Consideraciones en torno al Nuevo Procedimiento Monitorio Civil: De su eventual contradiccin con el Debido Proceso.

Ponencia Presentada por Cristian Montero Cartes, Universidad de Concepcin, Chile.

Cuestiones Generales.
Al decir de Couture, el proceso debe tener Ni tanta econmica-celeridad- que la justicia sufra quebrantos, ni tanta discusin que prolongue indefinidamente el da de la justicia. Partiendo quizs de esta premisa, un destacadsimo grupo de juristas se propuso llevar adelante la difcil, ardua, pero no por eso menos gratificante empresa de dar a luz un anteproyecto de Cdigo de Procedimiento Civil para la Repblica de Chile1. Su labor fue larga y tediosa, no exenta de baches en el camino; hoy, sin embargo, tenemos en nuestras manos el fruto de magno trabajo. ste contiene una serie de institutos que tienden a dar mayor eficacia y celeridad al procedimiento contencioso Civil Chileno, vigente desde mediados del siglo XIX.

El nuevo Procedimiento Monitorio, junto con otras innovaciones, es, quizs, una de las instituciones ms novedosas del Anteproyecto. Se trata, en efecto, de una institucin nueva en el derecho procesal chileno, pero con una ya larga vida en otros ordenamientos jurdicos. Cabe, empero, advertir desde ya, que si bien se han seguido las lneas trazadas por otras legislaciones en esta materia, slo se ha adoptado en forma parcial, sin llegar a asumir plenamente dichos criterios. Su creacin se remonta al siglo XIII en Italia, con el nombre de proeceotum o

Este Trabajo se encuentra inserto dentro de la Ctedra del Profesor Remberto Valds Hueche. Anteproyecto de Cdigo Procesal Civil para la Republica de Chile; en adelante ACPP.

mandatum da solvento eum clausula instificativa"2, cuya principal caracterstica, a diferencia del proceso declarativo, era una cognicin reducida, sumaria, no total, caractersticas que adems lo distingua de los otros procesos sumarios o abreviados existentes en la poca. Del mismo modo, este procedimiento era distinto al ejecutivo, toda vez que mediante l se obtena rpidamente un ttulo ejecutivo, en aquellos casos en que el acreedor no dispona a la sazn, para hacer efectivo su crdito, de un ttulo ejecutivo a fin de principiar con la ejecucin, debiendo, en consecuencia, recurrir a un costoso y largo juicio declarativo con el objeto de premunirse uno. Sin embargo, a nuestro juicio, su introduccin en el anteproyecto de cdigo de Procesal para la Repblica de Chile y el cdigo Procesal Civil Panamericano de carcter acusatorio nos parece a lo menos discutible por las razones que pasaremos a explicar.-

A este respecto el profesor TOMAS Y VALENTE afirma: "el acreedor insatisfecho que no poseyese un ttulo ejecutivo y no se resignase a acudir al proceso ordinario, se presentaba ante el juez y solicitaba de l la emisin del mandatum da solvendo cum clausula iustificativa. Si el Juez acceda a la peticin del acreedor (y para ello ni siquiera necesitaba aportar una prueba documental del crdito). Emita el mandatum, orden de pago dirigida contra el acreedor. Pero en este mandato colocaba la clusula si senseris te gravatum compareas coram nobis o nisi sensiris te gravatum", Toms y Valente, Estudio histrico-jurdico del proceso monitorio pg. 51 Vase, tambin en GUTIRREZ DE CABIEDES, El procedimiento monitorio; Aspectos histricos y dogmticos del juicio ejecutivo y del proceso monitorio en Espaa.

Temarios.El presente trabajo versara sobre las siguientes temticas; I.- Una breve visin doctrinaria del llamado Proceso Monitorio.II.- Procedimiento monitorio en el anteproyecto. Su normativa general.III.-De su eventual Inconstitucionalidad; Debido proceso y garantismo procesal.IV.- Corolario.-

I. Una breve visin doctrinaria del llamado Proceso Monitorio.-

1.-Concepto.

