DERECHO COMERCIAL I AUXILIARES DEL COMERCIO

LOS AUXILIARES DE LOS COMERCIANTES

PROFESOR JUAN ROBERTSON HERRERA 1

1. GENERALIDADES. A medida que el comercio se va generalizando y masificando, nace el concepto de empresa comercial. El comerciante deja de ser el nico que se dedica a la actividad mercantil y comienza a rodearse de medios materiales y humanos que le permiten aumentar el volumen de sus operaciones a fin de satisfacer las necesidades de su clientela. Las personas que se relacionan con el comerciante, en el desarrollo de su actividad mercantil, son denominados genricamente por el C digo de Comercio como !Au"iliares del Comercio! aunque, en verdad, como quedar# de manifiesto, dichos au"iliares lo son del comerciante m#s que del comercio. Estos au"iliares son de dos clases$ %. aquellos que est#n vinculados jer#rquica y econ micamente con el comerciante, y pueden o no representarlo, que se denominan au"iliares dependientes y &. aquellos que se vinculan contractualmente no con uno, sino con distintos comerciantes, a quienes les prestan determinados servicios, que se denominan au"iliares independientes.

Estas dos categor'as de au"iliares se desempe(an de manera muy diferente. En efecto, los dependientes actan en lugar y a nom)re del comerciante, en trminos que las operaciones que realizan no les afectan ni los vinculan personalmente, puesto que se entiende que son realizadas en nom)re y para )eneficio del comerciante, o principal, como tam)in se le denomina. El au"iliar independiente, en cam)io, por lo general no toma parte alguna en las negociaciones, puesto que su la)or au"iliar tiene por o)jeto acercar a las partes que quieren contratar, vale decir, su papel es )rindar a la empresa comercial un servicio remunerado que consiste en facilitarle la conclusi n de sus negocios. Como apunta *ivante son m#s )ien cola)oradores f'sicos antes que jur'dicos. +on ,al *arela, en su o)ra, tomo -, p#g.%./, sita y justifica los distintos tipos de au"iliares del comerciante, con la siguiente frase$ !Cuando un negocio adquiere gran volumen y desarrollo es necesario al comerciante el au"ilio de otras personas, ya para que tra)ajen a su lado 0mance)os o dependientes1, ya para que lo reemplacen al frente del negocio 0factores1 o ya para que salgan fuera del esta)lecimiento a vencer mercader'as o a )uscar clientela 0agentes comisionistas y corredores1!.

2. AUXILIARES DEPENDIENTES.

Profesor de Derecho Comercial en la Escuela de Derecho de la Universidad de Talca.

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Como dijimos, son las personas que cola)oran dentro de la empresa comercial, con el comerciante, que se llama principal, en la realizaci n de las operaciones comerciales. a. La Representa !"n. Cuando estos dependientes de)en reemplazar al comerciante, se recurre a la figura jur'dica de la representa !"n o del #an$at%. La representaci n, como sa)emos, se pr%$& e &an$% &na pers%na a t'a a n%#(re $e %tra estan$% )a &*ta$% p%r e**a % p%r *a *e+ para ,a er*% + pr%$& e para e* representa$% *%s #!s#%s e)e t%s -&e s! ,&(!ere %ntrata$% e* #!s#%. La representaci n, por consiguiente, puede tener su origen en la ley, como el caso del capit n de la nave que representa al naviero o en virtud de la convenci n entre las partes. 2ara que se produzca el efecto propio de la representaci n, que consiste en que en que los efectos del acto cele)rado por el representante se radican en el patrimonio del representado, se necesita el cumplimiento de dos requisitos a sa)er$ a1.. Capa !$a$ para representar , esto es, autorizaci n del principal para que el dependiente ejecute actos en su nom)re. El art'culo /.3 del C digo de Comercio, referido a los factores, se(ala que stos !se entienden autorizados para todos lo actos que a)race la administraci n del esta)lecimiento que se les confiare y podr#n usar de todas las facultades necesarias al )uen desempe(o de su encargo, a menos que el comitente se las restrinja e"presamente en el poder que les diere.! 2or su parte, el art'culo &%/& del C digo Civil prescri)e que !El mandato no confiere naturalmente al mandatario m#s que el poder de efectuar los actos de administraci n....!, !2ara todos los actos que salgan de estos l'mites, necesitar# de poder especial.! a2.. C%nte#p*at!% $%#!ne. Consiste en hacer sa)er a la persona con la que se contrata que se acta en nom)re del representado. Es e"teriorizar la circunstancia que se est# o)rando en nom)re de otra persona, del representado. Ello se cumple, en los contratos escritos, anteponiendo antes del nom)re y firma del representante las e"presiones por poder o por orden de, incluyendo el nom)re o raz n social del representado.4 Es por ello que el art'culo /&5 del C digo de Comercio comienza e"presando que$ !Los factores o dependientes que o)raren en su propio nom)re quedan personalmente o)ligados a cumplir los contratos que ajustaren!... lo que no es sino una consecuencia de la falta de la llamada !contemplatio domine!. 6ay ciertos casos, sin em)argo, en que no es necesaria esa e"teriorizaci n e"presa, puesto que se deduce de ciertas circunstancias que son a las que se refiere la segunda parte de la misma disposici n$ !pero se entender# que los han ajustado por cuenta de sus comitentes en los casos siguientes$ %7. Cuando tal contrato corresponde al giro ordinario del esta)lecimiento que administra, &7. 8i hu)iere sido cele)rado por orden del comitente, an cuando no est comprendido en el giro ordinario del esta)lecimiento9

