque la entrega de los documentos se hace inevitablemente despus de la llegada de las mercaderas puede recobrar el monto de lo pagado del comprador. De acuerdo a las estipulaciones de la Regla 10, 1 comprador no estar en ningn caso obligado a pagar una suma mayor, con respecto al flete impago, que la que compense la cantidad que haya acordado pagar por las mercaderas. Regla 10 Derechos de importacin, etctera. El pago de impuestos aduaneros y gravmenes a oblar por las mercaderas, o de gastos incurridos con respecto a tales mercaderas durante el curso del transporte hacia, o despus de la llegada al puerto de

destino, no forma parte de las-obligaciones

del vendedor, a no ser que tales gastos hayan sido incluidos en el flete. Si el vendedor tuviera que pagar tales impuestos y gravmenes y/o cualquier otro gasto no incluido en el flete porque la entrega de los documentos se hace inevitablemente

despus de la llegada de las mercaderas dor procurar a su propio costo, de un asepuede recobrar tal cantidad del comprador. gurador o compaa de seguros acreditada, una pliza de seguro martimo que pruebe Regla 11 la existencia de un contrato vlido y subObligaciones del vendedor con respecto sistente, en beneficio del comprador, y que a la condicin de las mercaderas. (I) Las proteja las mercaderas durante todo el mercaderas objeto del contrato deben ser curso del trnsito contemplado en el conembarcadas o entregadas a la custodia del trato de venta, incluyendo el trasbordo transportador, segn sea el caso, en tal acostumbrado, si hay tal. De conformidad condicin que expuestas al riesgo de de- con el pargrafo inmediato posterior y con terioro, averia, merma o desgaste en su cualquier estipulacin especial del contrapeso o volumen inherente (y no como con- to de venta, la pliza debe proporcionar al secuencia de que las mercaderas hayan tenedor de la misma una proteccin consido defectuosas en el momento del em- tractual continua y completa contra todos barque o de la entrega a la custodia del los riesgos contra los que, por los usos del transportador, segn sea el caso, o conco- comercio particular o en la ruta proyecmitante con la carga o trnsito) las ca- tada, son aseguradas las mercaderas, al pacite para llegar al destino fijado en el tiempo del embarque o de la entrega a la contrato, en un viaje normal y bajo con- custodia del transportador, segn sea el diciones normales, en condicin de ser ne- caso. El vendedor no estar obligado a proporgociadas. La deduccin por deterioro ordinario, avera o merma en peso o volumen cionar una pliza que cubra los riesgos de inherente a las mercaderas, se debern guerra a no ser que: a) En el contrato de venta se haya heacatar los usos del comercio particular. (II) Cuando las mercaderas objeto del cho estipulacin especial al efecto. b) El vendedor haya recibido notificacontrato estn ya a bordo o hayan sido entregadas a la custodia del transportador, cin del comprador de procurar una plisegn sea el caso, en el momento en que za que cubra esos riesgos con anterioridad al embarque de las mercaderas o su ense hace la venta, o cuando el vendedor en el ejercicio de cualquier derecho a cuyo trega a la custodia del transportador, seefecto est facultado adquiere mercaderas gn sea el caso. Salvo que tal estipulacin especial se de acuerdo a la descripcin del contrato que estn a bordo de antemano para haya hecho en el contrato de venta, el cumplirlo, es condicin implcita en el comprador no soportar ningn gasto adicontrato de venta que las mercaderas ha- cional para procurar una pliza que cubra yan sido embarcadas o entregadas a la los riesgos de guerra. (II) Si no es posible obtener la pliza custodia del transportador, segn sea el caso, de acuerdo a las estipulaciones del cuando los documentos son presentados, el comprador deber aceptar en reemplazo pargrafo precedente. (III) Si surgiera cualquier discusin de la misma un certificado de seguro, emicon respecto a las condiciones de las. mer- tido por un asegurador o por una compacaderas al tiempo del embarque o de la a de seguros acreditada, que se refiera entrega a la custodia del transportador se- a una pliza de seguros como ha sido degn sea el caso, y ausencia de cualquier finida ms arriba, y que reproduzca los certificado expedido de acuerdo con los trminos esenciales y condiciones de la ptrminos del contrato de venta, con los liza en todo lo concerniente a las mercausos del comercio particular o con las es- deras mencionadas en el o los conocimientipulaciones de la Regla 15, la calidad, tos y factura(s) y que proporcione al tedescripcin y estado y/o el peso y canti- .nedor del mismo todos los derechos condad de las mercaderas sern determinados forme a la pliza. Dicho certificado ser de acuerdo a su condicin al tiempo en que considerado como prueba de seguro marfueron puestas a bordo, o, si el vendedor timo y como representando una pliza de estuviera autorizado, de acuerdo con las seguro dentro del alcance de estas reglas. estipulaciones de la Regla 7* (HI) y (IV) En tal caso, el vendedor estar obligado en lugar de embarcarlas, a entregarlas a a garantizar que, a pedido del comprador la custodia del transportador, al tiempo en y con la debida prontitud presentar proque tal entrega haya tenido lugar efecti- curar la presentacin de la pliza a que se'hace referencia en el certificado. vamente. (HI) Salvo que los usos del comercio Regla 12 particular autoricen al vendedor a ofrecer Obligaciones del vendedor con respecto al comprador un certificado provisorio exal seguro. (I) Ser obligacin del vende- pedido por un comisionista de seguros, en