En una primera aproximacin podemos sostener que el procedimiento monitorio funciona sin que de momento se disponga de ttulo ejecutivo(a base de facturas3, declaraciones juradas de los acreedores, etctera, revestidas, sin embargo, eso si, de una dosis mnima de credulidad) y que en su fase inicial se caracteriza por la ausencia de contradictorio, pospuesto para la etapa de oposicin al mandato emitido por la autoridad judicial competente4. Pero este procedimiento extraa algo ms que la simple ausencia de ttulo ejecutivo. Por ello, algunos lo dan definido como: "aquel procedimiento a travs del cual, concurriendo las condiciones requeridas por la ley, el juez emite una resolucin

En nuestro sistema este ejemplo no tendra cabida, en virtud de Ley N 19.983, publicada en el Diario Oficial el 15 de diciembre de 2004, que regula la transferencia y otorga mrito ejecutivo a la copia de las facturas. 4 ALCALA -ZAMORA Y CASTILLO, NICETO, Estudios Diversos de Derecho Procesal,Bosh,(1987,Barcelona),p.p,392.

sobre el fondo (normalmente idnea a provocar la ejecucin forzosa), a peticin de una de las partes, sin el previo contradictorio de la parte frente a la cual la resolucin ha sido emitida"5. Sin embargo, esta definicin ha sido objeto de varias crticas doctrina. En efecto, en primer lugar, se sostiene que no siempre el juez en su por parte de la

pronunciamiento se refiere al fondo del asunto; en algunos casos ni siquiera existe un anlisis probatorio (en Alemania con rechtspfleger , Inclusive el examen no lo realiza un juez sino un auxiliar de l); en segundo trmino, la resolucin que emite en el proceso monitorio siempre es idnea para provocar la ejecucin forzosa (no slo "normalmente"), puesto que si finaliza este proceso con una sentencia, interpuesta una oposicin por el deudor, como si termina de inaudita altera parte, dicha resolucin produce siempre efectos de cosa juzgada. Por ltimo, esta definicin denota la ausencia uno de los caracteres esenciales del proceso monitorio como es el de la inversin de la iniciativa del contradictorio6. Finalmente, con ms precisin nos parece la nocin del Profesor Juan Pablo Correa Delcasso, quien expresa que el procedimiento monitorio es "proceso7 especial
G. Cristofolini, citado por Correa, Delcasso, Juan Pablo, "El Proceso Monitorio", Jos Mara Bosch Editor, pp. 211.
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Correa Delcasso, Juan Pablo, "El Proceso Monitorio",op,cit.

Aun cuando, no compartimos la denominacin Proceso, toda vez ste, segn la escuela Garantista, es el mtodo de debate dialctico y pacfico que sigue reglas preestablecidas y se desarrolla entre dos partes que actan en condicin de perfecta igualdad ante un tercero imparcial, impartial e independiente con el objeto de resolver heterocompositivamente un litigio. De esta manera, no cumplindose los requisitos ni ajustndose al esquema de Proceso, no cabe sino llamar al trmite monitorio como Procedimiento Monitorio.
CALVINHO, GUSTAVO, LA JUDICATURA: SUS PODERES, LMITES Y CONTROL, VII Congreso Nacional de Derecho Procesal Garantista, Noviembre de 2005. Siguiendo la misma doctrina garantista, se ha conceptualizado al proceso como una serie lgica y consecuencial de instancias bilaterales conectadas entre s por la autoridad juez o rbitro ALVARADO VELLOSO, Adolfo. El Debido Proceso de la Garanta Constitucional, Ed. Zeus, Rosario,

plenario rpido, que tiende, mediante la inversin de la iniciativa del contradictor, a la rpida creacin de un ttulo ejecutivo con efectos de cosa juzgada en aquellos casos que determina la ley".

2.-Caracteres fundamentales8.

Siguiendo al Profesor Juan Pablo Correa Delcasso siguientes:

podemos sealar que son las

a) Se trata, en primer lugar, de un proceso especial, porque especial es su estructura procedimental en relacin al proceso declarativo ordinario tipo, dicho sea en otros trminos, porque, como ha afirmado algn autor italiano, puede decirse que presenta alteraciones procedimentales significativas frente al esquema abstracto del proceso contencioso, retenido a priori como modelo ordinario (COLESANTI, Principio del contraddittorio e procedimenti speciali) entre las que cabe destacar, sobre todo, la que hace referencia a la inversin del contencioso que en el mismo se verifica En efecto, el esquema tradicional de origen continental (Demanda, contestacin a la demanda, periodo de prueba y sentencia), se ve alterado en este proceso, pues,

