Sociedades Comerciais - Casos Práticos

SOCIEDADES COMERCIAIS PROF.
FRANCISCO BARONA
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INICIAO DISCIPLINA DE SOCIEDADES COMERCIAIS Que tipo de empresas se podem constituir como sociedades comerciais? Quando s empresas agrcolas necessrio atender ao art. 230 primeiro paragrafo do C.Com e ao art. 1 CSC. Quanto s empresas civis, no existe a obrigatoriedade de se constituirem como sociedade comercial, ao contrrio do que sucede nas sociedades comerciais em que vigora o Princpio da Tipicidade: tm de adoptar um dos tipos previstos no art. 1/2 CSC (para as sociedades civis esta constituio facultativa). Nos termos do art. 1/2 CSC vigora um numerus clausus: s podem ser adoptados um destes tipos. Quem titular de uma sociedade civil e a constitui sobre a forma comercial comerciante? A lei permite que as partes optem por uma determinada forma jurdica, para beneficiarem deste tratamento, mas isso no quer dizer que seja assim substancialmente. ELEMENTOS A CONSTAR DO CONTRATO DE SOCIEDADE ART. 9 1. DEVE SER ADOPTADA UMA FIRMA art. 9/1 al. c) Nas SQ necessrio atender ao art. 200 que consagra que nestas sociedades tem de constar a abreviatura Lda. ou limitada. Nas SA necessrio atender ao art. 275 que consagra que nestas sociedades deve constar a abreviatura SA.
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SOCIEDADES COMERCIAIS PROF. FRANCISCO BARONA Qual a importncia das abreviaturas que devem constar nas SA e SQ? Para apurar a responsabilidade dos scios pelas dvidas da sociedade. Quanto aos tipos de responsabilidade possvel distinguir entre:
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RESPONSABILIDADE LIMITADA: os scios s respondem at ao limite das suas entradas; RESPONSABILIDADE ILIMITADA: responde o patrimnio da sociedade e, solidariamente e ilimitadamente, o patrimnio dos scios.
Enquanto nas SQ h registo do valor de cada aco e de quem o seu titular (isto nos estatutos), mas no se sabe se so scios fundadores, s o sabendo atravs do registo comercial, nas SA nem nos estatutos nem no registo comercial se sabe quem so os scios. 2. SEDE art. 9/1 al. e) A sede onde a sociedade tem a sua direco efectiva. importante para efeitos de comunicao, para efeitos fiscais, para saber qual a nacionalidade da pessoa colectiva (art. 3). No art. 12/2 consagra-se a deslocao da sede. Quanto a filiais, sucursais, etc se no estiver previsto nos estatutos existe o art. 13. Pretendendo mudar a sede para outro pas necessrio atender ao art. 3/5. Nos termos do art. 4, uma sociedade estrangeira poder, a qualquer tempo, estabelecer em Portugal uma agncia, mas se quiser exercer aqui actividade por mais de um ano tem de instituir representao permanente sob pena de se verificar a consequncia prevista no n2. NOTA: O contrato social possui (1) uma vertente de constituio de uma sociedade; e (2) um contedo normativo: estatutos (na prtica encontra-se separado do contrato de constituio). Existem elementos obrigatrios e elementos facultativos. 3. OBJECTO CONTRATUAL art. 9/1 al. d) O objecto contratual assenta no conjunto de actividades que a sociedade pode vir a desenvolver. diferente do objecto efectivo constante no art. 11/3 que consagra que os scios que vo deliberar quais que so as actividades que o scio vir, efectivamente, a desenvolver.
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A lei no admite que a sociedade desenvolva uma actividade que no esteja compreendida no seu objecto contratual: isto um problema de capacidade. O objecto serve para delimitar a capacidade da sociedade. Se o acto praticado no se encontrar compreendido no objecto social, a sociedade est a agir para alm dos poderes que tem (mas h quem questione este entendimento e siga a teoria do fim). Uma sociedade s poder adquirir participaes sociais noutras sociedades se tiver um objecto idntico ao da sociedade adquirente e tem de ser uma sociedade de responsabilidade limitada. Se assim no for necessria uma autorizao no contrato: no faria sentido que, sem autorizao, a gerncia comprasse uma sociedade com responsabilidade ilimitada e a sociedade se responsabilizasse por esta. 4. CAPITAL SOCIAL art. 9/1 al. f) O capital social necessrio para a sociedade se poder desenvolver; o resultado da soma do valor nominal das participaes de cada scio; uma cifra numrica, sendo necessrio analisar o valor de cada entrada. diferente do patrimnio social. Subscrio diferente de realizao. Entende-se por subscrio o valor da participao de cada scio na sociedade. Mas preciso saber se for realizado: se entregou em dinheiro ou bens com valor sociedade (espcie). Pode acontecer que se subscreva uma quota de 25 mil euros, mas s se entregue 20 mil euroos: neste caso ocorreu um diferimento no valor de 5 mil euros da entrada na constituio: subscrio a crdito. A regra que as entradas tm de ser realizadas no momento da constituio da sociedade, mas admite-se que assim no o seja. Tal coloca o problema se no se chegar a entregar o montante da entrada diferida e de se pode ocorrer um diferimento total. Diferente das entradas em dinheiro so as entradas em espcie em que para se garantir que o valor do bem entregue corresponde ao valor nominal da entrada necessrio um relatrio realizado por um revisor oficial de contas independente nos termos do art. 28. O valor do bem pode superar o valor nominal, mas nunca poder ser inferior, sob pena de se ter de pagar o difencial em dinheiro.
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SOCIEDADES COMERCIAIS PROF. FRANCISCO BARONA 5. MODELO ORGNICO
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Nas SQ existe uma gerncia e uma assembleia geral (dentro desta um rgo de fiscalizao, sendo que este poder ser facultativo). Quem faz a fiscalizao da sociedade o ROC (realizada a reviso de contas), sendo diferente do TOC (orgo contablistico). A gerncia, nas SQ, pode ter um s gerente ou vrios, nos termos do art. 252, sendo estes ou designados no contrato social ou designados por deliberao dos scios. Os gerentes no tm de ser scios. Se o contrato nada disser ou os scios nada deliberarem, nos termos do art. 253, todos os scios so gerentes. A razo de ser de tal assenta no facto de as SQ serem sociedades fechadas (as pessoas contam) existindo um caracter pessoal, ao contrrio do que sucede nas SA em que o capital sobrepe-se ao elemento pessoal. Nas Sociedades de Pessoas, o elemento que prevalece so os scios, o que levaria a que estes respondessem solidaria e ilimitadamente (SNC). Nas Sociedades de Capital o elemento que prevalece o capital, no respondendo os scios (SA). As SQ so um misto. Nos termos do art. 261 consagra-se a gerncia plural nas SA: por exemplo, existindo 5 gerentes, a sociedade s se vincula com a assinatura de 3. Nos termos do art. 262/6, a sociedade s poder constituir mandatrios para actos pontuais, sem necessidade de tal constar no contrato social. NOTA: amortizar a quota igual a extino da quota. Quanto um scio morre necessrio atender ao art. 225 que consagra a proibio dos pactos sucessrios, sendo necessrio atender existencia de clausulas absolutas ou relativas de instransmissibilidade. MODO DE CONSTITUIO DE UMA SOCIEDADE i. MTODO CLSSICO
PASSO 1 - PEDIDO DE CERTIFICADO DE ADMISSIBILIDADE DE FIRMA: preciso identificar o objecto, ou seja, qual a actividade a prosseguir. Se o pedido for deferido concedido o certificado e os constituintes tm 90 dias para constituir a sociedade, antes de caducar art. 45 do Registo Nacional de Pessoas Colectivas. Ser-lhes- atribuido um nmero provisrio de identificao de pessoa colectiva art. 15 RNPC.
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SOCIEDADES COMERCIAIS PROF. FRANCISCO BARONA PRINCPIOS QUANTO DEMONOMINAES: ADMISSIBILIDADE DE
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FIRMAS E
PRINCPIO DA VERDADE (art. 32 RNPC): no pode induzir em erro quanto sua actividade, dimenso desta e dos seus titulares; PRINCPIO DA NOVIDADE (art. 33 RNPC): a lei ni quer que duas firmas que se dediquem mesma actividade num mesmo ambito geogrfico sejam confundidas. preciso ver em concreto. Se o mbito geogrfico for diferente, podem ter o mesmo nome, porque no existir confuso. Se o ambito geogrfico for diferente mas entretanto comearem a disputar o mesmo mercado (tendo nomes iguais) estamos face a um acto de concorrncia desleal. PRINCPIO DA EXCLUSIVIDADE
PASSO 2 ELABORAR O PROJECTO DE CONTRATO DE SOCIEDADE: incluir as menes obrigatrias (art. 9 CSC, acrescido das menes obrigatrias de cada tipo societrio). Nas SQ j no existe capital social (leia-se valor nominal do valor das aces subscritas por cada scio) minimo obrigatrio. J s h capital social minimo obrigatrio nas SA (50 mil euros). Nos termos do art. 202/4 consagram-se as entradas de capital social. Tem de existir um documento com reconhecimento presencial de assinaturas de todos os scios fundadores nos termos do art. 7 se forem entradas em dinheiro. Se a entrada for em espcie, sendo um bem imvel necessria escritura pblica ou documento particular autenticado. Este ltimo caso, nos termos do art. 28, necessrio um relatrio de avaliao do bem por um ROC independente. Se for uma SA, quanto ao capital social enquanto meno obrigatria, ou se declara que o dinheiro j deu entrada na sociedade ou que dar at ao fim do primeiro exerccio social. Nestas sociedades h um comprovativo de depsito do capital social e uma declarao dos scios conforme este est depositado numa numa instituio de crdito (com o contrato de constituio da sociedade, esta ainda no se encontra constituda). Tm-se de se encontrar mencionados os rgos sociais.
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PASSO 3 REGISTO (art. 3 CSC): Poder ser em qualquer conservatria comercial, uma vez que j no existe o princpio da teritorialidade. No sendo feito o registo, a sociedade pode comear a trabalhar? Sim, se houver uma clusula estatutria que preveja tal: a sociedade assume todos os negcios que efectuar nesse perodo de tempo, so assumidos ipso iure. Se no constar tal clusula dos estatutos, s a Administrao pode assumir, um a um, cada negcio celebrado pela sociedade nesse perodo de tempo. E, neste segundo caso, existe responsabilidade ilimitada daqueles que agem em representao da sociedade art. 19 RNPC. S com o registo que a sociedade adquire personalidade jurdica (o registo constitutivo!). PASSO 4 DEFERIMENTO DO REGISTO: o conservador vai mandar publicar cpia e vai registar. Ir ainda comunicar tal ao RNPC e ao Fisco. ii. EMPRESA DE CONSTITUIO ONLINE
De um conjunto de firmas j cerificadas e minutas j pr estabelecidas pode-se escolher. Depois submete-se o pedido a verificao online. Indicam os scios fundadores. constituda em 24 horas, sendo disponibilizado o cdigo de acesso certido online. Quando haja entradas em imveis no pode ser, porque tal exige maiores formalidades. iii. EMPRESA NA HORA
Online, loja do cidado, RNPC. Existe liberdade quanto ao objecto e quanto firma. Se no quiserem nenhuma das firmas pr formatadas tero de seguir o modelo clssico. necessrio apresentar uma declarao quanto s entradas para o capital social (se forem em espcie tm de apresentar o relatrio do ROC). As entradas tm de ser realizadas at 5 dias depois disto. Vo receber um cdigo de acesso certido permanente. Para saber qual a situao de uma sociedade necessrio recorrer certido do registo comercial (pede-se no Registo Comercial). A certido do registo comercial um documento cpia do que consta de livros pblicos passada por uma autoridade com f pblica, tendo a mesma fora que o documento verdadeiro. Com o Simplex, as certides do registo comercial, passaram a estar disponveis online, mas no entanto preciso possuir um cdifo de acesso. Quer o nmero de segurana social, quer as declaraes para o fisco, so entregues na hora.
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SOCIEDADES COMERCIAIS PROF. FRANCISCO BARONA RESOLUO DE HIPTESES PRTICAS HIPTESE PRTICA I
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Antnio, Bernardo e Carlos, tendo decidido abrir um ginsio fitness, sob a formajurdica de uma sociedade comercial com um capital social de 60 000,00, pretendemsaber: a) Quais os requisitos e formalidades que tm de respeitar no processo de constituio da sociedade? Qual a forma mais rpida para poderem iniciar aactividade social? Em primeiro lugar necessrio pedirem um ceritificado de admissibilidade de firma. Nos estatutos da sociedade devem constar as menes obrigatrias (art. 9) e menes facultativas (se o quiserem). Para iniciarem a sua actividade mais rpido, teriam de estabelecer uma clusula nos estatutos que dissesse que determinados actos eram possveis de praticar antes do registo. A sociedade assume ipse iure a responsabilidade desses actos. b) Tero que realizar algum capital mnimo, admitindo que as entradas sero todasem dinheiro? No presente caso estamos face a uma SQ, uma vez que se fosse uma SA, nos termos do art. 273, seriam necessrios pelo menos 5 scios, salvo as excepes previstas na lei (art. 273/3 e art. 488). Nos termos do art. 201 consagra-se o capital social quanto s SQ: o capital social, no que respeita s entradas ter de ser realizado ou no momento da constituio ou at ao fim do primeiro exerccio; quanto s quotas, nos termos do art. 199 al. b) o valor mnimo ser igual ao valor das quotas. As entradas podem ser realizadas no momento da celebrao da constituio da sociedade (podem ser realizadas at ao fim do primeiro exerccio) ou podem ser diferidas (nos termos do art. 203, sendo o regime diferente). Porque que actualmente as SQ podem ser constitudas por 1euro e antes existia a obrigatoriedade do capital social ser 5 mil euros? O balano representa o patrimnio da sociedade, e isto que interessa aos credores (depositadas na conservatria do registo comercial). Se no apresentarem dentro de 9 meses existe um indicio de insolvencia. Aproveita sociedade aprovar as contas a tempo e deposit-las. O exerccio coincide com o ano civil, portanto aps aprovao das contas devem ser depositadas at Maro.
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A exigncia de um capital social mnimo era um entrave constituio de sociedades. Agora pode ser livremente definido, de acordo com o que a sociedade necessitar para desenvolver a sua actividade. Se estabelecerem um valor muito baixo, os credores ficariam muito desconfiados e no lhes concederiam crdito. As SQ so o tipo societrio mais frequente em Portugal. c) A que regime de responsabilidade estaro sujeitos pelo capital no realizado epelas dvidas sociais? Tendo em considerao o disposto no art. 197 necessrio distinguir duas realidades diferentes: DVIDAS DA SOCIEDADE: a REGRA que s responde, perante terceiros, o patrimnio social (art. 197/3). A EXCEPO assenta no facto de a lei admitir que no contrato de sociedade os scios estipulem que os scios respondem pelas dvidas sociais. Podem estipular como que isto ocorrer. Mas no se trata de uma responsabilidade ilimitada. obrigatrio que seja estipulado um plafond, sendo que s assim haver responsabilidade. Caso o plafond no seja delimitado, no haver responsabilidade. DVIDAS DO SCIO PARA COM A SOCIEDADE: as entradas podem ser realizadas no momento do contrato de sociedade ou ser diferidas. Neste ltimo caso, os demais scios podem ser chmados a responder pela entrada em falta de um scio.
Como funciona a responsabilidade nas SA? Nas SA s aprecem os scios fundadores na celebrao do contrato de sociedade, pelo que havendo transmisso deixa de existir tal meno. Nos termos do art. 271 o scio limita a sua responsabilidade ao valor das aces que subscreveu. No se responsabiliza nem pelas dvidas sociais nem pelas entradas dos outros scios.
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HIPTESE PRTICA II
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Jos Firmino pretende constituir a sociedade Joaquim Firmino- Agricultura biolgica,Unipessoal, Limitada. Para este efeito, elaborou uma minuta de documentoconstitutivo, contendo as seguintes estipulaes:
Clusula Primeira O capital social de 500.000 CAPITAL SOCIAL: nos termos do art. 9/1 al. f) o capital social constitui uma meno obrigatria do contrato de sociedade, consistindo na cifra numrica de valor constante, em dinheiro, expresso em euros, correspondente ao patrimnio de constituio da sociedade, isto , soma de todas as participaes sociais dos scios (art. 14). Nos termos do art. 202/1, nas SQ no admitidas participaes de indstria (indstria enquanto qualquer servio, de caracter econmico, s podendo tais constituir objecto de entrada nas SNC (art. 178), estando excluidas nas SQ (art. 202/1) e nas SA (art. 277/1). Nas SQ, o capital social forma-se exclusivamente com as entradas dos scios sendo representado unicamente por quotas nos termos do art. 197/1. Nos termos do art. 201 a lei estabelece relativamente s SQ um capital puramente simblico, de apenas 1 euro/scio. Nos termos do art. 199, no contrato de SQ constar sempre o montante das quotas e a identificao dos respectivos titulares. O contrato tem de especificar o montante das entradas efectivadas com a celebrao do contrato e das entradas diferidas. As entradas devero concretizar-se em dinheiro ou em espcie. Nos termos do art. 270 - A e ss estamos face a uma sociedade unipessoal por quotas, pelo que atendendo ao art. 270 - G remete para o regime das sociedades por quotas, salvo as que pressupem a pluralidade dos scios, mais concretamente para o art. 199. Clusula Segunda A entrada do scio constituda pelo montante de 100.000 em dinheiro e por umprdio rstico descrito na Conservatria do Registo Predial de Portalegre sob o n 1234e inscrito na respectiva matriz predial sob o n 5678. Tendo em considerao j o disposto nas clusulas seguintes, o scio fez uma entrada de 50 mil euros e diferiu os restantes 50 mil euros, alm de uma entrada em espcie (prdio rstico) no valor de 400 mil euros.
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Coloca-se a questo de saber se pode um scio fazer uma entrada em dinheiro e em espcie e ficar com uma s quota art. 219/1. Ora, as entradas em espcie tm mesmo de ser realizadas no momento da constituio da sociedade. Nos termos do art. 25/1 a entrada ou corresponde ao valor em dinheiro ou ao valor atribudo aos bens no relatrio do ROC. No pode haver uma quota mista. Tem de ter duas quotas mas, posteriormente, poder unific-las. Alm disso, o momento da entrada diferente para dinheiro e em espcie nos termos do art. 26. Deste modo seria impossvel saber quando que a entrada foi feita. Clusula Terceira O scio declara, sob sua responsabilidade, ter depositado j o montante de 50.000,00em conta aberta em nome da sociedade na Caixa de Crdito Agricola de Portalegre,comprometendo-se a completar a sua entrada assim que a sociedade necessitar. Nas SQ ou se realiza a entrada no momento da constituio da sociedade ou se estipula quando que se o far: art. 202. Quanto s ltimas, nos termos do art. 203, tem de ficar claro a data ou um facto determinado que tem de se verificar para que o scio realize a entrada. Tem at 5 anos para isso acontecer, se isto no acontecer lhe exigida. Actualmente pode ocorrer o diferimento de todo o montante. J no existe montante mnimo. No caso, o facto (assim que a sociedade necessitar) no certo, pelo que a clusula seria nula. Clusula Quarta O prdio rstico referido supra tem o valor de 400.000 e ser transferido para asociedade no prazo de 30 dias a contar da presente data. Nos termos do art. 202/4 e do art. 26 as entradas em espcie tm de ser realizadas no momento da constituio da sociedade, no podendo ser diferidas. No pode sequer ser at ao fim do primeiro exerccio social. Quanto aos bens que podem ser dados como entradas em espcie, tm de ser bens susceptveis de penhora nos termos do art. 20. Mas s estes? Se um scio quiser fazer de entrada um mero gozo de um prdio? Este penhorvel? Em rigor, o art. 20 devia estipular bens avaliveis em dinheiro. O gozo de um prdio avaliavel em dinheiro, mas a propriedade continua a ser do proprietario do prdio. E se lhe vir a ser impedido o gozo do prdio (por exemplo, atraves de uma aco de reinvindicao do bem intentada por terceiro)? Nos termos do art. 25/4 consagra-se a consequncia de tal. Assim, parece que pode haver uma entrada em espcie como esta do gozo de uma coisa. O scio ir repor o dinheiro, se a sociedade ficar privada deste, portanto, isto no afecta a sociedade. No acto de constituio, o bem tinha de integrar o patrimnio da sociedade. Assim, o contrato de sociedade tinha de ser feito atraves de formalidade especial: escritura pblica ou documento particular autenticado.
SOCIEDADES COMERCIAIS PROF. FRANCISCO BARONA Clusula Quinta A cesso de quotas livre.
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Nos termos do art. 229/2 permite-se que, no contrato de constituio da sociedade, se afaste o regime (supletivo) do art. 228. Deste modo, os scios podem estipular que a cesso de quotas livre. Clusula Sexta A sociedade dissolve-se no prazo de dez anos a contar da presente data.
Nos termos do art. 141 al. a) e do art. 15, a sociedade pode ser temporria, ou seja no contrato de sociedade as partes podem indicar uma durao para a sociedade e, findo o prazo, a sociedade dissolve-se.
a) Aprecie a pretenso de Jos Firmino, designadamente a procedncia de umdocumento exclusivamente com este contedo. No presente caso estamos face a uma sociedade unipessoal por quotas, nos termos do art. 270- B, podendo ser constituda, nos termos do art. 270-A n1 por um scio nico, podendo este ser uma pessoa singular ou colectiva, caso em que estamos face a uma constituio originria, ou nos termos do n2 quando ocorra a concentrao na titularidade de um nico scio das quotas de uma sociedade por quotas, caso em que estamos face a uma constituio superveniente. No presente caso, estamos face a uma constituio originria da sociedade, sendo que para tal se constituir suficiente um documento particular escrito, com reconhecimento presencial de assinaturas do seu subscritor, se a obrigao de entrada no for realizada em bens que s sejam transmissveis por escritura pblica, caso em que o contrato deve revestir essa forma (art. 7/1). A anlise das clusulas foi realizada anteriomente, pelo que se remete para l. Em concluso, com base no que foi exposto e na anlise das clusulas, o conservador deveria recusar o registo. b) Jos Firmino contraiu, em nome pessoal, uma dvida no valor de 5000,00, queno pagou na data do vencimento. Poder ele oferecer produtos biolgicoscomo pagamento da dvida? Nos termos do art. 270- F, os negcios celebrados entre o scio nico e a sociedade devem servir a prossecuo do objecto da sociedade. Quanto aos requisitos formais devem ser, pelo menos e a no que a maior formalidade seja exigida, celebrado por escrito. Se este e outros requisitos forem violados, o negcio nulo.