lugar de una pliza, tal certificado provisorio no ser considerado como representando una pliza de seguro, dentro del alcance de estas reglas. (IV) El valor de las mercaderas a los fines del seguro ser fijado de acuerdo con los usos del comercio particular. En ausencia de tales usos, ser el valor de las mercaderas para el comprador, de acuerdo, a a la factura CIF, menos el flete pagadero a la llegada, si hay tal, y ms un beneficio marginal del 10 por ciento del valor consignado en la mencionada factura CIF, despus de la deduccin del monto del flete, si hay tal, pagadero a la llegada.

Si en el pas de destino de las mercaderas objeto del contrato se requiriese un permiso de importacin, ser obligacin del comprador procurarlo a sus propias expensas y notificar al vendedor de que tai permiso ha sido obtenido con anterioridad al tiempo del embarque de las mercaderas.

Regla 15 Certificado de calidad, etctera. Cuando el contrato de venta estipula que el vendedor proveer un certificado de calidad
y/o peso o cantidad, sin especificar la persona o entidad por quien este certificado deba ser extendido, o cuando los usos del comercio particular as lo permitan, el vendedor deber proveer certificados extendidos por la autoridad pblica correspondiente, si hay tal, o por un inspector particular debidamente calificado, y que pongan de manifiesto la calidad, descripcin y estado y/o peso o cantidad de las mercaderas al tiempo y lugar del embarque o de la entrega a la custodia del transportador, segn sea el caso. El costo de obtencin de tales certificados incluyendo impuestos de legalizacin si tal formalidad es necesaria ser soportado de acuerdo a los usos del comercio particular, y si no hay tales, por igual por comprador y vendedor, en todos los casos. En las circunstancias contempladas en el pargrafo precedente de esta regla, tales

Regla 3 Aviso de embarque. Para dar al comprador una oportunidad de tomar un seguro a su propio costo, ya sea para cubrir los riesgos no cubiertos por "todos esos riesgos" contemplados en ei primer pargrafo de la regla 12 (I), o para cubrir el mayor valor, el vendedor deber notificar al comprador que las mercaderas han sido embarcadas o entregadas a la custodia del transportador, segn sea el c^so, mencionando el nombre del buque, si es posible, las marcas y todos los detalles. El costo emergente de tal aviso ser soportado por el comprador. El no recibo o la omisin accidental de dar tal aviso al comprador no autoriza a ste a desechar los documentos presentados por el vendedor.

certificados sern, prima facie, prueba entre el comprador y vendedor de la calidad,

Regla 14 Permisos de importacin y exportacin. Certificados de origen, etctera. (I) Si se

requiriese un permiso de exportacin para embarcar las mercaderas objeto del contrato, ser obligacin del vendedor solicitar, a sus propias expensas, la licencia y usar la debida diligencia para obtener la concesin de la misma. (II) Ninguna de las prescripciones contenidas en estas reglas autorizar al comprador a exigir del vendedor la entrega de un certificado de origen o una factura consular con respecto a las mercaderas objeto del contrato, a no ser que: a) Sea uso del comercio particular la obtencin de uno o ambos de estos documentos; b) El vendedor haya sido expresamente instruido por el comprador con anterioridad al embarque de las mercaderas o su entrega a la custodia del transportador segn sea el caso, para obtener tales certificados y/o tales facturas. El costo de obtencin de tales documentos ser soportado por el comprador.

descripcin y/o peso o cantidad de las mercaderas al tiempo en que el certificado fue expedido, y de que las mismas fueron entregadas de acuerdo con las condiciones del contrato de venta.