2003, pg. 234 8 A este respecto, no compartimos la opinin del profesor DOMINGO KOKISH MOURGUES, quien sostiene en la Revista de actualidad Jurdica, n 5, Universidad del Desarrollo ,El procedimiento monitorio, enero 2002, que uno de los caracteres esenciales seria Rpida creacin de un ttulo ejecutivo con efecto de cosa juzgada en aquellos casos que determina la ley,toda vez que sta es la finalidad del procedimiento, se tiende a obtener un titulo que revista el carcter de ejecutivo, pero esto no lo constituye como institucin procesal.
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CALAMANDREI, "El procedimiento monitorio", op. cit., pg. 33

como seala CALAMNADREI, se verifica un desplazamiento hacia un momento procedimental posterior, de lo que en un proceso ordinario tipo constituye la fase de contestacin a la demanda. Esta traslacin a un momento procedimental posterior del derecho de la parte contraria, junto a una resolucin del rgano jurisdiccional competente de carcter provisional que se inserta justo despus de la fase de admisin y examen de la demanda, son las que caracterizan y personalizan a este proceso, confirindole, al mismo tiempo, este carcter especial cognitivo10.

b) El proceso monitorio constituye, en segundo lugar, un proceso plenario rpido, no slo porque la cognicin, cuando existe, es, en un primer momento, reducida o sumaria, sino tambin porque la inversin de la iniciativa del contradictorio que se verifica en el mismo conduce, la mayora de las veces, a una estructura procedimental reducida. As, cuando el deudor no formula, en el plazo legalmente establecido, una oposicin contra el mandato de pago dictado inaudita altera parte en su contra, el proceso monitorio finaliza sin ms y produce plenos efectos de cosa juzgada, exactamente equiparables a los de cualquier otra resolucin jurisdiccional que resuelve definitivamente el fondo de un litigio.

c) La Inversin de la Iniciativa del contradictorio; "inversin du contentieux.

Sobre otros procedimientos especiales, vase, por ejemplo, Correa Delcasso,El juicio cambiario en el Proyecto de LEC: anlisis comparativo con el Derecho alemn, naturaleza jurdica y consideraciones en torno a su futura incidencia prctica en el Derecho espaol

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En este procedimiento, a diferencia del declarativo en que, primero se discute, luego se prueba y por ultimo se sentencia, se invierte el proceso, es decir, a su inicio le sigue la sentencia sin haber odo al deudor, quien es notificado posteriormente de la misma. La finalidad de llegar con celeridad a la creacin del ttulo ejecutivo se alcanza desplazando la iniciativa del contradictor del actor al demandado. Mientras en el proceso de cognicin ordinario el ttulo ejecutivo no nace sino despus que el actor haya instaurado regularmente el contradictorio, el cual resulta perfectamente superfluo en todos aquellos casos en los que el demandado comparecido nada tiene que oponer a la demanda del actor, o en absoluto se abstiene de comparecer, en estos procesos especiales el titulo ejecutivo nace por el solo hecho que el demandado no demuestre, haciendo oposicin dentro del trmino establecido, la utilidad, de la cual l es el mejor juez, de abrir el contradictorio (...). El juicio sobre la oportunidad de abrir el contradictorio y, por consiguiente, la iniciativa de provocarlo, debe dejarse a la parte en cuyo inters el principio del contradictorio tiene inicialmente vigor, esto es, al demandado".11

3.-De los distintos procedimientos monitorios.

A este respecto seguiremos los postulados de Calamandrei, quien distingue entre el

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Kokisch Mourgues, Domingo,El Procedimiento Monitorio, Revista de Actualidad Jurdica, n 5, Universidad del Desarrollo, enero 2002,p.p 86, citando a Juan Pablo Correa.

proceso monitorio puro y el proceso monitorio documental.

El primero presenta dos caractersticas esenciales "1 que la orden condicionada de pago se libra por el juez a base de la sola afirmacin, unilateral y no probada, del acreedor; 2 que la simple oposicin no motivada del deudor hace caer en la nada la orden de pago, de manera que el juicio en contradictorio, que puede eventualmente desarrollarse en mrito de tal oposicin, no se dirige a decir si la orden de pago debe ser revocada o mantenida, sino a decidir ex novo sobre la originaria accin de condena, como si la orden de pago no hubiera sido nunca emitida".