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/7. 8i el comitente hu)iere ratificado e"presa o t#citamente el contrato, an cuando se haya cele)rado sin su orden9 .7. 8i el resultado de la negociaci n se hu)iere convertido en provecho del comitente. El art'culo /&: del mismo c digo agrega$ !En cualquiera de los casos enumerados en el anterior art'culo, los terceros que contrataren con un factor o dependiente pueden, a su elecci n, dirigir sus acciones contra estos o contra sus comitentes, pero no contra am)os;. ,efirindose al caso del <7 % del art'culo /&5, don ,al *arela, en su o)ra !Curso de +erecho Comercial! tomo - p.%== dice$ !Este primer caso en que la ley entiende que el factor o el dependiente acta a nom)re del principal es una regla sa)ia, pues cualquiera de nosotros se dirige a comprar a un negocio, sa)e que est# tratando con el esta)lecimiento, y no con un dependiente, por mucho que ste presuma que es el due(o.! 6ay un interesante fallo en la ,evista de +erecho y >urisprudencia que aplica lo dispuesto en el nmero que analizamos 0?. L* sec.%@ p.&/1. +icho fallo, que aparece e"tractado en el C digo de Comercio, +ivisi n de 2royectos Editoriales, A dulo %, volumen %, folio &&B, e"presa$ CEsta)lecido que la persona que cele)r el contrato de compraventa de animales que motiva el juicio era, en esa poca, dependiente de la sociedad demandada y que sta, ha)itualmente efectua)a por su intermedio compra de animales en la feria de la demandante, de)e entenderse, conforme a lo previsto en el <o.% del art'culo /&5 del C digo de Comercio, que el contrato fue ajustado por aquel dependiente para su comitente, sin que o)ste a ello la circunstancia que el actor haya aceptado pagos parciales al primero.; CLa presunci n legal que esta)lece dicho precepto es de interpretaci n de voluntad. 8i el dependiente o factor o)ra dentro del giro ordinario del esta)lecimiento que administra y la persona que con l contrata tiene conocimiento de su condici n de factor o dependiente, aunque ste o)re en su propio nom)re, *a *e+ pres&#e -&e e* %ntrat% se ,a e*e(ra$% % a/&sta$% p%r &enta $e* pr!n !pa*9 y ello, entre otras razones, p%r-&e a* )a t%r *e est0 pr%,!(!$% tra)! ar p%r s& &enta en ne1% !%s $e* #!s#% 12ner% $e s& %#!tente , a menos que fuera autorizado, a&t%r!3a !"n -&e n% apare e %ns!1na$a en los hechos esta)lecidos por la sentencia recurrida;. Dtro fallo, que aparece consignado en la o)ra !El C digo de Comercio y la >urisprudencia Comercial! de que son autores don Eederico 2into -zarra y Emiliano Fordal' 6. impreso en *alpara'so en %5:3, segn sus autores, vers so)re lo siguiente$ ! 8e trata de perseguir la responsa)ilidad del due(o de una panader'a por compra de trigo hecho por un empleado suyo, apoyando la acci n en un documento firmado por ste en su nom)re particular$ se rechaza la demanda, por no ha)er constancia de que el trigo fuese comprado para la sociedad9 porque un empleado no puede o)ligar al principal por sus negocios personales9 y porque el principal no se encuentra en ninguno de los casos del art'culo /&5 del C digo de Comercio, ! p&es n! *a %#pra $e tr!1%s %rresp%n$e a* /!r% %r$!nar!% $e &na pana$er4a5 n! %nsta...67s! 8 Gaceta %55H p#g. &./%. sentencia <7 /./=5. En relaci n con el <7 /7 del art'culo que venimos analizando, el profesor ,al *arela en su o)ra citada, e"presa que de acuerdo con las normas del derecho civil un acto ejecutado fuera del giro y
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sin orden del principal, s lo o)liga al dependiente. Lo novedoso aqu' es que si el principal ratifica el acto, lo hace suyo, entendindose que siempre fue un acto cele)rado por l. (. E* #an$at% %#er !a*. Aparte de la representaci n, los dependientes pueden o)rar tam)in en virtud de un mandato. El art'culo &// del C digo de Comercio define el mandato comercial diciendo$ !es un contrato por el cual una persona encarga la ejecuci n de uno o m#s negocios l'citos de comercio a otra que se o)liga a administrarlos gratuitamente o mediante una retri)uci n y a dar cuente de su desempe(o.! *olveremos so)re este tema m#s adelante, al tratar de la comisi n. 9. LOS FACTORES O GERENTES. +e acuerdo con el art'culo &/H inciso primero del c digo mercantil, el factor !es el gerente de un negocio o de un esta)lecimiento comercial o fa)ril, o parte de l, que lo dirige y administra segn su prudencia, por cuenta de su mandante. El art'culo /.3, u)icado dentro del p#rrafo 5 del titulo *- del Li)ro --, intitulado !,eglas especiales relativas a los factores! se encarga de esta)lecer$ !Iue los factores se entienden autorizados para todos los actos que a)race la administraci n del esta)lecimiento que se les confiare, y podr#n usar de todas las facultades necesarias al )uen desempe(o de su encargo, a menos que el comitente se las restrinja e"presamente en el poder que le diere!. El factor o gerente es, por consiguiente, &n #an$atar!% del principal, con facultades generales de administraci n del esta)lecimiento que se le confiere o pone a cargo y, en consecuencia, sin perjuicio de su v'nculo de su)ordinaci n y dependencia 4que le impondr# el contrato de tra)ajo que tenga con su mandante4 se regir#, en cuanto mandatario, por el mandato y por las normas del C digo de Comercio, las cuales le dan facultades que le hacen superar la su)ordinaci n, d#ndole e imponindole iniciativas, pues de)e administrar el negocio 6se1'n s& pr&$en !a6 y no con !estricta sujeci n a las instrucciones del mandante! como de)er'a si fuere a)solutamente dependiente. 0&/H del C digo de Comercio1 :. FORMA ; PRUEBA DEL MANDATO DE LOS FACTORES. 2rescri)e el art'culo //: que los factores de)en estar investidos de un poder especial otorgado por el propietario del esta)lecimiento que le es confiado. El poder de)e ser registrado y pu)licado de acuerdo con las normas del p#rrafo primero del t'tulo -- del li)ro -. 0art. && <7 = del C digo de Comercio1 8o)re esta materia valgan dos comentarios. En primer lugar, la e"igencia del poder especial, lo es en el sentido que de)e estar referido al esta)lecimiento en que el factor actuar# porque, en si mismo, el mandato de un factor, que tiene facultades de administraci n, es un mandato general sin disposici n de )ienes.