Regla 16 Presentacin de documentos. (I) El vendedor debe ejercitar toda la diligencia debida para despachar los documentos y ser su obligacin presentarlos o hacerlos presentar al comprador con toda prontitud. Los documentos no sern enviados por va area salvo que el contrato de venta as lo establezca. Por el trmino "documentos" se entiende el conocimiento, la factura y la pliza de seguro, como as tambin otros documentos extendidos en lugar de los aqu mencionados, de acuerdo a las estipulaciones de estas reglas, y todo otro documento, si hay tal, que el vendedor pueda estar obligado a procurar y entregar al comprador de acuerdo a los trminos del contrato de venta. En el caso de entregas a plazos, la factura puede ser una factura pro-forma

con respecto a cada entrega, excepto la de la entrega final. (II) Los documentos presentados al comprador debern ser completos, vlidos y efectivos al tiempo de su presentacin y redactados de acuerdo con las estipulaciones de estas reglas. Cuando el conocimiento u otro documento vlidamente extendido en lugar del mismo sea redactado en serie y hecho a favor del comprador,- su agente o representante como consignatario, el vendedor no estar obligado a extender ms de uno de la serie. En todas las otras circunstancias, la serie completa de conocimientos u otros documentos vlidamente extendidos en lugar de los mismos, debe ser presentada a menos que el vendedor

Regla 19

Derechos del comprador con respecto a

la inspeccin de las mercaderas. De conformidad con las prescripciones de las re-

glas 15 y 18 y los usos del comercio particular, no se considerar que el comprador ha aceptado las mercaderas a no ser
y hasta que se le haya dado oportunidad

razonable de inspeccionarlas, ya sea a la llegada al punto de destino contemplado en el contrato de venta o con anterioridad al embarque, a su eleccin, y un tiempo prudencial en el cual efectuar tai inspeccin. El comprador deber, dentro de los tres das de finalizada la inspeccin, y aunque sta haya sido hecha conjuntamente con el vendedor, notificar a ste de cualquier circunstancia o cosa en razn de la que pueda alegar que las mercaderas no estn de acuerdo con el contrato de venta. Si el comprador dejara de hacer tal notificacin, no podr en adelante ejercitar su derecho de rechazar las mercaderas. Nada de lo contenido en esta regla afectar cualquier accin a que el comprador tenga derecho por prdida o avera proveniente de defecto oculto o de la calidad inherente o vicio de las mercaderas. Regla 20 Derechos y acciones emergentes del contrato de venta. (I) Sujetas a cualquier variacin, enmienda o insercin de otros trminos en el contrato de venta, hecha de acuerdo con las estipulaciones de la regla 1^, las obligaciones de las partes emergentes de estas reglas cesarn cuando ellas hayan cumplido con las prestaciones, de acuerdo a lo enunciado en estas reglas. (II) Nada de lo contenido en estas reglas afectar ningn derecho de embargo o retencin o detencin en trnsito-^soppage in transitu) a que el vendedor pueda tener derecho, de acuerdo a la ley, con respecto a las mercaderas objeto del contrato. <III) En caso de ruptura del contrato, no obstante cualquier otra accin a que las partes tengan derecho, cada parte tendr derecho a vender o comprar frente a la otra y a cargarle las prdidas sufridas como consecuencia. (IV) Nada de lo contenido en estas reglas afectar a Cualquiera de las acciones a que el comprador y" el vendedor pueda tener derecho por ruptura del contrato y/u otro reclamo emergente del contrato de venta. Sin embarpo, el vendedor y el comprador estarn respectivamente desligadas de toda obligacin con respecto a cualquier ruptura de contrato y/u otro reclamo emergen-

provea a satisfaccin razonable del comprador una garanta expedida por un Banco acreditado, con respecto a los conocimientos u otros documentos como los an-

tedichos, que no han sido presentados. (III) Si cualquiera de los documentos que el vendedor debe procurar y presentar al comprador estuviera en desacuerdo sobre cierto punto material con las condiciones estipuladas en el contrato de venta, el comprador estar autorizado a rechazar la entrega de los documentos.
Regla 7 Prdida o averia despus del embargue. Si mercaderas de acuerdo a la especificacin del contrato han sido embarcadas o entregadas a la custodia del transportador,

segn sea el caso, y se han obtenido los documentos pertinentes, el vendedor puede entregar tales documentos vlidamente, a pesar de que al tiempo de tal entrega las mercaderas se hayan perdido o averiado, salvo que el vendedor tuviere conocimiento de tal prdida a avera en el momento de celebrar el contrato de venta.