Cosa distinta ocurre en proceso monitorio documental, en que "el mandato de pago presupone que los hechos constitutivos del crdito sean probados mediante documentos" y en que "mientras en el proceso monitorio puro la orden de paga pierde toda su eficacia por la simple oposicin no motivada del deudor, en el proceso monitorio documental la oposicin del deudor no hace caer sin ms el mandato de pago, pero tiene, en cambio, el efecto de abrir un juicio de cognicin en contradictorio. En el cual el tribunal, valorando en sus elementos de derecho y de hecho las excepciones del demandado, debe decidir si stas son tales que demuestren la falta de fundamento del mandato de pago o si, por el contrario, ste merece, a base de las pruebas escritas ya proporcionadas por el actor, ser, sin embargo, mantenido y hecho ejecutivo"12 Como puede deducirse la opcin de uno u otro modelo radica en el mayor o menor control que el legislador de cada pas confiera al rgano judicial.

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Calamandrei, "El procedimiento monitorio", op. cit., pg. 38

De este modo, si se permite que el juez pueda emitir un mandato de pago sin una previa comprobacin de los hechos aportados al proceso, se optara por la tcnica del proceso monitorio puro. Y, a la inversa, si se quiere un mayor control en la fase de emisin del mandato, se inclinara por la alternativa documental.

4.-Finalidad

A qu fin tiende este proceso monitorio?

Tiende a convertirse en un procedimiento alternativo e independiente al ordinario de tipo, con el fin de obtener con mayor rapidez y eficacia un ttulo ejecutivo, en aquellos casos en que el aparente carcter incontrovertido de una deuda reclamada por el acreedor hace presumir que la resolucin dictada inaudita altera parte no sea objeto de controversia por parte de deudor. Como sostiene el maestro Calamandrei
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el ordenamiento jurdico, considerando lo

intil que es el retraso que sufre la ejecucin en el proceso ordinario con conocimiento completo, en los casos en los que el demandado o se adhiera a la demanda o permanezca en rebelda o, en suma, nada excepcione, permite el uso de este proceso, presumiendo que el demandado no tendr nada que alegar".

En este proceso-procedimiento para nosotros- construye, por lo tanto, como en un proceso ordinario cualquiera, un ttulo ejecutivo que constituye "la llave indispensable para abrir la puerta de la ejecucin", o si se prefiere "la tarjeta de
En KOKISH MOURGUES, Domingo El procedimiento monitorio, Revista de Actualidad Jurdica, n 5, enero 2002, Citando a CALAMANDREI, p.p, 84
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entrada sin la cual no es posible atravesar el umbral del proceso ejecutivo", ni obtener consecuentemente una ejecucin sin ttulo (nulla ejecutio sine titulo).

II.- Procedimiento monitorio en el anteproyecto. Su normativa general14.

Se encuentra regulado en el Titulo III, del libro IV, artculos 506 a 514, bajo el epgrafe Procedimiento monitorio del ACPP.mbito de aplicacin. Slo procedera en la medida que la deuda que pretende hacer efectiva el acreedor cumplan los siguientes requisitos; 1 Que consistan en una cantidad lquida de dinero efectivo, expresada en moneda nacional. 2 Que se encuentre vencida y sea actualmente exigible. 3. Que la cantidad total de la o de las deudas cuyo cobro se solicita no exceda de 100 UTM. 4. Que la deuda cuyo pago se reclama no se encuentre prescrita. Art.507 del ACPP. Peticin inicial Este procedimiento comienza mediante una Peticin Inicial que, conforme al articulo 506 del ACPP, se presenta exclusivamente ante el Juez de Primera
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Comentarios sobre su Constitucionalidad se harn ms adelante; Ahora slo referencia al texto del

Anteproyecto.-

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Instancia de la comuna en que se ubique el domicilio o residencia del deudor o, si no fueren conocidos, el del lugar en que el deudor pudiera ser hallado a efectos del requerimiento de pago por el tribunal.

Esta peticin es, en definitiva, un verdadero requerimiento de pago, el cual debe contener; 1 La identidad del deudor. 2 El domicilio o domicilios del acreedor o el lugar en que residiera o pudiera ser hallado. 3 El domicilio o domicilios del deudor o el lugar en que residiera o pudiera ser hallado. 4 El origen de la deuda. 5 La cuanta de la deuda y los intereses reclamados. 6 La solicitud de que se requiera de pago al deudor para que en el plazo de quince das pague la cantidad reclamada, ms los intereses y costas, y para el caso de que el deudor no pague la deuda ni d razones por escrito para no hacerlo, se dicte resolucin ordenando el embargo de bienes suficientes del deudor para cubrir dicha cantidad ms los intereses y costas procesales que procedan. 7 La firma del acreedor solicitante. Art. 508. El inciso final de este art. 508 constituye una excepcin al art. 35 del ACPP, segn el cual las partes debern comparecer a todos los actos del proceso asistidas por un abogado, bajo sancin de rechazar los escritos que no lleven la firma de ste e impedir las actuaciones que se pretendan realizar sin su asistencia.