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El segundo comentario apunta a la forma en que de)e otorgarse. +e acuerdo con lo que dispone el art'culo && del C digo comercial nmero =7 de)e hacerse por escritura p)lica y de)e inscri)irse, en e"tracto, en el registro de comercio, dentro del plazo de %= d'as desde la fecha de su otorgamiento. 8i el poder est# contenido en una escritura de constituci n de sociedad, sin em)argo, el plazo es de B3 d'as, pues ese trmino es el que la ley fija para la inscripci n en e"tracto de todas las sociedades comerciales. <o hay otra pu)licidad en el mandato de los factores, por manera que el trmino empleado por el legislador en el art'culo //:, esto es, !...pu)licado en la forma prescrita...! de)e entenderse cumplido con el registro en e"tracto de la escritura p)lica en que consta. 8in em)argo hay quienes afirman 0Dlavarr'a, tomo -, p#g./H51 que pr#cticamente, !se pu)lica en diarios de la localidad este poder y con esto se entiende su)sanado el inconveniente!.4 Esta costum)re pareciere desterrada hoy d'a, pues no se o)servan este tipo de pu)licaciones en la prensa. <. CAPACIDAD DE LOS FACTORES. 2ara ser factor, en general, hay que tener la li)re administraci n de sus )ienes, porque as' lo dispone el art'culo //5. 8in em)argo, la misma disposici n legal agrega que tam)in puede ser factor el hijo de familia, el menor emancipado y la mujer casada que hu)ieren cumplido %H a(os, siendo autorizados e"presamente por su padre, curador o marido para contratar con el comitente y desempe(ar la factor'a. *er esta situaci n en el art'culo %/ del C digo del ?ra)ajo y en el +EL % actual y en relaci n con la ley de la mayor edad. =. FACULTADES DEL FACTOR DE COMERCIO. +e acuerdo con lo dispuesto por el art'culo /.3 el factor !se entiende autorizado para todos los actos que a)race la administraci n del esta)lecimiento..!, es decir, s lo tiene, en nuestro concepto, las denominadas facultades ordinarias de administraci n, a menos que el principal se las haya restringido o se las haya hecho m#s amplias. El art'culo /.3 faculta, seguidamente, al principal, para ampliar o restringir las facultades del factor, an cuando comienza se(alando, lo recalcamos, que !los factores se entienden autorizados para todos los actos que a)race la administraci n!. +e acuerdo con lo e"puesto, en cuanto a las facultades de los factores, y en relaci n con las consecuencias que pueden producirse en las relaciones de los factores con los terceros que contraten con l, de)en distinguirse tres situaciones$ a. Iue el principal reproduzca en el mandato lo dicho en el art'culo /.39 (. Iue restrinja en el poder las facultades del factor indicadas en el art'culo /.3 y, . Iue le ampl'e las facultades, en relaci n a las que esta)lece el art'culo /.3.