Regla 1S Obligaciones del comprador con respecto

al pago del precio. (I) Cuando los documentos pertinentes son presentados, ser

obligacin del comprador aceptar tales documentos y pagar el precio de acuerdo con los trminos del contrato de venta. El comprador tendr derecho a una oportunidad

razonable para examinar los documentos y a un tiempo prudencial en cual hacer tal
examen. (II) El comprador, sin embargo, no tendr derecho, cuando los documentos le son presentados a rehusar la aceptacin o el

pago del precio de acuerdo con los trminos del contrato de venta, con la excusa de que no ha tenido .oportunidad de inspeccionar las mercaderas.

te del contrato de venta, en- el caso de que

se haya hecho declaracin formal de que la -disputa ser sometida a arbitraje o que se iniciar juicio dentro de los doce meses del ao civil siguiente al de la llegada de las mercaderas al punto de destino designado en el contrato de venta, o cuando las mercaderas no llegasen dentro de los doce meses de la fecha en que, en el curso ordinario, debieran haber llegado a destino.

su puesta a bordo. En esta operacin deben respetarse las leyes, reglamentos y usos del puerto de embarque (Reg!. 3*\ I de Varsovia). Pudiendo reglar la venta CIF, compra-venta de mercaderas embarcadas con anterioridad o en viaje (Regla

Regla 21 Notificaciones. Toda notificacin <o aviso) requerida o autorizada, y que dfba ser

hecha por una parte a la otra de acuerdo

a lo dispuesto en estas replas, ser efectuada ya Rea por telegrama pa^o con anterioridad, radiograma o crblegrama enviado al ltimo domicilio comercial conocido de la otra parte: o por correo en carta certificada, enviada en la forma arriba expresada, si tal carta fuera, en el curso or-

dinurio de las circunstancias, entregada al

destinatario dentro de las veinticuatro ho-

ras despus del momento de la entrega de i, misma a la custodia de las autoridades pohtales. La venta CIF implica siempre un contrato sobre compra-venta de mercaderas que viajan por mar. Las relaciones entre exportador e importador se llevan a cabo a veces- incluyndose diversas clusulas y modalidades, que deben ser Interpretadas atendiendo la intencin de las partes contratantes. Tratndose de una venta CIF, ,se debe aplicar el rgimen universalmente admitido y reglamentado por las Reglas de Varsovia-Oxford C 3 ). 6. OBLIGACIONES DEL VENDEDOR. Las obligaciones del vendedor son: a) efectuar la carga perfecta de la mercadera; b) en la cantidad fija convenida o en ms o en menos si as hubiere sido facultado el vendedor, dentro de ciertos lmites; c) de acuerdo a la calidad estlpu'ada; d) dentro drl plazo establecido en una nave de primera clase; e) entrega' o remisin de los documentos establecidos en el contrato pliza de cargo y de seguro, factura de lete cuando lo abona el vendedor y certifioatio de calidad si hubiere sido convenido . a) Carga o embarque. Debe efectuarse en el puerto convenido, producindose la entrega de la mercadera al comprador por
<i:i) I,a Boina de Comercio de Buenos Aires,
li/i reconocido como usos vientes en nuestro pas

cian (Regla 4 a ). Estas circunstancias deben ser comunicadas al comprador y su demostracin admite toda clase de pruebas regladas por el Derecho comercial. El segundo prrafo de la Regla 4*> extiendo estos acontecimientos imprevisibles a "impedimentos que no permitan, estorben o se opongan a la produccin, a la manufactura, a la entrega al vendedor o al embarque de las mercaderas objeto del

3*, II). Esta obligacin admite excepciones, en caso de imposibilidad de embarque por fuerza mayor o causas extraordinarias, accidentes o impedimentos de cualquier clase o en cualquier parte que ocurran; o de las consecuencias de los mismos que hayan ;io imposible de prever o prevenir por parte del vendedor, dadas las circunstan-

de algn buque o parte del mismo O 4 ) .

contrato o parte de ellas; o el netamente

El embarque generalmente se prueba con el conocimiento embarcado (shpped), pudiendo admitirse prueba en contrario (Regla 3^, II). La Jurisprudencia distingue entre el conocimiento de embarque, con otros documentos que versan sobre mercadera entregada para embarque, rechazndose estos ltimos a veces y admitindolos en otros 15 ). El momento de la carga tiene real Importancia, por cuanto el mismo se vincula al complejo problema de la especificacin, en relacin directa con la traslacin de los riesgos al comprador. Pero, aun pactado que las partes aceptan la fecha del conocimiento como fecha del embarque sin posibilidad de prueba en contra salvo caso de fraude, existen casos en que la solucin no est dada por esa misma fecha. Como en el supuesto de mercaderas cargadas en bultos diferentes, uno despus de otro y para ios cuales se haya omitido una sola pliza de cargo, o ms
(14) Estas Imprevisiones de hechos o sucesos, pactadas o admitidas por Ins partes, pueden tolerar la aplicacin de lu conocida "Teora de la Imprevisin", con todas las consecuencias Jurdicas Importantes que ella implica, dadas las caractersticas propias fe la venta CIF. Generalmente, las

C M O V 1320) los usos aceptados en EE. U ti. Deben tenerse en menta tambin las condiciones Funerales adoptados por la Asociacin de exportadores de los EK. UU en Buenos Aires para Ift vcn1:i .'IF. y que w transcriben al dorso de los ecmi rulos.