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Desde luego lo anterior es sin perjuicio de que la propia parte decida asesorarse por un profesional, caso en el cual deber designarse un apoderado en conformidad al mismo art. 35 del ACPP.

Desestimacin de la peticin inicial.

La misma ley faculta al tribunal para proceder a desestimar la peticin inicial formulada por el actor; 1 Cuando no se cumpla con algunos de los requisitos sealados en los artculos 506,507 y 508 del ACPP anteriores. 2 Cuando el requerimiento de pago no pueda ser emitido por la totalidad de la

deuda. Art. 509 del ACPP. En contra de esta resolucin del tribunal slo procede el recurso de reposicin. Los dems recursos quedan, en este caso proscritos.

Ahora bien, el hecho de que tribunal declara desestimada la peticin, no importa prohibicin para el acreedor de iniciar un procedimiento ordinario en relacin con la misma deuda. Inclusive, si el vicio que afecta la peticin del actor es subsanable, el requirente puede incoar un nuevo proceso monitorio, una vez subsanado el referido vicio.

Contenido de la resolucin que ordena el requerimiento de pago.

Luego de examinar si cumple o no con los requisitos de forma, el juez deber

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determinar si estima o no como razonablemente justificado el cobro de la deuda. Si as lo declara, ordenar que se despache el requerimiento contra del deudor, el cual deber sealar;

1 La advertencia de que el Tribunal no ha examinado la justificacin de la deuda antes de despachar el requerimiento de pago. 2 La orden de que en el plazo de 15 das contados desde aquel en que se realiz la notificacin del requerimiento de pago, pague al peticionario la cantidad adeudada ms los intereses y gastos que procedan, acreditndolo ante el Tribunal, o que comunique a ste su oposicin al requerimiento de pago, 3 .La advertencia de que de no presentarse oposicin o de rechazarse sta por el Tribunal, se despachara de oficio en su contra mandamiento de ejecucin y embargo, inicindose un juicio ejecutivo por obligacin dineraria en su contra. Art.510 del ACPP.-

Notificacin del requerimiento de pago.

Siguiendo las lneas directrices trazadas en los principios del ACPP15, el tribunal debe de oficio ordenar la notificacin personal al deudor requerido. Art. 511 del ACPP.-

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Notificado que sea el requerimiento, se produce la interrupcin de la prescripcin y, adems, se da lugar a la litispendencia.

Actitudes del Deudor. El deudor, una vez notificado del requerimiento, puede: 1. Comparecer y oponerse 2. No comparecer o, si compareciendo, se rechaza su oposicin.

1. Comparecer y oponerse.

El deudor requerido debe formular oposicin dentro de 15 das, contados de la notificacin del requerimiento. Este plazo es susceptible de ampliarse en conformidad a la tabla de emplazamiento a que se refiere el art. 252 del ACPP.-

La oposicin debe ser por escrito y debe ir firmada por un abogado habilitado.

En ella, el deudor debe sealar por qu no debe todo o parte de la deuda que se le imputa o bien, por qu, aunque reconociendo su existencia, no debe despacharse en definitiva el mandamiento de ejecucin en su contra. Las alegaciones que en el escrito de oposicin formule, no son vinculantes ante un eventual proceso declarativo ordinario se lleve a efecto posteriormente.

Formulada la oposicin en tiempo y forma, finaliza el proceso monitorio.

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La resolucin respectiva se notifica por estado diario a ambas partes, no procediendo recursos alguno contra de ella, salvo el de reposicin ante el mismo tribunal.

2. No comparecer o, si compareciendo, se rechaza su oposicin.

Si el deudor no presenta oposicin o si esta fuere rechazada por el tribunal, ste dictara de oficio el mandamiento de ejecucin y embargo por lo adeudado ms intereses. Con esta resolucin finaliza el procedimiento monitorio y se inicia el juicio ejecutivo, rigindose ste por las normas respectivas.