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Ou seja, o art. 270- F relaciona-se com a auto contratao, na medida em que salvaguarda a base patrimonial da sociedade unipessoal por quotas, impondo uma certa transparncia nas relaes contratuais entre o scio nico e a sociedade, a fim de os terceiros melhor podem fazer valer eventuais direitos contra aquela. Os negcios jurdicos entre o scio e a sociedade unipessoal por quotas so possveis uma vez que esta, tratando-se de uma pessoa jurdica distinta e em princpio autnoma, no se confunde com o scio nico, devendo obeceder a certos requisitos. Os Requisitos so de trs tipos: DE CARACTER MATERIAL: compatibilidade com a prossecuo do objecto da sociedade; DE CARACTER FORMAL: imposio de forma escrita, se outra forma mais solene no for prescrita por lei para o contrato em causa; DE CARACTER PUBLICITRIO: apresentao conjunta dos documentos de que consta o contrato com o relatrio de gesto e dos documentos de prestao de contas para consulta, a todo o tempo, por qualquer interessado, na sede da sociedade.
Na hipotese h prossecuo do objecto social? Ora a dvida contrada em nome pessoal. A sociedade no pode pagar dividas contraidas em nome individual dos scios, nos termos do art. 197/3. O Princpio da Autonomia do Patrimnio Social leva a que o patrimnio social s responda por dvidas sociais e que o patrimnio individual dos scios no responda por dvidas sociais. Se assim no fosse, estariamos a violar o Princpio da Personalidade das Pessoas Colectivas. Admite-se uma excepo a isto nas Sociedades Unipessoais, porque se admite uma maior confuso entre estas entidades (sociedade e scio), mas, apenas, se for para prosseguir o objecto da sociedade. Note-se que quando s sociedades unipessoais por quotas, o legislador criou um regime especial de apertado controlo e transparncia que visa permitir aos credores sociais a verificao do respeito pelo Princpio da Separao de Patrimnios, visando precaver possveis abusos ou favorecimento do scio nico em detrimento da sociedade, sancionando a sua violao com a responsabilidade ilimitada do scio. O risco que se pretende acautelar o da confuso do patrimnio pessoal do scio com o patrimnio da sociedade, uma funo de proteco das sociedades unipessoais por quotas e dos seus credores relativamente a possveis actos prevaricadores do scio nico.
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Promove-se a separao de patrimnios entre a sociedade e o scio e garante-se a cognoscibilidade desses actos por terceiros, que podero aceder a elementos de informao sobre a situao patrimonial da sociedade.
HIPTESE PRTICA III
Anbal, Bruno, Carlos, Dionsio e Ernesto pretendem constituir a sociedadedenominada Velocidade, SA que se dedica comercializao de veculos automveis,com um capital social de 15.000,00, constitudo por trs mil aces, cada uma comvalor nominal de 5, sendo Anbal e Bruno titulares de 1.000 aces, cada, Carlos de500 aces e Dionsio de 500 aces. A entrada de Ernesto ser constituda pelo seutrabalho como vendedor. Por no terem disponibilidade imediata, foi diferida arealizao de 12.000 do valor nominal das entradas em dinheiro, sendo, todavia, ocapital totalmente realizado no prazo mximo de cinco anos. De todo o modo, ficoudeterminado que Anbal e Bruno responderiam pelas obrigaes sociaissubsidiariamente em relao sociedade. Acordaram ainda que a sociedade seriaorganizada com um conselho de administraao e um conselho geral. a) Perante estas estipulaes, como deve proceder o conservador do registocomercial? No presente caso estamos face a uma SA, nos termos do art. 271 e ss, mais concretamente do art. 275/1. A atribuio das aces aos scios feita atravs da subscrio de cada um. Nos termos do art. 277/1 consagra-se que - tal como sucede nas SQ (art. 202/1) e ao contrrio do que sucede nas SNC (art. 178) no so admitidas contribuies de indstria, apenas se admitindo entradas em dinheiro ou em escie. RAZO DA EXCLUSO DE CONTRIBUIES DE INDSTRIA ENQUANTO FORMA DE ENTRADA NAS SA: seria muito dificil aferir o seu valor patrimonial. Para alm disso, estas entradas de indstria no contam para a formao do capital social, porque sendo as SA de cariz capitalista e annimas, a lei resolveu abolir por completo as entradas de indstria. uma razos mais prtica do que dogmtica. claro que um dos scios poder realizar funes de trabalhador ou administrador na sociedade, mas no contam como entradas. Nas SA permite-se um diferimento (desde que haja acordo de todos os scios) de at 70% do valor das entradas. QUERELA: Cada scio tem de realizar 30% da sua entrada ou do global que se pode diferir 70%? E se o scio que diferiu no fizer, depois, a entrada? Nas SA no h responsabilidade solidria..
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No existindo uma disposio legal igual ao art. 277, necessrio saber se possvel haver um diferimento de apenas uma entrada na sua totalidade e os outros scios realizam as suas entradas ou se quando se difere uma entrada tambm tm de se diferir todas? O diferimento da entrada de um dos scios no pode ser imposta aos outros scios, tem que ser uma soluo acordada entre eles. O valor dos 70% calcula-se sobre o valor total do capital social ou calcula-se sobre cada participao social subscritra por cada accionista? A lei no clara: os credores, em certa medida, esto salvaguardados, na medida em que a sociedade tem ou dinheiro ou outro tipo de activos. O que a lei exige que s pode servir de entrada para a sociedade algo que seja penhorvel, mas sendo este diferimento um crdito da sociedade, os credores esto assegurados. Aquilo que o legislador quis foi conferir alguma agilidade e liberdade aos scios, porque a lei apenas diz 70% do valor nominal das aces, mas fora isso no h qualquer limitao. PROF. FRANCISCO BARONA: acha que no faz sentido que um scio no faa nenhuma entrada. Se desse para o torto, ele no teria nenhum incentivo para fazer a entrada. Acha que se deve entender que os 70% previstos no 277 devem ser face a cada scio. O diferimento das entradas nas SA pode ser feito em que circunstncias? A nica limitao a de ter de ser feito dentro de um prazo de 5anos (art. 285/1), ao contrrio do que acontece com as SQ, onde o diferimento tem de ficar dependente de um acontecimento certo ou data certa. A tutela dos credores levada to longe que no art. 20 admite-se que os credores se possam subrogar sociedade na exigncia dos crditos ainda no realizados. Quanto ao tema da responsabilidade, para as SQ, h um regime especial no art. 198 (norma excepcional, portanto, no se pode fazer aplicao analgica) que estabelece a possibilidade de, nas SQ, o patrimnio pessoal dos scios poder responder at um certo plafond pelas dvidas da sociedade. Nas SA no h um art. igual ao 198 e, por isso, no possvel responder solidariamente pelas dvidas da sociedade - rt. 271 - e no podiam acordar o contrrio. Pelas dvidas sociais s responde o patrimnio social. A SA tem uma estrutura taxativa (modelos imperativos mnimos) art. 278 e art. 272 al. g). No admitida a combinao de modelos. Mas, tendo os scios adoptado um destes modelos, podem, nos estatutos, criar mais rgos que no tenham previso legal (ex: rgos consultivos), mas que no possam colidir com os outros. Na vida da sociedade, os scios podem alterar o modelo, mas s de entre os modelos previstos art. 278/6.
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Uma SA constituda com o capital social mnimo (50 mil euros) pode ter as suas entradas diferidas? Nas SQ previa-se 5 mil euros como capital social minimo e dizia-se que se permitia o diferimento de entradas, desde que estivesse cumprido o capital social minimo obrigatrio. Havia quem entendesse que devia aplicar-se analogicamente o disposto para as SQ s SA. Mas isto desapareceu e, assim sendo, j no h muito apoio na lei para continuar a defender isto. b) Imagine que depois de formalizarem esta sociedade e antes do respectivoregisto, Anbal comprou, em nome da sociedade, 3 veculos automveis aErnesto, devendo o preo ser pago em cinco prestaes de 500.000 cada.Entretanto foi constituda e registada a sociedade; esta responde pelo preoperante Ernesto? Se a compra tivesse dio feita antes da celebrao do contratode sociedade a sua resposta seria a mesma? A hiptese em anlise versa sobre o problema das sociedades irregulares. As sociedades irregulares no tm personalidade jurdica, mas constituem patrimnio autnomo. A questo saber se este patrimnio pode assumir as obrigaes anterior sua prpria personificao. As sociedades irregulares esto sujeitas a um regime muito especial, porque podem ser liquidadas. A lei trata as sociedades que no existem e as sociedades irregulares de forma distinta. Quanto s sociedades irregulares, os actos no so imputveis sociedade, porque esta no vai existir? Ento a quem se imputam? Sob a designao genrica de sociedade irregular abarcam-se realidades muito distintas, podendo existir as seguintes situaes: Em que os scios no quiseram constituir sociedade nenhuma e quiseram comear a actividade comercial; Os scios que j celebraram o contrato, mas no fizeram o registo e j comearam a dar alguns passos para a actividade comercial; Os scios j acordaram na constituio da sociedade, j pediram o certificado de admissibilidade de firma, mas ainda no fizeram o contrato de constituio de sociedade, mas j iniciaram a actividade.
Os casos de sociedades irregulares esto sujeitos ao art. 970 e ss CC. Uma sociedade irregular est sujeita a liquidao, porque no foi observada a forma legal. O que que se faz a essas obrigaes que vo sendo criadas quando ainda no h, pelo menos, o contrato de sociedade celebrado?Nos termos do art. 36/2 consagra-se a situao em que j existe acordo dos scios quanto constituio da sociedade e j existe acordo para iniciarem a actividade.
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A sociedade j tem certificado de admissibilidade de firma e nmero provisrio de pessoa colectiva. Esta norma imputa os negcios aos scios. No art. 36/2 a lei manda aplicar as regras das sociedades civis: os scios respondem solidria e ilimitadamente pelos actos praticados pela sociedade todos os negcios, no distinguindo a lei aqui, entre os que representam a sociedade e os que no. Contudo, podem opor ao credor o beneficio de excusso prvia, ou seja, s respondem os seus bens depois de responderem os bens da sociedade. Este artigo diferente do art. 172 que manda liquidar a sociedade. Pode suceder que os scios j tenham dado mais um passo em frente e j tenham celebrado o contrato mas ainda no tenham feito o resto: mesmo tendo existindo inicio de actividade, a sociedade s se constitui verdadeiramente com o registo, pelo que ainda no h sociedade e, nesse caso, rege o art. 40. Verdadeiramente s temos uma sociedade irregular nos casos do art. 172, nos outros casos temos uma sociedade preliminar (art. 36) e no outro, uma sociedade em formao (art. 40). As sociedades irregulares podem surgir ou porque desenvolvem uma actividade em comum que devia, de acordo com o Princpio da Tipicidade, revetir a forma de uma actividade comercial ou porque no cumpriu a obrigao de adoptar um dos tipos de sociedades comerciais. A consequncia a de entrada em liquidao, nos outros casos temos uma situao materialmente diferente, porque os scios querem, de facto, constituir a sociedade e, por isso, temos de saber como que esses contratos de sociedade, celebrados antes do contrato ou do registo, vo ser regulados. Pode at acontecer que os scios querem, de facto, constituir a sociedade e inciiam logo a actividade, mas iniciam-na e vem que vai dar mau resultado e no chegam sequer a celebrar o contrato de sociedade e abandonam o projecto de constituio da sociedade ou nem registam: a quem se vo imputar os negcios celebrados a uma sociedade que nunca existiu? A resposta no simples, mas a lei prev no art. 19 a forma de imputar os negcios que vo sendo praticados ao longo do processo se formulao da sociedade mesma. Ou seja, imputam-se sociedade. No caso, temos um contrato de sociedade que foi celebrado entre o contrato e o registo. O Anibal comprou ao Ernesto, em nome da sociedade; o Ernesto sabe que a sociedade no existe, porque no est registada e no pode constituir direitos e obrigaes sem mais. O legislador equilibra estas duas posies.
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SOCIEDADES COMERCIAIS PROF. FRANCISCO BARONA Nos termos do art. 19 consagram-se duas formas de assumpo:
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ASSUMPO AUTOMTICA (art. 19/1 al. c)): imputa-se sociedade, com o registo dos negcios do contrato de sociedade. Se no contrato de sociedade estivesse previsto uma autorizao aos administradores para celebrar aquele negcio, a sociedade quando fosse registada iria assumir automaticamente e liberava os responsveis, nos termos do art. 40. ASSUMPO VOLUNTRIA: se no for feita a assumpo automtica, a sociedade tem a alternativa de fazer uma assumpo voluntria, atravs de deliberao da Administrao para assumir o negcio nos 90 dias seguintes. Nos termos do art. 40 respondem pessoal, solidria e ilimitadamente. No fundo, o legislador diz que algum tem de responder por isto.
Os negcios celebrados antes do contrato de sociedade s podem ser assumidos automaticamente com o registo se se verificarem o que est previsto na al. c) do art. 19/1. Nao tendo sido feito, coloca-se o problema de saber se pode haver assumpo voluntria. Se olharmos para o art. 19/3 o problema est aqui, porque o registo tem dois efeitos, ou seja, o efeito assumptivo e tem ainda uma eficcia liberatria, no sentido que exonera de responsabilidade as pessoas do art. 40. Mas as pessoas do art. 40 so precisamente as que agiram depois da celebrao do contrato por isso no poderia abranger os negcios antes do contrato de sociedade, porque a responsabilida das pessoas antes da celebrao do contrato de sociedade regida pelo art. 36 e no pelo art. 40. O art. 19/3 s libera as pessoas do art. 40 e no as do art. 36, no entando h uma dificuldade dogmtica porque a lei diz que a assumpo dos negcios tem efeitos retroactivos. A sociedade pode, voluntariamente, assumir um negcio que tivesse sido celebrado antes do contrato de constituio? Nos termos do art. 19/2, o perodo antes do registo abrange tal. Mas isso seria assumir negcios de quando a sociedade ainda nem administrao tinha nem tinha capital social. Era como antecipar a personalidade jurdica. No faz muito sentido. Isto, porque, este artigo confere efeito retroactivo ao registo. Neste artigo o legislador no distinguir nem parece ter querido distinguir. Parece ter deixado para que os scios autorizassem, no momento da constituio ou que o rgo de Administrao decidisse. O legislador optou por um criterio pratico: cabe aos scios e Administrao ver o que mais vantajoso para a sociedade.
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H aqui um problema de antecipar para um momento em que neme xistia um contrato de sociedade e imputar uma personalidade. Esta norma de retroaco dos efeitos existe para proteger os credores que j esto a contar que nesse negcios vo responder no os scios, mas sim a sociedade, por isso, tem de ser estendida a soluo no s aos casos do art. 40, mas tambem aos do art. 36/2 (sociedade preliminar). A lgica do art. 19/3 a de exonerar as pessoas, desde que a sociedade venha a assumi-las. E se se aplicar ao art. 40 no h nenhuma razo para no se aplicar ao art. 36/2: h que fazer uma interpretao extensiva. Nas Sociedades em Formao (art. 40) h ou no essa responsabilidade subsidiria ou h beneficio de excusso prvia? H um aspecto importante, porque as sociedades civis tm responsabilidade ilimitada e sem personalidade jurdica aqui no h sociedade, h um patrimnio autnomo. Nas sociedades em formao, para haver um patrimnio, tem de haver, tambm, um patrimnio autnomo j formalizado e, portanto, faz sentido que se para a sociedade preliminar existe uma responsabilidade autnoma, por maioria de razo, tambm h para a sociedade em formao. O contrato de sociedade diferente da sociedade preliminar, uma vez que nesta h acordo para a sua constituio e j podem ter entrado em acordo. Casos em que a sociedade se vem a constituir, mas no foram cumpridos os requisitos do art. 19. PROF. PAULO OLAVO DA CUNHA: admite o benefcio de excusso prvia ao art. 40. As sociedades irregulares podem existir quando: Os scios acordam a sua constituio, mas mudam de ideias; Os scios iniciam a sua actividade, mas mudam de ideias; Os scios fazem o contrato, mas por alguma razo desistem (ex: recusa do registo).
Quando certo que a sociedade no se ir constituir a sociedade torna-se irregular! Aplica-se o art. 36/2 e o art. 40, fazendo aqui sentido dizer que, tanto no art. 36/2 como no art. 40, os scios tm o benefcio de excusso prvia. Nesta altura, as entradas j foram realizadas.
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SOCIEDADES COMERCIAIS PROF. FRANCISCO BARONA SOCIEDADE PRELIMINAR art. 36/2 Actos praticados antes do contrato de constituio. Tanto se aplica quer no venha a haver sociedade, quer venha e haja assumpo voluntria.
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SOCIEDADE EM FORMAO art. 40 Actos praticados depois do contrato de constituio e antes do registo.
c) Anbal alienou as suas aces a Bruno e abandonou a sociedade em Outubro de2009. QuidJuris? Anibal pode alinear as suas participaes sociais? Sim. Livremente? Sim. Em qualquer momento? Se no tiver havido registo, necessrio que todos os scios concedam a sua autorizao art. 37/2. Se j tiver havido registo da sociedade, ento, pode transmitir as suas aces livremente (nas SA vigora o Princpio da Livre Transmissibilidade, em contraposio com o que se passa nas SQ). Nos termos do art. 464/3 (concretizao da regra geral do art. 142) quando se fala em via administrativa tal cabe Co nservatria do Registo Comercial. HIPTESE PRTICA IV Antnio Terras, scio da Sociedade Durasempre transmitiu sociedade, a ttulo de entrada, em suporte digital, os seus conhecimentos tcnicos sobre silicones emateriais de impermeabilizao para imveis. No pacto social tinha ficadoestabelecido que sempre que fosse necessrio ele faria demonstraes aostrabalhadores da empresa. Porm, quando a sociedade o instou a faz-lo, ele nocumpriu. Quid iuris? No presente caso estamos face a uma entrada em espcie, ou seja no se trata de uma entrada em dinheiro, mas sim avalivel em dinheiro ( contribuio de indstria). A especificidade das entradas em espcie assenta no facto de no poderem ser diferidas, terem de ser realizadas at constituio da sociedade e terem de ser avalidas atravs de um relatrio elaborado por um ROC independente (art. 28/1), ou seja, quem no trabalhe na sociedade nem venha nesta a trabalhar durante dois anos (art. 28/2).
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Nos estatutos poder-se-ia consagrar esta estipulao (sempre que fosse necessrio ele faria demonstraes aos trabalhadores da empresa) , sendo esta uma obrigao acessria (= negcio pluricausal) e no principal (a obrigao principal do scio a obrigao de entrada). As obrigaes acessrias tm o contedo que os scios estipularem e seguem o regime do negcio que estiver na sua base, independentemente de um regime que exista para estas. Neste caso, trata-se de uma prestao de servios. Coloca-se a questo de saber como que a sociedade renumera o scio por esta prestao. Independentemente dos lucros da sociedade, a prestao do scio tem de ser remunerada, mas existem limites. Quando o scio no cumpre esta obrigao, o incuprimento pode dar a possibilidade, sociedade, de exigir a sua prestao (via judicial), mas isso no afectar a posio do scio na sociedade, ou seja, no ser excludo da sociedade (o que acontece quando o scio no realiza a sua obrigao de entrada). Se o scio emprestar dinheiro sociedade (segue o regime dos suprimentos, apesar de ser uma obrigao acessria) o contedo pode seguir o regime dos suprimentos ou das obrigaes suplementares. precivo ver qual o contedo para ver qual o regime que seguir. Nas Sociedades por Quotas em cada momento sabe-se quem so os scios da sociedade, portante, sabe-se que tem de cumprir as obrigaes acessrias. Nas Sociedades Annimas s se sabe quem so os scios da sociedade no momento da sua constituio, pelo que nestes casos nos termos do art. 299/2 a lei obriga a que as aces sejam nominadas quando: (1) o titular esteja obrigado a realizar prestaes acessrias sociedade; (2) quando h restries transmissibilidade das aces; e (3) quando as entradas so diferidas. Note-se que as aces nominativas traduzem o facto de nelas constar o nome do scio; na transmisso tm que existir o endosso. Para alm da entrega e do endosso, tem de constar do livro de registo das aces da sociedade, sabendo-se em cada momento quem o scio.
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SOCIEDADES COMERCIAIS PROF. FRANCISCO BARONA HIPTESE PRTICA V
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A sociedade Infosoft- Servios e Produtos Informticos, S.A. contm a seguinte clusulanos estatutos: Um- As aces da classe A devero ser integralmente realizadas no prazo de trs anos. Dois- As aces da classe B devero ser integralmente realizadas no prazo de cinco ano Trs- As entradas respeitantes s aces da classe C (aces ordinrias) devero ser integralmente cumpridas em sete anos, conforme as disponibilidades dos respectivos titulares Admitindo que a sociedade foi constituda h cinco anos, e que os accionistas serecusam a realizar o capital subscrito, o que dever fazer a administrao e o quepoder suceder aos accionistas que se recusarem a realizar o capital subscrito. No presente caso estamos face a uma Sociedade Annima nos termos do art. 271 e ss, mais concretamente do art. 275/1. Quanto ao regime das Sociedades Annimas, de acordo com a lei, as entradas em dinheiro estipuladas no contrato de sociedade no podem ser diferidas por um prazo superior a 5 anos (art. 285/1). Na clusula 3 da hiptese em anlise estipula-se que as aces em causa devero ser cumpridas em 7 anos, pelo que como a lei preve um maximo de 5 anos, estaclusula no seria possvel. Assim sendo, quando passassem 5 anos da celebrao do contrato de sociedade, esta j podia exigir as entradas dos scios. Note-se que as categorias de aces encontram-se consagradas no art. 302 e ss: os direitos podem ser gerais ou especiais. Se s forem atribudos direitos gerais ento as aces so ordinrias; quando existam direitos diferentes preciso formular uma categoria autnoma Se os scios se recusarem a realizar as suas entradas ao fim de 5 anos possui os seguintes mecanismos a fim de ver a sua pretenso satisfeita: MECANISMO 1: Pela via judicial, at porque, muitas vezes, feita a entrada atravs de um ttulo ou de uma livrana e, assim sendo, a sociedade j tem um ttulo executivo para intentar a aco.