Imprevisiones estn pactadas entre las partes, y el margen de la Imprevisin queda reducido y reglado entre las partes. (15) V. jurisprudencia citada por Fernandez, o;>. cit . pR. ::i, mim 24. V. Oaro, F J., op. cit.,
t. 2. p H R . O l .

plizas por cada bulto. Desde cundo asume el riesgo el comprador, desde la carga de cada bulto o desde la carga de la ltima partida? La especificacin se produce al ser pesada y medida cada operacin, no siendo necesario esperar ni la carga final, ni la emisin de todas las plizas cuando el cargamento se haya hecho distintamente. Aplicacin semejante se hace en los casos de ventas "FOB puerto de partida", en que el asegurador cubre los riesgos desde el momento de su recepcin a bordo. El comprador, en presencia de la pliza, deber as pagar aquella mercanca que hubiere perecido durante el estacionamiento de la nave, despus de la carga y antes de la partida (6). A todo esto la Regla 7* II, ni de Varsovia-Oxford, admite que el transporte pueda ser probado por una pliza "recibido para embarque", siempre que se consignen el nombre del buque y la fecha de la carga a bordo, valiendo para todos sus efectos como un conocimiento de "mercadera embarcada". Otro problema vinculado a la especificacin es el de la comunicacin del embarque al comprador, discutindose si ella es necesaria para que se opere la primera. Depender no slo de la ley, y de lo establecido en los contratos, sino tambin de la naturaleza de las mercancas. Pero en los casos en que la notificacin sea indispensable (granos, carbones, nitratos, etc.) se discute si la notificacin es un supuesto necesario para el traspaso de los riesgos. La doctrina y la jurisprudencia ofrecen tres soluciones: 1?) los riesgos pasan al comprador en el momento de la carga; sin esperar la notificacin; 2<?) pasan al comprador slo en el momento del envo del aviso, pero con efectos retroactivos al tiempo de la carga o embarque; 3<?) pasan con el envo, o con la llegada al comprador del aviso del embarque y con efectos desde ese momento. En el Derecho ingls, la "noticia" al comprador est impuesta expresamente (Regla 3* del SaZe of Good Act, de 1893). La solucin indicada en el punto 3?, es la recogida por los contratos corporativos de venta CIP, en los
que se considera la noticia de la especificacin como indispensable. No habindose dado la noticia o efectuada fuera del plazo convenido, el comprador podr rescindir el contrato, negndose a retirar los documentos, o bien retirarlos pidiendo la indemnizacin de daos y perjuicios. Por otra
(16) Bruiietti. op. cit.. t. 3, pg. 442; Srafa,

parte, la Regla 13^ in Une de VarsoviaOxford dice textualmente que la falta de aviso o la omisin accidental de dar tal aviso al comprador, no autoriza a ste a desechar los documentos presentados por

el vendedor. La especificacin se produce siempre como un acto unilateral del vendedor y slo cuando la mercanca es cargada a bordo, recibida en consignacin por el capitn e identificada (pesada y medida) por la pliza de embarque. Y como tal es Una conditio juris de la ejecucin de la prestacin a cargo del vendedor. b) Cantidad. La operacin CIF supone siempre mercancas especificadas cuya descripcin se detalla en el documento que instrumenta la carga o el embarque. La cantidad fija puede estar establecida o pactada; lo mismo la facultad para el vendedor de aumentar o disminuir en ms o en menos y dentro de ciertos lmites. Toda discusin al respecto deber ser resuelta judicialmente. La Regla 14 I de Varsovia-Oxford estipula que el vendedor obtendr el permiso de exportacin correspondiente en los casos en que fuere necesario. Los porcentajes, en ms o en menos, son variables a no ser que se pacte expresamente. La London Corn Trade Association establece un porcentaje de 1/2 por 100 sobre el precio del contrato; los usi di Genova dicen que el vendedor est autorizado a entregar el 10 por 100 en ms o en menos sobre la cantidad total vendida. Las diferencias de cantidad provocadas por diversas causas no imputables al vendedor, y durante el viaje, deben ser toleradas por el comprador ya que lo admisible es el peso del embarque. Las diferencias de peso producidas en el acto del embarque y constatadas posteriormente, autorizan al comprador que ha pagado a la presentacin de los documentos, a promover una accin de repeticin del pago indebido. Sin embargo, por la presencia de ciertas clusulas en el contrato (cerca en ms o en menos, "peso y tara de origen") el comprador no goza del derecho de verificar el peso de la mercadera a la llegada. c) Calidad. Todo lo referente a la ca{idad y estado de la mercadera forma parte de uno de los aspectos ms difciles de resolver, en las relaciones de las partes contratantes. Sin contar las dificultades intrnsecas del problema, la propia situacin de las partes, separadas por grandes distancias y el carcter no.tiiral de algunas mercancas propensas a vicios o modificaciones en su calidad, hacen ms complejo el problema.