III.-De su eventual Inconstitucionalidad; Debido proceso y garantismo procesal16.-

De lo expuesto en los prrafos precedentes parece de toda lgica jurdica y formal,

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Norma Bsica y fundamental en esta materia es Art. 19 n 3 inc. 5 de la Constitucin poltica de la Republica, que exige perentoriamente un Procedimiento Racional y Justo.-

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una pronta y necesaria inclusin de un procedimiento monitorio a fin de dar mayor celeridad y economa a nuestros ordenamientos17, convirtindose, por tanto, en la panacea que resolver todos y cada unos de los problemas de ndole ejecutiva. Pero, en este punto, cabe preguntarse, es efectivamente el procedimiento monitorio el fin de nuestros problemas? o, dicho en otros trminos, es realmente viable la implantacin de una institucin como sta? Desde luego la respuesta no puede ser fruto de un populismo poltico meditico pasajero, ni de un anlisis matemtico de experiencias forneas, ajenas a toda realidad legal y econmica, sino sobre la base de un examen metdico y exhaustivo de nuestro ordenamiento jurdico considerado en su conjunto, teniendo como norte siempre el respeto al debido proceso y a las garantas constitucionales.

Algunos autores han sostenido que con este instituto procesal no slo se garantiza el acceso a la justicia y debida tutela del crdito en favor del requirente, sino, adems, que el requerido tiene la posibilidad de ser odo estando en igualdad de armas. Es suficiente el silencio u oposicin del requerido para justificar las etapas procesales subsiguientes, en forma similar a la rebelda. As no ofrece reparos constitucionales ni cuestionamientos por eventual afectacin al debido proceso siendo aceptable y hasta menos agresivo que otros procesos, como la ejecucin, por ejemplo18.

As lo han sostenido algunos en Chile, Vase, PEREZ RAGONE, lvaro J.,Entorno al Procedimiento Monitorio desde el Derecho Procesal Comparado Europeo: Caracterizacin, Elementos esenciales y accidentales. Rev. Derecho (Valdivia), jul. 2006, vol.19, no.1, p.205-235. 18 PEREZ RAGONE, lvaro J o.p,.cit

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17

As, en apoyo

esta tesis, podra sostenerse, que

el procedimiento monitorio

deslinda en la infraccin al debido proceso, pero no escapa a su concepcin, encuadrndose, por tanto, dentro del marco garantista procesal, pues si bien la sentencia monitoria se dictar siguiendo la regla de la unilateralidad, el principio de la bilateralidad no desaparece, slo se traslada a un momento procesal ulterior, respetndose el principio contradictorio. As, el deudor, para tener la posibilidad de ejercer su derecho de defensa, debe atacar la sentencia dando comienzo al contradictorio. Se sostiene que, justamente, al combinarse la inactividad del deudor su silencio con la actividad del acreedor su afirmacin se conforma la base lgica y jurdica de esta figura procedimental. Adems, el derecho a ser odo no depende de la participacin de hecho del requerido, sino apenas de la posibilidad que se le brinde para ello. Y en caso de no hacer uso de la posibilidad no debe obstaculizrsele el efectivo ejercicio de la jurisdiccin en beneficio de la otra parte. Esta posicin, sin embargo, no nos satisface, y an cuando hay argumentos que permiten sostenerla, pensamos en contrario, en el sentido de que el procedimiento monitorio s afecta el debido proceso y las garantas que le son intrnsecas.

En efecto, aqullos no parecen argumentos decisorios, pues en realidad, estn construidos sobre bases muy dbiles y fcilmente refutables;
1) Queda claro, en efecto, que el papel de la autoridad dentro de la estructura

monitoria es primordial, por cuanto la parte requerida no interviene en ella, sino que slo una vez notificada de la sentencia puede obstarla desde un

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proceso posterior19. De esta manera, se permite al juez que oyendo slo a una de las partes, dicte una verdadera sentencia en contra de la otra, violando por s y ante s, el principio de la contradiccin o de la bilateralidad de la audiencia20. Esto, no hace mas que alejarlo de un sistema acusatorio Garantista21, acercndolo a concepciones inquisitivas; Concepciones

decimonnicas, an sustentadas por los Publicistas.

2) En este procedimiento, especialmente en su modalidad pura,-variante donde

queda ms restringido el derecho de defensa no supera un examen de constitucionalidad, al no ser resguardo pleno de garantas. stas, las garantas constitucionales, se ha sostenido, son el soporte de la seguridad jurdica, eje central del garantismo procesal, en el cual se pretende buscar la justicia en el mtodo y no en la meta, por ser lo nico verdaderamente accesible a los hombres. Por lo dems, pretender otra cosa es pura ilusin. Ese mtodo del que habla no es otro que el "acusatorio" (tan demonizado por cierto sector) donde las partes, en pie de igualdad jurdica, discuten sobre sus pretensiones ante un tercero imparcial que acta al efecto en carcter de autoridad, dirigiendo y regulando el debate para, llegado el caso, sentenciar el asunto22.