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MECANISMO 2: nos termos do art. 285/2, sendo regra geral tanto para as Sociedades Annimas como para as Sociedades por Quotas (art. 204), o scio s entra em mora quando a sociedade o interpela para o cumprimento da obrigao. Esta interpelao tem de ser feita atravs de um anncio em que a sociedade fixa um prazo entre 30 a 60 dias para o cumprimento, sendo que a partir do qual o scio, se no tiver realizado a sua prestao, entra em mora ( diferente de no ter realizado a sua entrada em tempo devido), tendo consequncias no seu estatuto na sociedade: no poder receber os lucros da sociedade nos termos do art. 27/4, podendo existir compensao em relao aos lucros devidos de um exerccio, mas no quando o scio tenha outro direito quanto aquela sociedade nos termos do art. 27/5. O scio fica privado dos direitos aos lucros (art. 21/1 al. a)). No tendo cumprido no prazo estipulado pela sociedade, e consequentemente, estando o scio em mora, coloca-se a questo de saber o que poder a sociedade fazer: nos termos do art. 285/4 a sociedade concede ao scio em mora um novo prazo para que este efectue o pagamento da entrada acrescida dos juros, sob pena de perder as suas aces para a sociedade (interpelao admonitria). Aqui, passa a ser considerado um scio remisso, ou seja, ou paga ou fica sujeito a ser excludo. Note-se e relembrando os conhecimentos adquiridos em Direito das Obrigaes: remisso enquanto perdo de dvida e remio enquanto resgatar. Passado o prazo sem cumprir a sociedade delibera a sua excluso, sendo precisos os trs actos referidos para que venha a ser excluido. Contudo, continuando a entrada por realizar o que que a sociedade poder fazer para recuperar a parte do capital social que ainda no foi realizada? Nos termos do art. 286 existe uma responsabilidade solidria daqueles scios que antecederam aquele na titularidade das aces, pois no h responsabilidade solidria dos scios nas Sociedades Annimas. Prev-se, assim, as situaes em que durante os 5 anos do prazo do diferimento da entrada haja a transmisso das aces, pois no pode ser a sociedade a ficar com o prejuzo. Se os antecessores no tiverem patrimnio suficiente ou se no existirem antecessores procedese venda das aces o que consubstancia um mecanismo extra judicial (art. 286/4). Atente-se ainda hiptese consagrada no art. 286/5
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Imagine-se agora que em vez de se tratar de uma Sociedade Annima estavamos face a uma Sociedade por Quotas: se o scio no cumpriu as suas entradas o que poder a sociedade fazer? MECANISMO 1: via judicial. MECANISMO 2: nos termos do art. 203/3 e 204 consagra-se uma via interjudicial, ou seja o scio s entra em mora depois de ser interpelado pela sociedade. A sociedade exige a realizao da entrada num determinado prazo que pode variar entre 30 a 60 dias. Se o scio pagar a sua entrada nesse prazo, no existe qualquer problema. Se o scio no realizar a sua entrada nesse prazo a sociedade faz uma nova interpelao para pagar at mais 30 dias, sob pena de ficar sujeito excluso e perda total ou parcial da quota em favor da sociedade tornando-se scio remisso. Nos termos do art. 251 al. c) e d) o scio remisso no poder votar na deliberao assente na sua excluso ou na perda total ou parcial da sua quota: encontra-se impedido de votar, uma vez que existe um conflito de interesses. Pode participar na Assembleia, mas no pode votar ou o seu voto no pode ser compatiblizado. Sendo o scio excluido da sociedade coloca-se ento a questo de saber como que a sociedade v realizada aquela entrada que se encontra em falta. Para responder a esta questo ser necessrio analisar o art. 205 e as solues que ele consagra quanto a este problema: SOLUO 1: poder ocorrer a venda da quota do scio excludo em hasta pblica Se algum pagou o valor integral, no arremata o valor total e ainda h parcela em divida ou no aparece ningum o que poder a sociedade fazer? H responsabilidade solidria dos antecessores titulares da quota. Se tal, mesmo assim, no for o suficiente demanda-se os outros scios nos termos do art. 207. A responsabilidade solidria dos antecessores e dos demais scios um meio complemantar. Sendo a responsabilidade solidria, os outros scios podem, a seguir, ir demandar, em via de regresso, o scio que no cumpriu a sua entrada. O que interessa que a sociedade no saia prejudicada. Note-se que tanto o art. 206 (responsabilidade do scio e dos anteriores titulares da quota) e o art. 207 (responsabilidade dos outros scios) so meios complementares venda da quota.
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SOLUO 2: poder ocorrer a venda da quota do scio excludo de outra forma que no em hasta pblica, a terceiro mediante acordo do scio remisso SOLUO 3: poder ocorrer a venda da quota do scio excludo aos outros scios da sociedade. HIPTESE PRTICA VI
Asdrbal o accionista maioritrio da sociedade Alto Douro SA e, por isso, oaccionista Barcos e Companhia, Lda prope aos restantes accionistas que se adopteuma medida que reforce a sua unio contra aquele. Para tal, sugere que David, Ema eFranscisca assumam a obrigao de se comportar no mbito da sociedade de acordocom as suas instrues.Dispe ele de algum mecanismo jurdico para realizar aquele objectivo? No presente caso estamos no mbito dos acordos parassociais (acordo celebrado entre todos ou alguns scios; acessoriedade entre o acordo e a vida societria) Na prtica, os acordos parassociais so reduzidos a escrito (formalidade as probationem) e h casos particulares em que mesmo obrigatrio (instituies financeiras e de crdito), mas fora destes ltimos casos, os acordos podem ser verbais. Os acordos parassociais so secretros? Algumas sociedades instituies de crdito tm de os registar junto do Banco de Portugal. Os acordos parassociais podem ser celebrados no momento da constituio da sociedade ou mais tarde! DIFERENA ENTRE UMA CLUSULA MERAMENTE ESTATUTRIA E UMA CLUSULA INSERIDA NUM ACORDO PARASSOCIAL CLUSULA INSERIDA NUM ACORDO PARASSOCIAL: tm natureza meramente obrigacional e vinculam apenas os scios que as subscrevem. No se opem sociedade nem a terceiros. Podem ser celebrados antes ou depois da constituio da sociedade. Nos termos do art. 17/1 podem ser celebrados por um ou todos os scios e at por terceiros (intervenientes doutrina: os acordos parassociais podem ser celebrados por quem no scio, desde que exista a possibilidade de tais intervenientes virem a figurar como scios, ainda que tal aquisio no esteja garantida!), mas s os scios esto obrigados a no desrespeitar a lei.
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Os scios podem obrigar-se, perante terceiros, a uma determinada conduta. Mas os terceiros tm de ter um real interesse na vida societria fala-se em scios futuros. O seu interesse , pois, garantir a sua posio futura. Se algum dos scios alienar a sua participao na sociedade, quem a adquirir no fica, logo, submetido a este acordo. PROBLEMA: limitao de intervenientes nos acordos parassociais CLUSULA MERAMENTE ESTATUTRIA: vinculam no s os scios mas tambem os gestores que integram a sociedade naquele momento e ainda todos os que venham a integrar a sociedade. CLUSULA FORMALMENTE ESTATUTRIA: na forma, so estatutrias, mas o seu contedo parassocial. Estas s vinculam os sujeitos que, naquele momento, integram a sociedade. Exemplo: clusula que a lei no admite no vale como estatutria, mas podem fazer valer como parassocial.
Nos termos do art. 17/2 no se pode estipular sobre o exerccio de funes da administrao ou da fiscalizao, uma vez que o legislador quis garantir que os rgos de administrao e fiscalizao (art. 28) sejam independentes face aos interesses particulares dos scios (o legislador quis impedir que atravs de um acordo parassocial no se cumprissem um dos deveres fundamentais da sociedade: deve-se prosseguir o interesse da sociedade o que o interesse societrio?). No se bastou com a exigncia de que prossigam o interesse social (art. 64) mas declara estas clsulas nulas. E seria nula uma clusula que estipulasse que os scios se empenhariam (e no que garantiriam) em que os administradores, por si nomeados iriam seguir uma determinada poltica por si designada: isto no uma obrigao de resultado (como seria se estivesse estipulado que se obrigavam e, nesse caso, haveria incumprimento e o scio teria de indemnizar os outros), mas a ratio da previso parece englobar estas clusulas: obrigao de meios tambm proibida (exemplo: scios comprometem-se a desenvolver os seus melhores esforos para () obrigao de meios que proibida) PROF. FRANCISCO BARONA: o art. 17/2 parece querer proibir quer as obrigaes de resultado quer as obrigaes de meios. Quer-se prevenir que no exista presso assumida contratualmente pelos scios quanto a estas matrias de modo a garantir a imparcialidade do rgo de administrao e de fiscalizao. Nos acordos parassociais s se pode disciplinar sobre o direito de voto? No, tambm se pode disciplinar sobre suprimentos e outras coisas! Nos termos do art. 17/3 al. c) as vantagens especiais no podem ser concedidas pela sociedade, mas podem ser concedidas por outros scios.
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Nos termos do art. 17/3 al. a) e b) so nulos os acordos em que os scios se obrigam a votar de acordo com instrues da sociedade ou um dos seus rgos (exemplo: scio A vincula-se a votar positivamente todas as propostas feitas pela Administrao ou pelo rgo de Fiscalizao: clusula nula). Mas se as instrues forem de outro scio no h problema. Caso contrrio, haveria uma inverso de distribuio de competncia: a funo das AG ficava esvaziada de contedo o legislador quer evitar que seja o rgo de administrao a mandar na sociedade e nos prprios scios. Nas SA a competncia para deliberar sobre matrias de gesto do rgo de gesto, a no ser que este rgo pea aos scios para deliberarem, caso contrrios essas decises so invlidas. Nas SQ os scios podem deliberar sobre qualquer matria. A AG soberana. Ou seja, os scios devem fiscalizar as decises. Exemplo: em matria parassocial que seria proibida em matria estatutria. Nas SA trata-se de direitos especiais que tm de ser atribudas s aces, mas no aos scios. Tornavam-se as clusulas meramente parassociais. CONSEQUNCIA DA VIOLAO DE UMA CLUSULA PARASSOCIAL: Responsabilidade Civil por Violao do Contratual. Nos termos do art. 17/1 parte final no susceptivel de impugnao. No caso, se existisse um acordo parassocial e eles chegassem altura de votar e violassem o acordo parassocial qual era a competncia? Pode haver execuo especfica do acordo parassocial nos termos do art. 17/1. No entanto, no caso do voto, o que se trata de scios votar num sentido contrrio quilo que estava previsto e no se poder pedir a anulao da votao. Ora, na execuo especfica o que o tribunal vai fazer substituir-se ao scio que incumpre na realizao da prestao devida, ou seja, o tribunal teria de considerar que o direito de voto seria exercido no sentido que estava estipulado no acordo parassocial, por isso, a execuo especfica s faz sentido antes da deliberao ter sido tomada ou em deliberaes j tomadas, mas que ainda no produziram efeitos. Se j votou no pode ser impugnado, mesmo havendo violao do acordo parassocial. Uma declarao s invlida se violar ou estatutos ou lei. A execuo especfica, a ser possvel, exige que o acto em causa no seja infungivel, o voto fungivel, mas para que o art. 830 CC possa ter lugar s podemos pensar em deliberaes que ainda no foram tomadas e no produziram os seus efeitos, fora disso j estamos numa rea de impugnao de uma acto societrfio que o art. 17/1 no permite.Quanto s declaraes de no cumprimento ou que ainda no produziram efeitos existe uma divergncia doutrinal: PROF. GRAA TRIGO: admite tal; DOUTRINA EM GERAL: equivale impugnao.
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SOCIEDADES COMERCIAIS PROF. FRANCISCO BARONA HIPTESE PRTICA VII
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Sabendo que Alfredo, titular de uma participao de 25%, havia sido designadogerente ao abrigo de um direito especial e que a maioria pretende agora substitui-lopor um director profissional, refira o que podem os maioritrios fazer para lograrem oseu intento e que fundamento devero invocar. Estamos perante a atribuio de um direito especial: o direito gerncia, nos termos do art. 60 e 257. O regime geral dos direitos epseciais consta do art. 24 (qualquer scio pode ser gerente, mas tm de ser nomeados em AG, mas existem tambm direitos especiais consagrados no contrato). De que forma que outros scios podiam substituir Alfredo na gerncia? Os direitos especiais tm de estar incluidos numa clusula do contrato de sociedade e s podem ser suprimidos e/ou limitados com a autorizao do prprio scio. Se no houver consentimento do scio a sua posio no pode ser atacada e por isso tal deliberao ineficaz, nos termos do art. 55. Ou seja, para eliminar o direito especial, alm do acordo do scio gerente necesrio que, em AG e atravs de uma maioria de se alterem os estatutos na parte em que se este direito se encontra previsto Os direitos especiais podem ter natureza patrimonial e extra patrimonial. Nas SQ, os direitos especiais tm natureza patrimonial e transmitem-se com a quota; os direitos especiais extra patrimoniais podem ser tambm transmitidos mas autonomamente. Nas SA, os direitos especiais so atribuidos a categorias de aces. A destituio do scio gerente este tipo de cargos so meramente destitudos, mas j direitos especiais no caso, portanto, no pode ser assim seno estaramos a ir contra os estatutos s se pode dar quando haja justa causa, tendo o scio cumprido todos os seus deveres, a posio do scio gerente inatacvel e os outros no podem destitui-lo. Havendo justa causa (art. 257/6 enumerao exemplificativa) a sociedade no pode dleiberar, sem mais, a destituio do gerente, porque esta tem de ser judicial nos termos do n3 do art. 257 LEGITIMIDADE PARA REQUERER A DESTITUIO DO GERENTE art. 257: Em princpio, essa destituio tem de ser deliberada pela sociedade; E ser intentada contra o gerente; Mas o n4 permite que sejam, tambm, os scios, ou mesmo s um scio
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Pode considerar-se que existe aqui uma alternativa? Ou seja, tanto a sociedade como o scio sozinha tm legitimidade para intentar a aco (sendo certo que o n3 do art. 257 funciona no s nos casos do direito especial gerncia)? A questo coloca-se com alguma pertinncia quando a sociedade tem 4 scios e 3 deles nomeiam E para gerente, mas depois 1 quer destitui-lo. Se for para AG, os 3 votaro contra e s depois que se propoe a aco (meio subsidirio), isto se for o scio que quer a destituio do agente tem de passar primeiro pelo crivo da sociedade ou pode passar directamente para o n4 e intentar a aco? O n4 consagra um meio subsdirio ou alternativo? QUERELA DOUTRINRIA Segundo a JURISPRUDNCIA MAIORITRIAas faculdades do n3 e n4 do art. 257 so faculdades alternativas. Mas a lgica das aces dos scios contra a sociedade a de s se admitir que o scio intente uma aco contra a sociedade uma vez que estejam esgotadas as vias societrias para resolver o assunto. Quando o scio intenta a aco contra a sociedade, se o tribunal lhe der razo, isto inverte a lgica das foras de poder dentro da sociedade, porque setemos a maioria dos scios a votar contra a destituio do gerente, tambm faz pouco sentido que o scio (que detm a minoria do capital) por uma via externa v conseguir o mesmo resultado da dever ser entendido como um meio subsidirio. Se fosse um meio subsidirio, o scio s poderia intentar a aco se a AG o decidisse intentar. Contudo, o n4 do art. 257 no faz depender de nenhuma deliberao da AG. A ideia de ser um meio subsidirio faz sentido em situaes em que no h maioria na sociedade para tomar essa resoluo. Se houver maioria j no se justifica que o scio comece, logo, a agir sozinho lgica do sistema. Atravs da letra do art. 257/3 e 4 parecem ser alternativas. Mas dificil que o scio consiga apurar se j justa causa isto ser feito pelo tribunal. Se a resoluo for tomada em AG, define-se logo e o scio gerente ou impugna essa resoluo (porque tambm scio) ou discute-se em tribunal. HIPTESE PRTICA VIII Os scios querem conceder a Camilo, titular de uma quota correspondente a vintecinco porcento do capital social, um direito de voto duplo. Quid juris? Nos termos do art. 250/1, a regra geral do voto a de que que conte um voto por cada cntimo do calor nominal da quota. Nos termos do art. 250/2 a lei consagra que pode ser concedido o voto duplo, ou seja, o voto vale o dobro. A participao social para votar una: segundo o PRINCPIO DA UNIDADE DE VOTO necessrio votar com a participao toda.
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Quando, nos termos do art. 250/2, a lei fala em no correspondam a mais de 20% do capital como que tal deve ser interpretado? PRIMEIRA INTERPRETAO: quando a lei estabelece o limite dos 20% podemops dizer que so 20% do valor da quota e, portanto, se ele tem uma quota de 25% a clusula estatutria que previsso este duplo voto nula! SEGUNDA INTERPRETAO: possivel dizer que se ele tem uma quota de 25% vai-se contabiulizar o voto duplo at ao limite dos 20% e, quanto ao excedente votaria normalmente. TERCEIRA INTERPRETAO (na sequncia da segunda): para saber se poderia haver reduo era preciso saber qual teria sido a vontade das partes. a quem seriam atribuidos oss5%.
O problema mais delicado est em saber se esse limite dos 20% diz respeito quota ou aos votos. No limite, no se pode votar com mais de 20% do capital social. Se se disser que os 20% um limite quota, significa que se ele tem 20% pode ser-lhe atribuido um voto duplo e votava com 40. Mas se se referirem aos votos no se pode dar voto duplo, porque seno estaba a dar-se-lhe muito mais. PROF. FRANCISCO BARONA: a lgica do preceito de que os 20% se referiram ao valor dos votos e no do capital social. Isto devido ao prprio teor da letra da lei quando diz no total (no total do voto duplo) e devido razo de ser da norma: atribuir maior direito de voto aos scios com menor participao social (apesar de no ter mais lucro, tm mais peso nas AG S NAS SQ), mas no levar a uma alterao da estrutura decisria da sociedade. Nas SA o voto poltico (contam-se os que esto presentes). Assim, um scio com uma participao social pequena passa a ter um grande peso (se os que tm muito capital social no aparecerem) art. 348.Em suma, no caso, a clusula estatutria que previsse tal seria nula, por violao de uma norma imperativa. No era possvel atribuir-lhe o direito especial de voto duplo, porque ele tinha mais de 20% logo no podia ser. Ele no podia votar com 45% porque no se pode dividir a participao social.
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SOCIEDADES COMERCIAIS PROF. FRANCISCO BARONA HIPTESE PRTICA IX
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A sociedade Belohorizonte, Lda com capital social de 250.000,00 contm umaclusula nos estatutos que determina que os lucros lquidos apurados pelo balanoso aplicados nos seguintes termos: 10%, no mnimo, para o fundo de reserva legal,enquanto no estiver preenchido ou for necessrio reintegr-lo, e o restante paradistribuio entre os scios ou qualquer aplicao votada pela assembleia geral, a qualpoder deliberar a absoluta no distribuio de lucros. a) Calcule o lucro distribuvel e diga qual o seu destino provvel se se apurar, nascontas de exerccio de 2011, que o valor do patrimnio social de 350.000 eque houve um aumento patrinomial de 50.000 relativamente a 2010. CAPITAL SOCIAL: uma cifra numrica e h-de corresponder soma das participaes sociais. Mas pode haver scios de indstria e pode acontecer que um scio tenha dado como entrada um valor superior ao valor nominal da sua entrada. , pois, uma cifra numrica que serve como ponto de referncia para saber se a sociedade teve lucros ou perdas, porque por referncia ao capital social que vamos apurar se a situao liquida da sociedade ficou acima ou abaixo do patrimnio social. PATRIMNIO SOCIAL: envolve um conjun to de relaes jurdicas activas e passivas que compoe o fundo da sociedade. PATRIMNIO ILIQUIDO: fala-se, outras vezes, de patrimnio para designar o chamado patrimnio bruto ou patrimonio iliquido. Tem-se em vista o conjunto de direito avaliaveis em dinheiro, pertencentes a uma pessoa, abstraindo, portanto, das obrigaes. PATRIMONIO LIQUIDO/SITUAO LIQUIDA/CAPITAL PRPRIO: o patrimnio por s no mede a efectiva riqueza de uma empresa. A empresa poder estar a um passo da falncia ou totalmente endividada, embora os nmeros do seu patrimnio sejam elevados. Na verdade, necessrio conhecer a riqueza liquida da pessoa ou empresa: somamse os bens e os direitos e, desse total, subtraem-se as obrigaes. O resultado a riqueza liquida, ou seja, a parte que sobra do patrimonio para a pessoa ou empresa.
PATRIMNIO LIQUIDO = BENS + DIREITOS
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LUCRO DE EXERCCIO: diferena entre a situao liquida no inicio do exercicio e o valor da situao liquida no final do exercicio. Normalmente, o lucro do balano coincide com o lucro do exercicio. Isso pode nao acontecer quando haja prejuizos transitados de um exercicio para o outro ou quando haja necessidade de satisfazer a reserva legal. Nesses casos, parte do lucro de exerccio tem necessariamente de ser afectado, o que logo uma disparidade entre o lucro de exercicio e do balano, porque verdadeiramente o que distribuivel o lucro do balano. LUCRO DE EXERCICIO LUCRO DISTRIBUIVEL LUCRO DE BALANO: apura-se desde o inicio da actividade da sociedade at uma determinada data uma fotografia da sociedade desde o momento da sua constituio at ao momento actual; corresponde a vrios exerccios. Tem de se ter em ateno os exerccios passados este o lucro distribuivel! LUCRO DISTRIBUIVEL: s haver lucro distribuivel quando o activo da sociedade for superior cifra do capital social e da reserva social, sendo que antes disso no poder haver distribuio de quaisquer dividendos ou entrega de quaiquer bens aos scios. A tal se opoe o princpio da intangibilidade do capital social, que apenas permite distirbuir o que no for preciso para cobrir exercicios passados, integrar reservas legais ou o capital social. TIPOS DE RESERVAS i. RESERVAS LEGAIS: s podem ser utilizadas ou para cobrir prejuizos ou para aumentar o capital; RESERVAS ESTATUTRIAS: so aquelas que os scios prevem nos estatutos RESERVAS LICRES DE LUCROS: no so distribuidas aos scios.
ii.
iii.
PRINCPIO DA INTANGIBILIDADE DO CAPITAL SOCIAL: significa que no pode haver distribuio de bens aos scios, quando em resultado dessa distribuio a situaao liquida da sociedade ficasse inferior. Trata-se de uma garantia para os credores. Claro que a intangibilidade do capital social no impede que a sociedade tenha perdas, mas isso os credores conseguem avaliar pelas contas da sociedade; o que no est nas mos dos credores obrigar os scios a deliberar, a meio do ano, a distribuio de bens necessrios para compor o capital social e as reservas. O Capital Social funciona, assim, como uma cifra de reteno.