"La specitcaz'.one della mece nella bendltta di plazza a piazza". en Rivista de Diritto Cammerciale, pag. GS8. Miln. 2, 1920.

El vendedor debe embarcar mercadera de la calidad convenida. Para ello se recurre a muestras-tipos qjie se sellan y depositan previamente, sirviendo posteriormente las muestras para acreditar la calidad de la mercadera recibida. Cuando no es posible el procedimiento de las muestras, se recurre a peritos, existiendo en la actualidad organismos responsables de capacidad y solvencia internacional, que prestan este servicio extendiendo certificados de calidad que obvian las posibles dificultades de las partes. Adems se estilan y aceptan certificados oficiales agregados a los documentos de rigor; tienen la ventaja de fortalecer las indicaciones de la factura de embarque sobre identificacin de la mercadera.
Tratndose de vicios ocultos, prosperar

calidad convenida. Si no se ha incluido dicha clusula, el comprador tendr derecho a revisar los efectos antes del pago
(op. cit.,, II, pg. 332). El rigorismo precedente ha sido atenuado

la reclamacin del comprador, pudindose inclusive rescindir el contrato ('). Igual derecho incumbe al comprador en caso de substitucin fraudulenta de la carga. El certificado de calidad, obtenido por el vendedor de acuerdo a los reglamentos y usos del puerto de embarque, hace prueba entre las partes del estado, calidad, y cantidad o peso de las mercaderas (ReglaXV, Varsovia-Oxford).

No obstante, el comprador puede renunciar de antemano a toda discusin, comprometindose a aceptar las constancias del certificado. En general los usos y la reglamentacin de estas operaciones se orientan a excluir el derecho de rescisin, en el supuesto de defectos aparentes; y a excluir tambin la accin redhibitoria, sustituyndola por la accin quanti minoris con tarifas convencionales (i). Con respecto a la posibilidad de que el comprador verifique el estado y calidad de la mercadera en el puerto de destino, las opiniones no son uniformes. Existi antes criterio casi uniforme en el sentido de negar este derecho al comprador, antes del retiro de los documentos, aun cuando' la mercadera hubiera llegado al puerto de destino y depositada en locales pblicos (">). Entre nosotros, Fernndez estima que figurando la clusula pago contra entrega de documentos, carece el comprador del derecho de revisin, sin perjuicio de la accin que le corresponda contra el vendedor si las mercaderas no son de la
(17) Brunett. op. cit.. t. 3, pg. 456, y Jurisprudencia Italiana por l citada. (18) Ramella, op. cit.. t. 2. pg. 134. (19) Lombroso. "II valore de la clusula pagamento contre documentl". en R'vista de Diritto
Commerciale, pgs. 57 y siga., 1912. 2'.

y nuevas prcticas han venido a substituirlo. El comprador generalmente dispone de un plazo prudencial que, aunque breve, puede permitirle investigar lo referente a la calidad y cantidad de la mercadera; con obligacin de pronunciarse dentro del mismo por la20aceptacin o rechazo de los documentos ( ). La Regla 19 de Varsovia-Oxford establece consecuentemente a lo dicho que, no se considerar que el comprador ha aceptado las mercaderas a no ser y hasta que se le haya dado oportunidad razonable de inspeccionarlas, ya sea a la llegada a punto de destino contemplado en el contrato de venta, o con anterioridad al embarque, a su eleccin, y a un tiempo prudencial en el cual efectuar tal inspeccin. El vendedor deber, dentro de los tres das de finalizada la inspeccin, y aunque sta haya sido hecha conjuntamente con el vendedor, notificar a ste de cualquier circunstancia o cosa en razn de la que pueda alegar que las mercaderas no estn de acuerdo con el contrato de venta. Si el comprador dejara de hacer tal notificacin, no podr en adelante ejercitar su derecho de rechazar las mercaderas. Aceptados los documentos y efectuado el pago, toda diferencia acerca de la calidad de la mercanca dar derecho al comprador para accionar por incumplimiento. Se presumir entonces que la calidad de la mercadera al ser embarcada se ajustaba al contrato, correspondiendo al comprador la prueba en contra ( 21 ). d) Plazo. Frecuentemente se estipula
un plazo o fecha de embarque, indicndose

ble (dem 3 ). Embarcada la mercadera antes del plazo, el vendedor no puede pretender el pago anticipado (J. A., 65-433). Todo lo que hemos dicho del embarque y del plazo, presupone la existencia de un contrato de transporte, que el vendedor lograr por cuenta del comprador. La mercadera no debe ser fraccionada ni cargada sobre el puente, sino en circunstancias ex(20) Renard, op. cit., pg. 39 y siga. (21) V. Satanovsky, M., J. A., t. 12, pg. 186,
y fallo Cm. Com.. J. A. t. 25. pf. 1491; L. L.. t. 46, pg. 286; J. A.. 1947-1. pg. 61.