19 20

CALVINHO, GUSTAVO,..., op. cit.,

Las resoluciones judiciales no deben sorprender a las partes afectando su defensa, dice el jurista argentino Augusto Morillo.vase, entre otros, Botto Oakley, H. Ed. Fallos del Mes, Santiago, 2001. Derecho Procesal Civil, Argentina, Ed. El Debido Proceso de la Garanta

Sobre el Garantismo Procesal y el debido proceso, Inconstitucionalidad de las medidas para mejor resolver, ALVARADO VELLOSO, Adolfo, Introduccin al Estudio del Rubinzal Culzoni, 1989. ALVARADO VELLOSO, Adolfo. Constitucional, Ed. Zeus, Rosario, 2003.-

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22

PALOMO VELEZ, Diego I. El debido proceso de la garanta constitucional. Ius et Praxis, 2005, vol.11, no.1, p.313-317.

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3) La inversin del contradictorio, como caracterstica del procedimiento, lejos

de asegurar un respeto al debido proceso, acenta mucho ms la contravencin del mismo, pues atenta contra la garanta de la demostracin de la culpabilidad y no de la inocencia. Ello implica en la praxis, que el deudor, para ser odo, deber incoar un procedimiento, pues de otro modo, la

sentencia ya dictada surtir, sin solucin de continuidad alguna, sus efectos adversos, sin contradictor, violentando los ms bsicos postulados del debido proceso.Formuladas estas ideas, queremos introducir algunas reflexiones sobre el contenido del Anteproyecto en materia que nos convoca.

A la luz de los principios del debido proceso constitucional, sin desmerecer, por cierto, el esfuerzo de sus redactores, por intentar brindar al Nuevo Proceso civil de instituciones que tiendan a dar mayor eficacia y rapidez al mismo, la regulacin de procedimiento monitorio presenta, a nuestro juicio, las siguientes falencias, sin perjuicio de aquellas que le son inherentes ya formuladas ; No se regulan los ttulos o documentos ni el carcter mnimo de credulidad que deben revestir aquellos para dar inicio al procedimiento monitorio. Tan slo se norma su mbito de aplicacin, expresndose las caractersticas que debe reunir la deuda para que pueda presentarse la peticin Inicial.23. Lo anterior es de suma importancia, sobre todo considerando que el procedimiento monitorio tiende a la obtencin de una titulo ejecutivo- sentencia judicial-sin or a la

Del mismo modo, tampoco se regula el eventual carcter de numerus clausus de los ttulos que eventualmente podrn acompaar a la peticin Inicial, atentando aun mas con el garantismo procesal y constitucional. As, vase, los Art. 507 en relacin 508 del ACPP.20

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parte contra la que se dirige y que slo resulta factible el derecho de defensa mediante la inversin del contradictorio, una vez formulada la respectiva oposicin al mandato jurisdiccional. De all que acertadamente el Profesor Gustavo Calvinho sostenga que Una cosa es ejercitar el derecho de defensa contra una pretensin improcedente de la contraria, ya que slo estn comprometidos intereses particulares, y otra muy diferente es comenzar a defenderse a partir de una sentencia ya dictada, pues emana de la jurisdiccin y por lo tanto excede el inters privado. Que quede claro nuestro pensamiento: la inversin del contradictorio en nada contribuye a la seguridad jurdica24. En el mismo sentido, compartimos el criterio de redactores del Anteproyecto, aun cuando no queda del todo claro que documentos pueden acompaarse a la peticin Inicial, al adoptar un procedimiento monitorio de tipo documental; rechazando ,por tanto, formas abiertamente carentes de contenido garantista y atentatorio al debido proceso, como el procedimiento monitorio en su forma pura25..IV.- Corolario.-

Natural y necesaria es la Reforma a la justicia civil actual. Los problemas que aquejan la actual estructura son variados y de diversa ndole, y si bien hasta hoy no
24

Calvinho, Gustavo..., op. cit.,

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En el sentido contrario, privilegiando la meta, mas all del mtodo se ha sostenido que