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em funo do capital social que se define a estrutura de poder dentro da sociedade, porque nas relaes entre os scios o peso de cada um deles definese em funo da percentagem que cada um dele stem no capital social: serve para definir a estrutura de foras dentro da sociedade. Como so afectados os lucros? i. ii. iii. PREJUZOS RESERVAS DISTRIBUIR AOS SCIOS (art. 31 a 33)
Para serem distribuidos os lucros tem de existir uma deliberao dos scios (em AG anual), mas no logo aqui que se faz a distribuio. Todos os scios tm direito aos lucros nos termos do art. 21/1 al. a) e 22. No se pode estabelecer que s participem nos lucros ou que s participem nas perdas porque tal consubstancia o pacto leonino, proibido nos termos do art. 22/3. Contudo, pode-se graduar em que percentagem que cada scio participa nos lucros e nas perdas. Os scios deliberam, anualmente, em AG, a distribuio dos lucros. Passa a chamar-se dividendos (quantia em dinheiro que o scio pode pedir sociedade conforme o exerccio desse ano). Forma-se, com a deliberao, na esfera de cada scio, um direito de crdito do scio contra a sociedade. Trata-se de um direito individual, logo imune s deliberaes sociais. Isto quer dizer que a sociedade no poderia depois deliberar no distribuir: direito extra corporativo. O scio fica com o direito e pode exigir sociedade que cumpra o direito de crdito. Esta ter um prazo para o fazer. Quando a sociedade se constitui a sua cifra 0 (activo- passivo =0). Mas quando comea a desenvolver a sua actividade, o valor do seu patrimnio pode ir variando, podendo acontecer existirem perdas. Estas perdas transitam para o ano seguinte e so reflectidas nas contas do ano seguinte. O lucro do exerccio s respeita aquele ano, mas este no ser distribuvel porque existem perdas/prejuzos do ano anterior que transitaram e que vo ser cobertos pelo lucros de exerccio deste ano. Deste modo, se ainda sobrar alguma coisa que h lucro distribuvel. ERRO: quando h lucro de exerccio h lucro distribuvel!
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SOCIEDADES COMERCIAIS PROF. FRANCISCO BARONA EXEMPLO PRTICO
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Imagine-se que uma sociedade no momento da sua constituio tem um capital de 10 mil euros. No fim do primeiro ano de exerccio tem uma situao liquida de 7 mil euros. Qual foi o resultado do exerccio? No primeiro ano existem prejuzos de 3 mil euros, pelo que no h lucros distribuveis. A situao liquida inferior ao momento do capital social: art. 33/1. Imagine-se que no ano 2 existe uma situao liquida de 8 mil euros? H ou no lucro do exerccio? A diferena entre a situao liquida no inicio do ano (7mil euros) e a situao liquida no fim do ano (8mil euros) faz com que a sociedade tenha um lucro do exerccio de mil euros. Contudo, de acordo com as regras do art. 32/1 os mil euros so usados para cobrir prejuzos do ano anterior que eram de 3 mil euros. Usando os mil euros, j s existem prejuzos no valor de 2 mil euros. Ainda no h lucro distribuvel No ano 3 a sociedade tem uma situao liquida de 11 mil euros. H lucro de exerccio? Sim porque a diferena entre a situao liquida no inicio do ano (8 mil) e a situao liquida no fim do ano (11 mil). Fica-se com mil, tendo em considerao que dois mil foram para os prejuzos. Desses mil euros, 5% dos lucros do exerccio so para a reserva legal ate que esta perfaa 20% do capital social. Deste modo, aos mil euros retira-se 50 euros (5%) o que significa que j s se tem 950 que corresponde ao lucro distribuvel.Os 950 euros so tambm o lucro do balano: tendo em conta a situao da sociedade desde o momento da sua constituio so tem isto. Basicamente assim.. CAPITAL SOCIAL: 10. 000 euros SITUAO LIQUIDA: 0 PRIMEITO ANO DE EXERCCIO: situao liquida de 7 mil euros O capital social superior Nesse ano teve prejuizos no valor de 3 mil euros
(subtrai ao capital social e eventuais reservas) SEGUNDO ANO: 8 mil euros lucro de exercicio 2 mil euros de prejuizos
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Art. 33/1: no existe lucro distribuivel; necessrio cobrir os prejuizos! TERCEIRO ANO: 11 mil euros lucro de exercicio= 3 mil euros 2 mil euros para cobrir os prejuizos transitados (sobram mil euros) 5% para a reserva legal (proteco de prejuizos futuros), nos termos do art. 218, 295 e 296. Como so calculados os 5%? Existem duas vias: i. Primeiro cobre-se a reserva legal: sendo a reserva legal correspondente a 20% do capital social, se assim estiver j nada mais preciso fazer; se no tiver necessrio retirar todos os anos 5% do lucro de exercicio. Primeiro cobrem-se os prejuizos: se se cobrirem primeiro os prejuizos, neste exemplo, aos 3 mil euros retiravam-se os 2mil euros. Sendo o valor da reserva de 50 euros existiriam 950 euros para serem distribuidos.
ii.
A reserva legal, que tem um limite de 20%, tendo de ser integrada anualmente com 5% do resultado do exerccio (at atingir os 20%). RESULTADOS TRANSITADOS: so os valores vindos do ano anterior. Para se saber se existirem lucros necessrio fazer a diferena entre o capital social e o patrimnio liquido: se for inferior ao capital social temos perdas; se for superior temos lucros! Os scios, na AG anual, aprovam as contas e nessas contas que est qual o lucro do exercicio e qual o lucro do balano. Agora se h uma regra que diz que metade do lucro distribuivel e a sociedade chegar e disser que nao quer distribuir o lucro, o que acontece? JURISPRUDNCIA E PROF. PAULO OLAVO DA CUNHA: a clusula contratual em que vem previsto o direito ao lucro tem de ser sempre uma clausula para melhor, que preveja uma condiao melhor e mais favoravel, pois os art. 217 e 294 estabelecem imperativos/patamares minimos. Em que circunstancia que esta regra dos 50% dos lucros distribuiveis pode ser afastada? Ninguem discute que metade dos lucros distribuiveis so distribuidos. Para o PROF. PAULO OLAVO DA CUNHA, tendo por base o art. 21/1 al. a), o art. 217 e o art. 294, 50% um imperativo minimo e os scios, quer atraves de uma clausula estatutaria, quer atraves de deliberaao de maioria de , no podem estabelecer um montante inferior.
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Se existir uma deliberao que diz que no sao distribuiveis no ano X os lucros? Por exemplo, atraves de uma maioria de deliberado distribuir lucros abaixo de , nao existindo clausula nos estatutos em contrario. Quid iuris? Aco em tribunal: deliberao anulada com efeitos retroactivos. Mas se a sociedade tiver uma razao justificativa (de acordo com o interesse da sociedade) tal no invlido, apesar de no haver maioria de . Caso a deliberao seja anulada com efeitos retroactivos convocada uma nova AG. Se o scio maioritario votar contra o que pode o scio minoritario fazer? i. Em primeiro lugar pede a anulao parcial da deliberao, em relao sua parte; Em segundo lugar, requer a execuo especfica contra a sociedade da parte que lhe competiria nos lucros. O scio maioritario nao ira receber a sua parte dos lucros. Estes ficam na sociedade. E pode pedi-los mais tarde? Sim, num exercicio posterior, mediante deliberao nesse sentido.
ii.
Se se pedisse a anulao da deliberao no se resolveria nada, porque o scio maioritrio voltaria a votar da mesma maneira. A execuo especfica tambem no resolve, porque no se pode obrigar a receber quem no quer e, como h scios que no querem a distribuio dos lucros, no se lhes pode impor um beneficio que no querem. Por outro lado, tambem no se pode impedir aquele sque querem receber os dividendos de os receberem a regra supletiva permite-o. necessrio pedir uma anulao parcial da deliberao social e, simultaneamente, tem de se pedir ao tribunal a execuo especifica na parcela que cabe ao scio que quer os lucros, ou seja, s quanto parte que lhe competia nos lucros distribuiveis. Esta sentena constituiva, porque os scios tm o direito ao lucro, mas tm-no em abstracto. Enquanto direito abstracto, este s se concretiza mediante uma deliberao societria e, s a, se forma na esfera jurdica individual do scio um direito de crdito ao dividendo perante a sociedade. Esta a nica forma de resolver o problema: no pode ser a execuo especfica na sua globalidade. PROF. PAULO OLAVO DA CUNHA: considera que a clusula nos estatutos s pode ser para melhor e, por isso, deliberaes destas seriam nulas por violarem o art. 217 e 294.
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PARTE DA DOUTRINA: h uma directriz no ordenamento de que, em todas as sociedades, a regra a do funcionamento por maioria e, por isso, se a maioria deliberar num certo sentido, dever ser esse o sentido a adoptar. O nico incoveniente quando soluo adoptada o de arranjar maiorias suficientes e dar um destino diferente aos lucros e criar situaes diferentes dos scios perante a sociedade: uns j receberam parte do capital e outros no. Alm disso, h quem diga que pode ser mais dificil nao distribuir os tais 50% dos lucros do que alterar um contrato de sociedade (aquilo que foi a base do acordo de todos os scios). Qual a lgica de tudo isto? Normalmente os scios maioritrios impediam a distribuio de lucros. Mas assim tambem no recebiam.. Contudo, na maioria dos casos, os scios maioritrios desempenham funes de gesto e eram por isso remunerados. Para evitar que os scios minoritrios tivessem de intentar uma aco de anulao da deliberao abusiva, o legislador estabeleceu o patamar minimo dos 50%. ANLISE DO ART. 217 E 294 ART. 217: os 50% dos lucros distribuiveis consubstanciam um minimo razoavel, havendo lucros. Trata-se de um limiar da sobrevivencia do scio na sociedade. ART. 294: quando se fala em clausula contratual o seu conteudo pode respeitar ao estabelecimento de distribuiao de mais de 50% dos lucros. E pode estabelecer a necessidade de uma maioria mais reforada para a distribuio dos lucros? No, uma vez que tal dificulda a tomada de deciso e paralisa a sociedade. Mas j seria possivel estabelecer uma maioria reforada para nao distribuir a parte dos 50% que podia ou no distribuir.
Exposta a teoria apliquemos agora tal ao CASO CAPITAL SOCIAL: 250. 000 EUROS PATRIMNIO SOCIAL: 350. 000 EUROS (2011) AUMENTO= 50.000 SITUAO LIQUIDA DO ANO DE 2010 2010 = 50. 000 EUROS; 10% (quanto reserva legal: a lei estabelece 5% mas os scios podem estabelecer mais) = 5. 000 EUROS 45. 000 EUROS = LUCRO DISTRIBUIVEL E DE BALANO 50. 000 EUROS = LUCRO DO EXERCCIO
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A situao liquida no inicio do ano era de 300. 000 euros e no final do ano passou a ser de 350. 000 euros, logo, o lucro de exerccio de 50. 000 e o lucro de balano de 45. 000 e s este distribuivel, sendo que a sociedade esta obrigada a distribuir metade desse valor, ou seja. 22. 500 euros. A clusula vlida? A clusula inovadora, nos termos em que preve 10% para a reserva legal, mas no que diz respeito segunda parte no diz nada, porque a maioria deliberativa limita-se a dizer aquilo que j resulta do art. 217. Assim sendo, ser valida se estiver cumprida a maioria deliberativa de do capital social. A deliberao para a distribuio dos lucros atraves de maioria simples. No se reune. Os scios que queiram receber tm 30 dias para intenar aco de anulao parcial da deliberao (respeitante parte que lhes compete) e requerer a execuo especfica. preciso que o tribunal se substitua sociedade! INFORMAES ADICIONAIS (QUE J NO SE PRENDEM COM A RESOLUO DO CASO) A distribuio dos lucros necessita de uma deliberao em AG anual (que ter que ocorrer at 3 meses aps o fim do ano de exerccio 31 de Maro). Nas sociedades que consolidam contas (nos grupos societrios alm da apresentao das contas individuais necessrio apresentar as contas delas com as sociedades em que participam) o prazo at 31 de Maio para a realizao da AG anual: o rgo de fiscalizao elabora o relatrio de contas da sociedade, para este ser aprovado. Com a aprovao das contas existe uma segunda deliberao (a primeira deliberao respeita aprovao do relatrio de contas) quanto ao destino a dar aos lucros. A deliberao dos scios quanto aos lucros importante porque enquanto o lucro estiver restringido aquilo que consta das contas (destas resulta um lucro de exerccio distribuvel), mas isso no faz gerar na esfera jurdica dos scios um direito a exigir a sociedade a distribuio dos lucros. necessrio uma deliberao de distribuio: direito ao dividendo. DIREITO AO DIVIDENDO: direito que se radica na esfera jurdica dos scios, permitindo-lhe exigir da sociedade uma determinada quantia pecuniria. A deliberao de distribuio ira quantificar a favor de cada socio o seu direito ao dividendo, fazendo nascer na esfera jurdica de cada socio o direito de exigir da sociedade tal. um direito de crdito que s nasce na esfera jurdica dos scios com a deliberao. Depois de tal, a sociedade no poder revogar a deliberao de distribuio: o direito ao dividendo, tal como o direito de preferncia, so direitos extra corporativos, ou seja, esto para l da esfera de
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eficcia das deliberaes; como so direitos individuais que se radicam na esfera jurdica de cada scio como se fosse um direito pertencente a terceiro. Ser admissvel uma clusula estatutria que diga que..? i. ii. iii. no so distribuveis lucros: a sociedade s obrigada a distribuir 25% dos lucros distribuveis: os scios podem no distribuir lucros desde que seja tomado por deliberao com maioria simples: Nos termos do art. 22/3 consagra-se a proibio do pacto leonino; mas a lei admite que possa ser alterada a regra da proporcionalidade nos termos do art. 22/1 (no contrato de sociedade podem-se consagrar regras diferentes da proporcionalidade quanto aos lucros e s perdas). Quando no art. 217 e 294 se fala em salvo clusula em contrrio uma vez que no se est a referir s convenes para regular a proporo dos lucros (tal resulta do art. 22) est a referir-se a que? Admitindo que o art. 217 e 294 so regras imperativas, os scios tero de distribuir 50% sendo que quanto aos restantes 50% poder tomar uma deliberao quanto sua distribuio ou no por maioria simples. Os 50% so um mnimo obrigatrio ou no? PROF. PAULO OLAVO DA CUNHA: 50% so um mnimo imperativo, no sendo possvel por clusula estatutria consagrar-se um valor inferior a este sob pena de nulidade. E pode-se alterar a maioria necessria para no distribuir? Isto , tendo como mnimo obrigatrio uma deliberao tomada por pode-se consagrar que a sociedade poder no distribuir os lucros por maioria simples (diminuio do nmero de votos necessrios para aprovao de uma deliberao de no distribuio)? A maioria de prevista no art. 217 e 294 uma maioria mais exigente do que aquela que necessria para alterar os estatutos!! Em Portugal, a maior parte das sociedades nos seus estatutos tem uma clusula que afirma O destino a dar aos lucros ser atravs de uma deliberao tomada por maioria simples. Quer a regra dos 50% quer a regra dos , para quem v o art. 217 e 294 como normas de proteco dos scios, so regras imperativas. Adoptando a tese do PROF. PAULO OLAVO DA CUNHA no se poder nos estatutos consagrar uma clusula quer com valor inferior aos 50% quer com valor inferiora dos votos correspondentes ao capital social.
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Aqueles que querem que seja distribudo parte do lucro distribuvel vo pedir a anulao parcial da deliberao na medida necessria para que o seu direito seja satisfeito. Mas mesmo assim o problema no esta resolvido: anulando parcialmente a deliberao, a nica coisa que se vai conseguir a destruio retroactiva daquela deliberao, continuando a faltar o pressuposto da deliberao de distribuio. atravs da execuo especifica que o tribunal se vai substituir as partes e aprovar a deliberao de distribuio. Tratava-se de um direito que no esteva a ser cumprido devido as maiorias que a lei exige. De outra forma, os scios ficariam numa situao de impasse e o desgnio da lei ficava sem efeito pratico til. Se os scios deliberarem no distriburem o que ir suceder a esses lucros? Ficavam retidos na sociedade e integravam as reservas livres. PRMIO DE EMISSO AGIO: Quantia que a sociedade vai receber sem ter de dar nada em contrapartida, sendo que o gio d origem s reservas especiais. As reservas legais servem para cobrir prejuzos e para incorporarem o aumento de capital estando cobertas pelo Princpio da Intangibilidade do Capital Social. As reservas legais tem um limite de 20% (mnimo); sendo superior a 20% o excesso, na perspectiva do PROF. PAULO OLAVO DA CUNHA, tem o caracter de reservas livres, sendo que estas podem ser distribudas aos scios. Note-se que o art. 31, 32 e 33 no se referem apenas aos dividendos, mas sim de distribuio de quaisquer meios aos scios. Nada impede que a sociedade delibere distribuir bens que pertenciam sociedade aos scios. Havendo reservas livres na sociedade estas podem ser distribudas aos scios desde que se respeite o Princpio da Intangibilidade. b) Diga quais as medidas que os scios devem e podem adoptar se das contas deexerccio de 2011 resultar, inversamente, que o valor patrimonial diminuiu para125.000. A lei admite que as sociedades possam ter perdas no exerccio da sua actividade: o problema que surge o de saber at que montante que pode haver. A partir do momento em que as perdas resultem em metade do valor do capital social, h um alerta para os credores e necessrio tomar medida para os proteger. O que se pode fazer a partir daqui? i. Os scios podem aumentar o capital social atraves de entradas para cobertura do capital: o problema que os scios esto a por dinheiro dentro da sociedade e vai ser todo consumido pelas paerdas. Os scios s se sentem compelidos a colocar dinheiro na sociedade a titulo de aumento de capital se esses fundos servirem para fazer investimentos;
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SOCIEDADES COMERCIAIS PROF. FRANCISCO BARONA ii. iii. iv. Ir s reservas, para aumentar o capital; Diminuir o capital social; Dissover a sociedade.
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Note-se que todas as possibilidades tm de contar da convocatria. O art. 35/3 consagra o regime formal quando a situao patrimonial desceu para ou abaixo de do capital social. Segundo esta norma, que j foi mais rigida na sua formulao, havendo alturas em que as cominaes eram muito mais fortes, o que facto que o legislador, hoje, adoptou uma soluo um quanto ambigua, porque impoe ao orgao de gestao o dever de convocar uma AG para informar os scios que se encontra perdido metade do capital social e para serem tomadas medidas para solucionar esse problema. Tem de haver uma convocatria da reunio, para que os scios se possam pr a par dos assunstos e decidir o que vo fazer. Se os scios nada fizerem, no existe uma verdadeira sano no cso deles no deliberarem nenhuma das solues. O art. 35 s surtiria efeito se os scios fossem obrigados a votar uma destas solues (antigamente, uma das consequncias era a dissoluo da sociedade). No isso que sucede, porque os scios so livres de tomar ou no tomas as solues apontadas na convocatria. Por exemplo, aumentar o capital social para cobrir prejuizos uma soluo que, normalmente, os scios no querem. O art. 35 nao um artigo facil de implementar quanto soluo que aponta, porque o legislador teve consciencia da situaao actual: quase todas as sociedades esto assim (isto significa que h pouca garantia para os credores). necessrio atender ao art. 35/3 al. c). Antes falava-se em entradas em dinheiro: o que o legislador queria era que os scios ao realizarem essas contribuies resolvessem o problema da falta de capital e liquidez da sociedade. Deste modo, actualmente pode-se fazer por entradas que no sejam em dinheiro. Quando se fala em entradas em espcie o socio pode entrar com um imvel e depois a sociedade aliena. Muitas vezes os scios querem fazer entradas em espcie com crditos que tem sobre a sociedade do ponto de vista patrimonial nada muda para a sociedade porque no h um aumento dos bens dela. Resolve o problema do ponto de vista contablistico mas no do ponto de vista patrimonial. A al. c) visa resolver o problema patrimonial.
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Note-se que o art. 35/3 al. c) no consubstancia um aumento de capital, uma vez que estes envolvem a alterao do contrato de sociedade e existem a realizao de vrias entradas. Em contrapartida, aumentada a sua quota ou o numero de aces (aumento da participao social). No isto que est em causa na al. c): nesta, os scios fazem contribuies para a sociedade, para cobrir prjeuizos, sem que eles tenham como contrapartida o aumento da sua participao social. uma contribuio gratuita e definitiva (no pode, mais tarde, ser reembolsados). Ou seja, no caso no estamos face a um aumento de capital porque os scios no vao receber um aumento da sua participao social nem se aumenta a cifra de tal. Mas tambm no so participaes acessrias ou suplementares porque no so reembolsveis. So uma figura hibrica porque se os scios as realizarem quase como que fundo peridido porque no recebem nada, Quando a situao liquida esta abaixo de do capital social, aumentar o capital social no d jeito aos scios. O que constumam fazer designa-se como operao harmnico: reduzir o capital social at ao valor da situao liquida e s depois deliberarem o aumento do capital social. Assim, j no est a acobrir prjeuizos. possuivel reduzir at 0, antes de aumentar o capital social? Questo aberta! HIPTESE PRTICA X A Sempreamealhar, Lda, com um capital social de 300.000 euros, apurou,relativamente ao ano social de 2007, um lucro de exerccio de 150.000 euros,simultaneamente um lucro de balano, encontrando-se a reserva legal preenchida.Por 60% dos votos correspondentes ao capital social, esse valor foi afectado ao reforoda reserva legal e de uma reserva livre j existente. O scio Bernardo, detentor de 30%do capital, votou contra, na parte relativa reserva livre. Porm, dez dias aps adeliberao, alienou a sua quota a Carlos. a) O que pode Bernardo e/ou Carlos fazer contra a deliberao tomada? Quando se fala em lucro de balano tal poder suceder em duas situaes: ou a sociedade no deu prejuizo, ou, dando, j foram cobertos. O lucro de balano sempre igual ao lucro distirbuivel? Pode no ser: se nos outros anos a sociedade teve lucros distribuiveis, mas que nao foram distribuidos tais ficam na conta de reserva. Podem existir lucros acumulados. Quanto a estes lucros, cumprindo as regras do art. 31, 32 e 33, eles podero ser distribuidos a qualques momentos. A sociedade tinha lucro distribuivel e, por deliberao votada por 60%, decide afectar reserva legal e livre e por isso no distribui os dividendos. O bernardo votou contra a afectao reserva livre e 10 dias depois a alienou a quota Carlos.
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O art. 217 diz que ele tem direito a metade do lucro, mas tem direito quanto? No caso nao houve deliberao de distribuio e a questo que se coloca se este art. 217 atribui este direito a todos os csios, uma vez aprovadas as contas ou no? Os scios tm direito ao lucro do balano que se apura com a aprovao das contas. Radica-se ou no na esfera jurdica dos scios o direito distribuio de lucros. A exigncia de deliberaao encontra-se no art. 31/1 CSC. Nos casos em que no h deliberao, o scio tem de colocar o assunto em discusso e tem que haver uma deliberao a dizer que no vo deliberar sobre isso, o que equivale a uma deciso de no distribuio de lucros: ou seja, gtem de haver uma deliberao de distribuio ou no distribuio de lucros. Quando h uma deliberao de no distribuio de lucros, o scio que pretende receber a sua parte nos lucros vai ter de pedir uma anulao parcial e pedir, simultaneamente, a execuo especifica. Note-se, contudo, que se o scio tivesse votado favoravelmente a deliberao de no distribuio de lucros no teria legitimidade para tacar a deliberao. A participao social de Bernardo era de 30%, portanto, teria direito a 30% de 75.000 euros. Bernardo pode, tambem, pedir uma providncia cautelar de suspenso dos efeitos da deliberao e que produza efeitos a partir do momento em que a sociedade citada. Consequentemente, a sociedade fica impedida de praticar qualquer acto com ela relacionada at deciso em primeira instncia. No caso em anlise, o sujeito vendeu a quota. As participaes sociais podem ser transmitidas e negociadas cum dividendos ou ex dividendos. i. Se se diz que o direito ao dividendo resulta da aprovao de contas e faz parte do status do scio, ento quando se transmitem as aces, transmite-se j com direito ao dividendo; Se, pelo contrrio, se disser que s h direito ao dividendo com a deliberao, ento o direito ao dividendo vai pertencer aquele que data da deliberao detiver a quota neste caso, Bernardo. O direito ao dividendo radicou-se na sua esfera jurdica pessoal: por isso que ele, se quiser transmitir o direito ao dividendo j dleiberado mas ainda no pago, a sociedade vai pagar os dividendos quele que era scio data da deliberao e por isso que ele vende a quota j de uma forma diminuida sem os dividendos.
ii.