dos meses consecutivos (abril-mayo). Dentro de ese plazo debe efectuarse, no pudiendo ni comenzar antes ni terminar despus (Regla 3a). Si el plazo no ha sido especificado, a dentro de un tiempo razona-

cepclonales; el transporte no debe efectuarse por mar y tierra, si ello no est pactado previamente. Con respecto a esta ltima circunstancia, si el cambio de ruta o el trasbordo ha sido ocasionado por una absoluta necesidad de la navegacin o por un hecho extrao al vendedor, el comprador tendr que admitir el suceso como comprendido entre aquellos riesgos de la navegacin que' en la venta CIF han estado a cu cargo. No tendr, entonces, derecho a negarse a recibir la documentacin del embarque, segn ha resuelto la jurisprudencia inglesa (22). e) Documentos. El vendedor est obligado a remitir al comprador los documentos mencionados en el contrato que ya hemos individualizado. Debe hacerlo de inmediato. Deben llegar a poder del comprador antes de la llegada de la mercadera o antes de la apertura de los fardos o constatacin del estado de la mercadera (Regla 16 Varsovla-Oxord). En caso de entregas a plazo, la factura puede ser proforma con respecto a cada entrega, excepto la de la entrega final. Los documentos presentados al comprador debern ser completos, vlidos y efectivos al tiempo de su presentacin y redactados de acuerdo con las reglas admitidas. Cuando el conocimiento u otro documento vlidamente extendido en lugar del mismo sea redactado en serie y hecho a favor del comprador, su agente o representante como consignatario, el vendedor no estar obligado a extender ms de uno de la serie. En todas las otras circunstancias, la serie completa de conocimientos u otros documentos vlidamente extendidos en lugar de los mismos, debe ser presentada a menos que el vendedor provea a satisfaccin razonable del comprador una garanta expedida por un banco acreditado con respecto a los conocimientos u otros documentos como las antedichos, que no han sido presentados (Regla 16 H). (V. La Ley, 46-286.) El comprador puede rechazar los documentos que no concuerdan con las estipulaciones del contrato (Regla 16 ni). El vendedor debe remitir los documentos aun en el caso de que las mercaderas se hayan perdido o averiado (Regla 17). A no ser que el vendedor tuviera conocimiento de esos hechos al tiempo de formalizar la venta (dem). Pero en caso de quiebra o concordato preventivo del comprador, el vendedor tiene facultades para no presentar o remitir los
(23) Renard, op. cit., pgs. 11 y slgs.; Marala, Du Droit documentaire, pg. 45. Paria, 1929.

la London Corn Trade Association). 7. SEGURO. El vendedor debe contratar el seguro destinado a cubrir a las mercaderas embarcadas, por cuenta del comprador y en una compaa conocida y de buena reputacin (Regla 12 I). Que proteja la totalidad del embarque, durante todo el trnsito contemplado en el contrato; contra todos los riesgos que por los usos del comercio particular o en la ruta proyectada se acostumbran, al tiempo del embarque o de la entrega para su custodia al transportador en su caso. El vendedor no estar obligado a cubrir riesgos de guerra, a no ser que se haya estipulado ello; o que el comprador haya dado esas instrucciones al vendedor antes del embarque o entrega para custodia, segn sea. Salvo que tal estipulacin se haya hecho en el contrato de venta, el comprador no soportar ningn gasto adicional para procurar una pliza que cubra los riesgos de guerra (Regla 12, I). El seguro debe cubrir el valor total, en
el puerto" de destino. Y segn la Regla 12

documentos, pudiendo rescindirse el contrato. Los contratos de las corporaciones tambin admiten esta facultad del vendedor, pudiendo inclusive readquirir la mercadera y revenderla; como asimismo a la fijacin de un precio de rescisin en base al corriente y en plazo fijado (contratos de