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El mandato de estos factores, como ya se dijo, de)e otorgarse por escritura p)lica e inscri)irse en el ,egistro de Comercio, requisito de pu)licidad que se ha esta)lecido en garant'a de las personas que contratan con los factores pues pueden determinar f#cilmente las facultades de que disponen. El art'culo &. del C digo de Comercio esta)lece los efectos que se producen en caso que los poderes no sean registrados se(alando que no producen efecto alguno entre el mandante y el mandatario, pero los actos realizados por el mandatario surtir#n pleno efecto respecto de terceros.4 +e la conjugaci n de am)as disposiciones citadas, art'culos &. y /.3 se deduce lo siguiente$ 8i el mandato del factor restringe sus facultades, en relaci n con aquellas que le 6 ent!en$e6 el art'culo /.3 y dicho poder, otorgado por escritura p)lica, se encuentra de)idamente inscrito, es perfectamente oponi)le a los terceros, esto es, no cumplirse por el mandante, alegando que el acto ha sido cele)rado fuera de los l'mites del mandato. 8i, por el contrario, el poder restrictivo no ha sido inscrito, las restricciones no producen ningn efecto respecto de los terceros que contraten con dicho factor, siempre que las atri)uciones queden comprendidas en las que el art'culo /.3 !entiende! que tienen los factores.

Esto, por cierto, siempre que el tercero est de )uena fe, pues en caso contrario, si est# de mala fe, la sanci n es que no puede e"cusarse de realizar el acto alegando la limitaci n e"istente en el mandato del factor, segn la opini n de don ,al *arela. +igno de mencionar, resulta un fallo de la E"cma. Corte 8uprema que resolvi en el mismo sentido que se viene se(alando, esto es, que un contrato cele)rado de )uena fe con quien ostensi)lemente ejerc'a el cargo de gerente, cargo que ten'a aunque con la limitaci n de que de)'a o)rar con la concurrencia de otro, contrato que no se ha)'a inscrito en el ,egistro de Comercio, o)liga al mandante, conforme al art'culo /.3 que esta)lece -&e se ent!en$e -&e e* )a t%r est0 a&t%r!3a$% para t%$%s *%s a t%s -&e a(ra e *a a$#!n!stra !"n $e* esta(*e !#!ent% -&e se *e %n)4a. La falta de inscripci n del poder y consiguientemente de la mencionada limitaci n, pone al mandante en el caso de no poder oponerla a quien de )uena fe contrat con uno solo de los gerentes. La falta de inscripci n del mandato comercial produce nicamente la nulidad para mandante y mandatario. 0,.?./B.sec.%a.p#g..3&1 >. PRUEBA DEL MANDATO. El art'culo //:, en relaci n con el art'culo &. del C digo mercantil, e"igen que el mandato de factores conste de escritura p)lica y que se inscri)a en el ,egistro de Comercio dentro de los d'as siguientes a su otorgamiento an cuando, como lo e"presa el art'culo &., la falta inscripci n hace que el poder no produzca efecto alguno entre mandante y mandatario, pero los %= de no