O dividendo faz parte dos direitos sociais extra corporativos. Uma vez radicados na esfera juridica individual dos scios, estes direitos tornam-se inatacveis por parte da sociedadem, o que significa que se a sociedade no dia X fizesse uma distribuio de dividendos e 5 dias depois fizesse outra deliberao que viesse revogar a distribuio de dividendos, os dividendos distribuidos j no seriam afectados.
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A partir do momento em que a sociedade delibera ( obrigatrio que a AG se realize at dia 31 de Maro, excepto no caso especial em que dever ocorrer at Maio) a distribuio dos dividendos, o scio fica com direito de crdito perante a sociedade (o direito vence-se em 30 dias, nos termos do art. 217). A sociedade no poder ir contra a deliberao que j fora tomada. Nada impede que Bernado ceda este direito ao Carlos perante a sociedade, mas se eles nada tiverem dito, temos de ir pelas regras gerais e ento: o sujeito que teria direito ao dividendo seria o Bernardo, porque era ele o scio na altura em que foi deliberada a no distribuio dos dividendos. Bernardo podia impugnar a deliberao. Nos termos do art. 159/2, Beranrdo teria o prazo de 30 dias a partir da data da deliberao para a impugnar. Se Bernado tivesse proposto a aco, com a venda, transmitia-se a sua titularidade a Carlos isto, claro, se tivesse vendido cum dividendo. Se, ao contrrio, Bernardo tivesse vendido ex dividendo, Carlos j no teria legitimidade, nem interesse, para estar na aco. b) Suponha que as quotas no se encontravam totalmente liberadas. A quem podea sociedade exigir a entrada em falta? O scio, apesar de no ter cumprido a sua entrada, s entra em mora depois de ser interpelado para cumprir e no o fazer. S estando em mora que podia ver-lhe recusada a distribuio de lucros, nos termos do art. 27/4. Podia haver compensao. No pagando e sendo interpelado tornava-se scio remisso. A sociedade podia optar por uma de duas vias: VIA1: Via judicial atravs de uma aco executiva; VIA2: pela via extrajudicial i. ii. iii. PRIMEIRA NOTIFICAO: art. 204/1 e ss SEGUNDA NOTIFICAO: art. 206 EXCLUSO DO SCIO E VENDA DA QUOTA. Se o dineheiro da venda no der para cobrir a entrada atende-se ao art. 207
Se a sociedade no conseguisse recuperar a totalidade do valor haveria responsabilidade solidria dos demais scios e dos antecessores na titularidade da quota, que neste caso era o Bernardo.
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SOCIEDADES COMERCIAIS PROF. FRANCISCO BARONA HIPTESE PRTICA XI Numa sociedade cotada na Euronext de Lisboa:
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a) Poder o Conselho de Administrao Executivo deliberar o aumento de capital por entradas em dinheiro at 15.000.000,00? E a mudana da sede social,deslocando-a de Matosinhos para Lisboa? Estamos no mbito do modelo de administrao germnico (art. 431). Neste, s pode haver deliberaes de aumento de cpaital por entradas em dinheiro decididas pelo rgo de administrao, se houver uma clusula estatutria nesse sentido. Essa clusula tem de fixar o plafond mximo do aumento (art. 456) e nela tem tambem de estar previsto o prazo, vaso contrrio, assume-se que ser de 5 anos e depois caduca. Se nada for dito, s podem emitir aces ordinrias. Se pretendessem emitir aces especiais teriam de especific-lo. No modelo germnico, o Conselho Geral de Superviso tem natureza mista, porque um rgo de superviso, mas tambm lhe so atribuidos alguns poderes de gesto. H uma remisso do art. 431/3 para o art. 406/1 (modelo clssico): o aumento de capital envolve sempre uma alterao do contrato de sociedade, por isso que o art. 87 vem previsto a proposito das alteraes ao contrato. Esto, s podia ser deliberado o aumento se estivesse prevista uma clausula estaturria atributiva de competncia ao conselho de administrao executivo. Quanto sede, se no fosse proibido pelo contrato de sociedade, a administrao podia alterar a sede para qualquer porto do territrio nacional, nos termos do art. 12/2. b) Poder a assembleia geral anual convocada exclusivamente para aprovar o relatrio de gesto, o balano e contas do exerccio anterior, e respectiva aplicao de resultados, deliberar tambm sobre: i. a destituio de um dos administradores, por no comparecer h mais de um ano em qualquer reunio da administrao;
Nos termos do art. 410/1, o conselho de administrao rene sempre que for convocado pelo presidente ou por outros dois administrados, devendo reunir, salvo estipulao contratual em diverso, uma vez por ano. De cada reunio resultam actas saber se esteve presente ou no. Mas como que se sabe porque que faltou? Quando se falta como se sabe se tal justificada?
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Os estatutos devem fixar o nmero de faltas que se pode dar, mas dentro destas podem existir faltas justificadas ou injustificadas, sendo o rgo de administrao (e no aos scios) a quem incumbe declarar qual a qualificao de tal falta art. 393/1. Se as faltas so justificadas no existe justa causa. Os estatutos consagram qual o nmero de faltas justificadas que se pode dar por exerccio. Existindo justa causa para a destituio do administrador (falta injustificada) o administrador ser destitudo sem direito a indemnizao (mas ele pode sempre contestar pela via judicial); se for uma destituio sem justa causa o administrador ter de ser indemnizado nos termos do art. 403/5. O ponto da ordem de trabalhos pode servir para fazer uma apreciao global do rgo de administrao ou de fiscalizao, mas se a esta apreciao realizada anualmente no for atribuda um voto de louvor tal significa que poder ser destituda. Se o rgo de administrao tivesse declarado a falta definitiva (=falta injustificada) de um administrador, o que que sucederia? Que poderes tem o conselho de administrador? Perda de mandato por parte do administrador. Como que ser substitudo o administrador? Existe a chamada dos suplentes nos termos do art. 393/3. Existe duas formas de substituio: ou atravs do contrato de sociedade (art. 390/5 e 391) ou atravs de listas propostas, vencendo aquela que tenha mais votos. No existindo suplentes nas listas o que se faz de seguida? Pode ser cooptado um determinado terceiro para exercer funes no conselho de administrao. O acto de cooptao s se consolida se existir uma deliberao por parte da administrao nesse sentido de a tornar definitiva. Se no existirem suplentes nem se tiver praticado qualquer acto de cooptao ter de existir uma nomeao ad hoc. S em ltima ratio que se ir recorrer nomeao judicial. Ou seja, o rgo de administrao, se o seu membro no aparecer, poder declarar que existe uma falta definitiva ultrapassou o limite de faltas permitidas pelos estatutos (tambm se aplica se o administrador estiver em coma) e tal ter de ser substituido nos termos do art. 393/3 al. a): os rgos so eleitos atraves de listas, que normalmente preveem suplentes; no existindo suplentes, existe a designao de um terceiro feito pelos seus pares e tem de ser ratificada na AG seguinte COOPTAO.
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a distribuio antecipada de dividendos referentes ao exerccio em curso. Em caso afirmativo, pronuncie-se sobre o quorumconstitutivo e o deliberativo necessrios para a formao dessas deliberaes.
Quanto distribuio antecipada de dividendos, o Conselho de Administrao faz um balano intercalar a fim de saber qual a situao actual da sociedade. O contedo da AG consagrado no art. 376 um contedo mnimo, nada impedindo que os scios requeiram a incluso de outros pontos na ordem de trabalho. Nos termos do art. 297, o adiantamento sobre lucros no decurso do exerccio da competncia exclusiva do conselho de administrao ou do conselho de administrao executivo, com o consentimento do conselho fiscal, da comisso de auditoria ou do conselho geral e de superviso (n1 al. a)). S se poder distribuir aquilo que for distribuivel, isto , s se a situao liquida for superior ao capital social mais a reserva legal. No pode haver prejuizo nem obrigao de constituir reservas (no pode colocar em causa o Princpio da Intangibilidade). Trata-se de uma antecipao de lucros do prprio exerccio, sendo que a acontecer dever constar do relatrio de lucros. Na antecipao de dividendos, esta competncia no ser deferida assembleia geral, sendo uma matria que nem pode ser deliberada pelos scios. A lei impede os lucros ficcionado, ou seja pretende evitar que no sejam distribudos no decurso do ano bens aos scios que consoante os lucros apurados nessa data nunca poderiam ser distribudos. CASO: a competncia pertencia rgo de administrao e no AG, pelo que no podia. Faz sentido que pertena ao rgo de administrao, porque no havendo j contas, cabe-lhe apurar se os meios de que dispoe so suficientes para a continuao da actividade a prosseguir pela sociedade ou se j pode distribuir aos scios. Trata-se de uma actividade de gesto. Daqui resultam as restries impostas pela lei distribuio antecipada de dividendos REQUISITOS OBRIGATRIOS QUANTO DISTRIBUIO ANTECIPADA DE DIVIDENDOS (ART. 297) i. ii. balano intercalar data (pelo menos 30 dias de antecedncia) certificado pelo ROC (que demonstre que aquela data h lucros de exerccio distribuveis) um s adiantamento no decurso de cada exerccio e sempre na segunda metada, ou seja a partir de Junho (visa evitar que logo em Janeiro se realizem distribuies antecipadas de dividendos)
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Quem disse isto o rgo de administrao, uma vez que este quem faz a avaliao do ano, e alm disso porque se de acordo com a logica de distribuio de competncia nas SA entre aquilo que pode ser conhecida pelos scios e as matrias que so da exclusiva competncia da administrao, as matrias da gesto competem a esta ltima. Na logica de diviso de competncia a matria de distribuio sempre da competncia do rgo de gesto. Tal como, mesmo na AG anual (fim do exerccio), aquilo que dado a decidir aos scios uma proposta do conselho de administrao (prope uma determinao aplicao de resultados, sem prejuzo do patamar mnimo estabelecido pela lei quanto a 50% dos lucros distribuveis). O impulso para a distribuio sempre da competncia do rgo de administrao. Para que exista a distribuio antecipada de dividendos ainda necessrio a existncia de uma clusula nos estatutos que preveja tal. Havendo esta, tanto o Conselho como a Administrao Geral podem deliberar sobre isto? A competncia cumulativa? A AG tem competncia? Nos termos do art. 31/1 diz-se salvo os casos de distribuio antecipada de lucros, pelo qu e a competncia exclusiva do Conselho de Administrao. QUORUM necessrio verificar quando a lei exige quorum constitutivo e, s depois, necessrio verificar qual o quorum deliberativo! QUORUM CONSTITUTIVO: nmero de scios que devem estar presentes numa AG para que esta se constitua. Se esse nmero no estiver reunido no poder existir uma AG validamente constituida. QUORUM DELIBERATIVO: aps a constituio da AG necessrio analisar as maiorias necessrias para a tomada de decises. Consiste no nmero de scios necessrios para que uma deciso seja validamente aprovada. Pressupe que a AG j se encontre constituda e a funcionar, sendo que para que as deliberaes possam ser aprovadas necessrio um certo nmero de votos, que so apurados em funo do capital social (maioria qualificada) ou em funo dos presentes (neste caso, poder representar uma aco infma do capital social)
QUORUM NAS SA REGRA ART. 383/1: a regra a de que no existe quorum constitutivo! O quorum deliberativo a maioria simples, ou seja, pela maioria dos votos presentes que manifestaram a sua deciso, ou seja, a absteno no conta voto poltico.
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EXEPO ART. 383/2: para que a AG se forme necessario que estajam presentes accionistas que representem 1/3 do capital social (33%). Tendo quorum constitutivo, a AG constitui-se, sendo necessrio de seguida necessrio analisar qual o quorum deliberativo. Atendendo ao art. 383/3 necessria a aprovao de 2/3 dos votos emitidos, sendo que neste caso a lei exige maioria qualificada. Por exemplo, se estiver 75% do capital representado necessrio 2/3 dos votos emitidos (o que diferente dos votos presentes). Nos termos do art. 294: QUORUM CONSTITUTIVO: tm de estar presentes dos cotos correspondentes ao capital social; QUORUM DELIBERATIVO: tm de haver maioria de dos votos correspondentes ao capital social.
O art. 294 constitui uma excepo, sendo as regras gerais as constantes no art. 383 e 386. CONVOCATRIA: d a conhecer aos scios que ir ocorrer uma AG e convidalos a participar. D a informao necessria (hora, local, data, matria a deliberar). Em regra, na sede a no ser que esta no tenha condies. Na convocao determina-se logo que se no for possvel reunir todos os scios nova hora e local para a noss Assembleia (no mesmo dia ou depois) tal visa evitar que se realize uma nova convocatria, com o prazo exigido; a lei no quer Assembleias surpresa: os scios tm de se preparar; as informaes preparatrias da AG tm de ser dadas em determinado prazo. O quorum constitutivo funciona para a primeira convocatria, mas j no funciona para a segunda. Se assim no fosse podia ser que nunca fosse possvel reunir o quorum constitutivo necessrio e a sociedade podia paralisar. Assim, torna-se um nus para os scios aparecer. Convem-lhes aparecer, uma vez que h pontos da matria a deliberar. Antes de votar necessrio discutir todas as propostas feitas. dada a palavra aos proponentes e aos demais scios que queiram falar. Durante esta fase, faz-se a persuaso dos scios quanto ao seu sentido de voto. Se os scios no estiverem presentes, no s no podem expor os seus pontos de vista, como tem de se sujeitar ao que for decidido pelos outros scios. Se o scio no conseguir hora fixada pode passar uma carta de recomendao, sendo que esta pode ser genrica ou estipular tim tim por tim tim o que se pretende e, neste caso, at pode ser passada a algum que no seja da sua confiana uma vez que este se encontra vinculado. Os scios, numa Assembleia, podem discutir questes jurdicas de validade de deliberaes. Quem faz o controlo da legalidade o Presidente da Mesa da AG, sendo que se existirem deliberaes invlidas os accionistas so avisados por este. Depois, ou retiram a deliberao ou, se insistirem, j sabem que esta pode ser invalidada.
SOCIEDADES COMERCIAIS PROF. FRANCISCO BARONA HIPTESE PRTICA XII
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Suponha que os estatutos da sociedade cotada Refricer, S.A. contm a seguinte clusula e Joo, accionista, pretende saber se pode delegar a representao em assembleia geral num advogado? Artigo Dcimo Um. S podero estar presentes na assembleia geral os accionistas que sejam titulares ou representem, pelo menos, um voto, sem prejuzo do direito legal de agrupamento. Quatro. Os accionistas s se podero fazer representar por outros accionistas, por herdeiros legitimrios ou por administradores. Sete. A cada quinhentas aces corresponde um voto. I - SA Quem pode ir AG? Eu s posso passar uma carta de representao a algum se eu l puder estar! De acordo com os estatutos desta sociedade, preciso ter 500 aces para ter 1 voto. Se no tiver, no tenho direito de voto, mas posso estar presente e participar art. 379. Contudo, os estatutos podem limitar a prpria participao. E os estatutos das SA ppodem dizer que 1 voto equivale equivale a 500 aces? Nos termos do art. 384/1, a regra geral a que cada aco corresponde um voto. Nos termos do art. 379/1 Tm direito de estar presentes na AG ()os accionistas que () tiverem direito a, pelo menos, um voto. Uma coisa participar na discusso dos pontos na ordem de trabalho e outra coisa votar. Atendendo ao art. 384/2 al. a) no se pode dizer que s tem um voto quem reunir 15 mil euros do capital social, uma vez que o limite mximo mil euros. Na al. b) do n2 do art. 284 o sentido a disperso do capital social. Por exemplo: 1 scio = 100; 2 scio = 200; 3 scio = 300 podem participar! Mas podem juntar-se. Assim tm 600 aces, o que lhes d direito a 1 voto. As 100 aces a mais no contam para nada. O direito legal de agrupamento encontra-se consagrado no art. 379 e visa proteger as minorias. Quando existam scios que no tenham o nmero de aces necessrias para votar podem-se agrupar nos termos do art. 379/5. Se um scio tiver 500 aces e trs scios tiverem no total 300 aces podem juntar-se? Sim, podem agrupar-se quer para fazer o valor do voto minimo, quer para ter uma maioria.
SOCIEDADES COMERCIAIS PROF. FRANCISCO BARONA II SQ
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Nos termos do art. 248/5 nunca se pode impedir a participao dos scios. H algum caso em que um scio de uma SQ no tenha direito de voto? S se estiver impedido, nos termos do art. 251. CASO Neste caso, atendendo ao art. 380, nas SA quando um scio no pode estar presente pode ser designado um representante (atravs de uma carta mandadeira) para estar presente na AG. REQUISITOS i. representao livre: o scio pode fazer-se representar por qualquer pessoa; o scio ter de escrever a carta mandadeira que ir conter a sua assinatura e no instrumento de representante o scio que nomeia o seu representante poder fazer uma de duas coisas (1) carta branca; (2) vinculao de voto (ex: para o ponto 1 votar a favor; no ponto 2 votar contra, etc.).
ii.
No caso diz-se que se trata de uma sociedade cotada. Ora, sociedade cotada ou sociedade em mercado regulamentado levanta a questo de saber o que uma bolsa. A lei no diz bolsa cotada, diz em mercado regulamentado. H a bolsa de Lisboa, a Bolsa de derivados do Porto. Tudo comeou com as bolsas agricolas. Como funcionam estes mercados? Estas bolsas? De quem so? A Bolsa de Lisboa chama-se Euronext. Tm uma base privada, mas o Estado estipulou requisitos que se devem dar para garantir a respeitabilidade e a seriedade. Foram criados mecanismos e organismos de fiscalizao. Para participar nestes mercados podsso faze-lo como produtor ou consumidor. Para aceder a estes mercados preciso pagar joias. Nas SA o mercado primrio o das emisses. aqui que vm as sociedades que querem aumentar o capital social atraves da subscrio. E o mercado secundrio assenta nas subscries dos valores mobilirios, neste que se transaccionam. Aqui geram-se cotaes feitas pela entidade gestora do mercado regulado. H que atendem ao CVM e aos regulamentos da propria Euronext. H varios mercados regulamentados e por isso que a lei usa esta terminologia. A vantagem, para uma sociedade, atrair mais capital. Isto porque em regra o valor de mercado tende a reproduzir o valor real. O PSI 20 o indice comporto pelas cotaes das vinte maiores sociedades que esto a actuar em mercado regulamentado.
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Antnio e Joo pretendem alterar o contrato de sociedade no sentido de este passar a autorizar a realizao de prestaes acessrias. Qual a maioria necessria para esta deliberao? Pedro, titular de 20% das aces e que votar contra, ficar abrangido por esta alterao? Nas SA, atendendo ao art. 343 exige-se uma maioria de na primeira convocatria para se constituir a AG. Quanto ao quorum deliberativo este assenta em 2/3 dos valores emitidos. Atedendo ao art. 86/2 existe o problema da ineficcia: estabelece-se uma proteco dos scios. O contrato pode ser alterado, mas essas alteraes, ao fazerem mais exigncias, exigem que os scios as aprovem, para que sejam eficazes face a esses. No aprovando a deliberao esta deliberao ineficaz face a Pedro. Nos termos do art. 86/1 o efeito retroactivo apenas poder ser face aos scios j existentes e no face a terceiros. A convocatria teria de indicar qual a clusula que sofreria alteraes e a nova redaco (do artigo j existente, a alterar ou eliminar), sendo que se no o fizesse assim teria de se dizer na convocatria que este novo tecto est a disponibilidade dos scios na sede da sociedade. Atendendo ao art. 377/3 a regra a da publicao no jornal ou site do MP, mas o contrato de sociedade pode exigir forma mais solene. Mas quando as aces sejam tidas nominativas pode ser atraves de correio registado ou correio electronico com recibo automtico, mas s se os scios tiverem consentido nisso. Quanto aos prazos, para a publicao de 1 mes, sendo que se for por correio electronico ou carta registada ser de 21 dias. Se for uma sociedade aberta necessrio atender ao art. 21-B CVM e o prazo ser de 21 dias. Admitindo que a convocatria foi publica e se um scio quiser introduzir novos assuntos o prazo e o modo de o fazer encontra-se consagrado no art. 378/1, 2 e 3, ou seja atraves de requerimento feito ao presidente da mesa da assembleia at 5 dias depois da publicao. At 5 dias (carta registada) ou 10 dias (publicao) ter de ser dado conhecimento aos outros scios. S os scios detentores de, pelo menos, 5% do capital social podem fazer isso nos termos do art. 378/1 que remete para o art. 375/2. Nas Sociedades Annimas Abertas, atedendo ao CVM, ser a partir de 2% do capital social: faz sentido, porque as aces esto muito mais distribuidas. Estes limites visam impedir que qualquer scio possa usar este mecanismo s para atrasar.
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Na AG (anual), os accionistas deliberaram revogar a deciso do Conselho de Administrao de vender sociedade Alfamar Explorao Martima, SA a antiga sede social, impondo que a mesma fosse vendida a uma sociedade concorrente da Alfamar. Quid juris? A regra encontra-se expressa no art. 373: a AG s delibera sobre matrias que lhe estejam atribuidas por fora da lei ou contrato de sociedade e que no sejam da competncia de outros rgos. Em princpio, sobre matrias de gesto (art. 406) delibera o conselho de administrao. Contudo, se este pedir AG j pode ser. Mas s se o solicitar. O contrato de sociedade no pode estipular de outra forma norma imperativa. Nas SQ a AG pode deliberar sobre todas as matrias. HIPTESE PRTICA XV Do contrato da sociedade Monte dos Vendavais Explorao de Energia Elica, S.A.constam as seguintes clusulas: Artigo Quarto 1. O capital social de 100.000.000, encontrando-se dividido em aces tituladas e nominativas com o valor nominal de 1 (um euro) cada, e est realizado em sessenta por cento. 2. As aces da classe A devero ser integralmente realizadas no prazo de dois anos. 3. As entradas respeitantes s aces da classe B devero ser integralmente cumpridas em dez anos, conforme as disponibilidades dos respectivos titulares clusula invlida nos termos do art. 285, uma vez que o prazo mximo de 5anos. Artigo Sexto Os accionistas Antnio e Pedro tm direito a receber, anualmente, juros de 5% sobre o valor do capital investido na sociedade juros de 5% ao ano trata-se de uma obrigao fixa. Independentemente da situao lquida da sociedade. Isto poderia por em causa o Princpio da Intangibilidade do Capital Social. H que olhar aos lucros. Nem ao lucro tem o scio direito. A lei s estabelece que havendo lucro distribuivel este tem direito a 50%. Nos termos do art. 21/2 a clusula nula.