IV, con un diez por ciento ms que la factura de la mercadera. Se admite en casos especiales un certificado emitido por compaa acreditada que acredite el contrato de seguro con todas las referencias esenciales, en caso de no ser obtenida la pliza a la fecha de la presentacin de los documentos (Regla 12, U). Y salvo que los usos del comercio particular autoricen al vendedor a ofrecer al comprador un certificado provisorio expedido por un comisionista de seguros, en lugar de una pliza, el mismo no ser admitido en substitucin de esta ltima (Regla 12, III). El vendedor debe dar aviso del embarque al comprador para darle oportunidad de tomar un seguro a su propio costo, o para cubrir riesgos no cubiertos, a un mayor valor, etctera (Regla 13). El comprador, en caso de no haber contratado el seguro el vendedor, puede asegurar la mercadera a cargo de ste. Los riesgos que soporta el comprador tienen su fundamento en el hecho de que el embarque significa la entrega de las mercaderas y la transferencia de la propiedad. El precio debe ser pagado aunque las

mercaderas perezcan o se deterioren. Y en caso de expropiacin en el puerto de destino, las consecuencias recaen sobre el comprador como un riesgo ms a su cargo (La Ley, 60-47). Pero no obstante esta transferencia de, la propiedad y de los riesgos, el vendedor conserva la disponibilidad de la mercadera, basta que el comprador obtenga la pliza de cargo. El vendedor podr endosar la pliza para el cobro o en garanta, debiendo el endosatario en este ltimo caso presentar los documentos para su cobro. En cuanto a la disponibilidad de la mercadera, es obvio que ella pasa al tenedor de los documentos. Este juego de relaciones implica que en caso de prdida de los documentos, antes de su presentacin, el riesgo sea soportado por el vendedor, segn la doctrina alemana. En cuanto a las averas ocasionadas por el acondicionamiento de la mercadera y embalaje de la misma, se ha resuelto en general que corren por cuenta del vendedor (J. A., 19-994). Los contratos-tipos contienen clysulas diversas con respecto a las averias por acondicionamiento; "tal cual" (T/Q) o bien "mercanca averiada admitida como sana"; o "Rye Terms" (R/T, "mercanca averiada por cuenta del vendedor". Tienden en general a limitar la responsabilidad ya sea del vendedor o del comprador. Otra clusula, la sound delivered, que significa que el vendedor responde nicamente de la calidad y del acondicionamiento del embarque, siendo a cargo del comprador toda avera producida el transporte, cualquiera sea la causa (23). 8. PLIZA DE CARGO. La pliza de cargo, de acuerdo al contrato concertado por el vendedor, tiene tres funciones fundamentales: 1"?) ttulo representativo de las mercancas cargadas; 2?) prueba de la carga realizada; 3) prueba del contrato de transporte y sus condiciones.

Debe contener como instrumento, la indicacin de la nave que transporta, su clase, nacionalidad, fecha, nombre del emitente y beneficiario. Con respecto al nmero de ejemplares de la pliza, pueden suscitarse algunos problemas. S e! contrato establece que deben presentarse todos los ejemplares (original y duplicados), esta exigencia debe cumplirse, ya que de no ser as, el comprador podra negarse a recibirlos. 9. PAGO DEL PUECIO. El precio en la venta CJP est integrado por el valor de la mercadera, el costo del flete y el precio del seguro. Puede pactarse que el flete sea pagado al recibo de la mercadera, deducindose dicho importe del precio (Rega 9^). En caso de que las mercaderas no lleguen a destino y el comprador indemnizado por el asegurador, la falta de pago del flete beneficia al asegurador. A no ser que el asegurador indemnizara al comprador el valor integro del precio incluyendo el flete, para cuyo caso el comprador deber entregar al vendedor el importe de este ltimo (-*). Por ltimo, segn la Regla 10 de Varsovia-Oxford, el comprador tiene a su cargo los gastos de descarga y los derechos fiscales ( 25 ). El pago del precio est siempre condicionado resolutivamente & la presentacin de los documentos. Esta obligacin de pagar el precio y retirar los documentos no excluye el derecho del comprador a disponer de un plazo conveniente para examinarlos y para examinar la mercanca cuando haya motivos fundados como para sospechar un incumplimiento que legitime la reclamacin y funde los derechos para una reclamacin de abono o un recurso encaminado a juicio arbitral. As se dispone en diversos contratos-tipos corporativos, y en las Reglas 18 y 19 de VarsoviaOxford.
JURISPRUDENCIA. La citada en el texto y notas.

lau, 1927,

(23) V. acerca de estas frmulas Caprara, La sioTti caractteristielie ei vatti mercati, Ml-

(241 Fernndez, op. cit., t. 2, pg. 336, y la

doctrina por l citada. * (25) V. L. L., sec. Jur. extranjera, t. 9, pg. 31.

i g u i e n t e

P g i n a