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anula los actos cele)rados, en relaci n con los terceros, respecto de los cuales los actos producen todos sus efectos. En cuanto a la omisi n de la escritura p)lica don ,al *arela e"trae igual conclusi n, vale decir, que queda en la misma situaci n que la falta de registro, es decir, que el acto cele)rado por el factor con terceros es v#lido y no anula)le por la falta de escritura, an cuando entre mandante y factor el acto no producir'a efecto alguno. +icha conclusi n en lo que hace a la falta de escritura p)lica es discuti)le si se sostiene, y ha)r'an )uenas razones para ello, que la escritura p)lica es la solemnidad del mandato mercantil, pues en ese caso, la falta de dicha solemnidad, en relaci n con los terceros, alcanzar'a dichos actos anul#ndolos, pues el art'culo &. en realidad no se refiere al caso de la falta de escritura p)lica sino, nicamente, a la falta de registro. El profesor *arela dice que la prue)a del mandato comercial puede perfectamente hacerse por testigos, ya que no rige la misma limitaci n que en materia civil salvo que, se trate de pro)ar la e"istencia del mandato para un acto que requiere de escritura p)lica como solemnidad, pues en ese caso, de)er# acreditarse el mandato tam)in por escritura p)lica, siguiendo la norma del C digo Civil que e"cluye esa prue)a, trat#ndose de mandatos para actos solemnes. Einalmente, como lo ha dicho un fallo de la E"cma. Corte 8uprema, es facultad de los jueces del fondo, esta)lecer si los hechos constitutivos de un determinado acto est#n o no comprendidos dentro de los limites del mandato o si e"ceden las facultades otorgadas al mandatario. 0,.?.JL---, sec.%a.p.%551 ?. FORMAS DE ACTUAR DE LOS FACTORES. Los factores actan de dos formas$ a. A n%#(re $e* #an$ante. En este caso no se presenta ninguna dificultad, ya que el factor o)liga al mandante en virtud de la representaci n. 0art'culo &/H inciso final1. Esta, por lo dem#s, es la regla general y se e"presar#, por el factor, en los documentos, esta)leciendo que los suscri)e en virtud de la representaci n que tiene, de su mandante. (. A n%#(re pr%p!%. EL art'culo /&5 se refiere a esta materia @. OBLIGACIONES DE LOS FACTORES. 8on las mismas que el C digo Civil, aplica)le a esta materia en virtud de o dispuesto por el art'culo &o.del C digo de Comercio, impone al mandatario, vale decir, la o)ligaci n de rendir cuenta, la de ce(irse a las instrucciones del mandante, la de responder por los perjuicios producidos por su culpa. +e)en, adem#s, cumplir con las o)ligaciones que les impone el C digo de Comercio, de o)servar las reglas de conta)ilidad impuestas a los comerciantes en general, respecto del esta)lecimiento que administran. 0Art'culo /.%1.

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1A. LOS MANCEBOS O DEPENDIENTES. 2ertenecen a una categor'a inferior a la de los factores, porque no est#n autorizados para administrar el esta)lecimiento, realizando a nom)re del principal los actos conducentes a la e"plotaci n del negocio sino que por el contrario$ !los dependientes no pueden o)ligar a sus comitentes a menos que stos les confieran e"presamente la facultad de ejecutar a su nom)re ciertas y determinadas operaciones concernientes a su giro.! 0Art'culo /./1. 8e trata m#s )ien de empleados del principal, cuya relaci n con ste no deriva de un mandado, sino de un contrato de tra)ajo. 8in em)argo, el art'culo /./, que aca)amos de citar no puede interpretarse a la letra porque ello significar'a, en opini n de don ,al *arela un divorcio irreconcilia)le entre la ley y la realidad. En efecto, si se va a una tienda a comprar, no se parte por pedir el poder al dependiente, sino de la presunci n de que al estar dentro del esta)lecimiento se opera )ajo la presunci n de que tiene autorizaci n para vender lo que all' se encuentra. Lo que legitima la actuaci n del dependiente es la aquiescencia t#cita del mandante a los actos realizados por los dependientes, regla que deriva del derecho civil.