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SOCIEDADES COMERCIAIS PROF. FRANCISCO BARONA Artigo Oitavo
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As aces da classe B esto oneradas com um direito de preferncia a favor das aces da classe A e de Pedro nas SA, os direitos especiais no podem ser atribuidos a pessoas, mas apenas a aces. Deste modo, a clusula nula. Mas pode ter um valor sucedno: formalmente uma clusula estatutria, mas materialmente uma clasula parassocial. Assim, em vez de vincular todos os scios, presentes e futuros, s vincula os scios presentes. Nos termos do art. 328 consagra-se o Princpio da Livre Transmissibilidade enquanto regra. Mas pode haver limitaes: os titulos das aces tm de conter a meno a esses direitos especiais (caso assim no acontea so inoponiveis a adquirentes de boa f); tm de ser aces nominativas (como que estas se transmitem? Por endosso!) e o titulo tem de ser transmitido com o endosso e tem de se pedir o averbamento sociedade. Artigo Dcimo A cada mil aces corresponde um voto atendendo ao art. 384/1 a regra a que cada aco corresponde um voto, mas atendendo ao art. 384/2 al. b) a clusula seria vlida. Artigo Dcimo Primeiro A sociedade administrada e representada por um nico administrador atendendo ao art. 290 s podia ter um administrador nico se o capital social fosse inferior a 200 mil euros. Como no era o caso, a clusula seria nula! 1. Sabendo que o contedo do contrato de sociedade Monte dos Vendavais, S.A.(MV, SA), para alm das clusulas acima transcritas, no diverge das solues previstas nas regras dispositivas que integram o Cdigo das Sociedades Comerciais, contendo apenas menes obrigatrias, e que os ttulos (das aces) no contemplam qualquer restrio sua transmissibilidade, pronuncie-se sobre a validade das clusulas enunciadas e, caso nem todas sejam vlidas, explique oque sucede ao contrato e s clusulas. Ver a anlise de cada clusula realizada anteriormente. 2. Admitindo que o artigo oitavo no tem um contedo legalmente admissvel, proponha uma redaco (dessa clusula) que proporcione o mesmo resultado e seja legal. Imagine ainda que Antnio e Joo, titulares de aces da classe B, pretendem deliberar uma alterao do contrato que extinga o direito depreferncia a que as suas aces esto sujeitas. Refira a maioria, o qurum e outros requisitos que, eventualmente, sejam necessrios para a formao dessa deliberao.
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Quanto ao quorum constitutivo tal teria de ser de 1/3 do capital social; quanto ao quorum deliberativo teria de ser de 2/3 do capital social. Nos termos do art. 24 os direitos especiais s podem ser eliminados com o consentimento dos scios afectados. O consentimento dado em assembleia geral (art. 389/2) nos termos do art. 24/6. Na AG tm de estar presentes os accionistas com e sem direito especial para alterar o contrato de sociedade. Na assembleia especial esto presentes as categorias de aces (se existirem e s as que esto em causa aquelas que sero afectadas!) para decidir do consentimento dado por esse scios: se estes no derem o seu consentimento, a deliberao da AG ineficaz nos termos do art. 55. 3. Joo vende as suas aces a novo accionista (Felisberto) sem dar preferncia a Pedro. Quid iuris? S existe responsabilidade obrigacional. A violao de clusulas limitadores no determina a invalidade da transmisso. Esta valida se foram respeitados os modos de transmisso das aces nominativas. Mas a sociedade pode opor ao adquirnete a clusula violada no produzir efeitos. Pode-se recusar o registo tanto nas escriturais como nas tituladas e o adquirente no pode exercer os direitos inerentes participao social. A clusula de preferncia consta do contrato de sociedade com forma legal e registado; esta transcrita nos titulos ou nas contas de registo das aces; pode se rinvocada em processo executivo ou de liquidao do patrimonio. Assim tem eficcia erga omnes. CLUSULAS ESTATUTRIAS NORMATIVAS: so em tudo equivalenete a um pacto de preferencia e se no oponiveis a qualquer terceiro direitos reais coisas corporeas, mas aces no so coisas corporeas, mas como se asemelham a um pacto de preferencia com eficacia erga omnes pode intentar aco de preferencia. HIPTESE PRTICA XVII Do contrato da sociedade Movitel Telecomunicaes Mveis, S.A. constam as seguintes clusulas: Artigo Sexto A transmisso de aces nominativas est sujeita ao consentimento do Presidente do Conselho de Administrao.
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Nos termos do art. 328 consagra-se o Princpio da Livre Transmissibilidade, mas existem limitaes: o que preciso para que est limitao conste dos estatutos? Tem de estar nos estatutos a necessidade de consentimento Qual o rgo competente para dar o consentimento se nada se disser a AG Art. 329/3 - A lei estabelece como prazo maximo 60 dias, mas podem estipular prazo inferior. O silencio vale como consentimento Art. 329/3 al. c) se a sociedade no der o seu consentimento: Negcios onerosos: a sociedade tem de apresentar as condies de preo iguais s do terceiro; Negcios gratuitos: faz-se pelo valor real, sendo que depois o donatrio entende-se com o doador. Artigo Dcimo Com a morte de qualquer dos scios, a Sociedade pode amortizar as respectivas acespelo seu valor nominal. Interpretao da expresso factos no art. 347/3: o que a lei quer que sejam factos que escapem vontade da sociedade. A lei quer que figura no contrato de sociedade as situaes concretas que podem conduzir amortizao, no pode por simples e livre vontade da sociedade. Tem de ser factos exteriores vontade da sociedade. Se o contrato de sociedade no previr tal situao a sociedade no pode proceder amortizao compulsiva. No caso, fazia todo o sentido consagrar o artigo decimo com fim a evitar que com a morte do scio, os seus herdeiros legitimrios assumissem a posio deste. Com tal previsto no contrato de sociedade, a sociedade poder proceder amortizao compulsiva. Mas pode-se em vida estabelecer um acordo sobre os destinos dos bens aps a morte? No, tal consubstancia um pacto sucessrio, sendo que estes s so admitidos nas convenes antenupciais. No caso na verdade no existe um pacto sucessrio, uma vez que o que eles esto a estipular que aps a morte de alguns dos scios a sociedade pode amortizar, ou seja com a morte do scio as aces transmitem-se para os herdeiros. Os herdeiros ou legatrios sucedem nos bens, sendo que o problema da amortizao s surge posteriormente.
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A sociedade obrigada a amortizar ou tem a faculdade de amortizar? A forma como o art. 10 estava redigido parece transparecer que tal consubstanciava uma faculdade, sendo ela que iria decidir se queria impedir a entrada de terceiros. Quanto ao valor da amortizao importa desde j dizer que quando se falava que a sociedade podia amortizar pelo valor nominal tal levantava um problema: os herdeiros vo ficar privados de um valor patrimonial que constava da herana e esse valor/bem que vai ser extinto tem um determinado valor que pode corresponder ou no ao valor nominal. Para evitar que estejam a ser sugados bens da herana, a contrapartida que a sociedade deveria pagar aos herdeiros deveria ser o valor real das aces e no o valor nominal problema que resulta da conjugao do direito societrio com o direito das sucesses. Em suma: podemos estar face a um pacto sucessrio, ou seja, com a morte do scio, o herdeiros passam a ser scios. Estes estatutos permitem que a sociedade amortize, mas no impede a transmissibilidade (se assim fosse, a clusula seria nula nos termos do art. 328 e ss, alm de ser um pacto sucessrio). Isto faz-se para evitar que terceiros entrem para a sociedade. Em caso de penhor de aces tambem pode existir interesse em amortizar as aces. Em casos de divrcio e insolvncia tambem. Quanto amortizao de aces necessrio atender ao art. 346 e 347: partida extinguindo-se as aces deveria haver reduo do capital social, mas parece que a lei estipulou de forma diferente. ANLISE DO ART. 346: no h reduo de capital social, porque no h extino de aces. H modificao dos direitos das aces. Aqui diminuemse os direitos das aces aces diminuidas. H a diminuio do valor nominal de determinadas aces, tendo de haver reembolso dos accionistas, portanto, do ponto de vista patrimonial, vo ficar diminuidas. S quinham dos valores patrimoniais numa parte. Mas a participao social no se extingue completamente. So aces de fruio: formam uma categoria de aces especiais: j no poque se trata de um privilgio e sim, porque esto diminuidas. Do que se trata de uma modificao da participao social. ANLISE DO ART. 347: aqui tem de haver extino da participao social. A reduo do capital social d-se na exacta medida da extino das aces com um certo valor nominal. A lei impe duas formas: i. AMORTIZAO VOLUNTRIA: com consentimento do titular das aces AMORTIZAO COMPULSIVA: sem o consentimento ou mesmo contra a vontade do titular das aces complicado. Se no fosse, os scios maioritrios poderiam deliberar a extino da participao social
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dos scios minoritarios sem mais. Nos termos do art. 347/3 o contrato deve fixar os factos em concreto para que a amortizao seja possvel, uma vezque a lei quer impedir que algum rgo da sociedade pudesse, em concreto, decidir que seria naquele caso que se poderia amortizar. Por exemplo, no poderia deduzir que se podia se houvesse uma maioria de . Exemplo de casos em que se poderia: se morrer um scio; se o scio for declarado insolvente; se houver penhora das aces. Tem de ser um facto objectivo e relacionado com a participao social. Apesar os factos estarem presentes nos estatutos, podem estar enquanto obrigao da sociedade ou enquanto faculdade. Como consequncia da amortizao, a sociedade ter de pgar uma contrapartida se assim no fosse, tratar-se-ia de uma expropriao. Artigo Dcimo Primeiro A sociedade pode comprar aces prprias at a um mximo de metade do seu capital social, mediante deliberao do respectivo Conselho de Administrao. necessrio atender ao art. 316, sendo que no possvel subscrever-se. E adquirir, pode? Pode adquirir mas necessrio atender aos limites consagrados na lei, nomeadamente ao art. 317/2. Mas porque que a sociedade no pode deter e adquirir aces prprias? Tal deve-se ao facto de se a sociedade comprar aces prprias ter de as comprar aos scios, e as aces tem um valor definido em funo do patrimnio social, ou seja no tem um valor de per si. Se a sociedade comprar aces aos scios esta a utilizar bens do seu patrimnio para adquirir aces que no tem um valor autnomo, sendo que estas aces no limite no valem nada. Tal consubstanciava um perigo para os credores porque estes iriam ver o patrimnio social a ser reduzido a zero. Alm disso, tal envolvia uma reduo encoberta do capital social. Deste modo, a lei no admite sem limitaes a aquisio de aces prprias. Nas sociedade em mercado regulamentado ao comprar aces prpria faria variar a cotao das quotas: comprando muito gera-se um efeito especulativo, porque a sociedade est-se a desfazer do seu patrimnio, fazendo o valor da sociedade subir. Quanto ao risco especulativo o problema assenta no facto de se a sociedade aparecer a comprar aces poder criar a iluso de que se esta a tratar de uma sociedade financeira e patrimonialmente solida, quando na verdade uma sociedade que se esta a esvaziar do ponto de vista patrimonial. Deste modo, no se admite sem mais que uma sociedade possa aparecer no mercado a comprar as aces sem qualquer limite. Nos termos do art. 317/2 a sociedade poder adquirir licitamente aces prprias at 10% do seu capital (est-se a iliduir os credores uma vez que estas aces valem zero, h menos patrimnio), desde que a sociedade crie uma
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reserva especial em montante equivalente ao valor pago pelas aces (art. 324/1 al. b)). Tal visa atenuar o problema dos credores (se a sociedade quiser adquirir aces no valor de 100 mil euros tem de ter disponvel 200 mil euros: 100 mil euros para pagar aces e mais 100 mil euros para a reserva). Mas de qualquer forma A competncia quer para a aquisio quer para alienao em regra cabe AG (visa garantir as posies dos scios), sendo que s excepcionalmente no o ser. Existe o prazo de 3 anos para vender as aces ou, se tiverem sido adquiridas de forma integral o prazo de 1ano. STAR OPTIONS: no final do ano d aos trabalhadores aces como forma de remunerao. Como que ganham? Podem vender e receber o seu valor ou podem tornar-se scios. Adquirir aces prprias vantajoso, por exemplo, nos casos de fuses. CASO: no podia chegar aos 230% e a competncia no era do Conselho de Administrao mas sim da AG. HIPTESE PRTICA XIX Do contrato de sociedade por quotas Vamosvida Organizao de Festas e Eventos,Lda, com o capital social de 20.000,00, constam as seguintes clusulas: 5 A cesso de quotas livre entre scios, encontrando-se sujeita preferncia eao consentimento da sociedade sempre que for efectuada em favor de terceiros. Imagine que Anacleto titular de uma quota de 7.500,00 pretende transmitir essaquota ao seu filho varo e que os demais scios se opem, deliberando em assembleiageral exercer o direito de preferncia pelo respectivo valor nominal. Quid juris? Nos termos do art. 228/2 consagra-se que a sucesso a favor de ascendentes ou descendentes (forma de transmisso mortis causa depende de simples escrito susceptivel de substituio nos termos do art. 4; tendo a sociedade dado o seu consentimento h que proceder ao registo da cesso (art. 242-A) e publicidade necessria) livre, a no ser que o contrato diga outra coisa (art. 229/3), como o caso da hipotese. O nico caso em que a sucesso completamente livre entre os scios; quanto a favor de terceiros fica sujeita a preferncia ou a consentimento da sociedade (n2). A sociedade, ao no consentir, pode adquirir ou amortizar as quotas.
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Querendo amortizar ter de pagar uma contrapartida em condio iguais ou ento o valor real. O problema assenta em saber se esse direito de preferncia deve ser execido pelo valor real ou no. Uma coisa a sociedade dizer que quer preferir, mas quer preferir por qual valor? O nico problema que a lei resolve falta de consentimento da sociedade. A sociedade tem de adquirir pelo menos preo que ela iria ser adquirida por terceiro (se for onerosa) ou tem de oferecer o valor real da quota (se for gratuita): i. ii. Se a sociedade no faz esta oferta, a cesso torna-se livre Se a sociedade faz aquela oferta e o scio aceita AMORTIZAO VOLUNTRIA Se a sociedade faz aquela oferta e o scio no aceita AMORTIZAO COMPULSIVA
iii.
Nos termos do art. 228/3, necessrio que a transmisso seja comunicada sociedade e que esta a reconhea no prazo de 60 dias (art. 230/4) tcita ou expressamente para que se forne eficaz para com a sociedade, excepto se se tratar de cesso entre conjuges (quanto bem comum art. 8), ascendentes ou entre scios. Quanto ao prazo que a sociedade tem para fazer esta proposta, uma vez que a lei nada diz, atende-se ao art. 230/4 e tem-se entendido que o prazo deve ser o mesmo que se encontra estipulado para que a sociedade consinta (ou seja, 60 dias). Alm disso necessrio que se registe a cesso nos termos do art. 242-A. Cesso por Quotas transmisso voluntria (cv ou doao); o negcio base da cesso sujeita-se s vicissitudes comuns de qualquer contrato.
Sendo o consentimento recusado, a sociedade tem visto ser-lhe reconhecida legitimidade para intentar uma aco de declarao da invalidade da cesso. Mas no se est face a uma invalidade mas sim diante de um caso de ineficcia, podendo surgir um assentimento superveniente. Entre as partes a cesso valida. Ao contrato do que tem sido sustenado, no se vislumbra qualquer razo para se considerar que o consentimento da sociedade constitui requisito previo da execuo especifica de um contrato promessa de cesso de quotas. O consentimento pode ser anterior ou posterior cesso.
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Nos termos do art. 231/3 a sociedade so tem de fazer isto se o socio estiver ha mais de tres anos na sociedade. Se assim no for, basta recusar o consentimento. O consentimento um acto juridico unilateral a prestar mediante deliberao dos scios art. 246/1 al. b). No porem necessaria maioria qualificada. Admite-se a possibilidade de ele ser dado de forma expressa ou tacita. Na eventualidade de o consentimento ser prestado pelos proprios gerentes deparase com uma actuao sem poderes e o mesmo suceder se a gerencia comunicar um consentimento que nao for dado estes actos no vinculam a sociedade, caso contratio estariamos a violar directrizes europeias. A sociedade pode preferir? No caso, a quota do scio ultrapassa 1/3 do capital social. O art. 220 no estabelece nenhum limite maximo. Aplica-se analogicamente o disposto para as SA e o limite de 10%? No h limite? Pode adquirir a totalidade do seu capital social? Nos termos do art. 220/4 que remete para o art. 324 os votos fixam suspensos e preciso constituir uma reserva especial igual ao valor dispendido na aquisio. Ao contrrio do que sucede nas SA, nas SA existe o caracter pessoal: para quem defende que no se aplica o limite de 10% das SA tal deve-se ao facto de existir o limite legal de nmero de scios: limiar a partir do qual a sociedade poderia ser dissolvida seria 2 scios: sem limite quantitativo. E defende ainda que o regime das SA excepcional. No existe o risco especulativo nas SQ que existe nas SA. Pode haver clusulas de intransmissibilidade absoluta? Sim, se j for scio h mais de 10 anos pode-se exonerar. Como se efectiva este direito de exonerao? Nos termos do art. 240 uma sociedade pode adquirir quotas prprias? Os casos de exonerao um desses casos. CASO Se a sociedade adquirir esta quota o que sucede a esta quota? A quota em causa vale sete mil e quinhentos euros, sendo o capital social da quota vinte mil euros. Deste modo, se 20 000 est para 100%, 7 500 est para 37,5%. Uma sociedade pode ter quotas prprias que representem mais de 33% do capital social? Ou se aplica por analogia o art. 317 que consagra o limite dos 10% sustentado que nas SQ apesar de no existir um elemento quantitativo deve ser o mesmo que existe para as SA (sendo que mesmo para as SA consagram-se casos de aquisio licita de aces prprias superiores a 10%). Ou, no aplicando o limite dos 10% existentes para as SQ, a sociedade poderia adquirir participaes acima dos 10% mas com um nico limite, ou seja o limite da pessoalidade inerente s SQ, ou seja, as SQ, ao contrrio do que acontece nas SA, as quotas tm uma natureza mista (elemento patrimonial e pessoal) o que leva a que uma parte da doutrina diga que embora possa no existir um elemento quantitativo aquisio das quotas prprias, devido ao elemento pessoal sempre necessrio
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que existam no mnimo dois scios, independentemente de eles terem quotas residuais. Existe esta dualidade de posies na doutrina, mas ningum defende que uma sociedade possa ser detentora de 100% do seu capital social. E quanto possibilidade da sociedade exercer a preferncia na aquisio desta quota? Em caso afirmativo como tal conjuga-se com o regime do consentimento? Se a sociedade no consentir no h transmisso, existindo apenas um mecanismo que a lei prev para que o scio fique prisioneiro na sociedade. Trata-se de uma quota que no vai ser transmitida a terceiros, pelo que o direito de preferncia a funcionar s existe nos casos em que a sociedade consente na alienao, sendo que nesse caso diz que quer adquirir tais. Volta-se ao problema das quotas prprias. A sociedade quando recusa o consentimento est a impedir a alienao a terceiros, no existe qualquer manifestao do direito de preferncia. A lgica da preferncia s funciona na medida em que permanea um terceiro interessado. O direito de preferncia pressupe sempre a existncia de um terceiro, sendo que a partir do momento em que ele deixa de existir j no estamos no mbito do direito de preferncia. Segundo o Prof. Menezes Cordeiro, nos termos do art. 231/4 consagra-se implicitamente um direito de preferncia. HIPTESE PRTICA XX Admita que no contrato de sociedade veio a ser introduzida uma clusula que determinava a possibilidade de amortizao de quotas em caso de insolvncia de umscio, em que a contrapartida a pagar em 5 prestaes semestrais seria o valor daquota apurado nos termos do ltimo balano anual aprovado. Sabendo que o scio minoritrio Bertolino tem colocado vrios obstculos ao regularfuncionamento da sociedade, nomeadamente interrogando os gerentes sobre osnegcios da sociedade e requerendo consulta de livros e documentos, e foi declaradoinsolvente, a sociedade deliberou a amortizao da sua quota nos termos do contrato,mas os seus credores pessoais no esto de acordo com a deciso. Quidjuris? Caso de amortizao da quota, regulado nos termos do art. 232 e ss. Amortizao compulsiva em que no necessrio consentimento do scio art. 233/1. A quota faz parte do patrimnio de B e pode ser penhorada pelos credores pessoais de B e o que estes queriam era que ele recebesse o dinheiro todo de uma vez, para assim poderem executar o seu patrimnio o mais rapidamente possvel. O art. 235/1 consagra um regime supletivo que pode ser afastado por estipulao contrria do contrato de sociedade ou acordo das partes. Nas al. a) e b) do art. 235/1 a lei impe que se atenda, de acordo com o art. 1021 CC, ao
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valor real da quota tendo em considerao o estado da sociedade no momento em que ocorre. necessrio fazer um balano daquela quota para efeitos de determinao da contrapartida, porque com esse valor que os credores podem contar: os credores satisfazem-se com o valor real e no nominal da quota. A sociedade paralisa o processo de venda da quota a um terceiro com fim a evitar que um terceiro entre para a sociedade, pagando uma contrapartida aos scios, contrapartida essa que assenta no valor real da quota apurado data mais recente. Tal permite a satisfao dos interesses da sociedade e a tutela das expectativas do credor. O art. 235/2 consagra casos que quando figurem nos estatutos como causa de amortizao, a sociedade se quiser disciplinar a contrapartida nos estatutos s o pode fazer se estabelecer uma contrapartida menos favorvel prpria sociedade. No caso o que estava previsto nos estatutos era um regime mais favorvel para a sociedade, pelo que no era permitido pelo n3 do art. 235. Para os casos que no sejam os previstos no art. 235/2, a sociedade teria alguma autonomia para consagrar o que quisesse nos estatutos. Ou seja, a deliberao tem de obedecer as regras do art. 235/2 que remete para o n1 al. a) e b). O valor da contrapartida a ser paga ao scio no podia ser calculada contablisticamente: o valor tinha de ser pago em duas prestaes uma ao fim de 6 meses e outra ao fim de 1ano. Mas o inicio da contagem do prazo poder ser ultrapassado, sem nisso incorrer a sociedade em qualquer responsabilidade, no caso de o consentimento do scio, quando necessrio for tardiamente prestado. AMORTIZAO COMPULSIVA a sociedade s pode amortizar compulsivamente uma quota, isto , sem o consentimento do seu titular, havendo previso legal ou estatutria que o permita. A previso estatutria no equivale ao consentimento do scio: apenas uma permisso sociedade para, em certas circunstancias, querendo, amortizar a quota. Ao se fazer esta exigncia impede-se, sem o consentimento do scio, a amortizao discricionria, arbitrria e ad nutum. Caso fossem admitidas seriam uma forma de expropriao privada dos scios. A simples previso estatutria de que as quotas so amortizaveis ou de quem podem ser compulsivamente amortizadas sempre que tal for deliberado pela sociedade, por exemplo, com determinada percentagem de votos, no constitui um facto permissivo de amortizao compulsiva, mas apenas a manifestao de uma vontade de amortizar. Nestes dois casos, a amortizao das quotas s ser possvel havendo o consentimento do scio. J ser admissivel a previso estatutria da possibilidade de amortizao da quota no caso de violao dos estatutos. LIMITAO AOS FACTOS PERMISSIVOS DA AMORTIZAO COMPULSIVA: h limites. Desde que sejam respeitas as normas legais imperativas, exita justificao causal e adequao aos princpios configuradores da SQ, vigora a autonomia privada. Ex: comportamento do scio (concorrncia,
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transmisso no consentida da quota ou desejo de sair); factos relativos aos scios (morte, idade, estado civil, insolvencia); factos relativos aos titulares dos direitos reais tendo-llhes sido atribuido o exercicio de direitos sociais; factos relativos propria sociedade (fuso, perda de licena, alterao dos estatutos). O recurso a conceitos indeterminados permitido sme prejuizo da necessidade da demonstrao in casu do seu preenchimento e do direito de impugnao judicial do seu preenchimento pelos interessados. A contrapartida tem lugar na amortizao compulsiva e na amortizao ao abrigo de disposio legal, pois nestas a contrapartida um elemento essencial da mesma. S se aplica o art. 235 quando a amortizao for onerosa. Como se fixa a contrapartida? De acordo com o estipulado nos estatutos Por acordo entre a sociedade e o titular da quota De acordo com o art. 275 - critrio residual sendo que as situaes no previstas no seguem este regime. No n2 consagram-se casos que tm de obedecer lei, excepto se estipular condies menos favorveis sociedade e mais favorveis aos terceiros.