Querer instaurar un proceso monitorio de tipo documental y no dejar las manos libres al juzgador para que en cada caso valore lo que, insistimos ,no ha de constituir ms que un principio de prueba, es condenar al fracaso a un proceso que, por definicin, debe resultar lo ms gil y sencillo posible CORREA DELCASSO, JUAN PABLO, EL PROCESO MONITORIO EN LA NUEVA LEY DE ENJUICIAMIENTO CIVIL, REVISTA XURDICA GALEGA. https://www.rexurga.es/pdf/COL164.pdf.-

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ha rebasado el vaso, pronto llegaremos a una etapa en que comenzaremos a ser abrumados inexorablemente. Afirmar lo contrario, implicara ir en contra la naturaleza misma de las cosas, pues, cada cierto tiempo el Derecho, como todo en la vida debe ser objeto de revisin por parte de la sociedad en que ha de aplicarse O es que acaso estamos esperando que la justicia civil, al igual que en su tiempo la penal, explote, para realizar los cambios necesarios?

Ahora bien, reforma no extraa en modo alguno, olvido por la tradicin e implantacin legislativa de modelos e instituciones forneas que, si bien han existido en otras latitudes, parecen, en principio, lejanas a nuestra conceptualizacin constitucional del debido proceso, ello si se quiere mantener la congruencia y

concordancia de los sistemas de enjuiciamiento, civil y penal, en lo referente a las bases y principios, sin perjuicio de las naturales diferenciaciones existentes, en materia meramente procedimental. As, como sostiene el profesor Hugo Botto Oakley, incongruencia evidente se

producira si se adoptase un camino distinto a aqul que inspir la reciente Reforma Procesal Penal, tan exitosamente implementada en nuestro pas, pues, el sistema acusatorio adversarial regulado legislativamente en aqulla tiene su correlativo de coherencia en el sistema de enjuiciamiento civil dispositivo y no en el llamado solidarista, propio de sistemas inquisidores. Precisamente esto ocurre con el llamado proceso Monitorio, cuyas virtudes son aumentadas por sus propulsores en directa proporcin al ocultamiento de sus defectos. En efecto, se sostiene que es una innovacin la inversin del contradictorio, junto

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con la mayor celeridad y rapidez del procedimiento; sin embargo, poco se habla la cuantificacin de esa celeridad y del mayor gasto de la judicatura en el caso de existir contradiccin26. Adems, como ya hemos sostenido, la constitucionalidad del procedimiento monitorio y su ajuste al Debido Proceso, escapan de los rasgos normativos bsicos que deben regir al Proceso e incluso, puede afirmarse, lo infringen abiertamente. As, no hay en l bilateralidad de la audiencia. El juez emite la resolucin de carcter definitoria con la sola explosin de los hechos de una de las partes, dejando a la contraria sorprendida con la sentencia dictada, al enterarse posteriormente. Del mismo modo, se infringe la garanta de la demostracin de la culpabilidad y no de la inocencia. Finalmente, puede sostener que este procedimiento parece afincarse mucho mejor en un sistema de carcter inquisitivo, alejado, en consecuencia, de los principios garantistas que deben inspirar el anteproyecto de Cdigo de Procesal para la Repblica de Chile y el Cdigo Procesal Civil Panamericano de carcter acusatorio.

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A este respecto algunos han sostenido que el verdadero problema de la velocidad e impulso del proceso, no est en las normas jurdicas procesales, sino en los operadores del proceso, en los sujetos del proceso. Ello significa que el proceso ser ms o menos rpido, cuanto ms preparados

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ndice

Cuestiones Generales. Temarios Una breve visin doctrinaria del llamado Proceso Monitorio

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Procedimiento Monitorio en el Anteproyecto. Su normativa general.. 11 De su eventual inconstitucionalidad; debido proceso y garantismo procesal. 17
sean los sujetos que en l participan. Andrs Prieto Quintero, Colombia, revista Polmica Procesal N 1, Imprenta Britnica Ltda. de Medelln, Colombia, ao 2004, pg. 96.

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Corolario..22

FICHA DE INSCRIPCION PARA EL CONCURSO INTERNACIONAL PARA ESTUDIANTES DE DERECHO Y JVENES ABOGADOS.-

Nombre Cedula de Identidad Direccion Cuidad Telefono E-mail Universidad

Cristian Ismael Montero Cartes.16.139.766-0 AV. El Estero # 233, San Pedro de la Paz Concepcin, Provincia del Bio-BIo, Chile.041-2477755 Crmontero@udec.cl Universidad de Concepcin, Chile. 25

Ao de pregrado

4 Ao de la carrera de Derecho.-

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