TUTELA DO DIREITO CONTRAPARTIDA 1. EFECTIVAO DO CRDITO NOS TERMOS GERAIS: na falta de pagamento tempestivo da contrapartida que no a resultante do respeito da proibio legal do art. 236/1, pode o scio optar pela efectivao do seu crdito como qualquer credor, nos termos gerais. Com este efeito, no tendo a sociedade procedido ao pagamento da contrapartida na data do vencimento entrar em mora, com as devidas consequncias legais (art. 805), podendo o ex socio efectivar o seu credito art. 817. 2. AMORTIZAO PARCIAL DA QUOTA: na falta de pagamento tempestivo da contrapartida pode o scio, em alternativa efectivao do seu crdito optar pela amortizao parcial da quota. Esta ser determinada em funo dauqilo que tenha recibido e contando que seja respeitado o valor nominal minimo da quota. No se estabelece at quando e que a opo pela amortizao parcial pode ser feita, sustentando-se, por aplicao analogica do prazo previsto no art. 236/5 que o ex socio devera nos 30 dias seguintes sociedade ter entrado em mora optar pela amortizao parcial, sob pena de, no o fazendo, apenas poder efectivar o seu credito. 3. DISSOLUO ADMINISTRATIVA DA SOCIEDADE: tratando-se de amortizao na sequencia de atribuiao ao socio do direito amortizao da quota, poder o socio, no caso da contrapartida no puder ser paga em cirtude do disposto no art. 236/1 e no optando pela esfera do pagamento, requerer a dissoluao administrativa da sociedade art. 240/6 ex vi art. 232/4.
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MODO DE CLCULO DA CONTRAPARTIDA: a determinao da contrapartida calculada nos termos do art. 105/2, tendo por referncia o momento da deliberao. Remete-se, assim, para o regime da fuso que, por sua vez, remete para o art. 1021 que, por sua vez, remete para os n1 a 3 do art. 1018 CC. Destas sucessivas remisses reuslta que o valor da quota fixado com base no estado da sociedade data da deliberao de amortizao, por um ROC designado por mtuo acordo ou, na falta deste, pelo tribunal, sem prejuizo de qualquer das partes poder requerer uma segunda avaliao (art. 105/2 in fine). Resulta pois que a avaliao da quota feita segundo o valor que esta representa no patrimnio social efectivo, isto , pelo seu valor real e no segundo o valor que lhe imputado contablisticamente. Por outro lado, a parte final do art. 1021/1 CC refere ainda que os scios participaro nos resultados dos negcios em curso, isto , dos negcios jurdicos pendentes ou em excuo, porquanto j celebrados aquando da deliberao de amortizao, mas ainda no integralmente executados. HIPTESE PRTICA XXI Nos termos dos estatutos da Sociedade Papelex- artigos de papelaria, Lda, o scioFernando Papelo obrigou-se a ceder o gasleo necessrio circulao do veculoautomvel sempre que tal no puder ser assegurado pela sociedade, ficando estaobrigada a restituir ao scio outro tanto do mesmo gnero e qualidade no prazomximo de dois anos. a) A determinada altura, Fernando Papelo instado, a certa altura, a antecipar ogasleo do veculo, mas recusa-se a cumprir. Quid iuris? No caso estamos face a um contrato de suprimento. Quando os suprimentos constam dos estatutos devem ser logo fixadas as condies em que devem ser cumpridos. O suprimento em causa tem natureza de mutuo. S h suprimentos nos casos em que o scio e a sociedade se atende sua qualidade de scio. A questo assenta em saber se o caracter de permanncia elemento constitutivo ou meramente presuntivo. Se for uma mera presuno o problema mais delicado: analisando o n3 e 4 do art. 243 ressalta que a lei estabelece presunes de permanncia e a quem cabe o nus. Os crditos dos scios de suprimento so crditos subordinados; se no for qualificado como credito do socio entra na garantia dos crditos comuns. Se os crditos tiverem uma prazo superior a 1 ano, existe uma presuno cabendo ao scio ilida-la com o facto de aquele credito no foi feito atendendo sua qualidade de scio. Se o crdito no tiver 1 ano cabe aos outros crditos demonstrar a qualidade de scio e no obstante ter ainda 1 ano o crdito foi feito por um scio atendendo sua qualidade de scio.
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A lei diz que so suprimentos no apenas os mtuos ou emprstimos ou crditos detidos pelo scios, mas tambm o crdito que o scio convenciona com a sociedade o diferimento do vencimento de crditos seus sobre ela: se o scio comprar a um terceiro que detenha um crdito sobre a sociedade tal crdito adquire essa qualificao de suprimento. Mas ainda h mais: adiantamento de fundos ou diferimento de crdito. Se houver deliberao de distribuio de dividendos e o scio no tiver cobrado esse crdito sociedade e passar mais de um ano tambm suprimento. No caso, o no cumprimento no afecta a qualidade scio (aplicao por remisso do regime do art. 209/4). OBRIGAES DE PRESTAO ACESSRIAS FINALIDADE as obrigaes de prestao acessrias visam reforar os capitais disponiveis na sociedade. Podem funcionar como alternativa ao comum recurso ao credito bancrio. Estao genericamente abrangidas pelo art. 197/2. As OBRIGAES DE PRESTAO ACESSRIAS distinguem-se: OBRIGAES DE ENTRADA tipicas do status de scio e que no so reembolsveis (art. 202 e 208) PRESTAES SUPLMENTARES permitdas pelos estatutos e deliberdas pelos scios (art. 210 a 213) SUPRIMENTOS equivalentes a um mutuo especial ou qualquer outra circunstancia que leve a que o scio passe a deter um credito sobre a sociedade, celebrado entre a sociedade e algum ou alguns dos socios (art. 243 a 245). REQUISITOS: i. ii. iii. Crdito sobre a sociedade detido pr um scio Que o faa na qualidade de scio Que o scio no tenha exigido por mais de 1 ano (caracter de permanncia)
Todas as figuras referidas integram ou podem integrar a constituio financeira das SQ. REGIME: as prestaes suplementares so livremente pactuadas. Podem: Vincular todos paralelamente; os scios ou apenas alguns, diferenciada ou
Implicar prestaes pecunirias, de dare ou facere;

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Exigir actuaes instantneas ou duradouras, unicas ou fraccionadas, periodicas ou irregulares, certas ou eventuais, determinadas ou indeterminadas; Traduzir o conteudo de um contrato tipico, segundo o respectivo regime.
OUTROS TRAOS: quando no pecunirias so intransmissiveis art. 209/2; quando onerosas a contraprestao pode ser paga independentemente de lucros de exercicio art. 209/2; o seu incumprimento no afecta a posio do scio enquanto tal art. 209/4; extinguem-se com a dissoluao da sociedade art. 209/5. NATUREZA SUPLETIVIDADE os diversos pontos do art. 209 so, em geral, supletivos, embora isso s seja afirmado explicitamente no n4 e de modo implicito no n2. QUALIFICAO as obrigaes de prestaes so clausulas acidentais tipicas do contrato de sociedade. As partes podem dar-lhe outras designaes. Um suprimento obrigatrio, por exemplo, uma prestao acessria.
b) Suponha agora que, em Setembro de 2009, Fernando adquiriu a Gustavo,fornecedor de papel, um crdito que este detinha sobre a sociedade no valor de2.500.000,00 garantido por uma hipoteca sobre um terreno. Fernandopretende que a sociedade lhe pague os 2.500.000,00 ou, no o fazendo,executar a hipoteca. Quid iuris? Fernando adquire um crdito ou passa a ficar submetido ao regime do suprimento? Fica sujeito ao suprimento, nos termos do art. 243/5, passando a ser um crdito de suprimento. Para o suprimento ele tem de actuar na qualidade de scio. Se ele pratica um negcio jurdico do qual emerge um crdito, mas esse crdito igual ao dos credores ento no tem natureza de suprimento. O que a lei vem dizer que h um indicio/presuno de que o crdito tem natureza de suprimento quando tenha caracter de permanncia. Ter caracter de permanncia significa que o credito tem um prazo igual ou superior a um ano segundo o PROF. PAULO OLAVO DA CUNHA, mas h quem defenda que nada impede que o crdito possa ter um prazo menor de 1 ano e ser um suprimento. Este credito adquirido a um terceiro por parte de um scio podde ficar submetido aos suprimentos desde que tenha caracter de permanencia (apenas indicio ou presuno de que seja um suprimento) o scio podia ilidir a presuno, dizendo que embora o detenha h mais de um ano ele no detinha na sua qualidade de scio.
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Nas obrigaes acessrias pode ter na sua base uma compra e venda; quanto o negcio que est na base da obrigao acessria consiste num emprstimo sociedade ento nesse caso segue-se o regime dos suprimentos. Os crditos por suprimentos so importantes porque a lei, ao qualific-los como suprimentos, significa que em caso de insolvencia so os ultimos a ser pagos, pois so creditos subordinados. Consubstancia um crdito subordinado nos termos do art. 243/5, sendo que a garantia cai nos termos do art. 243/6: se quando se constitui um suprimento, se a sociedade prestar alguma garantia tal nula; se o crdito j existia e passa a estar sujeito ao regime dos suprimentos a garantia caduca. Ao qualificar-se um crdito como sendo de suprimento, as garantias caducam. Se houvesse uma garantia era uma forma de inverter a ordem dos credores. Foi o legislador que disse que os suprimentos eram os ltimos a ser pagos e se os suprimentos fossem garantias seriam os primeiros a ser pagos. Os credores tm interesse em demonstrar que o crdito de suprimento, mas o scio tem o interesse oposto. Se o crdito tiver 1 ano, sero os credores que tero de demonstrar que um credito de suprimento. O prazo de 1 ano serve para reverter o nus da prova. Em que medida a disciplina dos suprimentos ou no aplicvel s SA? Os suprimentos, no obstante poderem estar consagrados nos estatutos, tambm podem ter cariz voluntrio (scio com crditos sobre a sociedade h mais de um ano; scio paga uma divida da sociedade a um terceiro e fica com direito de regresso sobre a sociedade e ainda scio empresta dinheiro sociedade). Ou seja, a questo que se coloca a de saber se podem existir suprimentos voluntrios numa SA? Existem vrias teorias. Um scio numa sociedade cotada tem uma aco nessa sociedade e tem lucros que no vai buscar h mais de dois anos tal consubstancia um suprimento? Existe o argumento sistemtico de que os suprimentos s esto previstos para as SQ e que se o legislador quisesse de facto que existisse este regime para as SA teria o previsto. O PROF. PAULO OLAVO DA CUNHA, num primeiro momento considerava inadmissvel a existncia de suprimentos voluntrios nas SA, agora defende o contrrio. Uma parte da doutrina entende que os suprimentos voluntrios nas SA no so admitidos em todos os casos: uma coisa tratar de uma sociedade mais fechada ou de cariz mais familiar e outra coisa tratar de uma sociedade com o capital mais disperso. Nas SA o exerccio dos direitos sociais muitas vezes condicionado pela existncia de um certo numero de aces (direito de informao por escrito dependente de se ser titular de um certo numero de capital social). Em rigor o
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contedo dos direitos sociais s assegurado a quem seja titular de um mnimo de 10% do capital social nas SA. nesse patamar dos 10% que o PROF. RAUL VENTURA defendia a admissibilidade de suprimentos nas SA desde que o scio fosse titular de um mnimo de 10% para poder gozar da plenitude dos 10%. Esta posio deste professor sempre foi minoritria no universo da doutrina e da jurisprudncia, sendo que esta admite a figura dos suprimentos sem o mnimo de 10% com o argumento de que se os suprimentos forem admissveis nas SA so necessrios certos requisitos, nomeadamente o caracter de permanncia e esses crditos que o scio detenha sobre a sociedade o detenha sobre a qualidade de socio. Ou seja: Quanto admissibilidade de suprimentos nas SA: s se encontram previstas as prestaes acessrias nos termos do art. 287. Pode-se admitir que estejam previstos no estatutos segue o regime do contrato base. Isto admite-se. Mas e quanto a estabelecer-se de forma voluntria suprimentos? Admite-se? No faz sentido. O regime essencial o de o crdito ter sido constituido por um scio enquanto tal. Nas SA, com grande capital, dificilmente isto acontecera em relaao aos pequenos socios. Mas isto nao levaria a completa inadmissibilidade, s a que fossem criadas certas exigencias.. Nem todos os scios tem todos os direitos a participar: h casos em que a lei faz depender o exercicio de certos direitos titularidade de um certo montante do capital social. Nas SA, s os socios que detenham 10% do capital spocial e que detem todos os direitos. PROF. RAUL VENTURA admite a figura dos suprimentos para os scios que detiverem 10% do capital associal. Assim garantia-se a qualifade pessoal que exige nos suprimentos. Aplicao analogica SQ. PROF. PAULO OLAVO DA CUNHA antes negava esta figura nas SA, mas actualmente defende tal. MAIORIA DA DOUTRINA admite, mas tem de ser observados certos requisitos: alm de se dever atender ao tipo de SA, necessrio atender qualidade de scio enquanto tal. No basta por exemplo que se esquea ou no queira levantar os seus dividendos. HIPTESE PRTICA XXII Aps a celebrao e registo do contrato de sociedade por quotas, foram tomadas, em Assembleia Geral regularmente convocada, as seguintes deliberaes.. Posteriormente, Carlos, scio fundador, a viver graves dificuldades econmicas, percebeu que no poderia pagar as prestaes em dvida e afirma que as deliberaes tomadas so invlidas. Quid iuris? a) Por maioria, exigir prestaes suplementares no valor de 300.000,00 euros.
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Sim, se estivesse previsto no contrato de sociedade. E se alterassem o contrato atraves de maioria de ? Atedendo ao art. 86/2 s era exigivel aqueles que concordassem. Se concordassem por unanimidade? Poder-se- admitir prestaes suplementares voluntrias o formalismo. Se um scio, no obstante ter concordado, no vir a cumprir, pode-se aplicar o regime do scio remisso? A maioria da doutrina defende que resulta de base voluntria, portanto, trata-se do incumprimento de uma obrigao e, assim, no se podia excluir. No se aplica o regime do art. 202/1. O problema poe-se para os socios futuros: se a clausula existir nos estatutos, a exigencia feita por simples maior; na deliberao voluntria por unanimidade esta se face a algo semelhante a um acordo parassocial: vincula quem ali esta, que por acaso so todos. No ha caracter normativo. Ou seja: Se no existir uma clausula estatutria no possvel por maioria vir exigir-se prestaes suplementares aos scios, mas se esta no existir se os scios em AG de forma unanime deliberarem a obrigao de prestaes suplementares tal possvel? Nos termos do art. 54 a assembleia universal dispensa formalidades prvias para que a assembleia se pudesse validamente reunir e desde que todos os scios estejam presentes e dem o consentimento para a AU se constitua naqueles termos. As prestaes acordadas nas AU seguem o regime das prestaes suplementares? Nos termos do art. 212/4 o que intransmissvel o direito de exigir. Uma sociedade no pode alienar o direito de exigir, mas uma vez que as prestaes suplementares se tenham tornando exigveis tal transmissvel. Se os estatutos permitirem as prestaes suplementares. Voltando ao assunto anterior: numa assembleia universal possvel efectuar uma deliberao que exija prestaes suplementares aos scios? E alm disso, se fosse possvel, o scio passados 15 dias da deliberao pode-se recusar a prestar a prestao suplementar? Note-se que eles poderiam sempre alterar os estatutos uma vez que estavam todos de acordo nos termos do art. 86/2. Note-se que eles poderiam sempre alterar os estatutos uma vez que estavam todos de acordo nos termos do art. 86/2. Toda a gente defende que se esto todos de acordo no faria sentido tal deliberao no seguir o regime das prestaes suplementares. Agora a questo assenta quanto ao regime. No faz sentido aplicar a estas prestaes o regime sancionatrio para a falta de prestaes suplementares. Esta deliberao tem em certa medida uma natureza quase parassocial. A doutrina de um modo geral
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aceita uma verso de que estas prestaes suplementares efectuadas numa base voluntaria so admissveis, com excepo do regime sancionatrio do art. 204 e 205. Estas prestaes suplementares ficam a meio caminho entre a obrigao de entrada e os suprimentos: s so reembolsados em certa medida, pelo que participam de um regime de quase capital social da sociedade (refora os capitais sociais prprios da sociedade). Estas prestaes suplementares, na medida que so quase capital, podem levar excluso do scio mas apenas quanto tal se encontra previsto nos estatutos. Neste caso no faz sentido aplicar as prestaes suplementares voluntarias o regime sancionatrio, uma vez que este esta pensado apenas as prestaes suplementares estatutrias. Se estas prestaes no fossem consideradas como suplementares seriam qualificadas como suprimentos que algo que a sociedade no quer. A razo de no serem admitidas prestaes em espcie nas prestaes suplementares deve-se ao facto de depois a restituio ter tambem de ser realizada em especie. A finalidade das prestaes suplementares assenta em colmatar da subcapitalizao da sociedade. preciso que os scios entrem com dinheiro, dai que siga o regime do quase capital. b) Por unanimidade, exonerar os scios, para o futuro, da realizao de quaisquer prestaes suplementares. Atendendo ao art. 212/3, se tal se encontra nos estatutos os scios podem alter-los; se no os alterarem no existe nada a fazer. Trata-se de uma forma de proteco da sociedade. Qualquer acto de exonerao do scio nulo, a no ser que se se tratasse de uma prestao suplementar voluntria. PRESTAES SUPLEMENTARES As prestaes suplementares para poderem ser exigidas, em regra, tm de constar de uma clusula nos estatutos (obrigatrio). A lei exige o estabelecimento de um plafond at ao qual a sociedade pode exigir prestaes nos termos do art. 213/5 mas no contam os eventuais reembolsos que foram feitos que especifique qual o montante global das prestaes suplementares que tem de la estar e so sempre prestaes em dinheiro. As prestaes suplementares no so exigiveis s pelo facto de constarem do contrato de sociedade, uma vez que ela s se tornam exigiveis a partir do momento em que haja uma deliberao em chamada nos termos do art. 210/1. Uma vez realizadas as prestaes suplementares no podem ser reembolsadas de uma forma to agil, sendo preciso que haja uma segunda deliberao de reembolso daquelas prestaes e s pode ocorrer quando desse reembolso no resulte a violao da intangibilidade do capital social. Dai que faa sentido que os socios, uma vez chamados a realizar prestaoes suplementares e as que nao realizem
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aplica-se o regime do socio em mora art. 212 remete para o art. 204 e 205 podendo o scio vir a ser excluido. O legislador estabeleceu a necessidade de consagrar um plafond porque a sociedade poder fazer tantas chamadas at prefazer o valor de tal art. 213/5, sendo que no se computam os reembolsos. por isso que se diz que as prestaes suplementares so quase capital. Exemplo: sendo o plafond de 5 mil; exigindo mil mas reembolsando 500 ainda se poder exigir 4 500 assim nunca se esgota o plafond. Ou seja, a nica condio essencial do contrato de prestao suplementar este fixar o plafond. Mas tambm necessrio a existncia de uma deliberao de chamada, desde que o montante se encontre inserido no plafond. Estas prestaes s sero reembolsadas nos termos do art. 213, ou seja, a sociedade quando vai reembolsar no tem de reembolsar todas as prestaes que j chamou, podendo reembolsar apenas parte. At se esgotar o plafond pode-se sempre ir chamando, sempre que se restituir desconta-se tal montante ao plafond para ele poder voltar a ser chamado. Nos termos do art. 210/3 al. b) se no estiverem os nomes aquando da deliberao de chamada aplica-se a todos os scios. Se no fisser como se reparte ser repartido na medida do capital detido. Se os scio no realizarem a prestao suplementar, os credores podem substituir-se sociedade? Os credores no se podem substituir aos scios na deliberao. Aplica-se analogicamente o art. 30? Aps se tornarem exigiveis, se a sociedade no o fizer, os credores podem sub rogar-se.
HIPTESE PRTICA XXIII Artigo Quinto Trs. O capital social poder ser elevado at dois milhes de euros, por uma ou mais vezes, por deliberao do Conselho de Administrao que fixar, nos termos legais, as condies de subscrio, nomeadamente a supresso do direito legal de preferncia dos accionistas. 1. Imagine que a Assembleia Geral da Movitel, S.A. decide suprimir o direito legalde preferncia dos accionistas com fundamento na necessidade imperiosa dediluir a participao de alguns minoritrios que constituem uma fora debloqueio ao desenvolvimento da Sociedade.. Poder Pedro, accionista quevotou contra esta deliberao, reagir contra ela? Nos termos do art. 85 com o art. 456, a AG tem competncia para deliberar o aumento do capital social. O conselho de administrao pode ser autorizado pelos estatutos. Nestes, ter de constar o mximo permitido.
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O aumento de capital vai sempre conduzir a uma alterao do contrato de sociedade. O aumento do capital social tem um efeito perverso para os scios, porque se houver scios que no acompanham esse aumento, as participaes de alguns scios tendem a ficar diluidas, desvalorizadas, por isso, faria sentido que fossem os scios a deliberar essas matrias (AG) regra geral! Mas pode ser o C. Adm a ter esse poder nos termos do art. 456 e s preciso que haja uma clusula estatutria que permite que o conselho de administrao delibere a alterao do capital social por entradas em dinheiro, devendo essa clausula fixar logo o valor maximo da alteraao admitido. OBJECTIVO o direito de preferencia surge para preservar a posiao de cada socio dentro da sociedade. assegurado a cada socio a possibilidade de subscrever o aumento para evitar a diluiao da sua participaao. Assim sendo como esta uma materia que afecta directamente os socios, faz todo o sentido que sejam eles a deliberar a sua alteraao art. 87. O art. 460 uma norma imperativa. E isso resulta logo do seu n1 (se est estipulado que seja o conselho de administrao de liberar o aumento, mas para suprimir ou limitar o direito de preferencia, a AG tem de concordar n5). O n1 trata de uma regra geral: tem de ser os proprios socios a deliberar a supresso ou limitao do direito de preferencia, sendo que esta competencia nao pode, simplesmente, ser atribuida ao conselho de administraao, nem fixada nos estatutos. O que a lei exige que perante cada direito de aumento de capital, os socios (em AG) deliberem se ou nao de admitir. Nos termos do art. 460/4 exige-se que a deliberaao seja tomada em separada (primeiro toma-se a do aumento de capital e depois a da limitaao ou supressao do direito de preferencia, para que o socio nao esteja numa situaao de tudo ou nada. Nao se pode fazer uma clausula em branco que preveja acabar com o direito de preferencia para sempre. Nao pode haver renunciar em branco dos socios. Se o direito de preferencia for suprimido num aumento de capital, no proximo, o direito volta a renascer e delibera-se outra vez se h-de ser suprido/limitado ou no. Isto significa que possivel atribuir competencia ao conselho de administraao para aumento do capital social, mas a decisao de limitaao ou supressao do direito de preferencia cabe aos socioe tem de ser deliberada na AG. Podemos ter varias modalidade de aumento de capital social: um aumento de capital reservado aos socios, em que participem os socios e no remanescente nao subscrito pelos socios podem participar terceiros... Para que tenhamos um aumento de capital integralmente subscrito por terceiros significa que a sociedade tenha de deliberar. O direito de preferencia legal concreto exercitavel atribuido aos socios quando a sociedade dleibera um aumento de capital; ja o direito de preferencia
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legal em abstracto faz parte do status quo/da qualidade do socio. A deliberaao d elimitaao ou supressao do direito de preferencia ou tomada no momento da deliberaao de aumento de capital ou nao pode mais ser tomada e tem sempre que ser votada pelos socios; preciso que a limitao, se ocorrer, se fundamente no interesse da sociedade, por isso, nao sao possiveis deliberaoes que limitem o direito de preferencia com base em interesses alheios ou interesses dos socios todas essas serao invalidas.
Uma vez deliberado o aumento de capital e no sendo limitado o direito de preferencia, o socio pode subscrever o aumento com uma participaao proporcial que ele tem na sociedade e mantem-se as posioes relativas na sociedade. Mas pode acontecer que haja socios que no vao ao aumento e, entao, pode acontecer que haja socios que queriram ir ao aumento com uma participaao superior e pode ainda acontecer, no limite, um s socio subscrever a totalidade do aumento. A medida de participao de cada um depende de saber quantos socios vao ao aumento e quais os pedidos de subscriao. Este direito de preferencia no aumento de capital um direito elastico: uma vez subscrito o aumento de capital forma-se um contrato de subscriai que o que vai legitimar a sociedade a exigir a realizao da obrigaao e, correspectivamente, o socio fica com o direito de exigir sociedade as acoes correspondentes. Quando a sociedade libera o aumento, o orgao de adminitraao tem por obrigaao comunicar aos socios que foi deliberado um aumento de capital e assim os socios ficam a saber que esta aberto o prazo para a subscriao do aumento de capital dentro destre prazo, os socios podem fazer o pedido de subscriao que equivale aceitaao da proposta da sociedade, dai que se fala em contrato de subscrio. O que que o scio pode fazer quando existe aumento de capital? i. ii. iii. iv. Pode exercer o direito de preferencia Pode nao fazer nada e o direito caduca Pode renunciar ao direito de preferencia Pode alienar o direito de preferencia
Nas entradas em especie existe o seguinte problema: para saber se os socios gozam ou nao do direito de preferencia. O argumento literal diz que so ha direito de preferencia para as entradas em dinheiro art. 458. De um modo geral, a doutrina diz que so em especie, se as entradas tivessem natureza fungivel faz sentido que continue a existir o direito d epreferencia onde a lei diz entradas em dinheiro deveria dizer bens fungiveis. Em que medida que uma entrada em especie, que consista em bens de naturez aingungivel, nao devera cumprir os requisitos do art. 460? Se a diviso das participaes se vai
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verificar na realidade, a questao se esse aumento de capital de entradas em especie nao deveria ser fundamentado no interesse da sociedade. Quando se fala em direito de preferencia, em rigor, significa que o preferente tem direito a realizar um determinado contrato, desde que oferea as condioes iguais do terceiro, mas neste caso em especial (neste direito de preferencia) do que verdadeiramente se trata de um direito de subscriao prioritrio relativamente a terceiro. Os socios portanto subscrevem em primeira linha. Assim sendo a clausula dos estatutos invalida art. 460 - na medida em que atribui ao conselho de administraao a competencia para deliberar a represso ou limitaao do direito de preferencia. A competencia da ag esta verificada para esta deliberaao. Se ha uma minoria que constantemente consegue bloquear as deliberaoes societrias, resolve-se atraves dos abusos de minorias, para que as deliberaoes abusivas tanto funcionam para as maiorias como para as minorias art. 58/1 al. b)). Mas note-se que tal deliberaao s sera anulavel se se provar que a deliberaao nao seria tomada sem os votos do abuso. O interesse social nao tem, obrigatoriamente, que coincidir com o da maioria. O problema no caso o do fundamento do aumento do capital social. Aqui a deliberaao esta ser tomada s com o proposito explicito da diluiao das participaoes dos demais. A justificaao da deliberaao nao se conformava com o interesse social. 2. Qual o quorume maioria necessrios para a votao de um aumento de capital? Existe alguma consequncia para o facto de o scio Ricardo ter votado a favor do aumento de capital com 60% dos seus votos e de se abster com os restantes 40%? Quanto ao quorum constitutivo seria necessrio atender ao art. 383 e este seria de 1/3; quando ao quorum deliberativo atendendo ao art. 386 seria de 2/3 dos votos emitidos. Deste modo, atendendo ao art. 385/4 consideram-se todos os votos emitidos como nulos.
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SOCIEDADES COMERCIAIS PROF. FRANCISCO BARONA HIPTESE PRTICA XXIV
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Numa sociedade por quotas cujo contrato composto unicamente por menesobrigatrias foi deliberado um aumento do capital por entradas em dinheiro, mas o scio Anastcio, no estando em condies de acompanhar o aumento, pretende saber se pode transmitir onerosamente o seu direito de participar no aumento do capital em favor de um conscio. SQ & SA: o direito de preferencia segue sempre o regime da cesso de quotas (regime legal). Se houver restries estatutrias a cesso de quotas, tambem se aplica neste caso. O direito de preferencia no aumento de capital pode ou no ser alienado? Nas SA no ha limitaes, mas nas SQ como so sociedades masi fechadas, o direito de participar visa proteger o scio, para evitar que a sua participao fique dividida e, por isso, ele tenha interesse em alienar para ver protegida a sua posiao patrimonial. J a sociedade, no tem interesse nessa alienao, pois pretende evitar a entrada, para a sociedade, de terceiros estranhos, dai ser do seu interesse que a alienaao dos direitos de preferencia nao seja livre. Como se conciliam esses interesses em conflito? O consentimento da sociedade exigido quanto a certos casos de alienao do direito de preferencia, nomeadamente, nos casos de alienaao a terceiros. Mas se a sociedade nao quiser consentir o socio nao pode ficar privado pelo menos do valor do seu direito de preferencia: se a sociedade no consente e depois no o adquire, a alienao torna-se livtre. E se a alienao for gratuita? A sociedade vai encontrar o valor real do direito de preferencia, que no fundo h-de corresponder s aces que ele poderia adquirir se exercesse aquele direito de preferencia. Quanto a conscios a transmisso livre. A cesso de quotas encontra-se consagrada no art. 228 sendo que a alienao a descendentes no necessita de consentimento da sociedade. HIPTESE PRTICA XV A sociedade Roupas e Calado, S.A. dedica-se importao, exportao ecomercializao de vesturio, com capital social de 50.000,00. Podero (e em caso afirmativo, o que ser necessrio) os scios, mais tarde, fixar o capital social em 25.000,00 para fazer face a uma inesperada acumulao de prejuzos da sociedade? A reduo do capital social pode ser efectuada atraves de (1) baixar o valor nominal das aces;(2) extinguir aces ou (3) reagrupar aces. Tem como finalidade a cobertura de prejuizos e a libertaao no excesso de capital (neste caso h tutela de terceiros?).
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Nos termos do art. 95 necessrio deliberao da AG para reduzir o capital social. Nos termos do art. 94 necessrio saber qual a finalidade. necessrio que haja discrepancia entre o capital social e a situaao liquida. Nos termos do art. 94/1 al. a): O patrimonio abaixo do capital social necessario cobrir prejuizos; Pode haver capital social a mais para quela actividade e tem de ser libertado reduzir a cifra do capital social para o montante que achar adequado. Neste caso, a sociedade solida. O remanescente libertado a favor do socio.
O grande tema aqui a tutela dos credores. A lei protege-os atraves do art. 96, sendo que no n2 o credor tem de ter interpelado a sociedade e esta no ter pago (s estes tem legitimidade). Nao uma questao de retroactividade. Nao qualquer credor que pode requerer essa proibiao ou limitao s aqueles cujos creditos ja sejam exigiveis. No prazo de um mes a sociedade nao podera prosseguir para tutela dos credores (este mecanismo mais eficaz e, ao contrario do que acontecia antes da Reforma de 2007, j no necessrio autorizao judicial). Note-se que nas SA no podiam reduzir o capital social abaixo do minimo legal que 50 mil euros. Portanto s assim pode ser durante uns dias e depois o capital social tem de superar os 50 mil euros art. 205/2. HIPTESE PRTICA XXVIII O administrador nico tem uma remunerao de 5% dos lucros de exerccio da sociedade. O contrato de sociedade omisso sobre este ponto. Joo, accionista, pretende saber se esta situao legal e se pode aumentar essa percentagem para 8%. Na AG (anual) de uma sociedade annima, foi deliberado conceder aos membros do conselho de administrao uma remunerao que consiste no direito a receber 10% do volume de facturao anual da sociedade ou 10% dos lucros do exerccio, consoante o valor mais elevado. Quidjuris? A partir de 2006, no silencio do contrato, os administradores e outros memebros so remunerados. Quem o estabelece? A AG aquando da sua nomeao. Mas podemos estar a falar de uma remuneraao fixa ou variavel. Com que base e segundo que criterios que se vai fixar esta variavel? Art. 399/1 funes desempemnhadas e situao da sociedade. Nos termos do art. 399/3 estr-se-ia a abater nos lucros dos scios ou nas reservas livres. Tem de haver limite estatutrio, ou seja uma % mxima dos lucros a distribuir e esta % calculada sobre os lucros distribuiveis. Quem sofre este encargo da remuneraao variavel so os scios e no a sociedade. Quando sao pagos? Basta que os dividendos
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sejam postos disposiao dos scios depois da deliberaao de distribuiao portanto. A parte variavel pode ser fixada em funao da factuaraao e nao do lucro? Sim, pode. Mas o problema se os administradores podem participar nos lucros ou no, porque isto entra em conflito com os oscios. De resto, esta possibilidade encontra-se na livre disposio da sociedade e da AG, aquando da deciso sobre a remunerao. Sendo por qualquer destas alternativas, isto leva a que haja um incentivo para que a sociedade tenha mais lucros, para que os administradores tambem recebam mais. preciso controlar, e para isso servem os orgaos de fiscalizao, para que os administradores no alterem os valores para virem a receber mais. HIPTESE PRTICA XXIX O contrato de sociedade da Distrilar- Sociedade de Distribuio de Bens Alimentares, SA contm as seguintes clusulas: Artigo Dcimo Um. A sociedade gerida e representada por um conselho de administrao executivo composto por cinco a sete membros. Dois. O conselho de administrao poder delegar a gesto corrente da sociedade numa comisso executiva composta por um mnimo de dois membros. Artigo Dcimo Quarto Um. O conselho geral e de superviso composto por um mnimo de sete membros, trs dos quais independentes. Imagine que os novos accionistas pretendem alterar o modelo de governao societrio, optando pelo modelo clssico. Refira quais os rgos que a sociedade passar a ter e proponha a nova redaco das clusulas transcritas que devero ser modificadas e assegure que a nova administrao fica com a faculdade de deliberar aumentos de capital por entradas em dinheiro at ao mximo de 15.000.000,00? No caso estamos face ao modelo de governao germanico, em que existe o conselho de administrao executivo (gesto corrente da sociedade), o conselho geral e de superviso (natureza mista: rgo de fiscalizao e poderes de gesto) e um ROC. Neste modelo pode existir uma comisso executiva? Acrescentar rgos diferente de criar rgos dentro de um modelo. No modelo clssico, atendendo ao art. 407, qual a sua funo? Pode existir uma delegao da competncia para
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actos administrativos (actos delegados) ou cria-se uma comisso executiva (passa a ter a gesto) para tratar de algumas matrias. No Conselho Executivo so todos executivos. No possivel neste modelo existirem administradores no executivos e existir uma comisso executiva. O art. 431/2 no remete propositamente para o art. 407, porque o legislador no quis que fosse possivel criar uma comisso executiva. Antes de 2006 o art. 431/3 remetia para o art. 407, mas depois alterou-se e j no fazia sentido que remetesse para tal. No se pode criar a comisso executiva nem ter administradores delegados no conselho executivo. A clusula seria nula. Por fim, note-se que atendendo ao artigo dcimo quarto o nmero tem de se encontrar sempre previsto/fixado no contrato e tm sempre de ser superior ao nmero do conselho de administrao. Neste caso teria de ser 7. Quanto ao nmero de independentes, atendendo ao art. 434 que remete para o art. 414/4 que remete para o art. 413/1 al. a) tem de existir pelo menos um. S nas sociedades cotadas que tm de ter a maioria como independentes. HIPTESE PRTICA XXX Do contrato de sociedade por quotas Vamosvida Organizao de Festas e Eventos, Lda, com o capital social de 20.000,00, constam as seguintes clusulas: 8 Um. A sociedade administrada e gerida por dois ou mais gerentes. Dois. A gerncia poder deliberar o aumento do capital social por entradas em dinheiro para cem mil euros. Trs: Na falta ou impedimento de um gerente, o respectivo substituto poder ser designado por cooptao. Quatro: O desempenho de funes de gerente dever ser garantido com uma cauo de vinte cinco mil euros. 10 A gesto da sociedade controlada por um Conselho Fiscal composto por trs membros, devendo um deles ter formao tcnica adequada. 13 Em caso de litgio ou divergncia entre scios ou membros dos rgos sociais ou entre uns e outros, ou quaisquer deles com a sociedade, sobre os respectivos direitos e obrigaes, bem como sobre a interpretao e aplicao das diversas
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regras deste contrato, ser exclusivamente competente, sem recurso a qualquer outra jurisdio, o tribunal arbitral da Cmara de Comrcio de Lisboa. Bernardo, o gerente mais antigo da sociedade, procede encomenda de uma tenda para festas de valor avultado. Quando a mesma entregue na sociedade os dois outros gerentes recusam-se a proceder ao pagamento, bem como a receber a tenda. O vendedor da tenda considera-se com o direito ao preo. Quid juris? Refira em que tribunal que ele dever propor a aco. O modelo clssico constituido por um conselho de administrao ou administrador nico, por uma AG e por um conselho fiscal ou fiscal nico. SOCIEDADES POR QUOTAS: Atendendo ao art. 261 estamos face a um caso de gerncia plural em que actuam conjuntamente e pela maioria. A gerncia no um rgo colegial. Nas SQ ou existe uma gerncia singular ou uma gerncia plural. A votao deste rgo apurada segundo um critrio informal. Isto em relao a matrias para as quais a gerncia tenha competncia. Nos termos do art. 246/1 consagram-se matrias cuja competncia imperativamente da AG, mas no n2 consagram-se materias que podem ser atribuidas competencia dos gerentes se houver uma clausula nos estatutos que assim indique. Se no houver clusula, a competencia pertence AG. A matria para a qual a gerencia pode praticar actos tem de estar munidos de dleiberaao da AG quando no se integra no artigo em analise. Relativamente a matrias da competencia da gerencia, quando existe um s gerente a sociedade fica vinculada, mas quando estamos face a uma gerencia plural necessario analisar o art. 260: necessrio dizer no acto que se est a agir na qualidade de gerente; O acto que o gerente est a praticar tem de se encontrar compreendido dentro dos poderes que a lei lhe confere (no precisa de estar munido de deliberao da AG).
Deste modo, quando assim seja, os actos praticados de acordo com uma gerncia plural, vinculam a sociedade para com terceiros. Isto ainda que haja deliberao dos scios em sentido contrrio. Ou seka, estas posies resultantes, quer da clausula estatutaria, quer do contrato, no impedem que a sociedade fique vinculada. NOTA: os procuradores tem de ter poderes representativos. Se o procurador agir dentro dos poderes esta vinculado; se no, no est vinculado e estamos face a uma representao sem poderes. Tambem pode agir no ambito dos seus poderes mas com uma finalidade diferente pelo que neste caso estamos face a um abuso de representao.
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Se o gerente praticar actos fora dos poderes de gerencia, ainda que haja clausula estatutaria ou deliberao dos socios o terceiro no pode vir dizer que ignorava a lei. Todos se submetem lei. SOCIEDADE ANNIMA: Ou o terceiro consulta os estatutos e ve que ha gerencia plural ou a regra a de que s h um gerente. Basta que seja s um gerente a praticar o acto? Sim. Mas este gerente vai sofrer sanes internas, nomeadamente justa causa para despedimento e responsabilidade civil para com a sociedade. Isto, no caso de ser um acto compreendido no objecto da sociedade. Sendo um acto praticado que no se encontra compreendido no objecto da sociedade, mas ainda dentro da sua capacidade de gozo, nos termos do art. 460/2, a sociedade pode ipor o objecto da sociedade se fizer prova do que dispoe esta norma. Se assim for, o negocio ineficaz para a sociedade porque o gerente agiu sem poderes. TRIBUNAL: possivel uma clausula arbitral nos estatutos, uma vez que estamos face a matria disponivel, ou seja refere-se a litigios internos. Se uma das partes submeter a aco num tribunal judicial estamos face a uma excepo (dilatria) arbitral que conduz absolvio da instncia. Mas sendo um terceiro a intentar a aco num tribunal judicial teria de ser nos tribunais civeis. Os tribunais de comercio so competentes quando esta em causa um direito social, em todos os outros casos so competentes os tribunais civeis. Nas SA ao conselho de administrao cabe a gesto da sociedade. A AG tem competencia residual art. 373 - sendo que s delibera sobre materia de gestao se o conselho de administrao o requerer art. 406 e 407. Quando est em causa matria de gesto tem de haver dleiberao do conselho de administrao. Tm de ser cumpridas todas as exigencias requiridas. No pode haver administradores a praticar actos sem deliberao do conselho de administrao. No se estaria a representar a vontade da sociedade, pois s assim, se formaria a vontade. E quanto a materias de gestao corrente da sociedade? No viavel tanta formalidade: os administradores podem praticar sem qualquer deliberao nos termos do art. 408 e 409, mas tem de (1) indicar que esto a agir enquanto administradores; (2) no se pode opor a terceiros clusulas estatutrias ou deliberaes. A SA poder ter um administrador nos termos do art. 290 quando o capital social no exceda 200 mil euros. Quando isso no aconteca ainda que a sociedade tenha 20 administradores, o administrador pode agir. Esta matria do capital social de conhecimento obrigatorio para terceiros. A sociedade, nesta caso fica vinculada, desde que o acto se encontre compreendido dentro dos poderes daquele. Se a sociedade tiver um capital social em mais de 200 mil euros o terceiro no sabe quantos administrador necessrio ter. S sabe que,
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pelo menos, tem de lhe aparecer dois administradores frente (PROF. PAULO OLAVO DA CUNHA). REPRESENTANTE E REPRESENTADO: se o representante praticar actos que se insira dentro dos poderes de representao mas se se afastar da finalidade pretendida estamos face a um caso de abuso de representao. Pode acontecer que o administrador pratique actos contigos nestes poderes, mas contrarios ao interesse da sociedade violao de deveres de lealdade para com a sociedade e deveres de cuidado pelo que neste caso estamos face ao abuso de representao. O que que acontece? A lei manda aplicar o regime da representao sem poderes, pelo que se a sociedade no o ratificar, o negcio no a vincula. DIVERGNCIA DOUTRINAL Havendo concluio de administradores para a prtica d eum acto lesivo d o interesse da sociedade e dos scios o negcio nulo por violao dos bons costumes. H dolo conjunto (posio da Escola de Coimbra) Dominio dos poderes de gesto da sociedade. No h deliberao ou conselho e devia. Se dois administradores agirem em nome da sociedade esta fica vinculada? Maioria da doutrina: a sociedade esta vinculada porque a deliberao do conselho nao tem eficacia externa (para com terceiros) e s interna; Outra parte da doutrina: caso de representao sem poderes, porque a vontade social no se forma validamente. Se o terceiro conhecia ou podia conhecer discute-se se h representao sem poderes ou no.
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Maria Lusa Lobo 2012/2013

SOCIEDADES COMERCIAIS PROF. FRANCISCO BARONA HIPTESE PRTICA VII

Maria Lusa Lobo 2012/2013

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SOCIEDADES COMERCIAIS PROF. FRANCISCO BARONA HIPTESE PRTICA IX

PATRIMNIO LIQUIDO = BENS + DIREITOS

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SOCIEDADES COMERCIAIS PROF. FRANCISCO BARONA EXEMPLO PRTICO

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